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MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO 1/1 La sociedad annima, sus formas especiales y la sociedad comercial de responsabilidad limitadaCaractersticas comunes y diferenciales

1/1.1 Caractersticas comunes Aspectos generales La sociedad annima (S.A.) (1), sus formas especiales, que son la sociedad annima cerrada (S.A.C.), y la sociedad annima abierta (S.A.A.), as como la sociedad comercial de responsabilidad limitada (S.R.L.), presentan semejanzas y diferencias entre s. Al considerarse el conjunto de las mismas se podr apreciar mejor lo que significa, desde el punto de vista jurdico, la creacin de una sociedad bajo el rgimen de alguna de esas formas societarias. Caractersticas comunes La constitucin de una sociedad importa ante todo la creacin de una persona jurdica (art. 6). De este solo hecho se derivan las siguientes consecuencias para la sociedad: Es sujeto de derecho distinto de las personas de sus socios, (2) con capacidad para ser titular de derechos y obligaciones y ejercitarlos o cumplirlos en su propio nombre a travs de sus representantes legales. La variacin de sus socios no altera la identidad de la sociedad como sujeto de derecho. Su patrimonio (bienes y deudas) es distinto del patrimonio de sus socios y viceversa. (2) En tal sentido, los acreedores de los socios no pueden embargar los bienes de la sociedad, pero s las partes sociales que les corresponda en el capital social (aunque no pueden solicitar la liquidacin de dichas partes sociales). Su voluntad se forma y manifiesta a travs de sus rganos sociales - ver sec. 1/8. Su patrimonio debe aplicarse al fin para el que fue creada la sociedad y en caso de extincin de sta debe ser objeto de liquidacin. Su organizacin, funcionamiento, extincin y liquidacin se rigen por lo dispuesto en la LGS y el pacto social (que incluye el estatuto) - ver sec. 1/15. El hecho de ser sociedad (y no otro tipo de persona jurdica) hace que toda S.A., S.A.C., S.A.A. o S.R.L.: Deba tener permanentemente una pluralidad de socios (ver sec. 1/14.2a). La prdida de la pluralidad es causal de disolucin de la sociedad si no es reconstituida en el plazo de ley (ver Cap.19). Deba desarrollar una actividad de contenido econmico - art. 1. Deba contar forzosamente con un determinado monto de patrimonio neto que no resulte de libre disposicin de los socios (capital) - vase la sec. 1/6. Pueda establecer sucursales - vase el Cap. 22. Est sujeta a la obligacin de determinar (anualmente) su situacin patrimonial y sus resultados mediante la formulacin del balance general y del estado de ganancias y prdidas (vase el Cap. 11); as como a la de decidir (tambin anualmente) la aplicacin de sus utilidades, si las hubiere (vase la sec. 4/2.1). Pueda transformarse en sociedad de otro tipo, fusionarse o escindirse - vase los Captulos 16, 17 y 18. Pueda emitir obligaciones (arts. 304 a 332). Puesto que son sociedades en las que los socios no responden personalmente por las obligaciones sociales (S.A.: art. 51; S.R.L.: art. 283, segundo prrafo), afirmndose por ello que son sociedades de responsabilidad limitada: Su capital social debe estar integrado por bienes (elementos patrimoniales susceptibles de embargo y remate por los acreedores), no admitindose el aporte de servicios personales (industrias) vase la sec. 1/7.3a. El capital debe estar pagado por lo menos en determinado porcentaje (25%) - vase la sec. 1/6.2b. El acreedor del socio con crdito vencido no puede oponerse a la prrroga de la sociedad respecto de ese socio (lo que s es posible en las sociedades colectivas y en comandita simple: arts. 274 y 281).

Por ser sociedades de capital (y no de personas), vale decir, sociedades en las que interesa ms el aporte del socio al capital social que la persona de aqul (y a diferencia de lo que ocurre en las sociedades de personas): (3) El capital social se divide en partes sociales alcuotas indivisibles que representan puestos de socio(4) (5) siendo ese el mecanismo que permite regular la sociedad en base a la titularidad de dichos puestos y no de las personas de los socios. As: Los socios pueden ser numerosos (con un mximo de 20 en la S.R.L. y en la S.A.C.) dependiendo del nmero de partes sociales en que est dividido el capital social, pues basta poseer una parte social para ser socio. Resulta expeditiva la transferencia del inters del socio en la sociedad. La mayor o menor participacin de los socios en la formacin de la voluntad social, en las utilidades y en el patrimonio resultante de la liquidacin social, se determina en base al nmero de puestos de socio de que son titulares. Se reconocen ciertos derechos nicamente a socios que individualmente o en grupo sean titulares de partes sociales cuyo valor alcance determinados porcentajes del capital social vase la sec. 3/3. Es irrelevante que los socios se conozcan o tengan confianza entre s, permanezcan como tales o participen personalmente en la gestin social. Muestras de ello: Para transferir las partes sociales (los puestos de socio) no se necesita el consentimiento de los dems socios (salvo pacto en contrario) - vanse las sec. 3/7.3 y el Cap. 14. Los rganos de administracin pueden estar integrados por personas que no sean socios vase la sec. 1/8.2. No existe un acceso directo del socio a la administracin social. Esta es ejercida por el(los) rgano(s) social(es) administrador(es) - vase la sec. 1/8.1. La denominacin social no requiere integrarse con el nombre de ningn socio - vase la sec. 1/2.1. _________________ Salvo indicacin expresa distinta o en contrario, toda mencin de la S.A. hecha en este captulo, tambin comprende a sus formas especiales, esto es, la sociedad annima cerrada (S.A.C.) y la sociedad annima abierta (S.A.A.). C.C., art. 78. Por ejemplo, la sociedad colectiva y la sociedad en comandita simple. Vase la sec. 1/6.2a. La LGS no usa las expresiones parte social ni puesto de socio. Las empleamos para graficar el significado de la divisin del capital en alcuotas indivisibles en las sociedades a las que nos venimos refiriendo. 1/1.2 Caractesticas Diferenciales Sociedad Annima La S.A. es la tpica sociedad de capitales. Est concebida como la organizacin jurdica adecuada para empresas cuya actividad exige el concurso de medianos o grandes capitales. Ofrece las siguientes caractersticas peculiares: Puede crearse mediante constitucin simultnea y mediante oferta a terceros. No existe restriccin en el nmero de sus accionistas. Las partes alcuotas en que se divide el capital social, esto es, las acciones, pueden ser de distinta clase, se representan mediante certificados, anotacin en cuenta u otra forma permitida por la ley y se transmiten por endoso o mediante simple documento privado. Pueden crearse acciones sin derecho de voto. Pueden crearse acciones para mantenerse en cartera mientras no sean emitidas. Pueden emitirse obligaciones convertibles en acciones. Ni los dems accionistas ni la sociedad gozan de forzosa preferencia para adquirir las acciones en caso de su transferencia (salvo pacto en contrario). La administracin est encargada al directorio y a la gerencia.

Se reconoce a los accionistas el derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por nuevos aportes. Las causales de exclusin del accionista tienen que ver nicamente con hechos vinculados a su obligacin de aportar y no con situaciones relativas a su persona o conducta (salvo pacto en contrario). Para acordar la realizacin de auditora externa anual basta una mayora del diez por ciento de las acciones con derecho de voto. Existe la obligacin de formar la reserva legal. Sociedad Annima Cerrada La S.A.C. es una forma especial de sociedad annima con elementos de las sociedades de personas. Est concebida para empresas medianas o pequeas. Participa de las caractersticas de la S.A. en tanto no se opongan a las que le son peculiares, entre las cuales puede mencionarse a las siguientes: No puede tener ms de veinte accionistas. No puede tener acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Operan restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones: unas por mandato de la LGS (derecho de adquisicin preferente) otras slo si el estatuto las contempla (adquisicin de acciones del accionista fallecido, etc.). Goza de cierta flexibilidad el rgimen de sus rganos sociales: Las juntas generales pueden tener lugar de modo no presencial, con cierta restriccin; y puede estipularse que la sociedad no tenga directorio. Opera con mayor amplitud que en la S.A. el derecho de separacin del accionista. Pueden estipularse causales de exclusin del accionista. Se requiere mayora elevada (50% de acciones con derecho de voto) para acordar la realizacin de auditora externa anual. Sociedad Annima Abierta La S.A.A. es la forma societaria prevista para las empresas que requieren de ingentes capitales. Es la sociedad abierta al aporte de cualquier persona o entidad a travs del Mercado de Valores. Presenta las siguientes caractersticas peculiares: Todas sus acciones se inscriben en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Est sujeta a control de la CONASEV, la que puede ejercer atribuciones diversas sobre la sociedad. No se admite restricciones a la transmisibilidad o negociacin de sus acciones. Se reconoce a los accionistas minoritarios el derecho a solicitar la convocatoria a junta (accionistas con no menos del 5% del capital suscrito con derecho de voto) o a pedir informacin sobre la marcha social (accionistas con no menos del 5% del capital pagado). El qurum y mayora calificados se determinan en funcin de porcentajes del accionariado menores que en la S.A. Se admite la realizacin de la junta general hasta en tercera convocatoria, cuando se trata de juntas que requieren de qurum y mayora calificados. Los avisos de convocatoria a junta deben publicarse con mayor anticipacin que en la S.A. Al acordarse un aumento de capital mediante nuevos aportes puede dejarse sin efecto el derecho de suscripcin preferente, bajo ciertas condiciones. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada La S.R.L. es la forma societaria alternativa a la S.A.C. para la organizacin jurdica de empresas medianas y pequeas. Presentan las peculiaridades siguientes: El nmero de sus socios est sujeto a un mximo (20). Las participaciones en que se divide el capital no pueden incorporarse en certificados. La transferencia de las participaciones est sujeta a formalidades (escritura pblica e inscripcin) y a restricciones impuestas por la LGS (derecho de preferencia) o imponibles por el estatuto (adquisicin de las participaciones del socio fallecido). La voluntad social (acuerdo de los socios) puede formarse sin que necesariamente deba haber junta general para ello. La convocatoria a los socios no requiere publicacin. No existe el directorio como rgano social. Los gerentes no pueden dedicarse a un gnero de negocios igual al de la sociedad.

Salvo excepciones, el pacto social y no la LGS rige los requisitos y dems formalidades para acordar la modificacin del pacto social y del estatuto, la fusin, escisin, etc.; y la reduccin o el aumento del capital; el derecho de suscripcin preferente que pueda corresponder a los socios; y lo relativo a la formulacin y aprobacin de los estados financieros. No existe la obligacin de formar la reserva legal. 1/2.1 Elementos Aspectos generales Como todo sujeto de derecho, cualquier sociedad debe tener un nombre que la identifique. Salvo la restriccin que ms abajo se seala, existe la ms amplia libertad para fijar la denominacin de la sociedad (en cuanto no se afecte el orden pblico o las buenas costumbres). (1) Elementos La S.A., S.A.C., S.A.A. y la S.R.L. tienen como nombre una denominacin (arts. 50, 235, 250 y 284). Esta podr consistir en un nombre de fantasa o alusivo al objeto social, o podr estar integrado por el nombre de uno o ms accionistas o socios. Adems de la denominacin puede utilizarse un nombre abreviado (art. 9, primer prrafo). (2) La denominacin debe incluir la indicacin que se seala a continuacin segn la forma societaria de que se trate: Sociedad Annima o las siglas S.A. (art. 50). Sociedad Annima Cerrada o las siglas S.A.C. (art. 235). Sociedad Annima Abierta o las siglas S.A.A. (art. 250). Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o las siglas S.R.L. (art. 284). _________________ Por aplicacin del C.C., Ttulo Preliminar, art. V. La nueva LGS distingue claramente entre la "denominacin" y "la razn social". Esta es llevada por las sociedades de personas: sociedad colectiva, sociedad en comandita, sociedad civil ordinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada. A diferencia de la denominacin, la razn social se integra con el nombre de todos o de algunos socios y no puede ser abreviada. 1/2.2 Prohibiciones - Consecuencias de su violacin El art. 9 establece que no se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social: Igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello - segundo prrafo. Conforme al tercer prrafo de dicho art. 9 y al primer prrafo del art. 16 del R.R.S., esta prohibicin no tiene en cuenta la forma social. Vale decir, la prohibicin opera aun cuando la igualdad o semejanza de denominacin o razn social se d entre sociedades de distinta forma social. En cambio, no opera si la igualdad o semejanza se da entre una sociedad y una empresa individual de responsabilidad limitada, pues este tipo de empresa no est regulado por la LGS Res. 334-2005-SUNARP-TR-L de 6-6-05. Se entiende que existe igualdad cuando hay "total coincidencia entre una denominacin o razn social con otra preexistente" en el Indice Nacional del Registro de Personas Jurdicas; o "variaciones de matices de escasa significacin, tales como el uso de las mismas palabras con la adicin o supresin de artculos, espacios, preposiciones, conjunciones, acentos, guiones o signos de puntuacin", o "el uso de las mismas palabras en diferente orden, as como del singular y plural"- R.R.S., art. 16. Vase en la sec. 1/2.5 la jurisprudencia registral sobre esta materia.

Que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello - cuarto prrafo. Mientras no se organice el Indice Nacional de Sociedades, para calificar registralmente la denominacin completa o abreviada o la razn social debe tenerse en cuenta los ndices existentes en el mbito de las Oficinas Registrales Desconcentradas - 2da. Disp. Trans. del R.R.S. Sobre el particular, el XXI Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP ha aprobado como precedente de observancia obligatoria el siguiente criterio, contenido en la Res. 666-2006-SUNARP-TR-L de 25-10-06 (pub. 6-12-06): "A efectos de determinar si la denominacin completa o abreviada o razn social de una sociedad que se constituye o que modifica su estatuto no puede acceder al registro, debe revisarse slo el Indice de sociedades existente en la respectiva Zona Registral y no los ndices de otras personas jurdicas, en tanto no se implemente de manera oficial el Indice Nacional de Personas Jurdicas, que garantizar el pleno acceso a toda la informacin existente". Teniendo en cuenta lo reseado se tiene que, hasta que no se organice el Indice Nacional de Sociedades o el Indice Nacional de Personas Jurdicas, al calificar registralmente la denominacin completa o abreviada o la razn social, slo debe revisarse el ndice de sociedades existente en la Zona Registral respectiva y no as los ndices de otras personas jurdicas de la misma Zona Registral, ni los ndices de sociedades o de otras personas jurdicas de otras Zonas Registrales. Las consecuencias de la violacin de estas prohibiciones son distintas segn el supuesto de que se trate. El art. 9, quinto prrafo, prev al respecto que: "El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominacin completa o abreviada o una razn social igual a la de otra sociedad preexistente. En los dems casos previstos en los prrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la modificacin de la denominacin o razn social por el proceso sumarsimo ante el juez del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibicin". Si el Registro llegara a inscribir una sociedad con denominacin igual a otra ya inscrita, esa inscripcin sera nula en aplicacin del art. 43 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos (D.L. 26111). Otras prohibiciones No es inscribible la denominacin abreviada que no est compuesta por palabras, primeras letras o slabas de la denominacin completa - R.R.S., art. 15. "Las compaas mercantiles o civiles que no estn constituidas por ingenieros o arquitectos no podrn utilizar como razn social o complemento de la misma la denominacin de Ingenieros o Arquitectos"Ley 16053, art. 6. 1/2.3 Reserva de preferencia registral Sobre la posibilidad de obtener la reserva de preferencia registral de denominacin antes de la inscripcin de la constitucin de la sociedad o de la modificacin de su pacto social o estatuto, vase lo dispuesto por el art. 10 de la LGS. Este derecho se encuentra regulado por los arts. 18 a 25 del R.R.S. (1) Mediante Res. 359-2008-SUNARP-SN de 31-12-08 (pub. 22-1-09, vig. 26-1-09) se ha aprobado la Directiva N 010-2008-SUNARP/SN, que regula la atencin en lnea de solicitudes de reserva de preferencia registral de nombre, denominacin completa y abreviada, y razn social. Tal procedimiento constituye uno alternativo al actualmente vigente; tiene lugar a travs de la pgina web de la SUNARP (www.sunarp.gob.pe) y slo puede ser utilizado por los usuarios suscritos al Servicio de Publicidad Registral en Lnea, ya que los derechos registrales correspondientes se cargan a sus respectivas cuenta prepago. Los resultados de la calificacin registral son puestos en conocimiento del solicitante al correo electrnico consignado en su solicitud electrnica. "La circunstancia de que una denominacin con las mismas letras est junta a la otra tenga una conjuncin en el medio, o que fonticamente se pronuncien de manera diferente, no la hace pasible de

reserva registral como seala el apelante, por el contrario, la norma (2) es clara cuando seala que hay igualdad en las "variaciones de matices" con la adicin o supresin de conjunciones, como se da en el presente ttulo apelado, que se ha adicionado la conjuncin "&" en medio de la palabra MAKE convirtindolo en MAK & E." - Res. 298-2008-SUNARP-TR-L de 19-3-08. _________________________ El derecho a la reserva de preferencia registral ya haba sido reconocido por la Ley 26364 y regulado por el D.S. 002-96-JUS de 10-6-96, el mismo que cre el Indice Nacional de Reserva de Preferencia Registral de Nombre, Denominacin o Razn Social. El R.R.S. hace suyas diversas normas del citado decreto supremo. Sin embargo el decreto supremo tiene normas no recogidas por el R.R.S. que an son aplicables. Tales normas son las siguientes: La que dispone la caducidad de la reserva de pleno derecho por el vencimiento del plazo de vigencia, y antes de este plazo, a solicitud de quien pidi la reserva o por haberse extendido la inscripcin definitiva materia de la reserva (art. 11). La que dispone que la anotacin de la reserva se cancela en el Indice una vez constituida la sociedad, modificado el estatuto o caducada la reserva (art. 7). Se refiere al art. 16 del RRS. 1/2.4 Otros Aspectos La denominacin completa o abreviada debe figurar en la correspondencia de la sociedad (art. 42). En el caso de la sociedad annima (en cualquiera de sus formas) la denominacin debe figurar adems en los certificados de acciones provisionales o definitivos (art. 100, inc. 1). El nombre (completo) tambin debe figurar en los ttulos de las obligaciones que la sociedad emita (art. 314, inc. 1). Dado que el nombre de la sociedad consta en el estatuto (sociedad annima, en cualquiera de sus formas) o en el pacto social (S.R.L.), su cambio conlleva una modificacin de los mismos. 1/2.5 Jurisprudencia registral Sobre la similaridad de la denominacin o razn social Citamos a continuacin diversos casos en los que, bajo la vigencia de la anterior LGS, el Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao, consider que exista similaridad en la denominacin (y, por ende deneg la inscripcin de la nueva denominacin). (1) Se neg la inscripcin de una sociedad annima (CARSA IMPRESS S.A.), cuya denominacin social inclua un vocablo que corresponda a otra sociedad ya inscrita (Compaa Arequipa Importaciones S.A. - CARSA). As lo sealo la Res. 242-96-ORLC/TR de 23-7-96. Sus fundamentos fueron los siguientes: La palabra CARSA ha sido ideada a partir de la denominacin social de Ca. Arequipa Importaciones S.A., no constituyendo un vocablo recogido en el diccionario de la lengua espaola. La denominacin CARSA IMPRESS repite un nombre idntico a otro ya existente y la sigla empleada no ha sido ideada a partir de la denominacin social. La sigla de una sociedad constituye parte de su denominacin social, a la cual est vinculada desde su origen, al punto que la sigla puede identificar a la sociedad en el mercado ms que su denominacin completa. La denominacin social responde a la necesidad de individualizar a la persona jurdica independientemente de su objeto social. El uso en la denominacin social de la sigla de otra sociedad puede inducir al pblico a identificar una empresa con otra, lo que puede ser aceptado cuando ambas empresas estn relacionadas por razn de sus accionistas u otros factores. Existe hoy una clara tendencia legislativa a no admitir la inscripcin de denominaciones sociales idnticas o similares a nombres comerciales o notoriamente reconocidos (D.S. 002-96-JUS, art. 9, Reglamento de la Ley 26364). Bajo la vigente LGS este caso estara incurso en la prohibicin de integrar la denominacin con un signo distintivo protegido por derecho de propiedad industrial.

Por cuanto el elemento diferenciador de la nueva denominacin no permita establecer un criterio que posibilitara individualizar y distinguir plenamente ambas denominaciones, se neg la inscripcin de (se indica entre parntesis la denominacin ya inscrita): VOGEN S.A. (VOGEL S.R.Ltda.). Laboratorios Farmacuticos Delta S.A. (Laboratorios Delta S.A.). Policlnico San Pablo E.I.R.L. (Clnica San Pablo S.A.). BAZ Ingenieros S.R.Ltda. (ABZ Ingenieros S.R.Ltda.). Otras situaciones No corresponde calificar la denominacin de una sociedad inscrita que cambia de domicilio a otra localidad comprendida en la circunscripcin de una misma oficina registral, en razn de que ya se encuentra incorporada al Indice Registral - Res. 10- 98-ORLC/TR de 9-1-98. No procede que el Registrador exija a la sociedad que acredite estar legitimada para usar, como parte de su denominacin social, un signo distintivo protegido por derechos de propiedad industrial, por cuanto quien se considere afectado con la inscripcin puede realizar su impugnacin en sede judicial Res. 103-98-ORLC/TR de 2-3-98 y 220-98-ORLC/TR de 11-6-98. _________________ La anterior LGS prohiba usar una denominacin igual o idntica a la de otra sociedad preexistente (S.A.: art. 71; S.R.L.: art. 273). En los casos que se cita se estableci la existencia no de igualdad (en sentido estricto) sino de semejanza o similaridad. Basse esta aplicacin extensiva de la indicada prohibicin en que segn el Diccionario de la Lengua, entre las acepciones de la voz "igual" se enuentra la de "muy parecido o semejante". Consecuentemente se deneg la inscripcin de la nueva denominacin en cada caso. Bajo la vigente LGS slo si existe igualdad en sentido estricto cabra que el Registro deniegue la inscripcin. De existir mera similaridad proceder la inscripcin de la nueva denominacin, sin perjuicio del derecho del afectado a demandar su modificacin. Vase al respecto la sec. 1/2.2. 1/3 Domicilio social Al igual que cualquier sujeto de derecho la sociedad debe tener un domicilio, o sea, un lugar donde se le pueda encontrar a los fines de sus relaciones con terceros. Las normas legales hacen depender del domicilio diversos efectos. En particular, respecto de las S.A. y S.R.L., la LGS considera el domicilio social como el lugar: en cuyo Registro de Personas Jurdicas deben inscribirse la constitucin social, los actos que la modifiquen y el nombramiento de representantes, apoderados, etc.; la creacin de sucursales (y, en general, los dems actos inscribibles) - arts. 5, 14 y 398. en que deben efectuarse las publicaciones que la Ley ordena - art. 43. en que se celebra la junta general, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto - art. 112. en funcin del cual se fija la competencia territorial del juez en acciones judiciales dirigidas contra la sociedad en diversos supuestos - arts. 9, 117, 119, 143, 219, 248, 293, 343, 365 y 383. La sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano, salvo cuando su objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del pas - art. 19, tercer prrafo. El domicilio de la sociedad es el lugar (ciudad) donde la sociedad desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su administracin - art. 20, primer prrafo; R.R.S., art. 29. Al sealar en el estatuto la ciudad que constituye el domicilio social, debe indicarse adems la provincia y departamento correspondientes - R.R.S., art. 29. La sociedad no puede tener ms de un domicilio social. Este debe ser nico, sin perjuicio de que la sociedad pueda establecer sucursales en otros lugares (ciudades). Otra cosa es la direccin social, que viene a ser el lugar preciso donde tiene fijada su sede la sociedad, incluso cuando aqulla se hubiere consignado en el estatuto - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-407.

El domicilio social debe estar declarado en el estatuto (art. 20, primer prrafo). Al sealar el domicilio debe indicarse la provincia y el departamento a los que corresponde la ciudad R.R.S., art. 29. El cambio de domicilio implica una modificacin del estatuto. En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y el que efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos - art. 20, segundo prrafo. Sobre el derecho de separacin que asiste al socio cuando se traslada el domicilio al extranjero, vase la sec. 2/6.2. En cuanto a los requisitos para la inscripcin del cambio de domicilio social, vase lo indicado en el Cap. 8. Tratndose de la S.A. debe indicarse el domicilio en los certificados de acciones (art. 100, inc. 1) y obligaciones (art. 314, inc. 2), as como en la escritura de emisin de stas - art. 308, inc. 1. 1/4 Duracin Art. 19: "La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado la sociedad se disuelve de pleno derecho". En la prctica el plazo de duracin de la generalidad de las sociedades es indeterminado. La LGS exige que tratndose de la sociedad annima y sus formas especiales la duracin conste en el estatuto (art. 55, inc. 4). Ha omitido esa exigencia respecto de la S.R.L. No obstante, la sistemtica legal hace necesaria esa indicacin. En el caso de la S.A. y sus formas especiales la duracin de la sociedad debe ser mencionada adems en los certificados de acciones (art. 100,inc. 1). En su caso, la escritura de emisin de obligaciones tambin debe indicar la duracin de la sociedad emisora - art 308. inc. 1. La indicacin de la fecha de inicio de las actividades slo aparece exigida respecto de la S.A. (y sus formas especiales), debiendo figurar ese dato en el estatuto - art. 55. inc 4. Si la fecha de inicio de las actividades sealadas en el estatuto no es aqulla en la que la sociedad realmente inicio sus operaciones puede acordarse la, modificacin del estatuto para sealar la fecha correcta- Res. 057- 2000-ORLC/TR de 20-2-00. No es exigible que el estatuto de una sociedad civil indique la fecha de inicio de sus operaciones pues tal indicacin slo viene establecida por el Art.55, inc. 4, de la LGS para las sociedades annimas - Res. 211-2001-ORLC-TR de 21-5-01.

1/5 Objeto social El objeto social es la actividad econmica para cuyo desarrollo se crea y mantiene; en existencia la sociedad. Conforme al art. 11. primer prrafo, la sociedad "circunscribe sus actividades" a su objeto social.

Debe estar indicado en el estatuto, tratndose de la S.A. (art. 55, inc. 2). La LGS omite esa exigencia en el caso de la S.R.L. No obstante, debe considerarse tal indicacin como ineludible por ser el objeto social un elemento esencial de la sociedad como persona jurdica. Tambin debe estar indicado en la escritura de emisin de obligaciones (art. 308. inc. 1). El objeto social comprende los negocios y operaciones lcitos detalladamente descritos como tal, as como los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto - art. 11. La exigencia de descripcin detallada del objeto social responde a razones de seguridad jurdica. Al respecto considrese lo siguiente: En funcin del objeto social quedan definidas las facultades de los rganos de gobierno y administracin de la sociedad. As: La junta no puede decidir la realizacin de operaciones o negocios no comprendidos en el objeto social. Tal acuerdo sera nulo por violar el pacto social o el estatuto art. 38. Los socios y administradores responden ante la sociedad por los daos y perjuicios que causan a la sociedad en razn de acuerdos adoptados con su voto por los que se autoriza la celebracin de actos que extralimitan el objeto social - art. 12, segundo prrafo. El cambio del objeto social (a travs de la modificacin del pacto social o del estatuto) da al socio el derecho a separarse de la sociedad - arts. 200 (S.A.) y 293 (S.R.L.). El tener inters opuesto al de la sociedad (definido por su objeto social) es causal de impedimento para ser director o gerente en la S.A. - arts. 161 y 189. Los directores de una S.A. no pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con la sociedad - art. 180, primer prrafo. El gerente de la S.R.L. no puede dedicarse al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social (art. 287). El socio gerente que incumpla esta prohibicin puede ser excluido - art. 293. La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter exclusivo a otras entidades o personas - art. 11, segundo prrafo. El objeto social no requiere ser nico. Segn lo expresado en reiterada jurisprudencia, el objeto social no debe sealarse utilizando expresiones genricas (comercializacin, industria, etc.) que no lo identifiquen inequvocamente. No obstante, la actividad o actividades en que consista pueden ser descritas genricamente (industria de calzado, comercio de abarrotes, etc.). La Resolucin del Tribunal Registral 199-96-ORLC/TR publicada en El Peruano el 26-10-96, invocando como precedente la Resolucin del Tribunal Registral 133-95-ORLC,/TR del 15-12-95, confirm la observacin que denegaba la inscripcin de una S.A. cuyo objeto era "dedicarse a los negocios y servicios en general en las diversas formas que la ley permite". La Resolucin se fund en el numeral 4 del art. 5 de la anterior LGS que estableca que el contrato social deba expresar "el fin u objeto social, sealndose clara y precisamente los negocios y operaciones que lo constituyen". El Tribunal Registral interpret que la finalidad de la referida norma era que las sociedades circunscribieran su mbito de accin a una determinada actividad perfectamente delimitada. As lo declara el art. 11 de la vigente LGS. En el caso de la Res. 219-97-ORLC/TR de 13-6-97, el Tribunal Registral revoc la observacin formulada al artculo estatutario que sealaba que "la sociedad tendr por objeto la comercializacin en general, para lo cual queda facultada a efectuar operaciones de importacin, exportacin y representaciones en forma directa. Adicionalmente queda facultada a la prestacin de servicios tcnicos, en sus diversas modificaciones" (entindase modalidades). En este caso, el Tribunal consider que no obstante no haberse precisado la clase de bienes que la sociedad iba a comercializar ni los tipos de servicios tcnicos que iba a prestar, su objeto se encontraba delimitado, pues su amplitud estaba definida mediante el enunciado de los negocios y operaciones a desarrollar - Res. 21997-ORLC/TR de 13-6-97. El cambio de objeto social requiere la modificacin del estatuto o pacto social.

La conclusin del objeto social, su prolongada falta de realizacin o la imposibilidad de cumplirlo, son causales de disolucin de la sociedad - vase el Cap. 19. 1/6.1 El Capital social como patrimonio neto exigible a) El patrimonio neto y el capital social - Concepto (1) El patrimonio se define como el conjunto de bienes y deudas de una persona. En el caso de la sociedad el patrimonio (social) neto es la diferencia entre su activo (bienes) y su pasivo (deudas). Cuando el activo es superior al pasivo se afirma que la sociedad tiene un patrimonio neto igual al exceso y cuando es inferior se afirma que el patrimonio neto es negativo. El capital social es el monto mnimo de patrimonio neto que la sociedad declara tener (2) y a cuya no reduccin est obligada, salvo por causal de prdidas, por no existir oposicin de los acreedores o por ordenarlo o autorizarlo la ley. Representa la cuanta en que necesariamente el activo social debe superar al pasivo social. Al manifestar su capital social la sociedad est declarando que por lo menos tiene y se obliga a tener activos sociales no inferiores a la suma de sus pasivos y de su capital social. Cabe recalcar que el monto de patrimonio neto correspondiente al capital social no slo no puede ser objeto de disposicin a favor de los socios, sino que, sobre todo, ni siquiera es susceptible de disminucin, salvo en los casos indicados. Por ejemplo, no sera posible reducir el capital para crear o incrementar reservas estatutarias o voluntarias, sin atender a la oposicin de los acreedores - vase el Cap. 10. El capital social debe ser expresado en moneda nacional (R.R.S., art. 39, primer prrafo). Excepcionalmente, el capital social puede estar expresado en moneda extranjera, cuando se cuente con autorizacin expedida por la autoridad competente o cuando un rgimen legal especfico permita llevar la contabilidad en moneda extranjera. La autorizacin debe insertarse en la escritura pblica de constitucin o en la que modifique el capital social, si ella fuera emitida con posterioridad - R.R.S., art. 39, segundo prrafo. No existe en nuestra legislacin disposicin de carcter general que establezca el mnimo de capital social que debe tener toda S.A. o S.R.L. En consecuencia su monto puede ser fijado libremente por los socios al constituir la sociedad, salvo los casos de excepcin establecidos por ley. ________________ La LGS hace uso de las expresiones capital y capital social para referirse al mismo concepto. La segunda modalidad se emplea en el articulado sobre la S.R.L. Utilizamos el trmino "exigible" en el sentido de forzoso, necesario. Si al realizar un aumento de capital la sociedad coloca acciones (o participaciones) bajo la par, entonces el capital ya no es el monto mnimo de patrimonio neto que la sociedad declara tener, sino el que se obliga a tener. b) El capital social y las variaciones del patrimonio neto Cuando recin se constituye la sociedad el patrimonio neto es necesariamente igual al capital social, pues la sociedad tiene activos y carece de pasivos. Una vez que empiece a operar desaparecer esa necesaria equivalencia, ya que el monto de los activos sociales ir variando y se generarn pasivos a cargo de la sociedad. Podr ocurrir as que el patrimonio neto sea mayor, igual o menor que el capital social.

Cuando el patrimonio neto es mayor que el capital social, ste no resulta afectado. Tal situacin significa simplemente que existe una ganancia, pues la sociedad tiene activos que superan a sus pasivos y al capital social. (1) Cuando el patrimonio neto es menor que el capital social existe una situacin de prdida que afecta a ste, dado que el valor de los activos no alcanza a cubrir la suma del pasivo y del capital social. Se dir entonces que la sociedad ha perdido parte del capital, si los activos son mayores que el pasivo pero inferiores a la suma de ste y del capital social; o que ha perdido todo su capital, cuando los activos no superan o son inferiores al pasivo (patrimonio neto negativo). En este ltimo caso se dice que la sociedad est en situacin de insolvencia (y por ende, de quiebra). (2) ________________ Este concepto de ganancia tiene como premisa que la moneda, como unidad de medicin no sufre cambios en su poder adquisitivo, y que, en consecuencia, todo incremento patrimonial en unidades monetarias nominales, no derivado de nuevos aportes, es ganancia de la sociedad. Como tal concepto, hay que entenderlo en sentido amplio, vale decir no limitado a las ganancias realizadas a consecuencia de transacciones. Incluye as las ganancias no realizadas derivadas de simples revaluaciones. En tal sentido, vanse los arts. 176, segundo prrafo, y 417. c) Funcin de garanta del capital social Se desprende de lo expuesto que el capital social representa una garanta para los acreedores sociales, en cuanto su sealamiento implica que deben existir en la sociedad activos que superan a sus deudas por lo menos en monto igual a aqul. Cuando ms elevado sea el capital social mayor ser la garanta de cobertura del pasivo que l brinda. Esta funcin de garanta es la contrapartida a la imposibilidad de los acreedores sociales de hacer efectivos sus crditos sobre el patrimonio de los socios en las sociedades de responsabilidad limitada. (1) Sin embargo, ha de tenerse presente que a la LGS no le preocupa lo que cuantitativamente represente el capital social respecto del pasivo social (aspecto que en la prctica ha de ser considerado por los acreedores sociales). __________________ Es de notar que tambin en la sociedad colectiva en la cual los socios responden ilimitadamente por las obligaciones sociales, el capital social expresa el patrimonio neto que la sociedad debe tener como mnimo. Pero en esa sociedad no son de aplicacin las medidas dictadas, en inters de los acreedores sociales, para salvaguardar la integracin del capital social en la S.A. y en la S.R.L. d) Medidas legales en salvaguarda del capital social En salvaguarda de esta funcin de garanta la LGS adopta diversas medidas en relacin con el capital social. La mayora de ellas apunta a que la sociedad tenga realmente un patrimonio neto por lo menos igual al capital social declarado (o, lo que es lo mismo, activos no inferiores a la suma del pasivo y del capital social). Velan por la real integracin del capital social desde que ste es declarado (al constituirse la sociedad o al aumentar el capital social): La exigencia de suscripcin del ntegro de las partes alcuotas del capital - art. 84 (S.A.). La obligacin de pagarlo por lo menos en veinticinco por ciento al momento de constituir la sociedad o del aumento de capital - art. 84 (S.A.) y 285 (S.R.L.). El condicionamiento del aumento de capital mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos al pago previo de las acciones antes suscritas - art. 204. Las medidas en resguardo de la entrega real de los aportes comprometidos - arts. 23, 25 y 26.

La obligacin del aportante de responder por la solvencia del deudor en el aporte de derechos art. 28, tercer prrafo. El deber de expresar el criterio de valoracin de los aportes no dinerarios (art. 27) y de revisar la valoracin de los aportes no dinerarios - art. 76. La previsin de aportes no dinerarios encubiertos - art. 77. La prohibicin del aporte de servicios - art. 51. Velan por el mantenimiento de la integracin del capital en momento posterior a su determinacin: La prohibicin de distribuir ganancias inexistentes - art. 40, primer y segundo prrafos. La imputacin de responsabilidad solidaria entre el cesionario y los anteriores cedentes de la accin no pagada - art. 81. Las restricciones aplicables a la adquisicin de acciones de propia emisin - art. 104. La obligacin de reducir el capital o de reintegrarlo en determinados supuestos de prdidas que lo afectan - arts. 220 y 407, inc. 4. La obligacin de declarar la disolucin de la sociedad en el supuesto del art. 407, inc. 4. Las prohibiciones indicadas en la sec. 1/6.2d. En su afn de proteger la integracin del capital social la ley va ms all. Se preocupa inclusive de que las prdidas en que incurra la sociedad, en lo posible no lleguen a afectar el capital social. A tal efecto: Permite, con determinadas limitaciones, que la junta acuerde la no distribucin de utilidades art. 231, a contrario sensu. Obliga a la formacin de la reserva legal, tratndose de la S.A. (y sus formas especiales) - art. 229. Impide la distribucin de las primas de capital, mientras no se haya completado la reserva legal - art. 233. Finalmente, otras medidas impiden que la sociedad, sin conocimiento de los acreedores, reduzca la cifra del capital social y, en consecuencia, libere activos para su entrega inmediata o futura a los socios. Tal es la finalidad de lo dispuesto en el art. 218. a) La divisin del capital social en partes sociales en la S.A. y S.R.L. El capital social en la S.A. y en la S.R.L. se divide en partes sociales alcuotas indivisibles a cada una de las cuales corresponde un puesto de socio. (1) Sobre la funcin que cumple este mecanismo y sus derivaciones, vase lo expresado en la sec. 1/1.1 a propsito del carcter de sociedades de capital que tienen la S.A. y la S.R.L. En la S.A. las partes sociales se denominan acciones (art. 82) y en la S.R.L. participaciones (art. 283). El valor nominal de la accin o escriturario de la participacin es el que resulta de la relacin entre el capital social y el nmero de partes sociales en que est dividido el mismo. Consecuencia de ello es que dicho valor ha de expresarse en moneda nacional. El art. 39 del R.R.S. obliga a expresar el valor nominal de las acciones y participaciones en cifras hasta dos decimales. Segn la Res. 160-2008-SUNARP-TR-L, ello no impide que el valor nominal real pueda comprender cifras menores a los centsimos, que es la que debe resultar de la relacin entre el capital social y la cantidad de acciones o participaciones. El valor nominal de la accin debe estar expresado en el estatuto (art. 55, inc. 5) y en el certificado de la misma (art. 100, inc. 2); el valor escriturario de la participacin en el pacto social. El valor nominal o escriturario puede discrepar (como normalmente ocurre) del valor patrimonial que resulta de dividir el patrimonio neto entre el nmero de partes sociales.

Los aumentos de capital dan origen a nuevas partes sociales o al aumento del valor nominal o escriturario de las anteriores. A su vez la reduccin del capital causa la disminucin del nmero de partes sociales o de su valor nominal o escriturario. _________________ La LGS no usa las expresiones "parte social" ni "puesto de socio". Las empleamos para graficar el significado de la divisin del capital social de la S.A. (y sus formas especiales) y la S.R.L. en alcuotas. b) Suscripcin y pago de las partes sociales Al puesto de socio representado por la parte social se accede mediante la suscripcin y pago de sta. Para que en la escritura de constitucin social o en la de aumento de capital pueda declararse el capital social inicial o su incremento, es exigencia legal derivada del principio de integracin del capital, que las partes sociales en que se divide estn suscritas totalmente y pagadas por lo menos en la cuarta parte de su valor nominal - arts. 84 y 285. La suscripcin es la declaracin de voluntad por la que el adquirente de la parte social se obliga a efectuar el aporte equivalente a su valor nominal o escriturario. El plazo y forma de pago de la parte social no desembolsada totalmente deben figurar en la escritura de constitucin social o de aumento de capital. Esta exigencia obedece a que si bien el crdito de la sociedad por el saldo del aporte forma parte del activo social, la proteccin de los acreedores obliga a que se sealen las condiciones en que el mismo se har efectivo. La LGS no seala un plazo mximo para el pago del saldo de la parte social suscrita. Mientras no se haya desembolsado el saldo del valor de la parte social, suele decirse (particularmente de las acciones) que sta se encuentra pendiente de "liberacin"; y se alude a las partes sociales totalmente canceladas como "liberadas". El saldo pendiente de pago es a menudo referido como un "dividendo pasivo" (tambin particularmente en el caso de acciones). El pago de la parte social suscrita tiene lugar mediante el aporte. De all que las partes sociales tambin sean conceptuadas como cuotas o unidades de aporte y que el capital social sea definido asimismo como la suma de los aportes de los socios. Tanto la suscripcin como el pago no pueden estar sujetos a condicin alguna (dada la necesidad de integracin del capital social). Se entiende, sin embargo, que quedan sin efecto si la sociedad no llega a constituirse o si el aumento de capital no llega a ser suscrito totalmente, salvo que, en este ltimo caso, se haya previsto el reajuste (disminucin) del aumento al monto efectivamente suscrito. Sobre los efectos de la falta de pago del saldo de la parte social suscrita, vase la sec. 1/7.5b.

Como es de verse, en esta operacin si bien no hay aportes, no se afecta la integracin del capital, ya que su aumento encuentra sustento en los activos sociales. Aqu las partes sociales correspondientes al capital aumentado se adjudican o entregan a los socios sin exigirles desembolso alguno. Se dice entonces (sobre todo tratndose de acciones) que los socios reciben partes sociales "liberadas". __________________ Vase la sec. 1/6.1b. d) Prohibiciones aplicables a la sociedad en relacin con las partes sociales Entre las tantas medidas que tienden a proteger la integridad del capital social con posterioridad a su determinacin (vase la sec. 1/6.1d), la LGS establece restricciones o prohbe la realizacin de los siguientes actos, en cuanto pueden involucrar un reembolso velado del aporte del socio: La adquisicin de sus propias acciones a ttulo oneroso para mantenerlas en cartera - art. 104 (vase la sec. 3/13). El otorgamiento de prstamos con garanta de sus propias acciones - art. 106 (vase la sec. 3/11.3). Si bien estas reglas estn referidas a la S.A., son de aplicacin analgica a la S.R.L. 1/7.1 Concepto En sentido lato, el aporte es la contribucin a la formacin del capital. La obligacin del socio de realizar su aporte y el derecho de la sociedad a recibirlo nacen de la suscripcin del capital por el socio. As lo seala la LGS: "Cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital" - art. 22. En sentido estricto, la expresin "aporte" es utilizada en la LGS con distintas acepciones: Como la prestacin debida por el socio y que puede consistir en dar o hacer algo, segn el tipo de sociedad - art. 22, primer y tercer prrafos. Como el bien o actividad objeto de la prestacin debida - arts. 23, 25, 30, entre otros. Como el acto jurdico por el que se transfiere a la sociedad el derecho sobre el bien aportado art. 22, segundo prrafo. Tambin puede aludirse al aporte como la obligacin, surgida de la suscripcin del capital social, de entregar bienes para la integracin del mismo. 1/7.2 El Aporte como adeudo en Moneda Nacional El aporte, como valor a entregar a la sociedad para integrar el capital social, requiere ser determinado monetariamente. Ahora bien, puesto que el monto del capital social y el valor de las partes sociales deben ser expresados en moneda nacional (1) (R.R.S., art. 39, primer prrafo), se impone que en la minuta de constitucin social o en la de aumento de capital la cuanta de los aportes que realizan los socios deba expresarse siempre en dicha moneda. Si en pago del aporte se recibiera moneda extranjera, su conversin a moneda nacional debe hacerse al tipo de cambio publicado en el diario oficial El Peruano el da del pago (Res. 3732007-SUNARP-TR-L de 15-6-07), utilizando el tipo de cambio compra por ser este tipo de cambio al que podr venderse la moneda extranjera.

c) La adjudicacin de partes sociales a los socios sin suscripcin ni pago Cuando el patrimonio neto es superior al capital social ste puede ser aumentado sin necesidad de recibir nuevos aportes de los socios (ni de terceros). A tal fin basta con incorporar al capital social el monto del patrimonio neto que lo excede y que la sociedad desea "capitalizar". Esta operacin importa siempre una capitalizacin de ganancias, pues todo patrimonio neto en la parte que exceda al capital es una ganancia (en cuanto significa que los activos exceden a la suma del pasivo y del capital) (1). La LGS contempla esta posibilidad en su art. 202, inc. 3 - Vase el Cap. 9.

_________________ Vase la sec. 1/6.1 a) Reglas generales Tratndose de la S.A. nicamente pueden aportarse bienes. No se admite el aporte de servicios (art. 51). Esta restriccin es aplicable por analoga a la S.R.L. En estas sociedades los servicios

personales (industria) slo pueden ser materia de las denominadas prestaciones accesorias - vanse los arts. 75 y 294, inc. 2. La exclusividad de los bienes como objeto del aporte en las sociedades de capital se fundamenta en la funcin de garanta que ante los acreedores cumple el capital social. Adems de dinero pueden aportarse bienes no dinerarios en cuanto sean transmisibles, valuables econmicamente y susceptibles de ejecucin forzosa (embargo y remate) por los acreedores sociales. El hecho que el bien est gravado no impide su aportacin. Pueden aportarse bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales. Por ejemplo: vehculos, maquinaria, mercadera, mobiliario, terrenos, edificaciones, naves, acciones, participaciones, crditos, ttulos de crdito, concesiones mineras, licencias, marcas, patentes, planos, proyectos de ingeniera, estudios de mercado o factibilidad; empresas o negocios, por su valor neto; el usufructo de bienes, etc. En el caso de empresas o negocios, mientras no se contemple en nuestra legislacin la posibilidad de su enajenacin como un todo y en un solo acto, ser necesario cumplir todos los actos y trmites necesarios para formalizar la transferencia de los diversos bienes y deudas que los integren. Es de notar que el art. 28, segundo prrafo, regula el saneamiento del conjunto de bienes aportados a la sociedad "como un solo bloque patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial". Esta norma establece indirectamente la posibilidad del aporte del activo y pasivo de empresas, o de una lnea de actividad de las mismas. En tal caso se entiende que los elementos patrimoniales transferidos son interdependientes funcional o econmicamente, por lo que integran un todo o unidad patrimonial. Mas ello no implica que puedan transferirse en un solo acto y en bloque, lo cual es propio de la transmisin patrimonial a ttulo universal, no contemplada an en nuestra legislacin para este caso. b) Aporte de derechos de uso, usufructo y superficie La necesidad de que los bienes aportados sean susceptibles de embargo y remate por los acreedores, hace pensar que tratndose de sociedades de capital, no es posible realizar un aporte a tales sociedades consistente en la constitucin del derecho de uso sobre un bien. Sin embargo, es de notar que en la legislacin comparada y en la doctrina no hay uniformidad de criterio al respecto. En nuestra legislacin no existe norma que prohba constituir un derecho de uso en favor de la S.A. o de la S.R.L. La LGS alude expresamente al aporte de un bien en uso en los arts. 29, segundo prrafo, y 30, inc. 3, si bien pensamos que estas disposiciones son aplicables tratndose slo de sociedades de personas. Los derechos de usufructo y superficie pueden aportarse en cuanto recaen sobre bien propio del aportante, en cuyo caso el aporte implica la constitucin del derecho. Pero tambin puede aportarse estos derechos en cuanto constituidos sobre un bien ajeno, salvo que medie prohibicin expresa -C.C., arts. 1002 y 1031. No existe inconveniente legal para realizar el aporte de dinero a ttulo de cuasiusufructo. En este caso la sociedad slo tendra derecho a percibir la renta - C.C., art. 1018. c) Bienes y otros elementos no aportables No son bienes aportables los litigiosos, en cuanto su aportacin implicara una tcita renuncia a exigir el saneamiento por eviccin al aportante (C.C., art. 1500, inc. 4), lo que ira contra la norma imperativa del art. 28, primer prrafo, de la LGS - vase la sec. 1/7.4b. Tampoco son aportables el crdito comercial ni la clientela, en cuanto no son bienes (esto es, cosas o derechos susceptibles de integrar el patrimonio del aportante). a) Valuacin - Control Es obligatorio insertar en la escritura pblica en que conste el aporte de bienes o derechos de crdito un informe de valorizacin que contenga la descripcin de los mismos, el criterio de su valuacin y su respectivo valor - art. 27. Sobre el contenido del informe de valorizacin vase adems el art. 36 del R.R.S.

El informe de valorizacin puede no ser pericial pero s debe ser fundamentado, dada su finalidad. Ms an, en los casos de sociedades annimas, dada la obligacin del directorio de revisar la valorizacin de los aportes no dinerarios, es conveniente que el avalo inicial sea lo ms fundado posible. (1) El valor del bien debe establecerse con arreglo al que le corresponda a la fecha de su entrega a la sociedad. En el caso de bienes gravados debe deducirse el monto de la obligacin cuyo pago asuma la sociedad. Control de la sobrevaluacin de aportes no dinerarios en la S.A. El art. 76 de la LGS obliga al directorio a revisar la valoracin de los aportes no dinerarios dentro de los 60 das de la constitucin de la sociedad o del pago del aumento de capital y sujeta esa revisin a una comprobacin judicial, previo peritaje, a solicitud de cualquier accionista formulada dentro de los 30 das siguientes al vencimiento de ese plazo. Si resultara que la valoracin inicial es inferior en 20% o ms a la acogida judicialmente, el aportante puede optar entre el pago de la diferencia, la anulacin de acciones por ese monto o su separacin de la sociedad (sobre la reduccin de capital a que estos dos ltimos supuestos dan lugar vase la sec. 10/9). De otro lado el art. 77 sujeta a la previa aprobacin de la junta, con informe del directorio, toda adquisicin de bienes que no comercie la sociedad o fuera de rueda de bolsa, realizada dentro de los primeros seis meses desde su constitucin, cuyo importe exceda del 10% del capital pagado. De este modo se procura evitar que bajo la forma de una compra venta se encubra un aporte no dinerario. Esto ocurrira, por ejemplo, si se pretendiera compensar el aporte en efectivo pendiente de pago con el saldo del precio adeudado luego al mismo accionista vendedor del bien. ____________________ Tngase presente adems que segn el art. 32 de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el D.Leg. 774, en los casos de aportes a personas jurdicas que se constituyan o ya constituidas, el valor asignado a los bienes para los efectos del impuesto, ser el de mercado, determinado segn las normas del art. 31 del mismo cuerpo legal; y si el valor asignado fuera superior al de mercado la SUNAT proceder a ajustarlo. b) Responsabilidad del aportante Obligacin de saneamiento "El aportante asume ante la sociedad la obligacin de saneamiento del bien aportado. Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un solo bloque patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial, el aportante est obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran" - art. 28, primer y segundo prrafos. La obligacin de saneamiento a que se refiere el primer prrafo determina que el aportante de bienes no dinerarios, excepto derechos, responda por la eviccin, vicios ocultos y hecho propio. Salvo la inderogabilidad de dicha obligacin en el mbito de los aportes, los alcances y efectos de la misma se rigen por lo previsto en el Cdigo Civil (arts. 1484 a 1528). De acuerdo al Cdigo Civil el efecto propio del saneamiento es la obligacin del transferente de responder por el valor del bien al ocurrir la causal del mismo, o por la disminucin de ese valor,

adems de los intereses, mejoras, daos y perjuicios, etc. Como es de verse ello no implica la anulacin de las partes sociales adquiridas por el socio en virtud de su aporte no dinerario, ni la subsistencia de la obligacin de aportar. La exigibilidad de la obligacin de saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes aportados en bloque, queda a opcin de la sociedad en concordancia con lo previsto en el Cdigo Civil. As, por ejemplo, si la eviccin afectara a bienes interdependientes (art. 1502) o a los bienes sin los cuales el aporte sera intil (art. 1501) la sociedad podr optar por exigir el saneamiento respecto del conjunto de los bienes. Caso de cesin de derechos "Si el aporte consiste en la cesin de un derecho, la responsabilidad del aportante se limita al valor atribuido al derecho cedido pero est obligado a garantizar su existencia, exigibilidad y la solvencia del deudor en la oportunidad en que se realiz el aporte" - art. 28, tercer prrafo. En materia de cesin de derechos a ttulo de aporte, ha de estarse a lo dispuesto por el Cdigo Civil, arts. 1206 a 1217 en lo tocante a la forma y mbito de la cesin, a los derechos cedibles y a los efectos frente al deudor. Lo relativo a la responsabilidad del aportante del derecho de crdito queda regulado por el art. 28-, tercer prrafo. La responsabilidad en l establecida no es derogable por pacto con la sociedad pues protege la integracion del capital social. No est normado que si el socio no hiciera efectiva su responsabilidad renacer su obligacin de aportar, ni que sea procedente en tal caso anular las partes sociales de propiedad del socio equivalentes al aporte del derecho cedido. Sin embargo estas consecuencias bien pueden ser objeto de pacto entre la sociedad y el socio. a) Forma, oportunidad y prueba La obligacin de aportar surgida de la suscripcin del capital social se cumple entregando el bien objeto del aporte. La entrega del bien es esencial a la debida integracin del capital social, porque ella coloca a la sociedad en condiciones de usar, disfrutar y disponer del bien recibido, en orden al desarrollo de su objeto social. La entrega debe ser entendida no en sentido material, sino jurdico sobre el particular son pertinentes las reglas de los arts. 901, 902 y 903 del C.C. Por ejemplo, como expresa el art. 903 del C.C. tratndose de bienes sujetos al rgimen de almacenes generales la tradicin se realiza por la entrega de los documentos destinados a recogerlos. En su caso, la entrega ha de estar precedida del acto jurdico mediante el cual se transfiera el ttulo de propiedad sobre el bien o derecho aportado (ej. endoso de los ttulos de crdito). Sobre la oportunidad de la entrega del aporte dinerario vanse el art. 23 de la LGS y el art. 35, inc. 1, del R.R.S. Estando a lo dispuesto por los citados artculos, el depsito bancario con el que se acredite el aporte en dinero efectuado con ocasin de la constitucin de la sociedad o del aumento de su capital, debe preexistir a la fecha de la escritura pblica correspondiente y, por lo tanto, a su presentacin al registro - Res. 310-2004-SUNARP-TR-L de 19-5-04. Sobre el momento en que la LGS considera efectuado el aporte no dinerario vanse los arts. 25 (inmuebles y muebles) y 26 (ttulos valores o documentos de crdito a cargo del aportante o de terceros). Respecto de una particular situacin en que se dan por vencidos los plazos para los aportes vese el art. 36-, ltimo prrafo. En cuanto a la prueba de la entrega del aporte, vase el art. 35 del R.R.S.

Si la inscripcin de un aumento de capital mediante aporte en efectivo ha sido observada por cuanto el ttulo slo hace referencia a la entrega de un ttulo-valor a ese fin, la observacin puede ser subsanada presentando copia certificada, y no simple, de la constancia bancaria del abono correspondiente en la cuenta bancaria de la Sociedad - Res. 374-97-ORLC/TR de 18-997. En el aporte del usufructo de bienes el socio est obligado a entregar el bien a la sociedad y a permitir su disfrute. Por ello se afirma que en este caso el aporte del socio es una prestacin continua. De modo que si el disfrute del bien por la sociedad llegara a frustrarse por causa que no le fuera imputable, el socio estara obligado a reponer su aporte. Si no cumpliera con ello sera de aplicacin el art. 26, primer prrafo (S.R.L.) art. 80 (S.A.). b) Mora El accionista que no paga su aporte en el plazo previsto incurre en mora sin necesidad de intimacin (art. 78). Esta regla es aplicable por analoga al socio de la S.R.L. Los efectos de la mora en el caso del accionista moroso estn sealados por el art. 79 y en el del socio de la S.R.L. por la norma general del art. 22, primer prrafo. La sociedad es libre de optar entre el cobro judicial del aporte y la exclusin del socio por la va legal correspondiente. Vase las seccs. 2 /6.2 y 3/2.4d. Sobre la posibilidad de dirigir la accin de cobro contra los cedentes de las partes sociales transferidas, vase la sec. 3/7.4. La responsabilidad por los daos y perjuicios se sujeta a lo normado por el C.C. art. 1336. Sobre la reduccin de capital a que da lugar la anulacin de las partes sociales del accionista o socio moroso, vase la sec. 10/9.2. a) Antes de la entrega Sobre el caso de prdida del bien sin culpa de las partes o por culpa del socio, vase el art. 30 de la LGS.(1) Si el bien a aportar fuera cierto y la prdida se produjera por culpa de la sociedad, no sera de aplicacin la regla del art. 1138, inc. 3, del C.C. segn la cual el deudor queda liberado de su obligacin y tiene derecho a la contraprestacin. No es posible considerar integrado el capital social con el monto de un aporte que no se va a realizar. El socio cuyo aporte ya no es posible por culpa de la sociedad tendr ms bien derecho a la indemnizacin correspondiente. En los casos de deterioro del bien por culpa del deudor o sin culpa de las partes, deben ser aplicables respectivamente las reglas de los incisos 2 y 6 del art. 1138 del C.C. (2) En cambio si el bien se deteriora por culpa de la sociedad no sera apropiada la solucin que brinda el inc. 4 del antedicho artculo del Cdigo Civil (recepcin del aporte por la sociedad sin reduccin de su valor). Lo conveniente a la debida integracin del capital social es que el bien se reciba por la sociedad por su justo valor, con derecho del socio a la indemnizacin correspondiente. ______________________ El concepto de prdida del bien est dado por el art. 1137 del Cdigo Civil. Deterioro del bien es toda disminucin de su valor por causa que afecte su materialidad o funcionamiento sin convertirlo en intil para el acreedor. b) Despus de la entrega El art. 29 de la LGS establece de cargo de quin es el riesgo del bien aportado en propiedad o en uso o usufructo. (1)

Si el bien aportado a ttulo de propiedad se pierde o deteriora, ello no origina consecuencia directa alguna sobre la participacin en el capital social del socio que lo aport, aun cuando tales hechos ocurran por causa imputable a ste. En cambio, si el bien se aport en usufructo, su prdida o deterioro afectara a su propietario como tal y como socio (esto ltimo inclusive si la causa de esos hechos fuera ajena a las partes). La prdida determinara la exclusin del socio; el deterioro, la disminucin del valor de su participacin. No existe para el socio aportante de un bien en uso o usufructo que se pierde o deteriora en manos de la sociedad, la posibilidad legal de sustituirlo por otro que cumpla igual funcin, sin la aceptacin de la sociedad. _____________________ Sobre el aporte de bienes en uso vase lo indicado en la sec. 1/7.3b. 1/7.7 Prestaciones que no son Aporte Las siguientes prestaciones, algunas de las cuales guardan vinculacin con el capital social o con los aportes, no tienen la naturaleza de estos ltimos: Las prestaciones accesorias a que se refieren los arts. 75 y 294, inc. 2. Vase la sec. 2/5. Las obligaciones adicionales a que se refiere el art. 86. Vase la sec. 2/5. La prima de capital tratada en la sec. 3/2.4b. El reintegro del capital social que los socios realizan a ttulo de liberalidad cuando ha sido afectado por prdidas, a fin de posibilitar la distribucin de utilidades (art. 40) o de evitar la disolucin de la sociedad (art. 407 inc. 4) o la reduccin del capital (art. 220). Estos reintegros no dan derecho a la titularidad sobre nuevas partes sociales y, por esa razn, no pueden ser acordados por mayora, requiriendo el consentimiento de cada socio. 1/8.1 Concepto - Cuales son No teniendo existencia fsica, como sujeto de derecho la sociedad desenvuelve su actividad jurdica a travs de los denominados "rganos sociales". Estos son las personas naturales a las que individual o colectivamente la LGS atribuye la facultad de formar y manifestar lo que se considera es la voluntad social. La voluntad social se manifiesta fundamentalmente respecto de tres rdenes de asuntos: Los que conciernen a los elementos constitutivos de la sociedad (denominacin, domicilio, duracin, capital social, rganos sociales), al cambio de su forma societaria y a su subsistencia como persona jurdica. Los pertinentes a su gestin como empresa, esto es, al manejo de sus recursos, a su organizacin administrativa y al desarrollo de las operaciones tendentes a la consecucin de su objeto. Los atinentes al control de esa gestin y a la aplicacin de sus utilidades o cobertura de sus prdidas. Estos distintos rdenes de asuntos y la mayor connotacin de la S.A. como sociedad de capitales en comparacin con la S.R.L. explican la presencia de distintos rganos sociales en una y otra sociedad. Los indicados en los literales a) y c) son asuntos cuyo conocimiento y decisin corresponden a los socios reunidos en lo que se denomina la junta general - arts. 111, 114 y 115 (S.A.); 286 y 294, ltimo prrafo (S.R.L.). Es de notar que en la S.A.C. y en la S.R.L., por ser ms simple su organizacin, no siempre es necesario que los socios se renan en junta general para expresar la voluntad social vanse los Captulos 12 y 14. Sobre el mbito de competencia de la junta general en la S.A. vase la sec. 4/2. Los indicados en el literal b) han de ser atendidos por el rgano administrador, el que tiene a su cargo la gestin social (administracin interna) y la representacin de la sociedad. En la S.A. esa funcin la cumplen dos rganos: uno colectivo, el directorio (art. 172); otro individual, el gerente (art. 188, inc. 2). En la S.A.C. cuando no hay directorio (art. 247) y en la S.R.L. (art. 287) slo el gerente.

La presencia del directorio como rgano social en la S.A. y en la S.A.A. se explica por el gran nmero de socios que dicho tipo de sociedad puede albergar y el alto grado de transferibilidad de sus partes sociales (acciones), lo que hace que no todos los socios estn en condiciones o tengan inters en participar en la administracin de la sociedad. Ahora bien, su carcter de rgano colectivo hace inapto al directorio para atender el cotidiano que hacer relativo a la gestin y representacin de la sociedad. De all que la LGS haya contemplado al gerente como rgano necesario en la S.A. y que, sin perjuicio de ello, faculte la delegacin de funciones del directorio - art. 174. Sobre las facultades del directorio y del gerente en la S.A. vanse la seccs. 5/13.3a y 6/8; sobre las del gerente en la S.A.C., cuando no hay directorio, vase el sec. 12/6; y sobre las del gerente de la S.R.L. sec. 14/4. Vase asimismo la la sec. 1/12. En caso de liquidacin de la sociedad, sea S.A. o S.R.L., un nuevo rgano social, el liquidador, asumir las funciones de gestin y representacin en sustitucin del directorio y gerente, exclusivamente a los fines de llevar a cabo el indicado proceso (art. 413). La junta general permanecer como rgano social en lo que sea compatible con la liquidacin - art. 413. Respecto de las facultades del liquidador vase la sec. 20/2.1. 1/8.2 Integracin Los socios integran la junta general por el solo hecho de ser tales (arts. 111 (1) y 286) y aunque no puedan ejercitar su derecho de voto (socio moroso o con conflicto de inters). Por excepcin, integran la junta los terceros no socios en sustitucin del socio, cuando por algn ttulo distinto a la propiedad de la parte social y mediando pacto les corresponde el derecho de voto (usufructuario de acciones: art. 107, aplicable por analoga en la S.R.L.; acreedor prendario de acciones: art. 109). Cuando la sociedad llega a ser propietaria de sus propias partes sociales, no puede integrar la junta, pues est impedida de ejercer todo derecho inherente a las mismas - art. 104, ltimo prrafo, aplicable por analoga a la S.R.L. La integracin de los rganos sociales distintos a la junta general requiere un acto de nombramiento o designacin. La facultad para ello reside en la junta general (arts. 153 y 286) excepto tratndose del gerente de la S. A., cuyo nombramiento corresponde al directorio, a menos que el estatuto reserve esa facultad a la junta general - art. 185. Dado el carcter de sociedades de capital que tienen la S.A. y la S.R.L el nombramiento de los directores (art. 160), gerentes y liquidadores puede recaer en personas que no sean socios, salvo que el estatuto o el contrato social expresen lo contrario. El nombramiento de gerente (art. 193) y de liquidador (art. 414) puede recaer en una persona jurdica. ______________________ Tratndose de accionistas, para que integren la junta general se requiere que sus acciones sean con derecho a voto y que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de acciones (art. 121). 1/8.3 Organos colegiados La junta general y el directorio son rganos colegiados. Ello significa que su actuacin como rganos sociales est supeditada necesariamente al cumplimiento de requisitos de convocatoria (con las excepciones de los arts. 120.167, tercer prrafo, y 169, segundo prrafo) y qurum; y que sus acuerdos, para ser reputados como manifestaciones de la voluntad social, deben ser adoptados previa deliberacin y con la mayora (o, excepcionalmente, unanimidad) sealada por la ley, el estatuto o el contrato social.

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La actuacin colegiada no es inherente a los gerentes ni a los liquidadadores cuando sean varios, salvo lo dispuesto por el estatuto, el contrato o el acto de su nombramiento. 1/9.1 Concepto, adopcin, constancia y validez Los acuerdos son la manifestacin de la voluntad del rgano social colegiado correspondiente. En cuanto estn dirigidos a producir un efecto jurdico (aprobar los estados financieros, nombrar a los directores, otorgar poderes, distribuir dividendos, modificar el estatuto, etc.) constituyen actos jurdicos. (1) Normalmente se adoptan en la junta o sesin que celebran los integrantes del rgano con concurrencia de todos o de algunos de ellos (juntas o sesiones presenciales). En tales casos deben constar en el acta que registra dicha celebracin. Excepcionalmente la LGS permite que el acuerdo pueda ser adoptado en conferencia llevada a cabo por va electrnica (video, telfono). Trtase de las juntas no presenciales permitidas en la S.A.C. (art. 246) y en la S.R.L. (art. 286) y de las sesiones no presenciales de directorio (art. 169, tercer prrafo). En estos casos el acuerdo debe constar en algn medio (escrito, electrnico u otro) que garantice su autenticidad, segn lo prevn las respectivas disposiciones. Inclusive en el caso del directorio se permite adoptar acuerdos fuera de sesin con el requisito de la conformidad unnime de sus miembros y de su confirmacin por escrito (art. 169, segundo prrafo). Para ser vlido (como acto jurdico) el acuerdo requiere cumplir requisitos de origen y contenido. Los primeros hacen referencia a la convocatoria del rgano (salvo las excepciones establecidas), al qurum de la junta o sesin y a la mayora (o excepcionalmente, unanimidad) requerida para la adopcin del acuerdo. Los segundos se vinculan con el necesario alineamiento que el contenido del acuerdo debe observar con lo prescrito imperativamente en la LGS u otra norma legal, el pacto social y el estatuto; y con la prohibicin de lesionar el inters social en beneficio de uno o varios socios (art. 38). En un caso en el que se solicit inscribir la remocin efectuada por el gerente general interino (designado por mandato judicial) de un representante nombrado por el directorio, la Res. 278-2004SUNARP-TR-L de 7-5-04 seal que, conforme a la jerarqua de rganos y divisin de competencias establecidas en la Ley General de Sociedades, los acuerdos adoptados por un rgano superior (el directorio) no pueden ser dejados sin efecto por uno inferior (el gerente general) salvo en aquellos casos en que la ley o el estatuto as lo establezcan expresamente por convenir a los intereses sociales, ms an cuando la medida cautelar genrica que, en el caso, dio mrito a la inscripcin del gerente general interino, no haba afectado en modo alguno las facultades del directorio. -------------------------------------------------------------------------------Como tales, pueden ser adoptados por el rgano competente sujetos a condicin o plazo, que son modalidades del acto jurdico reguladas por los arts. 171 a 184 del Cdigo Civil. Si se adoptasen acuerdos con condicin o plazo suspensivos, sus efectos estarn subordinados a la verificacin o transcurso de aqullos. En cambio, si los acuerdos se adoptaran con condicin o plazo resolutorios, surtirn efectos hasta la realizacin de la condicin o el vencimiento del plazo. a) Reglas generales En trminos generales puede afirmarse que en tanto los acuerdos no satisfagan los requisitos de origen y contenido para su validez resultan nulos, vale decir, no producirn efecto jurdico alguno. La LGS, en vez de un enunciado genrico, ha optado por sealar las causales de nulidad de cualquier acuerdo y, adems, sanciona con nulidad determinados acuerdos. El art. 38 trata de la nulidad de los "acuerdos societarios". En su primer prrafo establece las causales de nulidad y en el segundo puntualiza aspectos de la nulidad de los acuerdos que violan el estatuto o el pacto social. Complementa esa normativa mediante la remisin que hace su tercer prrafo a lo previsto en los arts. 34, 35 y 36 que versan sobre la nulidad del pacto social.

En los casos de la S.A. y de la S.R.L. los acuerdos societarios a que se refiere el art. 38 son los emanados de las juntas de accionistas o socios. No se refiere dicho dispositivo a los acuerdos del directorio de la S.A., aun cuando tales acuerdos, en cuanto expresan la voluntad social en el mbito de competencia de ese rgano, tambin son, en ese sentido, acuerdos societarios. As se desprende tanto de la inadecuacin de la normativa en mencin a dichos acuerdos, como de la total ausencia en la LGS de reglas especficas sobre nulidad e impugnacin de los mismos. Dado que la LGS regula especficamente en su art. 150 la accin de nulidad de los acuerdos de la junta general de la S.A., regulacin que es de aplicacin supletoria a sus formas especiales y analgicas a la S.R.L., las reglas generales del art. 38 y, por remisin, las de los arts. 34, 35 y 36, slo son de observancia en tanto no se opongan a las de la normativa especial. Adems ha de tenerse presente que las reglas de los arts. 34, 35 y 36, al estar referidas a la nulidad del pacto social y del estatuto, requieren adaptacin a la materia que regula el art. 38, lo cual slo es posible tratndose de algunas de ellas. Con sujecin a estos criterios cabe indicar que las reglas generales sobre nulidad de acuerdos societarios que complementan la regla especial del art. 150 son las siguientes: art. 38, primer prrafo, el cual contempla las causales de nulidad de los acuerdos societarios, a las que el art. 150 se refiere como "causales de nulidad previstas en esta Ley". Sobre esta materia vase la sec. 4/21. el art. 38, segundo prrafo, segn el cual la nulidad del acuerdo contrario al pacto social o al estatuto se produce aunque aqul cuente con la mayora necesaria, si previamente a su adopcin no se ha modificado el pacto social o el estatuto de acuerdo a la ley y al estatuto. Como la modificacin del pacto social o del estatuto requiere de escritura pblica (ver el Cap. 8), sta tendra que haberse otorgado con anterioridad al acuerdo para que resulte vlido, salvo que la modificacin se haya acordado previamente en la misma junta. Pero en este caso no podr ejecutarse ningn acto derivado del acuerdo adoptado segn la modificacin previamente acordada, si dicha modificacin no se ha elevado a escritura pblica. Por cierto frente a terceros no accionistas, ni dicho acuerdo ni los actos ejecutados en concordancia con l podrn surtir efecto alguno si antes no se ha inscrito la modificacin. La misma condicin deber darse para la inscripcin del acuerdo y de los actos realizados en su ejecucin. el art. 34, inc. 1, en virtud del cual la nulidad del acuerdo contrario al pacto social o al estatuto no puede ser declarada si luego de su adopcin se ha modificado aqullos de modo de quedar eliminada la causal de nulidad. Esta regla es similar a la prevista en el art. 139, segundo prrafo. Vase al respecto la sec. 4/21.3. el art. 35, slo en cuanto dispone que la accin de nulidad se dirige contra la sociedad. En lo dems que contiene prima el art. 150, segundo y tercer prrafos. Vase al respecto la sec. 4/22.2. Adems de las reglas generales antes mencionadas debe tenerse presente otras que sancionan con nulidad determinados acuerdos: arts. 83, segundo prrafo; 87; 200, ltimo prrafo. b) Causales Nulos son los acuerdos incursos en las causales de nulidad previstas en la LGS, en el art. 219 del C.C., as como en cualquier otra ley. La LGS establece en su art. 38, primer prrafo, que son nulos "los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios". Adems de esta regla general, tratndose de la S.A. se contempla en la LGS la nulidad de especficos acuerdos en los arts. 83, segundo prrafo; 87 y 200, ltimo prrafo. Por analoga, resulta aplicable a la S.R.L. la regla del ltimo dispositivo.

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Los alcances de las reglas del art. 38 de la LGS y 219 del C.C. se examinan en las seccs. 4/21.1 y 4/21.2 en cuanto las causales de nulidad dan lugar a la impugnacin judicial de los acuerdos que las padecen. La anulabilidad de los acuerdos sociales viene regida por el art. 221 del C.C. Vase al respecto la sec. 4/21.2d. 1/9.3 Impugnacin Los acuerdos de la junta son impugnables en tanto no observen los requisitos de origen y contenido que les son inherentes. Tratndose de la S.A. la LGS seala las acciones de impugnacin procedentes, los titulares de las mismas, la va procesal y el plazo de caducidad de la accin (vanse las seccs. 4/21 y 4/22). Dichas reglas son aplicables por analoga a la S.R.L. En principio los socios no son responsables personalmente por su actuacin en el proceso de deliberacin y votacin. La excepcin viene contemplada por los arts. 12, segundo prrafo; 133, tercer prrafo; y 230, inc. 4. En cambio, tratndose de los acuerdos del directorio, no se ha previsto en la LGS la posibilidad de su impugnacin (ver sec. 5/21). Sin embargo, los miembros de ese rgano estn sujetos a responsabilidad - vase la sec. 5/22. 1/10.1 Actos y acuerdos de publicacin obligatoria Adems de la publicacin de la convocatoria a junta general (arts. 116 y 294, ltimo prrafo), la LGS ordena publicar los acuerdos siguientes: de modificacin del estatuto cuando da lugar al ejercicio del derecho de separacin (S.A.: art. 200, tercer prrafo); del que fija la oportunidad, monto, condiciones y procedimiento para el aumento de capital (S.A.: art. 21 I); de reduccin del capital (S.A.: art. 217); de transformacin (art. 337); de fusin (art. 355); de escisin (art. 380); de disolucin (art. 412). Sobre los peridicos en que deben efectuarse las publicaciones y la consecuencia de la falta de publicacin, vase el art. 43; y sobre la forma de acreditarlas para fines de la inscripcin del acto o acuerdo, vanse el art. 435 de la LGS y el art. 38 del R.R.S. Jurisprudencia La publicacin del aviso de convocatoria a junta general, inclusive si la convocatoria ha sido formulada judicialmente, no puede acreditarse con copia autenticada por fedatario, copia legalizada por notario ni copia certificada por auxiliar jurisdiccional, en su caso, de esa publicacin, sino con la hoja original pertinente del(de los) peridico(s) respectivo(s), con la insercin del aviso en la escritura pblica respectiva, en su caso, o certificacin notarial, tal como lo dispone el artculo 38 del R.R.S. - Res. 2972003-SUNARP-TR-L de 16-5-03. En sentido contrario, en un caso en el que se present copia legalizada por notario de la autenticacin del aviso publicado en El Peruano efectuada por fedatario y copia legalizada por notario del aviso publicado en otro diario, la Res. 78-2005-SUNARP-TR-L de 16-2-05 seal que "slo el segundo documento se adeca a la normativa, ya que el primer documento no es copia legalizada del original sino copia legalizada de copia autenticada". El Tribunal Registral sustent su fallo en lo dispuesto por el art. 38 del R.R.S. La publicacin del aviso de convocatoria a junta general no puede acreditarse con copia simple de una fraccin de la hoja en la que se public, donde no se advierte a qu diario pertenece ni la fecha en la que se efectu la publicacin. Debe presentarse la foja completa y original de los peridicos respectivos. Alternativamente, puede insertarse en la escritura pblica o presentarse certificacin notarial que contenga el texto del aviso, la fecha de publicacin y el diario en el que se ha publicado Res. 188-2006-SUNARP-TR-L de 28-3-06. 1/10.2 Actos y acuerdos de inscripcin obligatoria La LGS obliga a inscribir los siguientes actos y acuerdos (se seala slo aquellos que emanan de la sociedad o en que ella es parte).

La constitucin de la sociedad (art. 15). La modificacin del pacto social y del estatuto (art. 5). El nombramiento de administradores y liquidadores y el otorgamiento de poderes (art. 14). La revocacin, modificacin y sustitucin del nombramiento de administradores y liquidadores y del otorgamiento de poderes (art. 14). Los convenios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad (art. 55). La delegacin permanente de alguna facultad del directorio y la designacin de los directores delegados (art. 174). Las escrituras de transformacin (art. 341), fusin (art. 353) y escisin (art. 378). La radicacin en el pas de sociedades constituidas en el extranjero (art. 394), as como la reorganizacin como sociedad de la sucursal en el pas de una sociedad constituida en el extranjero (art. 395). El establecimiento de sucursales (art. 398) y su cancelacin (art. 402). El establecimiento en el pas de la sucursal de una sociedad extranjera (art. 403), as como su disolucin y liquidacin (art. 404). El cambio de la sociedad titular de una sucursal por fusin o escisin (arts. 405 y 406). El acuerdo de disolucin (art. 412). La extincin de la sociedad (art. 421). La disolucin de la sociedad irregular inscrita (art. 431). 1/10.3 Reglas sobre la inscripcin La LGS y el R.R.S. contienen diversas reglas sobre la inscripcin de los actos y acuerdos antes referidos. Se trata a continuacin las reglas de la LGS as como las del R.R.S. que son de inters general. La constitucin de la sociedad se inscribe en el Registro del domicilio social (art. 5) y el establecimiento de sucursal en el Registro tanto del lugar del domicilio de la principal como del funcionamiento de la sucursal (art. 398). En dichos Registros se inscriben, segn el caso, los dems actos y acuerdos inscribibles (R.R.S., art. 2, primer prrafo). Tratndose del nombramiento de administradores o representantes basta la inscripcin en el Registro del domicilio social (o del lugar de establecimiento de la sucursal, en el caso del representante permanente de la misma) no requirindose inscripcin adicional para el ejercicio del cargo o de la representacin en cualquier otro lugar (art. 14, tercer prrafo; R.R.S., art. 32). Por Res. del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos 255-2001 SUNARP/SN de 1010-01 se ha aprobado la Directiva 008-2001-SUNARP/SN que regula la acreditacin de la vigencia del poder inscrito, la verificacin de la duplicidad de poderes y el cierre de partidas. La escritura de constitucin social debe ser presentada al Registro dentro de los 30 das de otorgada (art. 16, primer prrafo). La inscripcin de los dems actos o acuerdos, sea que requieran o no de escritura pblica, debe ser solicitada dentro de los treinta das siguientes a la realizacin del acto o de aprobacin del acta en que conste el acuerdo respectivo (art. 16, segundo prrafo). El art. 12 del R.R.S. seala que no se requiere orden judicial para efectuar inscripciones despus de vencidos los plazos previstos en la Ley. En general, los dispositivos citados en la seccin anterior sealan la formalidad a reunir para la inscripcin del acto de que se trate. Sin embargo es de notar que en el caso de la renuncia al cargo de representante o apoderado, el requisito formal para la inscripcin est enunciado por el art. 15, segundo prrafo. Tratndose de la disolucin de la sociedad irregular el art. 431 expresa que no se requiere de formalidad alguna para su inscripcin. Cualquier socio o tercero con legtimo inters puede demandar judicialmente por el proceso sumarsimo, el otorgamiento de la escritura o la inscripcin de aquellos acuerdos que requieran estas formalidades y cuya inscripcin no hubiese sido solicitada al Registro dentro de los plazos sealados - art. 15, primer prrafo. Los otorgantes o administradores, segn sea el caso, responden solidariamente por los daos y perjuicios que ocasionen como consecuencia de la mora en que incurran en el otorgamiento de

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las escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias para la inscripcin oportuna de los actos y acuerdos inscribibles - art. 18. Las publicaciones y dems documentos exigidos por la ley deben insertarse en las escrituras pblicas o adjuntarse a las copias certificadas o solicitudes que se presenten al Registro para la inscripcin del respectivo acto - art. 435.Sobre el particular vase lo dispuesto por el art. 38 del R.R.S. El nombramiento de administradores, liquidadores o cualquier representante de la sociedad y el otorgamiento de poderes por ella, as como cualquier revocacin, modificacin o sustitucin de los mismos, deben inscribirse dejando constancia del nombre y documento de identidad del designado o del representante, segn el caso - art. 14, segundo prrafo. A su vez, el R. R.S. contiene normas que deben observarse o tenerse en cuenta al solicitar la inscripcin de los diversos actos y acuerdos sociales. En general, tngase presente que para la inscripcin de los acuerdos en el Registro de Personas Jurdicas es necesario que aqullos consten en un acta que rena los requisitos de ley y haya sido vlidamente aprobada. A continuacin se resean las normas del R. R.S. de carcter general y mayor relevancia. Los actos que constan en documentos especiales (1) se inscriben slo despus que han sido adheridos o transcritos al libro u hojas sueltas correspondientes. Excepcionalmente se inscribirn cuando, por razones de imposibilidad manifiesta debidamente acreditada a criterio del registrador, no resulte posible adherirlos o transcribirlos - art. 6, segundo prrafo. Las constancias o certificaciones previstas en el R.R.S. expedida por el gerente general o el representante deben incluir el nombre completo, documento de identidad y domicilio del declarante. Si las constancias o certificaciones no se encuentran insertas en la escritura pblica, la firma del declarante debe ser legalizada por notario o fedatario, esto ltimo en los casos que la ley lo permita art. 7, segundo y tercer prrafos. No se requiere mandato judicial para efectuar inscripciones despus de vencidos los plazos previstos en la ley - art. 12. El nombramiento, revocacin, renuncia, modificacin o sustitucin, declaracin de vacancia o suspensin en el cargo de los administradores y representantes se inscriben en la partida registral de la sociedad. No se inscriben en ninguna otra oficina registral - art. 32. La entrega de aportes se acredita en la forma establecida en el art. 35. Para la inscripcin del pacto social y del aumento del capital los cnyuges son considerados como un solo socio, salvo que se acredite que el aporte de cada uno de ellos es de bienes propios o que estn sujetos al rgimen de separacin de patrimonios - art. 37. El registrador no debe inscribir acuerdos sobre asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria o que no se deriven directamente de stos, salvo en los casos expresamente previstos en la ley - art. 44. Las juntas generales universales pueden celebrarse en cualquier lugar, inclusive en uno distinto al del domicilio social - art. 45. El registrador no puede denegar la inscripcin de acuerdos de junta universal adoptados con la intervencin de representantes de accionistas - art. 46. Los acuerdos adoptados en junta general con participacin de acciones representadas en certificados o anotaciones en cuenta provisionales, slo pueden inscribirse despus de haberse inscrito el aumento de capital que origin la emisin de tales acciones - art. 48. No es inscribible la constitucin de una sociedad annima en cuyo pacto social no estn designados los miembros del directorio y el gerente general - art. 53. El art. 61 seala lo que debe contener la escritura pblica de modificacin de estatuto. Son aplicables a las inscripciones correspondientes a la S.R.L., las disposiciones establecidas para las S.A., en lo que sea pertinente - art. 94. Son aplicables a las inscripciones relacionadas a las sociedades civiles, las disposiciones establecidas para las S.A. y las S.R.L., en lo que sea pertinente - art. 102. En mrito de la escritura pblica de fusin, escisin o reorganizacin simple puede solicitarse la inscripcin de la transferencia de los bienes y derechos que integran los patrimonios transferidos, aunque aqullos no aparezcan en la escritura pblica correspondiente - arts. 123, 129 y 134. Cuando se solicite la inscripcin de un acto en el que interviene persona jurdica inscrita en una oficina registral distinta, cuyo rgano o representante se basa en un poder inscrito en la partida de la persona jurdica, el registrador verificar los alcances del poder y su vigencia, para lo cual el usuario debe presentar certificado de vigencia de poder, salvo que el sistema de interconexin informtica permita

obtener directamente aquella informacin - Directiva 008-2001-SUNARP/SN, aprobada por Res. del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos 255-2001-SUNARP/SN de 10-10-01. Jurisprudencia registral Contenido del Ttulo Para inscribir los acuerdos adoptados en una junta general convocada judicialmente no pueden presentarse copias legalizadas notarialmente de las diversas piezas del proceso. En tanto los actuados judiciales constituyen documentos en que se fundamentan inmediata y directamente los actos inscribibles, deben cumplir las formalidades previstas en el artculo 9 del Reglamento General de los Registros Pblicos, esto es, obrar en instrumentos pblicos (traslados o copias certificadas por notario o funcionario autorizado) - Res. 297-2003-SUNARP-TR-L de 16-5-03. Vase en la sec. 4/13 el pronunciamiento de la Res. 461-2004-SUNARP-TR-L de 27-7-04 sobre la inscripcin de acuerdos adoptados en junta prorrogada conforme al art.131, segundo prrafo, de la LGS. En el caso de la Res. 665-2004-SUNARP-TR-L de 5-11-04 se haba acordado modificar el artculo del estatuto en el que constaba la designacin del gerente de la sociedad y el sealamiento de sus facultades. El nuevo texto del artculo slo enumeraba las facultades del gerente, sin indicar el nombre de ste. La junta no adopt ningn otro acuerdo relativo a la persona o a la situacin del gerente. El Tribunal Registral confirm la denegatoria de inscripcin de la referida modificacin estatutaria por considerar que la situacin reseada determinaba que no existiese certeza respecto de la persona que ejerca el cargo de gerente. Documento inadecuado para acreditar la convocatoria a junta general: No constituye documento idneo para acreditar la convocatoria a junta general de una S.A.C., la copia certificada notarialmente del acta en la que el Presidente del Directorio o el Gerente General, segn sea el caso, no hubiere dejado constancia de que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los requisitos del art. 245 de la LGS y del estatuto y que el medio utilizado a ese fin ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos, tal como lo dispone el art. 76 del R.R.S. En el indicado supuesto, debe presentarse al registro la certificacin correspondiente en documento aparte - Res. 409-2005-SUNARP-TR-L de 12-7-2005. Forma de acreditar la morosidad del accionista: Cuando se trate de inscribir acuerdos adoptados en junta general en la que no han participado acciones cuyo dividendo pasivo no ha sido cancelado en la forma y plazo previstos para ello, supuesto en el que las acciones no son computables para determinar el qurum de la junta, la condicin de mora debe acreditarse mediante la presentacin de una declaracin jurada otorgada por el gerente general inscrito en la partida registral - Res. 409-2005-SUNARP-TR-L de 12-7-05. Consideramos que la condicin de mora tambin podra acreditarse dejando constancia de tal situacin en el acta correspondiente, en aplicacin del criterio recogido en el R.R.S. respecto de la presentacin al Registro de constancias o certificaciones. Constancia de legalizacin con error en la indicacin del tipo societario: Si la constancia de legalizacin del libro de actas no hace referencia exacta a la forma societaria de la sociedad a la que corresponde (deca S.A. en lugar de S.A.C.), no existe impedimento para que se inscriba lo solicitado. Este criterio se funda en que no puede existir otra sociedad con la misma denominacin social, excluido el tipo societario, en virtud de lo dispuesto por el art. 9 de la LGS - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-07. Inscripcin de la remocin del directorio y otros representantes: La inscripcin de la remocin o sustitucin de gerentes, administradores, liquidadores y dems representantes de sociedades y sucursales, requiere la identificacin de las personas removidas o sustituidas, a fin de determinar la adecuacin del ttulo presentado con el antecedente registral. En el caso de remocin del directorio bastar que se indique que se trata del directorio inscrito o cualquier otra referencia que permita conocer de manera indubitable a quienes se remueve - Res. 107-2008SUNARP-TR-L de 31-1-08. Correspondencia del Ttulo con los antecedentes registrales Falta de correspondencia con el ltimo libro de actas al que se hace referencia en los ttulos archivados: No puede solicitarse la inscripcin de acuerdos contenidos en un acta extendida

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recientemente, que aparece inserta en el libro de actas precedente al libro en que corren insertas las actas que contienen los ltimos acuerdos inscritos, por discrepar de los antecedentes registrales - Res. 192-98-ORLCITR de 7-3-98; Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00 y Res. 223-2000-ORLC/TR de 10-700. Esta ltima resolucin tambin seala como fundamento el hecho de que la legalizacin de un nuevo libro de actas implica que el anterior queda sin efecto, por lo que los acuerdos que se adopten con posterioridad a la legalizacin del nuevo libro, no pueden ser asentados en el anterior, debiendo serlo en el nuevo. Incompatibilidad del nuevo libro de actas con el que obra en los antecedentes registrales: En aplicacin del art. 2017 del Cdigo Civil, que consagra la prioridad excluyente no procede inscribir los acuerdos que constan en un libro de actas cuyo nmero de identificacin es el mismo que el del libro de actas que obra en el antecedente registral, pero cuya fecha de legalizacin es posterior al de ste - Res. 1062008-SUNARP-TR-L de 31-1-08. Efecto de la anotacin de medida cautelar relacionada con la impugnacin de acuerdo: Si bien el acuerdo que revoca otro cuya impugnacin se encuentra en trmite puede ser presentado al Poder Judicial a fin de que se de por concluido el proceso de impugnacin, ello no obsta a la presentacin del acuerdo revocatorio al registro y su correspondiente calificacin, "por cuanto la medida cautelar anotada no tiene como efecto el cierre registral o la imposibilidad del ingreso al registro del nuevo acuerdo" - Res. 242- 2003-SUNARP-TR-L de 15-4-03. Inscripcin de designacin de representante de sociedad sometida a concurso: Sobre la procedencia de inscripcin de acuerdos de designacin de representantes adoptados por la junta general de sociedades sometidas a procedimientos concursales, vase la jurisprudencia reseada en la sec. 25/2.4. Inscripcin de acuerdo de designacin de administradores y representantes mientras medida cautelar de administracin judicial est vigente: Es inscribible el acuerdo de la junta general de nombramiento de nuevo directorio y gerente en el que se ha dejado constancia que los rganos nombrados asumirn sus funciones una vez que se deje sin efecto la mediad cautelar de suspencin provisional del directorio y gerencia y designacin de un administrador judicial inscrita en el registro - Res. 322-2004SUNARP-TR-L de 27-5-04. El fallo se fundament en que no hay inconveniente para inscribir un acuerdo sujeto a modalidad, siempre que sta quede de manifiesto en el asiento registral a fin de que los terceros tomen conocimiento de ello, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 50 del Reglamento General de los Registros Pblicos y el art. 13, lit. c, del R.R.S. No procede inscribir acuerdos adoptados en dos juntas celebradas el mismo da y hora:No es inscribible el acuerdo adoptado por la junta general cuando en los Registros Pblicos ya aparece inscrito otro acuerdo distinto adoptado por una junta general celebrada en la misma fecha y hora, pues no es concebible la celebracin simultnea de dos juntas generales distintas de la misma sociedad, ms an cuando en ambas se pone en evidencia la concurrencia del 100% de las acciones representativas del capital, aunque con la participacin de diferentes socios - Res. 388-2004-SUNARPTR-L de 25-6-04. No procede inscribir acuerdos adoptados en juntas celebradas en primera y segunda convocatorias: No son inscribibles los acuerdos adoptados por la junta general celebrada en primera convocatoria cuando en los Registros Pblicos ya aparecen inscritos los adoptados en segunda convocatoria. Dado que la junta se celebra en primera o segunda convocatoria, no pueden coexistir acuerdos emanados de junta celebrada en una y otra convocatoria, por lo que resulta de aplicacin lo dispuesto en el artculo 2017 del Cdigo Civil que recoge el principio de prioridad excluyente o impenetrabilidad, segn el cual no puede inscribirse un ttulo incompatible con otro ya inscrito, aunque sea de fecha anterior - Res. 4502004-SUNARP-TR-L de 23-7-04. Improcedencia de inscripcin de revocacin de directorio: No procede inscribir la remocin del directorio en su conjunto si en la partida registral constan inscritos acuerdos adoptados en junta general convocada por el directorio cuya remocin se pretende inscribir y que fue celebrada en fecha posterior al acuerdo de remocin - Res. 83-2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05. Ante quin se acredita la prdida del libro de actas: "La persona jurdica debe acreditar ante el notario y no ante el registro la conclusin o prdida del libro anterior para que proceda la legalizacin de un segundo y subsiguientes libros. A efectos de verificar la concordancia entre el libro de la persona jurdica obrante en el ttulo cuya inscripcin se solicita y el antecedente registral, se debe tomar en cuenta el libro correspondiente

contenido en el antecedente registral inmediato" - Jur. Obs. Oblig. aprobada en el 10- Pleno del Tribunal Registral celebrado el 8 y 9-4-05 (pub. 9-6-05). Inscripcin de acuerdos de sociedad en la que se ha excluido a un socio: Son inscribibles los acuerdos adoptados por la junta general de una sociedad en cuya partida registral aparece inscrita la exclusin de un socio pero no el acuerdo sobre el destino de sus participaciones, siempre que para la adopcin de los acuerdos que se pretenden inscribir se hubiere cumplido con el 1/10.4 Inscripcin de actos celebrados mediante representacin Conforme al art. 17 "Cuando un acto inscribible se celebra mediante representacin basta para su inscripcin que se deje constancia o se inserte el poder en virtud del cual se acta". No ser necesaria entonces la inscripcin previa del poder con que se acta. En los indicados casos, el Registrador que califica el acto cuya inscripcin se solicita calificar previamente la representacin - R.R.S., art. 34. 1/10.5 Efectos Los efectos de la inscripcin de los actos y acuerdos societarios fluyen de la conjuncin de las reglas de la LGS y del Cdigo Civil como siguen: Los actos y acuerdos inscritos se presumen conocidos por todos, sin admitirse prueba en contrario (C.C. art. 2012). En consecuencia son oponibles a terceros. De alli que, como regla general, la buena fe del tercero no pueda sustentarse en la ignorancia del acto publicitado mediante su inscripcin registral. Por excepcin, el art. 12 contempla un supuesto en que no es de aplicacin este principio. Corolario de la regla anterior es que los actos y acuerdos no inscritos no se presumen conocidos por todos. En consecuencia no son oponibles al tercero que contrata bajo la fe del registro, salvo, como lo dispone el C.C. art. 2014, segundo prrafo, que se pruebe que conoca de la inexactitud del registro. Esta ltima puede ser la situacin, por ejemplo, del tercero que a sabiendas de la limitacin acordada y an no inscrita, relativa a la transferencia de acciones, adquiere acciones con violacin de aqulla. De probarse que conoca de la inexactitud del registro. Tratndose de terceros que devienen en socios luego de adoptado el acuerdo y antes de su inscripcin, los efectos del mismo les son oponibles desde que adquieren esa condicin. Si no tenan conocimiento de l, pueden hacer uso del derecho de separacin cuando corresponda (vase la sec. 2/6.2b) o demandar la anulacin de los contratos de transferencia o suscripcin de acciones o participaciones y la indemnizacin por los daos y perjuicios causados. La indicada regla sobre inoponibilidad de los acuerdos no inscritos frente a quienes contratan bajo la fe del registro, no es aplicable a los socios que tenan esa condicin a la fecha del acuerdo. Respecto de ellos los acuerdos inscribibles no registrados surten efecto desde su adopcin. El tercero puede valerse de los actos y acuerdos no inscritos para todo lo que le favorezca - art. 16, tercer prrafo. Esta regla es aplicable a los efectos favorables que se produzcan desde la fecha del acto o acuerdo, aun cuando el tercero tome conocimiento del mismo o alegue sus efectos con posterioridad. 1/11.1 Deberes fundamentales en el desempeo del cargo De acuerdo a la LGS en el ejercicio de su cargo los integrantes de los rganos sociales cuya funcin es administrar la sociedad deben actuar con diligencia y lealtad. Este deber fundamental tiene manifestacin en los ms concretos deberes de guardar la reserva de informacin y de privilegiar el inters social frente al propio. Este ltimo deber a su vez se traduce en la prohibicin de intervenir en la deliberacin y votacin de asuntos en que exista inters en conflicto con el de la sociedad y de adoptar acuerdos que impliquen anteponer el

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inters propio o de terceros relacionados, al inters social (deberes pertinentes al directorio); de usar en beneficio propio o de terceros relacionados oportunidades de negocios y de hacer competencia a la sociedad (salvo, en este caso, que la sociedad lo autorice). El enunciado legal de tales deberes est expresamente referido al directorio (arts. 171 y 180; vase las seccs. 5/9.1 y 5/12). No obstante, los mismos informan la actuacin del gerente en la S.A. y en la S.R.L., toda vez que no es concebible que pueda ejercer el cargo con violacin de ellos y sin incurrir al mismo tiempo en dolo, abuso de facultades o negligencia grave, circunstancias que hacen surgir su responsabilidad (S.A.: 190; S.R.L.: 287). Adems, en el caso del gerente de la S. R. L., le est expresamente prohibido dedicarse por cuenta propia o de terceros al mismo gnero de negocios que la sociedad (art. 287). Vase adems en la sec. 5/13.3b y el Cap. 6 lo expresado sobre las obligaciones del directorio y del gerente, respectivamente. En lo pertinente las reglas expuestas resultan aplicables inclusive al liquidador, el cual segn el art. 416, ejerce la administracin de la sociedad a los fines de su liquidacin. Deber de comunicar la existencia de cobranzas coactivas con ocasin de la distribucin de utilidades Conforme a lo dispuesto por el inc. 6 del art. 18 del Cdigo Tributario, agregado por la Ley 27787 y modificado por el D.Leg. 953, en ocasin de la distribucin de utilidades, los representantes legales, los representantes designados por las personas jurdicas, los administradores y los gestores de negocio deben informar adecuadamente a la junta de accionistas o a los responsables de la decisin y a la SUNAT, la existencia de cobranzas coactivas contra la sociedad, siempre que no se presente alguna de las causales de suspensin o conclusin de la cobranza conforme a lo establecido en el art. 119 del referido cuerpo legal. En caso de incumplimiento, las antedichas personas sern responsables solidarios con la sociedad. La norma no seala la forma y oportunidad en la que debe procurarse esa informacin. Sobre esos aspectos y las situaciones particulares que puedan suscitarse, vase la sec. 3/4.3 de nuestra publicacin "Manual del Cdigo Tributario". 1/11.2 Contratacin entre la sociedad y sus administradores o terceros relacionados - Restricciones aplicables A fin de prevenir un aprovechamiento indebido de los recursos sociales, las normas relativas a la S.A. contemplan determinadas condiciones para la celebracin de contratos entre la sociedad y sus directores, directores de empresas vinculadas y terceros (cnyuge y parientes) relacionados con ellos (art. 179). Tales condiciones tambin son aplicables a los gerentes y apoderados en cuanto corresponda (art. 192). Por analoga resultan asimismo aplicables al gerente y apoderados de la S.R.L. Respecto de los apoderados cabe pensar que las restricciones son aplicables en tanto tengan amplios poderes para administrar y representar a la sociedad. As se desprende de su mencin en la norma al lado de los gerentes y de la finalidad e ndole de las restricciones impuestas. Sobre las condiciones establecidas vase la sec. 5/12.

Las normas que regulan la actuacin de los distintos rganos que ejercen la representacin social se tratan en los Captulos 5 (directorio), 6 (gerente de la S.A.) y 14 (gerente de la S.R.L.). En esta seccin se exponen en conjunto las reglas sobre sus atribuciones, sin perjuicio de lo que se indica en los respectivos captulos. Representacin legal (administradores) y voluntaria (apoderados) Como persona jurdica que es la sociedad entra en relacin con terceros a travs de representantes. Estos son de dos clases: legales y voluntarios. Los primeros, tambin llamados orgnicos o necesarios, son los rganos sociales a los que la LGS les atribuye la administracin y representacin de la sociedad. En la S.A. es el caso del directorio (art. 172) y del gerente (art. 188, incs. 1 y 2) y el de este ltimo en la S.R.L. (art. 287). En la S.A. el directorio representa a la sociedad en todos los asuntos relativos a su objeto. Sin embargo se aplican las restricciones que la propia LGS dispone (ej. art. 115, incs. 5 y 6) o que establezca el estatuto (art. 172). Como el directorio es rgano colectivo (que acta colegiadamente) para ejercer la representacin social frente a terceros requerir delegar su facultad en uno o ms de sus miembros (art. 174). El gerente de la S.A. la representa en los actos y contratos ordinarios correspondientes a su objeto social (art. 188, inc. 1), salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del directorio (art. 188, segundo prrafo). En la S.A.C. cuando se ha estipulado que no habr directorio, el gerente asume sus funciones (art. 247). El gerente de la S.R.L. la representa en todos los asuntos relativos a su objeto (art. 287). No obstante, por analoga con lo dispuesto para el gerente de la S.A. (art. 188, segundo prrafo), cabe pensar que la junta o el estatuto pueden dar otro lmite a esa atribucin. Durante la liquidacin la representacin de la sociedad es ejercida por el liquidador con las facultades que a los fines de ese proceso le acuerdan la LGS, el pacto social, el estatuto, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la junta general (arts. 413, tercer prrafo y 416, primer prrafo). Los representantes voluntarios asumen esa condicin mediante un acto de apoderamiento que realiza el rgano social facultado para ello. La extensin de sus facultades de representacin viene dada en ese acto. Las restricciones establecidas a las facultades de representacin son oponibles a los terceros, en el sentido que causan la ineficacia frente a la misma sociedad de los actos celebrados por el representante en violacin de las mismas (C.C. art. 161). De otro lado, el art. 13 dispone que no obligan a la sociedad los actos celebrados en nombre de ella por quienes carecen de su representacin. Jurisprudencia Registral

1/11.3 Renuncia al cargo Conforme al art. 15, segundo prrafo "Toda persona cuyo nombramiento ha sido inscrito tiene derecho a que el Registro inscriba su renuncia mediante solicitud con firma notarialmente legalizada, acompaada de copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido entregada a la sociedad". 1/12.1 Representacin legal (administradores) y voluntaria (apoderados) Aspectos generales

Cuando se ha otorgado un poder en el que expresamente se seala que la facultades enumeradas son nicamente enunciativas y no restrictivas, debe entenderse que el apoderado puede ejercer o realizar cualquier otro acto o contrato que no figure entre los poderes enumerados y que tienda a la consecucin de los fines sociales. As se pronunci la Res. N1128-98-OLRC/TR de 26-3-98 respecto de la facultad de levantar hipotecas (facultad no otorgada de manera expresa) de un representante de la sociedad que s tena poder para otorgar prstamos con garanta hipotecaria. En el mismo sentido se pronunci la Res. N 01099-ORLC/TR de 18-1-99.

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En el caso de la Res. N 128-98-ORLC/TR el Tribunal Registral entendi que desde una perspectiva lgica y jurdica la facultad de otorgar prstamos con garanta traa como consecuencia la necesidad de declarar cancelado el prstamo una vez pagado ste y que, estando a lo prescrito por el artculo 1122, inciso a, del Cdigo Civil la extincin de la obligacin garantizada extingue la hipoteca debido al carcter accesorio de esta ltima. El directorio no puede otorgar poderes de carcter extraordinario en condiciones que permitan ejercerlos de manera ordinaria, como si fueran parte del objeto social, dado que ello implicara una modificacin de aqul sin guardar las formalidades legales - Res. 481-98-ORLC/TR de 30-12-98. El directorio no puede otorgar poderes para realizar actos de disposicin y gravamen, de bienes, con carcter ordinario o extraordinario, sin especificacin alguna de las limitaciones legales y estatutarias Res. 481-98-ORLC/TR. Los rganos de una sociedad en estado de insolvencia en la que la junta de acreedores an no ha decidido el destino de la empresa, pueden acordar el otorgamiento de facultades, acto que resulta inscribible, si aqullas no estn referidas a los actos y contratos que son nulos conforme a los nums. 1 a 7 del art. 19 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial - Res. 064-2002-ORLC/TR de 31-1-02 (precedente de observancia obligatoria - pub. 28-2-02). Sobre la procedencia de inscripcin de acuerdos de designacin de representantes adoptados por la junta general de sociedades sometidas a procedimientos concursales, vase la jurisprudencia reseada en la sec. 25/2.4. 1/12.2 Representacin que excede al objeto social El art. 12 regula el efecto de los actos celebrados por representante en ejercicio de facultades que exceden del objeto social. Dispone en su primer prrafo que en ese supuesto la sociedad queda obligada con quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe. El tercer prrafo expresa que "La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social". Aunque slo alude al tercero, debe entenderse que la norma comprende tambin a quienes contrataron con la sociedad. De acuerdo a ella la inscripcin del objeto social no crea la presuncin de su conocimiento por todos. La sociedad deber acreditar que el co-contratante o el tercero conocan la limitacin impuesta por el objeto social inscrito, a fin de quedar liberada de su obligacin frente al uno o al otro. El segundo prrafo del mismo artculo establece la responsabilidad de los socios o administradores que votaron a favor del otorgamiento de las indicadas facultades, si su ejercicio causa dao o perjuicio a la sociedad.

cuando se desea establecer una administracin colegiada en la que puedan participar terceros no socios. Adems, frente a la S.R.L., en la S.A. la transferencia de las partes sociales (acciones) requiere menos formalidades y est sujeta a menos restricciones. La S A.C. y la S.R.L. ofrecen caractersticas similares (limitacin del nmero de socios; prescindencia del directorio, posible en la primera y necesaria en la segunda; restriccin en la transferencia de partes sociales; posibilidad de acuerdos sociales sin necesidad de juntas presenciales). Su diferencia ms importante desde un punto de vista prctico es que en la S.A.C. la transferencia de las partes sociales (acciones) no requiere de escritura pblica. Dada la igualdad de rgimen del impuesto a la renta aplicable a uno y otro tipo de sociedad segn el D.Leg. 774, carece de importancia considerar el rgimen tributario aplicable a sus utilidades. ______________________ Tngase presente que, con la excepcin indicada, las empresas pueden adoptar cualquier forma empresarial contemplada en la legislacin nacional.As lo prev el D.Leg. 757, art. 5. 1/14.1 Concepto La constitucin simultnea de la sociedad tiene lugar cuando en un mismo acto todos los socios fundadores declaran su voluntad de constituir la sociedad y suscriben el capital social (1). Es la modalidad que se emplea cuando no se recurre al pblico para la suscripcin del capital. Supone que previamente se haya sostenido conversaciones entre los futuros socios a los fines de constituir la sociedad, determinar sus elementos constitutivos y establecer su regulacin estatutaria. Sobre la modalidad de constitucin sucesiva de la sociedad annima por oferta a terceros, de escassima aplicacin en nuestro medio, vanse los arts. 56 a 69 de la LGS. ____________________ Vase los arts. 3 y 53.

1/12.3 Facultades procesales del gerente o liquidador Conforme al art. 14, ltimo prrafo, modificado por D.Leg. 1071 (pub. 26-6-08, vig. 1-9-08), el gerente goza "de las facultades generales y especiales de representacin procesal sealadas en el Cdigo Procesal Civil y de las facultades de representacin previstas en la Ley General de Arbitraje, por el solo mrito de su nombramiento, salvo estipulacin en contrario del estatuto". El art. 287 reitera que el gerente de la S.R.L. goza de las indicadas facultades. Durante la liquidacin la representacin procesal recae en el liquidador con las facultades generales y especiales antes mencionadas, salvo limitaciones estatutarias o establecidas por acuerdo de junta general o convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad (art. 416, segundo prrafo). Para el ejercicio de la representacin procesal basta la presentacin de copia certificada del documento en que conste el nombramiento - art. 416, segundo prrafo.

a) Las partes - Socios casados Aspectos generales El punto de partida para la constitucin de la sociedad es la celebracin del contrato de sociedad. Este contrato se caracteriza por ser uno en el que las declaraciones de voluntad que formulan las partes (socios) concurren todas a un mismo fin (la constitucin de la sociedad) y las prestaciones (aportes) a que ellas se obligan son autnomas (la exigibilidad del aporte de un socio no est condicionada al cumplimiento del aporte de los otros). Es de notar que la LGS no utiliza la expresin "contrato social" para aludir al acuerdo de voluntades del que nace la sociedad. Ms bien se vale de la expresin "pacto social" para aludir a dicha declaracin de voluntad. Las partes - Socios casados En la S.A. las partes del contrato no pueden ser menos de dos (art. 4).

1/13 Eleccin de la forma societaria Con excepcin de las empresas que por ley slo pueden ser organizadas como sociedad annima, normalmente se suscita la cuestin relativa al tipo de sociedad que ms conviene adoptar para el desarrollo de una determinada actividad empresarial. (1) De acuerdo a las caractersticas de cada forma societaria sealadas en la sec. 1/1, la S.A. resulta ms apropiada que la S.A.C. y S.R.L. cuando los socios han de ser numerosos y el capital social elevado, o

En las S.A.C. y S.R.L. deben ser por lo menos dos (art. 4) pero no ms de veinte - arts. 234 y 283. Los socios pueden ser personas naturales o jurdicas - art. 4. Las personas naturales celebrantes del contrato deben tener capacidad de ejercicio y si no la tuvieran deben actuar por intermedio de sus representantes legales (C.C. arts. 42, 45 y 140, inc.

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1). Adems no deben estar legalmente impedidas de celebrar el contrato (por razn del cargo o funcin pblica que desempeen u otra razn). Las personas jurdicas deben participar por intermedio de representante con poder acreditado. La intervencin de una parte incapaz determina la nulidad del vnculo contractual en lo que a ella respecta (C.C. art. 223). Puede determinar la nulidad del contrato mismo en los casos en que sin la intervencin del incapaz no se habra alcanzado la pluralidad de socios requerida o no se habra integrado el capital social de modo de poder llevar adelante el objeto social (C.C. art. 140, inc. 2). Inscrita la sociedad la nulidad slo podra declararse si la incapacidad del socio determina que no se alcance la pluralidad legal (LGS, art. 33, nc. 1). Socios casados Sean peruanos o extranjeros, si la ley del primer domicilio conyugal es la peruana (C.C. art. 2078): Cuando el rgimen del matrimonio es el de la sociedad de gananciales, y el aporte de cualquiera de los cnyuges ha de recaer sobre un bien de la sociedad conyugal (y no sobre un bien propio): Los cnyuges no pueden participar en el contrato como partes distintas (C.C. art. 312). Si con violacin de esta prohibicin se hubiere alcanzado la pluralidad requerida el contrato sera nulo (C.C. art. 140, inc. 2). Salvo que uno de los cnyuges tenga poder especial del otro, se requiere la intervencin de ambos cuando se aporta un bien no dinerario. Este es el criterio que sigue el Registro de Personas Jurdicas de Lima en aplicacin del art. 315 del Cdigo Civil. Si el aporte recayera sobre sus respectivos bienes propios, ambos cnyuges podran figurar como parte distinta en el contrato. Si slo uno de ellos fuera a celebrar el contrato aportando un bien propio, no se requerira la intervencin del otro. La condicin de bien propio debe acreditarse plenamente (R.R.S., art. 37). Cuando el rgimen del matrimonio es el de la separacin de patrimonios, los cnyuges pueden intervenir corno partes distintas en el contrato. En ese caso, en la escritura de constitucin social debe indicarse los datos de inscripcin de la separacin de patrimonios en el Registro Personal (R.R.S., art. 37). Si slo participara uno de los cnyuges, no se requerira la intervencin del otro. b) Contenido El contrato debe satisfacer los requisitos de contenido (estipulaciones necesarias) que sealan los arts. 5 (S.A. y S.R.L.); 54 y 55 (S.A.); 286, segundo prrafo, y 294 (S.R.L.). Puede adems contener los dems pactos lcitos que estipulen las partes (los socios). La omisin de las estipulaciones que ordena la LGS determina que la sociedad no sea inscribible. Al respecto tngase presente que los registradores estn facultados para calificar la legalidad del acto en virtud de la cual se solicita la inscripcin (C.C. art. 2011). La omisin puede subsanarse otorgando la escritura pblica aclaratoria o complementaria correspondiente. Si antes de la inscripcin de la sociedad las partes no se pusieran de acuerdo sobre el contenido a dar a la estipulacin omitida y ella incidiera en un aspecto esencial para la celebracin del contrato, no puede considerarse perfeccionado ste, pues existira falta de consentimiento (C.C. art. 1352, a contrario sensu). Inscrita la sociedad la nulidad por omisin de estipulaciones debidas se rige por lo dispuesto en los arts. 33, inc. 3, y 34. Dada la mayor prolijidad que la LGS brinda a la regulacin de la S.A., lo relativo al funcionamiento de los rganos sociales, aprobacin de los estados financieros, modificacin de los estatutos, etc., puede quedar definido en el estatuto mediante simple remisin a los artculos pertinentes de la LGS, si as lo estimaran por conveniente las partes.

En la prctica suelen emplearse clusulas de estilo para dar contenido al contrato, con las particulares especificaciones concernientes al nombre de la sociedad, domicilio, monto del capital social y el nmero y valor de las correspondientes partes sociales; el qurum y mayora exigidos para las juntas generales; el nmero de miembros, duracin y facultades del directorio (en su caso); las facultades del gerente y si fuera ms de uno, su nmero y respectivas facultades; el nombramiento del primer directorio y gerente(s), etc. Sobre los pactos lcitos que libremente pueden incluir las partes en el estatuto, vase la sec. 1/15.2e. Ha de tenerse presente que es nula la clusula que excluye a determinados socios de las utilidades o los exonera de las prdidas - art. 39, tercer prrafo. c) Forma El contrato social debe constar en escritura pblica - art. 5. Cuando el contrato no se hubiere otorgado por escritura pblica (pero satisfaciera los requisitos de contenido) cualquier socio puede demandar el otorgamiento de la escritura, de acuerdo al procedimiento del proceso sumarsimo (art. 5, tercer prrafo). Esta accin debe interponerse ante el juez del domicilio social sealado en el contrato. Ntese que segn expresa el art. 5 todo acto que modifique el contrato tambin debe constar en escritura pblica. d) Inscripcin El contrato social debidamente inscrito genera una persona jurdica de derecho privado (la sociedad) - art. 6. Si en el plazo de 30 das de otorgada la escritura pblica no se ha presentado sta al Registro para la inscripcin del contrato, cualquier socio puede solicitar al juez (del domicilio social) que ordene la inscripcin, tramitndose la solicitud como proceso sumarsimo - arts. 15, primer prrafo; y 16, primer prrafo. La escritura de constitucin social se inscribe en el Registro del domicilio social - art. 5, segundo prrafo. Las sociedades mineras contractuales deben inscribirse obligatoriamente en el Registro Pblico de Minera, pudiendo hacerlo tambin en el Registro de Personas Jurdicas. Es obligatoria su inscripcin en este ltimo si tienen por objeto principal otras actividades distintas a la minera TUO de la Ley General de Minera, aprobado por D.S. 14-92-EM, art. 184. Sobre la imputacin a la sociedad de los efectos de los actos jurdicos celebrados en nombre de ella antes de su inscripcin, vase el art. 7. La ley califica de irregular a la sociedad no inscrita. Sobre el rgimen de esta sociedad vanse los arts. 423 y ss.

e) Nulidad del contrato La LGS regula la nulidad del pacto (contrato) social una vez que ha quedado constituida la sociedad (al haberse inscrito la escritura de constitucin social). La nulidad del contrato antes del indicado momento queda regida por las normas pertinentes del Cdigo Civil.

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Se ocupa la LGS de las causales de nulidad del pacto social (art. 33), de las situaciones en que la nulidad no puede ser declarada por eliminacin de la causal o por suplencia de las estipulaciones omitidas mediante la aplicacin de normas legales (art. 34), de la interposicin y tramitacin de la demanda de nulidad (art. 35) y de los efectos de la declaracin de nulidad (arts. 36 y 37). Es de notar que algunas causales de nulidad previstas en el art. 33 pueden sobrevenir luego de constituida la sociedad. Es el caso del objeto social contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, as como la inclusin en el estatuto de estipulaciones contrarias a normas legales imperativas o la supresin de aquellas que la ley exige (art. 33, incs. 2 y 3). Una modificacin del estatuto puede dar lugar a la aparicin de estas causales. En estas situaciones slo ser procedente impugnar el acuerdo respectivo mediante la accin de impugnacin o la accin de nulidad (ver seccs. 4/21 y 4/22). 1/15.1 El Estatuto - Concepto El contrato social, adems de la declaracin de los socios de constituir la sociedad, debe contener las reglas de organizacin y funcionamiento de la misma. El conjunto de tales reglas es el estatuto de la sociedad. As conceptuado puede decirse que toda sociedad tiene un estatuto. De all que segn el art. 5 de la LGS el pacto social incluye el estatuto. Sin embargo, el distingo entre pacto social y estatuto aparece ms acentuado en la LGS al regular la S.A. que al normar la S.R.L. En la S.A. el estatuto debe aparecer diferenciado de las dems clusulas del contrato (pacto) social (art. 54, inc. 6) y debe contener las estipulaciones que prev el art. 55.En la regulacin de la S.R.L., si bien se hace referencia al estatuto en los arts. 286, 291 y 293, no hay una regla que seale el contenido necesario del mismo, lo que s acontece tratndose de la S.A. (art. 55). Antes bien, el art. 294 al sealar las estipulaciones que debe contener el "pacto social" que da lugar a la S.R.L., alude a reglas que son propias del estatuto (ver incisos 3, 4, 5 y 6). En todo caso es conveniente (y usual) que las estipulaciones sobre la organizacin y funcionamiento de la S.R.L., esto es, su estatuto, se diferencien de las dems del pacto social. a) Aspectos en los que se aplica la norma legal imperativamente Aspectos generales Al dar configuracin al estatuto la voluntad de los socios est sujeta o no a restricciones legales, con distinta amplitud y segn las materias o aspectos de que se trate. Aspectos en los que se aplica la norma legal imperativamente Las normas legales imperativas de la LGS son numerossimas. Slo algunas declaran su carcter de tales al sancionar con nulidad el pacto contrario (ej. art. 83, segundo prrafo, 200, ltimo prrafo) o al prohibir determinada estipulacin (ej. arts. 101, primer y cuarto prrafo; 106; 127, tercer prrafo; 291, tercer prrafo) o acto (ej. art. 118). En las dems dicho carcter es reconocible al no sealar la norma la admisin de un pacto diverso o contrario a su mandato o prohibicin. "Las normas imperativas son definidas como las que se imponen de modo absoluto a la voluntad de los particulares, pues stos no pueden sustituirlas ni alterarlas ni admiten pacto en contrario; asimismo, cuando expresamente una norma sanciona con nulidad su inobservacin, se tiene la certeza que se trata de una norma imperativa. Sin embargo, existen normas que -a pesar de no consignar expresamente que no admiten pacto en contrario o no sancionar expresamente con nulidad su inobservancia- recogen aspectos sustanciales de la sociedad que necesariamente deben ser cumplidos." - Exp. 1365-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 15-5-06. En general las normas imperativas se vinculan con el inters social y los derechos de los socios y terceros. Cabe indicar entre ellas las relativas a:

la forma, contenido e inscripcin del contrato social las caractersticas fundamentales de cada forma societaria la integracin del capital social y su divisin en partes sociales prstamos con garanta de las propias acciones la responsabilidad y los derechos de los socios el carcter colegiado de la junta general y del directorio la responsabilidad de los rganos administradores y de sus integrantes los derechos de terceros los requisitos, procedimiento, formalidad, publicidad y efectos de la modificacin del estatuto, la transformacin y la fusin las causales, declaracin, efectos y publicidad de la disolucin las funciones y responsabilidad del liquidador y el control de la liquidacin la inscripcin de representantes Por aplicacin de los arts. 38 y 150 de la LGS y del art. 224 del Cdigo Civil la violacin de la norma imperativa determina la nulidad de la correspondiente clusula estatutaria. Si la norma violada incidiera en un aspecto esencial del contrato ste sera nulo (ej. art. 39, tercer prrafo) por aplicacin del art. 33, inc. 3. En algunos aspectos el mandato de la LGS tiene carcter de exigencia mnima, pudiendo ser mayor la impuesta por el estatuto (ej. anticipacin y publicidad de la convocatoria a junta general, qurum y mayora de la junta general (art. 127) y del directorio (arts. 168 y 169), firmas que deben ir en el acta aprobada en la misma junta (art. 170), representacin de la minora en el directorio (art. 164), derecho de informacin del socio, frecuencia de informacin del directorio a la junta). b) Aspectos cuya regulacin la ley remite al estatuto o a la junta La LGS remite la regulacin de determinados asuntos al pronunciamiento del estatuto o de la junta, no contemplando norma supletoria alguna. En tales supuestos, dicho pronunciamiento es absolutamente necesario. Es el caso, entre otros, de la fijacin del nmero de directores (art. 155), del monto de la remuneracin del directorio (art. 166) y del procedimiento para ejercitar el derecho de preferencia en segunda rueda en la suscripcin del aumento del capital (art. 208); formacin de la voluntad social fuera de la junta general en la S.R.L. (art. 286, segundo prrafo). c) Aspectos en los cuales se aplica la norma legal supletoriamente Las normas supletorias inciden en aspectos cuya regulacin, si bien resulta necesaria para definir el rgimen de administracin de la sociedad y de sus relaciones con los socios, no concierne al inters pblico. Por ello en estos aspectos se acepta la primaca de la disposicin estatutaria sobre la de la LGS, la que acta slo en ausencia de aqulla. En la generalidad de los casos el carcter supletorio de la norma fluye de su propio texto, al expresar que opera salvo disposicin estatutaria diversa o en contrario. d) Aspectos para los que existe regulacin slo si se contemplan en el estatuto Existen asuntos cuya previsin estatutaria puede no existir (sin que ello afecte la validez, eficacia o inscripcin del contrato), pero que tienen regulacin legal en algn aspecto en caso de estar contemplados en el estatuto. En algunos casos dicha regulacin es imperativa. Son, entre otros, los supuestos de los artculos 8 (convenios entre socios o entre stos y terceros), 72 (beneficios de los fundadores), 86 (obligaciones adicionales al pago de la accin), 88 (existencia de ms de una clase de acciones), 101 y 291 (limitaciones a la transmisibilidad de las acciones y participaciones) y 290 (adquisicin por socios sobrevivientes de las participaciones del socio fallecido); 291, tercer prrafo (pactos sobre transmisin de participaciones sociales). En algunos otros la regulacin legal de tales asuntos es en parte imperativa y en parte supletoria. Ej.: arts. 103 (opcin para suscribir acciones) y 104, tercer prrafo (ttulos de

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participacin para los titulares de acciones amortizadas y no reembolsadas, adquiridas por la sociedad). e) Aspectos de libre previsin y regulacin por el estatuto Adems de contemplar aquellos aspectos para los cuales existe norma legal imperativa o supletoria (ya indicados), el estatuto puede recoger otros pactos que los socios (o la junta general ms tarde) juzguen necesarios o convenientes para la mejor organizacin y funcionamiento de la sociedad y la satisfaccin de sus propios intereses. Estos pactos deben ser lcitos (arts. 55 y 294). Ello implica que no slo no deben violar normas imperativas, sino adems que no han de ser contrarios al sistema de regulacin social impuesto por la LGS. Por violentar la sistemtica legal seran ilcitos, por ejemplo, la estipulacin que admita la convocatoria a junta por el gerente en una S.A., sin perjuicio de los supuestos previstos por la LGS, (ver sec. 4/5.4), la exigencia de qurum ms elevado para la segunda convocatoria (sec. 4/10.3) o de unanimidad para los acuerdos de la junta, con las excepciones de ley (sec. 4/17) y el reconocimiento de capacidad de veto para alguna clase de acciones (sec. 4/16.3). En diversas secciones que se indican a continuacin se alude a determinados pactos lcitos: Socios Derecho de separacin: 2/6.1. Causales de exclusin: 2/7. Aportes Resolucin del contrato respecto del socio que hizo aportes no dinerarios, en determinados supuestos: 1/7.6b. Acciones Firma de los ttulos: 3/6.2. Forma de comunicar su transferencia a la sociedad: 3/7.2. Limitaciones a su libre transmisibilidad: 3/7.3. Indicacin de la persona (gerente, etc.) autorizada para inscribir la emisin de las acciones en la Matrcula de Acciones: 3/5.2a. Opcin para suscribir acciones: 3/2.5. Junta General Posibilidad de solicitar al directorio la convocatoria a junta extraordinaria sin necesidad de representar al menos un quinto del capital pagado: 4/5.1. Supuestos en que la junta debe convocarse necesariamente, adems de los legalmente previstos: 4/5.1. Ampliacin del derecho de informacin de los accionistas: 4/6.2. Exigencia de que el representante sea accionista, director o gerente:4/8.1. Asuntos que, adems de los previstos legalmente, requieren qurum y mayora especiales: 4/10.3 y 4/16.3. Mximo de intervenciones en el proceso de deliberacin: 4/14. Sometimiento a arbitraje o conciliacin extrajudicial de las impugnaciones de los acuerdos: 4/23. Directorio Requisitos especiales para ser director: 5/2. Condiciones para la delegacin del cargo: 5/3. En caso de vacancia del cargo, que la designacin del sustituto corresponda a los titulares de las acciones que votaron a favor del director cesante: 5/8.2. Indemnizacin a favor de los directores removidos anticipadamente sin justificacin: 5/8.3 Sistema de retribucin de los directores: 5/11.

Causales especiales de la remocin singular del director: 5/8.1c. Facultades adicionales del directorio: 5/13.3a. Plazo para convocar al directorio cuando lo solicite un director o el gerente: 5/19.2a. Previsin de segunda convocatoria para las reuniones del directorio: 5/19.2e. Gerente Existencia de varios gerentes, atribuciones y forma de actuacin: Cap. 6. Requisitos e impedimentos adicionales a las legales: Cap. 6. Ejercicio por persona jurdica: Cap. 6. Qurum y mayora superiores a los ordinarios para su eleccin: Cap. 6. Reelegibilidad en caso de duracin del cargo por tiempo determinado:Cap. 6. Aumento de capital Obligacin de publicar o de comunicar a los socios no asistentes el acuerdo de aumento de capital indicando las condiciones de suscripcin del aumento: Cap. 9. Restriccin a las nuevas acciones para participar en reservas anteriores cuando las nuevas acciones se emitan sin prima: Cap. 9. Reduccin de capital Posibilidad de realizar en especie el reembolso de la accin: Cap. 10. Fusin Posibilidad de exigir que los socios vendan las partes sociales sobrantes o adquieran las faltantes, cuando tengan remanentes de partes sociales que no alcancen la unidad de canje: Cap. 17. Liquidacin Sealamiento de bienes adjudicables a los socios: Cap. 20. Normas para el nombramiento de liquidadores: Cap. 20. Divisin del remanente en funcin del capital pagado: Cap. 20.

1/15.3 Aplicacin a la S.R.L. de Normas previstas para la S.A. En comparacin con la regulacin legal de la S.A. la de la S.R.L. resulta fragmentaria e incompleta. Su normatividad presenta vacos sobre aspectos fundamentales vinculados a la organizacin y funcionamiento de la misma y en cuanto a los derechos de los socios. Por ello, habida cuenta de los rasgos comunes que presentan estas formas societarias, aparte de las remisiones legales a lo dispuesto para la S.A. (arts. 292, primer prrafo; 293, ltimo prrafo; y 294, ltimo prrafo), cabe acudir a las normas de esta ltima para integrar por previsin estatutaria o, en su caso, por analoga, la regulacin de la S.R.L. Esta integracin normativa tiene un doble lmite. De un lado, los rasgos diferenciales de la S.R.L. tales cuales resultan de su normatividad prevista. La recurrencia a las normas de la S.A. no puede desvirtuar las diferencias esenciales que con ella guarda la S.R.L. De otro, tratndose de la aplicacin analgica, ha de acudirse a las normas de la S.A. slo para integrar el rgimen de la S.R.L. en aspectos fundamentales de su organizacin y funcionamiento y de los derechos de los socios. Conforme a estos criterios se sealan a continuacin las normas de la S.A. que consideramos pueden ser de aplicacin para integrar el rgimen de la S.R.L. En la sec. 2/4.2 se indican las normas de la S.A. aplicables por analoga en cuanto a los derechos de los socios.

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Conforme a lo dispuesto por el art. 94 del R.R.S. son aplicables a las inscripciones correspondientes a las S.R.L., las disposiciones del Reglamento del Registro de Sociedades establecidas para las sociedades annimas, en lo que sea pertinente. Contenido del contrato Sealamiento de la duracin de la sociedad y de la fecha de inicio de operaciones: arts. 5, inc;. 5, y 78, incs. 2 y 3. Integracin del capital social La prohibicin de aumentar el capital por nuevos aportes o por capitalizacin de crditos mientras no se haya pagado el anterior: art. 204. La posibilidad de colocar participaciones por debajo de su valor nominal: art. 85. La obligacin de reducir el capital o de reintegrarlo cuando ha sido disminuido en ms de 50 % por prdidas y hubiese transcurrido un ejercicio sin recuperarlo: art. 220. La imputacin de responsabilidad solidaria entre el adquirente y los anteriores transferentes de la participacin no pagada: art. 81. La prohibicin, salvo excepciones, de adquirir sus propias participaciones sin amortizarlas: art 104, La prohibicin de realizar prstamos o anticipos con garanta de sus propias participaciones: art. 106. Participaciones sociales Derechos que confieren: arts. 82 y 95. Necesidad de que los copropietarios de la participacin designen un apoderado comn: art. 89. Efectos del embargo de la participacin: art. 110 (excepto el cuarto prrafo). La adquisicin de las participaciones por la propia sociedad: art. 104, Consentimiento de la transferencia por la sociedad: art. 238. Prestaciones accesorias Creacin y modificaciones: art. 75. Junta general Junta obligatoria anual: arts. 114 y 115. Atribuciones: 114 y 115. Impugnacin de acuerdos: arts. 139 a 151. Gerente Designacin de una persona jurdica: art. 193. Impedimentos y obligacin de renuncia: art. 189. Duracin: art. 186. Atribuciones: art 188, incs. 4, 5 y 6. Responsabilidad: arts. 189, 190: 194 a 197. Contratos, crditos, prstamos: art. 192. Obligacin del gerente de convocar a la junta cuando se aprecie la prdida de la mitad o ms del capital: art. 176. Obligacin del gerente de abstenerse de votar (si son varios) en caso de existir conflicto de intereses: art. 180. Pretensin social e individual de responsabilidad: arts. 181 y 182 Vacancia: art-157 (de aplicacn analgica al gerente de la S.A.) Modificacin del estatuto Organo competente y requisitos: art. 198. Extensin de la modificacin: art. 199. Aumento del capital Modalidades: art. 202. Efectos: art. 203. Requisito previo; art. 204. Modificacin automtica del capital y del valor de las participaciones: art. 205.

Derecho de suscripcin preferente: arts. 207 y 208. Constancia de suscripcin: art. 210. Publicidad: art. 211. Aumento de capital con aportes no dinerarios: art. 213. Aumento de capital por capitalizacin de crditos: art. 214. Reduccin del capital Modalidades: art. 216. Formalidades: art. 217. Plazo para la ejecucin: art. 218. Derecho de oposicin: art. 219. Reduccin obligatoria por prdidas: art. 220. Balance y distribucin de utilidades Memoria del gerente y formulacin de estados financieros: art. 221, 222 Y 223. Derecho de informacin de los socios: art. 224. Efectos de aprobacin de los estados financieros por la junta general: art. 225 Auditoria externa anual: art. 242. Auditorias especiales: art. 227. Amortizacin y revalorizacin del activo: art. 228. Dividendos: art. 230. Dividendo obligatorio: art. 231. Caducidad del cobro de dividendos: art. 232. Primas de capital: art. 233 (sin considerar referencia a reserva legal). 1/16.1 Introduccin Al crear la sociedad los socios eligen entre las formas societarias que la ley ofrece la que mejor conviene a sus intereses y le asignan a travs del pacto social y el estatuto las reglas que han de regir su organizacin y funcionamiento como persona jurdica. (1) Esas reglas tienen vocacin de permanencia (sin perjuicio de la posibilidad de su modificacin) y publicidad (a travs del Registro). Ahora bien, puede suceder que todos o algunos de los socios establezcan entre ellos o con terceros vnculos contractuales que inciden en el mbito de las relaciones jurdicas establecidas por la constitucin de la sociedad. Estos convenios no integran el contrato social. (2) A travs de ellos se busca alcanzar un mejor desenvolvimiento o una mayor proteccin de los intereses de las partes intervinientes. En muchos casos los convenios celebrados entre los socios lucen corno un intento de ajustar a los intereses de la minora el principio del gobierno de la sociedad por la mayora. En otros se busca atenuar el principio de la libre trasferibilidad de las acciones. Finalmente otros responden a intereses circunstanciales de los socios y terceros. La vigente LGS se ocupa de estos convenios. Su eficacia frente a la sociedad es objeto del art. 8, regla comn a todas las formas societarias. La validez de los convenios que constituyan contratos preparatorios cualquiera sea su plazo es materia del art. 41. Reglas dictadas a propsito de la sociedad annima atienden a la posibilidad de integrar los convenios al estatuto (art. 55), y a los requisitos que deben cumplir los convenios relativos a las acciones y al ejercicio de los derechos que les son "inherentes, para que resulten oponibles a los dems accionistas y terceros (arts. 92, segundo prrafo, y 101, este ltimo sobre los convenios que restringen la libre transferibildad de las acciones). Las secciones siguientes tratan de estas reglas y aspectos complementarios. ________________________ La LGS admite que el pacto social o el estatuto pueda contener adems de las estipulaciones necesarias o exigibles que prev para cada forma societaria, los "pactos lcitos" (art. 55, segundo prrafo,. a) o las "reglas y procedimientos" (arts. 277, 280, 294 y 303) que los socios consideren conveniente para la mejor organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre y cuando no desnaturalicen su rgimen. Estos pactos vienen a ser parte integrante del contrato social.

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En diversos artculos la LGS alude a la posibilidad de que el estatuto (art. 55, segundo prrafo inc. b) o el pacto social (arts. 277, 280, 294 y 303) pueda contener o incluir los "convenios" o "pactos licitos" que los socios deseen establecer, adems de los relativos a la organizacin y funcionamiento de la sociedad. Estas disposiciones deben ser entendidas en el sentido de que la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto tambin puede contener los convenios y no en el sentido de que stos integran aquellos. El contrato (pacto) social contiene la declaracin plurilateral de los socios dirigida a la constitucin de la sociedad y a la formulacin del estatuto que ha de regir su organizacin y funcionamiento. Constituida la sociedad, la modificacin del estatuto slo puede tener lugar por voluntad de la propia sociedad a travs del acuerdo de la junta general adoptado con arreglo a la voluntad de la mayora. El convenio puede incidir o no en la organizacin y funcionamiento de la sociedad; genera prestaciones a las que de modo unilateral, bilateral o plurilateral se obligan las partes del mismo; y slo puede ser modificado por voluntad de las partes. En suma, es un contrato distinto al de constitucin de la sociedad. Por ese motivo la doctrina alude a ellos como convenios, contratos, acuerdos o pactos "parasociales" o "parasocietarios". Es de notar sin embargo que la LGS se refiere a ellos en el art. 55, segundo prrafo, inc. a), como "convenios societarios". 1/16.2 Materia La LGS no indica qu rdenes de asuntos pueden ser materia de los convenios entre socios o entre stos y terceros, a que se refiere el art. 8. Pero el haberlos hecho objeto de regulacin est dando a entender que han de ser convenios sobre asuntos que guardan vinculacin con la materia regulada en la propia LGS (asuntos societarios). En ese mbito los convenios pueden tener una gran variedad, dependiendo de la finalidad perseguida por las partes. No obstante, posible agruparlos en convenios relativos a la gestin Social, a la tranferencia de partes sociales (acciones o participaciones), al pago de dividendos, al retiro del socio y a otros aspectos. Convenios sobre la gestin social Estos convenios buscan asegurar la estabilidad de la administracin social o defenderse de ella; posibilitar o facilitar la participacin de una o ms partes de los mismos en la administracin de la sociedad o en la toma de decisiones sobre determinadas materias consideradas importantes; la obtencin de informacin sobre aspectos de la gestin social considerados de inters para una o ms partes, o su regulacin, etc. Los ms caractersticos de este grupo son los convenios sobre el ejercicio del derecho de voto. Por ejemplo: Exigencia de mayoras supercalificadas para decidir sobre materias taxativamente enumeradas. Compromisos vinculados a la formacin de un sindicato de accionistas: (1) de votar en determinado sentido o como lo determine la mayora en el sindicato; otorgamiento de poder irrevocable a favor de la persona designada por el sindicato para que ejerza el derecho de voz y voto, etc. Renuncia al ejercicio del derecho de voto durante un determinado plazo. Compromiso de elegir un nmero determinado de directores entre los tenedores de una clase de acciones o entre los ex - socios de la sociedad fusionada. Puede incluirse en este grupo a los convenios sobre la contratacin de funcionarios, los convenios entre accionistas respecto de su desempeo como directores (ej.: eleccin para el cargo, nivel de remuneracin, etc.). Convenios sobre la transferencia de las partes sociales Estos convenios se orientan fundamentalmente a preservar la participacin en el capital social y controlar el ingreso de terceros. (2) Con frecuencia se celebran al formarse un sindicato de bloqueo. (3) Pueden perseguir otros fines (ej.: defender el valor de las acciones, contribuir al cumplimiento del convenio de voto, etc.). He aqu algunos de ellos: Compromiso de vender las partes sociales a la sociedad y no a los otros socios. Compromiso del socio de vender sus partes sociales a la sociedad al ocurrir determinado evento (ej.: si deja de ser director o funcionario).

Compromiso temporal de no adquirir partes sociales por encima de determinado porcentaje del capital social (convenio de limitacin de participacin). Compromiso de ofertar la venta de las partes sociales primero a la sociedad o dems socios firmantes del convenio en las mismas condiciones en que se vender a un tercero si aqullos no aceptan. Compromiso de ofertar la venta de las partes sociales primero a la sociedad y a los dems socios firmantes del convenio, fijndose el precio segn reglas convenidas en caso de aceptacin de la oferta. Obligacin de obtener autorizacin del directorio o de los dems socios firmantes del convenio para realizar la venta a un tercero. Prohibicin de vender las partes sociales a determinados terceros (ej.: empresas de la competencia o personas vinculadas a ellas). Convenio de inalienabilidad temporal de las acciones. (4) Convenios sobre el retiro o salida del socio de la sociedad Apuntan estos convenios a posibilitar que el socio deje de ser tal en su propio inters, de los dems socios o terceros. Mencionamos algunos: Compromiso de la sociedad o de los otros socios de adquirir las partes sociales ante la oferta del socio al darse determinados supuestos. Compromiso recproco del socio de vender sus partes sociales, y de la sociedad o dems socios de adquirirlas, al ocurrir determinados eventos (ej.: al fallecimiento del socio o a su retiro como funcionario de la sociedad). Derecho de cada parte, si una de ella vende sus acciones o participaciones a otra parte, de vender igualmente las suyas al mismo adquirente y en las mismas condiciones. Obligacin de cada parte de vender sus acciones o participaciones al tercero que haya adquirido las de otra parte, si el tercero as lo exige. Convenios sobre el pago de dividendos La finalidad de estos convenios es asegurar un dividendo a la minora. Son ejemplos de ellos: El compromiso de distribuir, si las utilidades lo permiten, un dividendo bsico que asegure un rendimiento semejante al de una colocacin financiera. Autorizar a la minora a retirar beneficios por un monto dado en determinados supuestos. Otros convenios Los convenios pueden perseguir otras finalidades corno las siguientes: Convenios sobre introduccin de las acciones en bolsa. Reconocimiento del derecho de una parte de ofertar al precio que ella determine, la compra de las acciones de otra, con obligacin de sta, en caso se niegue a vender, de adquirir al mismo precio las acciones del ofertante, quien queda obligado a vender. Convenios que restringen la constitucin de gravmenes y derechos sobre las acciones, Convenio sobre prestaciones accesorias. Compromiso asumido ante acreedores de aumentar el capital de la sociedad como parte de un plan de reestructuracin financiera de fa misma, o de restringir la distribucin de dividendos. Convenios entre socios sobre la disolucin de la sociedad en determinados supuestos. (5) Convenios sobre las facultades de los liquidadores. (6) Convenios sobre la distribucin del haber social al liquidarse la sociedad. (7) ________________________ Vase la sec. 4/15.6 El art. 101 contempla la posibilidad de celebrar convenios de observancia obligatoria para la sociedad sobre limitacin a la libre transmisibilidad de las acciones. Vase la sec. 3/7.3e. El art. 101, ltimo prrafo, se refiero al plazo mximo de estos convenios. El art. 407, inc. 9, contempla entre las causales de disolucin las que se estabezcan en convenios entre socios.

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El art. 416, primer prrafo, alude a estos convenios. El art. 420, segundo prrafo, hace referencia a estos convenios. 1/16.3 Forma La LGS no exige de modo expreso forma especial alguna para los convenios societarios. De lo que se desprende que no requieren, en principio, ser celebrados por escritura pblica para ser vlidos o exigibles entre las partes o frente a la sociedad. No obstante, segn se ver luego, siendo exigible la inscripcin registral de los convenios que resultan eficaces frente a la sociedad, viene de suyo que los mismos deban celebrarse por escritura pblica, pues esa es la forma requerida por el art. 122, inc. a), del Reglamento General de los Registros Pblicos para la inscripcin de actos y contratos a falta de previsin contraria en otra norma legal. Conforme al art. 55, segundo prrafo, inc. b) los convenios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad pueden estar contenidos en el estatuto (1) y su modificacin o extincin no requiere de la modificacin de ste. Cuando los convenios envuelven a todos los socios y pretenden incidir de modo permanente en la relacin entre ellos, bien pueden integrarse en la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto. No dndose esas condiciones, o si involucraran a terceros o contuvieran estipulaciones complejas, debern constar por separado de la escritura social. _______________________ Tngase presente lo expresado en la nota 2 . 1/16.4 Validez En general, la validez de los convenios societarios se rige por lo dispuesto en los arts. 140, 219, 221 y dems pertinentes del Cdigo Civil. Interesa aqu examinar lo concerniente a la nulidad del convenio por contrariar normas que interesan al orden pblico (normas imperativas) (art. 219, inc. 8). En el derecho societario esa nocin hace referencia a las normas imperativas de la LGS (o de cualquier otra ley sobre la materia) y a los principios que las informan. Los convenios que pretendan desconocer esa regulacin imperativa tal cual fluye de la letra de los respectivos dispositivos, o que atenten contra los principios subyacentes de la misma, sern nulos. Por ejemplo, sera el caso de: Los convenios en que se exija unanimidad para determinados acuerdos de la junta general o del directorio. Tal exigencia violara el principio de decisin por mayora que informa el sistema de adopcin de acuerdos en ambos rganos. La renuncia por plazo indeterminado al ejercicio del derecho de voto de titulares de acciones que gozan de ese derecho. Ello afectara el goce de un derecho fundamental y determinara la existencia de un doble status entre accionistas titulares de una misma clase de acciones o entre los socios de una S.R.L. La renuncia por plazo determinado al ejercicio del derecho de voto contra el pago de una prestacin. No es propio del rgimen de los derechos inherentes a la condicin de socio que el derecho de voto pueda ser objeto de una transaccin econmica en cuanto a su goce como a su ejercicio. El compromiso de votar en determinado sentido en toda circunstancia (ej.: elegir siempre a los mismos directores). Este compromiso implica renunciar de antemano a efectuar una deliberacin sobre el asunto objeto del convenio considerando lo que convenga al inters social segn las circunstancias. El compromiso de ejercer el derecho de voto en toda circunstancia por intermedio de otra persona indicada por el sindicato de voto. Ello implica una renuncia indirecta al ejercicio del derecho de voto inherente a la condicin de socio. Los convenios en que se establezca directa o indirectamente la prohibicin absoluta de enajenar, gravar o afectar las acciones. El art. 101, primer prrafo prohbe esa estipulacin (regla aplicable por analoga a las participaciones en la S.R.L.).

El art. 8 de la LGS establece la regla general sobre la exigibilidad de los convenios entre socios y entre stos y terceros ante la sociedad, en los trminos siguientes: "Son vlidos ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea concerniente, los convenios entre socios o entre stos y terceros, a partir del momento en que le sean debidamente comunicados. Si hubiera contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el estatuto, prevalecern estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron". Por excepcin, tratndose de las sociedades annimas abiertas no le son exigibles los pactos que contengan restricciones o preferencias aplicables en la transferencia de acciones, aun cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad - art. 254, segundo prrafo. La regla del art. 8 busca asegurar la eficacia del convenio, esto es, que se logren plenamente sus efectos jurdicos y, por ende, su finalidad prctica. Es clara expresin del afn del legislador de dar mayor flexibilidad a la regulacin de la sociedad. Ya no sern slo la ley y el estatuto los que normen la organizacin y funcionamiento de la sociedad y su relacin con los socios. Tambin podr incidir en esos aspectos la voluntad de los socios, al margen del contrato social y del estatuto, si bien con la limitacin de no violar stos. La eficacia de los convenios frente a la sociedad no se da de un modo nico. Vara segn el sentido de la declaracin de voluntad contenida en ellos. As: En los convenios entre todos los socios sobre algn aspecto de la organizacin de la sociedad (ej.: qurum y mayora supercalificada para determinado asunto; integracin del directorio con determinado nmero de miembros para dar cabida a los que elija la minora, disolucin de la sociedad al ocurrir determinado evento, etc.), la voluntad se dirige a complementar la regulacin estatutaria. Aqu la sociedad misma, considerada en su aspecto organizativo u orgnico, resulta ser el objeto del convenio. La eficacia de estos convenios reside en que, sin ser expresin de la voluntad de la junta general, afectan la esfera jurdica de la sociedad. En los convenios entre todos los socios sobre un hecho o acto a ser cumplido por la sociedad (ej.: distribucin de dividendo bsico; adquisicin por la sociedad de las partes sociales de un socio al ocurrir determinado evento; contratacin de funcionarios, distribucin del haber social al liquidarse la sociedad, etc.) la voluntad de las partes se dirige unidireccionalmente a regular el funcionamiento (actuacin) de la sociedad en determinadas circunstancias. Aqu tambin la sociedad es el objeto de la declaracin de voluntad. Entre los socios no se estn prometiendo un hecho de la sociedad como tercero. Ms bien estn conviniendo en lo que har la sociedad al darse los supuestos previstos en el convenio. Como en el caso anterior, surte efectos la declaracin de voluntad de los socios aunque no se haya manifestado en el seno de la junta general. En los convenios entre todos o algunos socios sobre el ejercicio del derecho de voto o sobre restricciones, etc. a la transferencia, gravamen o afectacin de las partes sociales, los celebrantes se obligan recproca o unilateralmente a cumplir determinada prestacin. Estos convenios no versan sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad, ni crean por s mismos una obligacin a cargo de ella. Son tan slo el presupuesto que hace surgir la obligacin legal a cargo de la sociedad, de actuar en concordancia con los efectos que el convenio produce entre las partes celebrantes. Aqu la sociedad viene a ser un tercero llamado por la ley a colaborar en la realizacin de los efectos del convenio, dado que la finalidad prctica de ste slo puede alcanzarse con su intervencin. (1) Si los convenios sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad fueran celebrados slo por algunos socios, aunque en conjunto representen a la mayora, no afectarn ni podrn afectar la esfera jurdica de la sociedad. La voluntad de la mayora slo puede actuar al interior de la sociedad en el seno de la junta general. El modo de incidencia del convenio en la esfera jurdica de la sociedad no se altera por la participacin de terceros en l, ni por estar sujeto a condicin o plazo. Si contuviera clusulas

a) Regla - Razn de ser y alcances

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sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad y sobre las partes sociales o el ejercicio del derecho de voto, cada clusula ser eficaz en cuanto a la sociedad segn el modo que corresponda a su contenido. Los convenios en virtud de los cuales se prometa un hecho o acto de la sociedad como tercero no la obligan, en virtud del principio segn el cual los contratos slo surten efecto entre las partes celebrantes (y sus herederos en su caso) que consagra el art. 1363 del Cdigo Civil. Por ejemplo, es el caso del compromiso asumido por todos los socios ante los acreedores sociales de aumentar el capital social como parte de un plan de reestructuracin financiera de la sociedad; de la promesa hecha por la mayora a algunos socios minoritarios de que se distribuir un dividendo bsico, etc. Estos convenios surtirn efectos slo entre quienes los suscriban con arreglo a las normas del Cdigo Civil sobre la promesa del hecho de un tercero (arts. 1470 a 1472). _________________________ Podra pensarse que slo son eficaces frente a la sociedad los convenios comprendidos en el literal c), toda vez que si la LGS hubiera querido reconocer efectos a los convenios sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad (indicados en los literales a) y b), habra tenido que establecerlo expresamente ya que ello implica que puedan establecerse reglas al respecto fuera de la voluntad de la junta general; y adems habra tenido que normar la relacin entre ellas y las estatutarias. Sobre el particular tngase presente que el art. 8 no distingue entre los convenios y seala que son eficaces frente a la sociedad en todo cuanto le concierna. Inclusive la propia LGS hace referencia a convenios distintos a los de voto y sobre restriccin a la transferencia, etc. de las acciones (vase las notas 7, 8 y 9). Adems suele suceder que los convenios son mixtos, en el sentido que contienen clusulas relativas unas a la organizacin o funcionamiento y otras sobre las partes sociales o el ejercicio de derecho de voto, las cuales se vinculan entre s (ej.: estipulacin de mayoras supercalificadas, en inters de la minora, vinculada a restriccin en la transferencia de las acciones, en inters de la mayora; estipulacin de amortizacin de las acciones por la sociedad al ocurrir determinado evento, en inters de la minora, ligada a compromiso de voto, en inters de la mayora). Cmo reconocer la eficacia frente a la sociedad de unas clusulas y no de otras, si existe interdependencia entre ellas? Tal limitacin desvirtuara el propsito manifiesto de la norma del art. 8. b) Requisitos Para que los convenios celebrados entre socios o entre stos y terceros sean eficaces frente a la sociedad en cuanto le concierna, se requiere segn el art. 8 de la LGS: Que le sean "debidamente comunicados" (primer prrafo). La ley no seala la forma o modalidad en que debe tener lugar la comunicacin. Por lo que ha de considerarse aceptable cualquier forma que asegure la toma de conocimiento del convenio por la sociedad y procure certeza sobre su realizacin (ej.: carta notarial acompaando la escritura pblica del convenio). Un convenio no se comunica "debidamente" cuando en una junta general se hace referencia a su existencia y la mencin no ha sido dirigida a los rganos administrativos de la sociedad, los cuales son los nicos facultados para representarla. En tal caso, el convenio no resulta exigible a la sociedad Exp. 1302-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 27-11-06. Que el convenio o algunas de sus estipulaciones no contradigan el pacto social ni el estatuto (segundo prrafo). Dado que hay materias en las cuales suele incidir el estatuto (ej.: qurums y mayoras; forma de eleccin del directorio; forma de distribucin de los dividendos, etc.), los convenios sobre dichas materias no podrn regir en tanto el propio estatuto no contemple la posibilidad de pactar de modo distinto, o no se efecte su modificacin para omitir la correspondiente estipulacin. Tratndose de convenios que restringen la libre transferibilidad de las acciones, existir contradiccin con el estatuto si ste prev esa libre transferibilidad, o si regulan de modo diferente el mismo tipo de restriccin recogida en el estatuto (ej.: autorizacin por el directorio vs. autorizacin por la junta), mas no si establecen otro tipo o modalidad de restriccin. Puede suceder que siendo el convenio conforme con el estatuto al momento de su celebracin y comunicacin a la sociedad, devenga en contrario a l en virtud de una modificacin posterior del estatuto. Si el acuerdo modificatorio hubiere sido adoptado con el voto conforme de todos los socios,

debe entenderse que se ha querido dejar sin efecto el convenio en cuanto resulte contrario a la modificacin estatutaria. Igual debe suceder si habindose adoptado el acuerdo por mayora, sta se integr con el voto conforme de los socios que resultaban favorecidos por la estipulacin que resulta luego contraria al estatuto. Si en cambio, el acuerdo se hubiere adoptado con el voto en contra de dichos socios, se estara frente a un claro abuso de derecho de la mayora si se llegara a determinar que el cambio estatutario no obedece al inters social sino al propsito de eludir el cumplimiento del convenio. c) Efectos Dado que en los convenios suscritos por todos los socios sobre la organizacin o el funcionamiento de la sociedad, sta como tal es el objeto de los mismos, la eficacia que les asigna el art. 8 determina que la sociedad debe regirse por lo establecido en ellos (como ocurre con las disposiciones estatutarias o sus modificaciones). Tratndose de los convenios sobre las partes sociales o el ejercicio del derecho de voto, su exigibilidad ante la sociedad implica, de un lado, que ella deber admitir o aceptar los efectos de los actos que se realicen en cumplimiento del convenio, y de otro, que deber rechazar los efectos de los actos que representen un incumplimiento del mismo. As, la sociedad deber negarse a anotar o reconocer la transferencia, gravamen o afectacin realizados o constituidos con violacin del convenio sobre la materia y en el cmputo de las votaciones no deber considerar el voto del socio si se ha emitido en discordancia con el convenio de voto. En tanto la sociedad no acte en concordancia con los efectos que para ella se desprenden del convenio, la parte o partes del mismo que resulten perjudicadas podrn accionar judicialmente para lograr que se cumplan los efectos del convenio, o para dejar sin efecto los actos realizados en transgresin del mismo. Todo ello sin perjuicio de la accin indemnizatoria que pueda corresponder. A su vez la sociedad puede accionar o reconvenir para que se declare la nulidad del convenio en su caso. Cabe destacar que conforme a lo dispuesto por el art. 254, en las S.A.A. los pactos que contienen las limitaciones, restricciones o preferencias previstas en el citado artculo, relativas a la transferencia de acciones, no sern reconocidos por la sociedad aun cuando se notifiquen e inscriban en ella. 1/16.6 Publicidad La LGS contiene las siguientes reglas sobre la publicidad de los convenios: Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad se inscriben en el Registro. Esta regla est implcita en la disposicin del art. 55, ltimo prrafo, segn la cual cuando los indicados convenios "se celebren, modifiquen o terminen (1) luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto". Cuando el convenio no consta en el estatuto la exigencia de su inscripcin registral responde a la necesidad de prevenir a los futuros accionistas y a otros terceros sobre los derechos y obligaciones que surgen del mismo, en cuanto son exigibles a la sociedad. Aunque referida a los accionistas la exigencia de la inscripcin registral tambin es aplicable, por analoga, a los convenios entre socios de una S.R.L. dada su finalidad. Por la misma razn es aplicable, en ambos casos, a los convenios celebrados con terceros. La LGS no ha sealado sobre quin pesa la obligacin de solicitar la inscripcin del convenio. Como quiera que en ese acto tienen inters legtimo directo tanto las partes como la sociedad, cualquiera de ellos (incluyendo cada socio o tercero que haya actuado como parte) puede solicitar la inscripcin.

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Los convenios entre accionistas o entre stos y terceros sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas deben anotarse en la matrcula de acciones art. 92, segundo prrafo. Cuando el convenio establezca "limitaciones a la libre transferibilidad de las acciones", o la prohibicin de "gravar o de otra manera afectar acciones", las limitaciones y prohibiciones deben ser anotadas en los certificados, anotaciones en cuenta o documento que acredite la titularidad de la accin - art. 101. En sntesis, todos los convenios que resulten eficaces frente a la sociedad se inscriben en el Registro y en la matrcula de acciones. Los que establezcan restricciones o condicionamientos para transferir, gravar o afectar las acciones se anotan adems en los certificados, etc. que acreditan la titularidad de la accin. No es inscribible la constitucin de un sindicato de accionistas ni la aprobacin de su estatuto y la eleccin de su directorio, pues los convenios de sindicacin de acciones no pueden constituir otra persona jurdica independiente de la sociedad de la cual son accionistas los celebrantes, dado que se trata de estipulaciones que, como lo seala el art. 55 de la LGS, forman parte del estatuto de la sociedad que integran los celebrantes y que pueden ser inscritas simultneamente con l o posteriormente, debiendo entenderse que tal inscripcin debe efectuarse en la misma partida registral Res. 055-2002-SUNARP-TR-L de 11-10-02. En el caso de esta resolucin el sindicato de accionistas tena como fines la defensa de los intereses de los accionistas minoritarios, hacer prevalecer su posicin en la administracin de la empresa, posibilitar la actuacin en bloque de los referidos accionistas en las juntas y no permitir la dilusin del porcentaje accionariado que posean, entre otros. El Tribunal Registral seal que dados esos fines el convenio de accionistas mediante el cual se creaba el sindicato s era inscribible y que a ese propsito, en el caso, poda modificarse la rogatoria (de modo que lo solicitado fuera la inscripcin de un convenio societario) si se acreditaba, con copia certificada de la Matrcula de Acciones de la sociedad, que los asistentes a la reunin en la que se acord constituir el sindicato de accionistas, lo eran de la sociedad en el momento del acuerdo y se presentaba escritura pblica, otorgada por todos los accionistas participantes en el convenio, ratificndolo. ____________________ No resulta claro qu debe entenderse por terminacin del convenio. Cabra pensar que se ha querido aludir a la extincin de sus efectos (relaciones jurdicas creadas por el convenio) por rescisin o resolucin. 1/16.7 Plazo Los convenios pueden celebrarse por plazo determinado o indeterminado, o respecto de una determinada operacin u ocasin, segn convenga al inters de las partes. En funcin de su propsito puede ligarse su duracin a la de la sociedad. Los convenios que constituyan contratos preparatorios (compromiso de contratar o contrato de opcin a que se refieren los arts. 1414 y 1419 del C.C.), y versen sobre acciones, participaciones o cualquier otro ttulo emitidos por ellas, son vlidos cualquiera sea su plazo (art. 41). Vale decir que no rigen los plazos mximos sealados para dichos contratos en los arts. 1416 y 1423 del C.C., respectivamente. 1/17 Conciliacin extrajudicial y solucin de conflictos societarios por la va arbitral Conciliacin extrajudicial El pacto social o el estatuto pueden contemplar un procedimiento de conciliacin para resolver las controversias societarias con arreglo a la ley de la materia - art. 48, cuarto prrafo, modificado por D.Leg. 1071 (pub. 26-6-08, vig. 1-9-08). La norma no seala de manera expresa qu asuntos pueden o no someterse a la conciliacin, por lo que podran someterse a aqulla todos los conflictos respecto de los cuales quepa interponer alguna accin conciliable. Solucin de conflictos por la va arbitral

En principio, los conflictos de carcter societario son resueltos por la va judicial. Sin embargo, para agilizar la solucin de aqullos de manera que no se afecte la buena marcha de la sociedad, la LGS prev la posibilidad de que el pacto social o el estatuto adopten un convenio arbitral para resolver las controversias: (i) entre la sociedad con sus socios o accionistas, directivos, administradores y representantes, (ii) las que surjan entre las indicadas personas respecto de sus derechos u obligaciones y (iii) las relativas al cumplimiento de los estatutos, la validez de los acuerdos y cualquier otra situacin prevista en la LGS, con excepcin de las que tenga por objeto la convocatoria a junta general - art. 48 modificado por el D.Leg. 1071, primer y tercer prrafos. Una vez incorporado el convenio arbitral en el pacto social o en el estatuto, todos los sujetos a los que le sea aplicable debern acudir al arbitraje para solucionar los conflictos previstos en aqul. Si el convenio arbitral reprodujera lo indicado por la LGS, corresponder arbitrar, por ejemplo, la impugnacin o nulidad de los acuerdos de la junta general, las acciones de responsabilidad contra los directores o el gerente, la exclusin de socios y el cumplimiento de las obligaciones derivadas del convenio de accionistas oponible a la sociedad. El convenio arbitral alcanza a los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes que se incorporen a la sociedad y a los que al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo - art. 48 modificado por el D.Leg. 1071, segundo prrafo.

1/18 Otros aspectos Tngase presente adems las disposiciones sobre los siguientes aspectos: Posibilidad de utilizar antes de la inscripcin de la sociedad el aporte en dinero para cubrir gastos necesarios: art. 24. En la prctica las empresas bancarias y financieras del sistema financiero nacional en las que se depositan los aportes en dinero efectuados por los accionistas con ocasin de la constitucin de la sociedad, hacen caso omiso a lo dispuesto por el indicado artculo al no permitir disponer de los fondos depositados en la cuenta de la sociedad hasta que se acredite su inscripcin en los Registros Pblicos. Contratos preparatorios: regla sobre su plazo: art. 41. Datos de la sociedad a indicarse en la correspondencia social: art. 42. Cmputo de los plazos: art. 45. Expedicin de copias certificadas exigidas por la LGS: art. 46. Medios de emisin de ttulos y documentos: art. 47. Plazo supletorio de caducidad de acciones contra actos u omisiones vinculados a derechos otorgados por la LGS: art. 49. En un caso en el que una sociedad demand a otra para que cambie su denominacin social en razn de que contena el nombre comercial protegido a favor de la demandante, la Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima (Exp. 954-2006, Sent. 15-9-06) seal: a) que el derecho a demandar la referida pretensin slo puede ser ejercido durante el plazo de dos aos previsto por el art. 49 de la LGS, dado que el art. 9 de la LGS en la que se sustent la demanda no establece de manera expresa un plazo de caducidad para accionar contra la empresa infractora y b) que tal plazo se computa desde la inscripcin de la sociedad infractora en los Registros Pblicos.

1/19 Conservacin de la Documentacin Social

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El art. 5 del D.L. 25988, modificado por Ley 27029, ha establecido que las empresas que no forman parte del Sector Pblico Nacional estn obligadas a conservar sus libros, correspondencia y dems documentos relacionados con el desarrollo de su actividad, por un perodo de cinco aos contados a partir de la ocurrencia del hecho, la emisin del documento o el cierre de las planillas de pago, segn sea el caso. (1) Transcurrido el antedicho periodo puede disponerse de los documentos para su reciclaje o destruccin, a excepcin de las planillas de pago que deben ser remitidas a la Oficina de Normalizacin Previsional. Adems de esta norma debe tenerse presente la del art. 87, inc. 7, del Cdigo Tributario, el cual seala como deber formal de los contribuyentes conservar los libros, registros, documentos y antecedentes de las operaciones o situaciones que constituyan hechos generadores de obligaciones tributarias mientras el tributo no est prescrito. _______________________ De esta manera se deja sin efecto respecto de las empresas indicadas, las normas del Cdigo de Comercio que obligan a conservar, los libros y la correspendencia social, hasta cinco aos despus de la liquidacin de la sociedad y, los dems documentos sociales, durante el plazo de prescripcin de las acciones que de ellos se deriven. 2/1 El puesto de socio - Concepto En la S.A. (1) y en la S.R.L. el capital social est dividido en partes sociales iguales e indivisibles, cada una de las cuales representa un puesto de socio. Ser socio de esas sociedades significa as ser titular de por lo menos un puesto de socio, sin perjuicio de poder serlo de ms de uno. Se deviene en titular (originario) de un puesto de socio cubriendo el valor de la parte social que lo representa, lo cual tiene lugar mediante el aporte. Esa adquisicin onerosa de la titularidad del puesto de socio explica que se reconozca y proteja el inters fundamental del socio por participar en las ganancias de la sociedad. El ser socio de una S.A. o de una S.R.L. no es una calidad inherente a la persona del socio. Dicha condicin es transmisible por acto inter vivos (venta, aporte, donacin, etc.) o por causa de muerte (herencia, legado). El mecamismo jurdico utilizado a ese fin es la transmisin de la parte social representativa del puesto de socio. Salvo que el pacto social o el estatuto expresamente lo contemplen, o que por convenio entre los socios se haya pactado (vase la sec. 1/15), no cabe renunciar a la titularidad del puesto de socio y exigir la liquidacin de las partes sociales de que se es propietario. Ello se explica en razn de la finalidad del vnculo social, que es la de realizar aportes para el desarrollo de una actividad en comn, precisamente a travs del ente social. Unicamente cuando esa finalidad cesa por haber incurrido la sociedad en causal de disolucin, surge el derecho del socio a pedir la liquidacin de sus partes sociales previo pago de los acreedores de la sociedad (vase el Cap. 20). Por excepcin, aunque la sociedad no haya quedado disuelta, procede que el socio se aparte del puesto de socio y pida la devolucin de lo aportado o la liquidacin de sus partes sociales, cuando en determinados supuestos se produce una variacin de las bases sobre las que se estableci el vnculo del socio con la sociedad vase la sec. 2/5. De otro lado, tampoco cabe que la sociedad libremente prive al socio de la titularidad de los puestos de socio que le corresponde, mediante la anulacin y reembolso de las partes sociales de su propiedad. Este derecho del socio a permanecer como tal, si bien carece de enunciado legal, tiene fundamento en el carcter oneroso de la adquisicin de la parte social y en la finalidad del vnculo social, cual es obtener ganancias a travs de la actividad del ente social con el objeto de distribuirlas entre todos los socios. Las excepciones de esta regla se presentan en los supuestos en que procede la exclusin del socio (vase la sec. 2/6) y en aqullos contemplados en el pacto social, el estatuto, o por convenio entre los socios (vase la sec. 1/15) como situaciones en que procede la salida forzosa del socio.

La titularidad del puesto de socio conlleva la de diversos derechos que son expresin o instrumento del inters fundamental del socio de participar en las ganancias de la sociedad. Bsicamente son los mismos en la S.A. y en la S.R.L., si bien su manifestacin puede ser ms variada en la primera, por la mayor complejidad de su organizacin - vase la sec. 2/4. De otro lado el puesto de socio tambin involucra determinadas obligaciones para su titular, las que se tratan en la sec. 2/5. _____________________ Salvo indicacin expresa distinta o en contrario, toda mencin de la S.A. hecha en este captulo, tambin comprende a sus formas especiales, esto es, la sociedad annima cerrada (S.A.C.) y la sociedad annima abierta (S.A.A.). 2/2 Nmero de socios - Quines pueden ser socios La sociedad se constituye cuando menos por dos socios (art. 4). Si pierde esa pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, la sociedad se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo (arts. 4 y 407, inc. b). No es exigible la pluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado o en otros casos sealados expresamente en la ley - art. 4, segundo Prr. La sociedad annima cerrada (S.A.C.) y la sociedad comercial de responsabilidad limitada (S.R.L.) no pueden tener ms de 20 accionistas o socios, respectivamente (arts. 234 y 283). En el caso de la S.R.L., en tanto no se disponga la particin de las participaciones entre los beneficiarios de la sucesin, el conjunto de ellos se considerar como un socio para los efectos del cmputo del mximo de socios establecido - R.R.S., art. 95, primer prrafo. Si habindose constituido una S.A.C. con ese mximo, ste tuviera que ser rebasado (ej.: si un socio fallece y deja varios herederos), la sociedad debe adecuarse al rgimen de la S.A. (art. 264). No se ha previsto que la S.R.L. deba transformarse en otra forma societaria en ese supuesto, por lo que es conveniente que el pacto social o el estatuto contemplen la transformacin de la sociedad en ese caso, o procuren otra solucin (como la contemplada en el art. 290 para el caso de fallecimiento del socio, por ejemplo). La solucin tambin puede ser prevista mediante convenio entre los socios (vase la sec. 1/16). Si nada se hubiere previsto o convenido, la junta general tendra que acordar la transformacin de la sociedad a fin de poder continuar el desarrollo de su objeto social. Cuando una sociedad annima se constituye con ms de setecientos cincuenta accionistas o llega a exceder esa cantidad, debe organizarse como sociedad annima abierta (S.A.A.) (art. 249, inc. 2). Y si estando as organizada el nmero de sus accionistas disminuye a setecientos cincuenta o menos, deber adecuarse al rgimen de la S.A. (art. 264) - vase el Cap. 13. A fin de determinar la pluralidad, los cnyuges no pueden ser considerados como socios distintos cuando su rgimen patrimonial sea el de la sociedad de gananciales y el aporte recaiga sobre un bien comn - vase la sec. 1/12.2. Quines pueden ser socios En general pueden ser socios de una S.A. o S.R.L. constituida en el pas las personas naturales o jurdicas (art. 4) cualquiera sea su nacionalidad o domicilio. Por excepcin, existen prohibiciones al respecto. Unas prohibiciones vienen establecidas como extensin de la relativa al ejercicio del comercio en todo o parte del territorio nacional. Otras emanan del ejercicio de una funcin pblica y tienden a preservar los deberes del cargo. Un tercer grupo fluye de la

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legislacin referente a determinados tipos de empresas. Aqu el motivo de la prohibicin puede ser diferente segn los casos (ej. evitar el conflicto de intereses, razones de seguridad nacional, cautelar el inters del pblico, etc.). Conforme al art. 13 del C. de C. No pueden ejercer el comercio ni tener intervencin directa econmica en compaas mercantiles o industriales: Los sentenciados a pena de interdiccin civil, mientras no hayan cumplido sus condenas o sido amnistiados o indultados - inc. 1. Los declarados en quiebra, mientras no hayan obtenido rehabilitacin o estn autorizados (inc. 2). As lo dispone tambin la Ley 27809 (Ley del Sistema Concursal), art. 100.1, inc. a. Los que por leyes o resoluciones especiales no puedan comerciar (esto es, actuar como comerciantes) - inc. 3. Es el caso de: (1) el Presidente de la Repblica - L. 23835, arts. 1 y 5. los Ministros - Const., art. 126, tercer prrafo. (2) los miembros del Tribunal Fiscal y el Secretario Relator de ese organismo (C.T., art. 98), as como el personal del mismo - Rgto. de organizacin y funciones, aprobado por R.V.M. 131-95-EF/43 de 2-6-95, art. 10. los magistrados - L.O.P.J., art. 199, inc. 3. los miembros del Ministerio Pblico - L.O.M.P., art. 20. los directores superiores y directores generales de los Ministerios y los que ocupan cargos equivalentes en empresas pblicas o de economa mixta - L. 23835, art. 1. Segn el art. 14 del C. de C. idntica prohibicin a la de su art. 13 pero limitada a "los departamentos, provincias o pueblos en que desempeen sus funciones", rigen para las siguientes personas: (3) los jefes polticos o militares de departamentos, provincias o plazas - inc. 2. los empleados de la recaudacin y administracin de fondos del Estado, nombrados por el gobierno (con excepcin de los que administren y recauden por contrato y sus representantes) - inc. 3. los corredores de comercio - inc. 4 (4) ___________________ No se recogen los casos en que el ser socio de una sociedad mercantil resulta meramente incompatible con el ejercicio de un cargo pblico (ej. Constitucin, art. 92: legisladores, respecto de algunas empresas y en determinada proporcin). La citada norma seala expresamente que "los Ministros no pueden ser gestores de intereses propios o de terceros ni ejercer actividad lucrativa". No se cita el caso de los magistrados, jueces y funcionarios del Ministerio Pblico (inc. 1) a quienes por aplicacin de sus leyes orgnicas, les alcanza la prohibicin del art. 14, inc. 3. Este inciso tambin menciona a los agentes de cambio (y bolsa), que actualmente se rigen por su legislacin especial.

Con esos limites la indicada responsabilidad alcanza inclusive a los adquirentes de acciones y participaciones de sociales existentes, respecto de las obligaciones sociales contradas con anterioridad (art. 32). 2/4.1 Fuentes La LGS reconoce derechos a los socios de la S.A. y de la S.R.L. en las Reglas Aplicables a todas las Sociedades y en el articulado propio de esas formas societarias. En el caso de la S.R.L. ha de tenerse presente que corresponden a sus socios numerosos derechos especficamente sealados para los accionistas. Esa aplicacin tiene lugar sea por remisin hecha en su articulado al de la S.A. (caso del art. 294, ltimo prrafo), sea por analoga. De los derechos que la ley consagra unos se atribuyen a los socios aunque sean titulares de una sola parte social. Otros les son reconocidos slo en cuanto individualmente o en conjunto sean propietarios de partes sociales que alcancen un determinado porcentaje del capital social. En la sec. 3/3 aparece una relacin de los derechos de los accionistas, distinguindose entre los que corresponden a todo accionista y los que requieren ser titular de un porcentaje del capital social. La generalidad de los derechos de los socios que la ley consagra de modo imperativo es inderogable por el estatuto, la junta, o convenio entre los socios. Estos pueden reglamentar su ejercicio sin llegar a imposibilitarlo. Tambin pueden ampliar el derecho o los supuestos de su ejercicio (ej. ampliar el derecho de informacin de los socios; reconocer el derecho aun a quienes no alcanzan la titularidad de la cantidad de partes sociales que exige la ley, etc.) vase al respecto la sec. 3/3. El pacto social y el estatuto pueden consagrar derechos adicional 2/4.2 Derechos Legales - Cules son Adems de los derechos de permanecer como socio, separarse de la sociedad y transferir las partes sociales, a los cuales se ha hecho referencia en la sec. 2/1, corresponden a todo socio los derechos que a continuacin se enuncian. A los fines de esta enunciacin se ha agrupado algunos derechos bajo una comn denominacin. Tngase presente que es ese derecho aludido de modo genrico el que corresponde a cualquier socio. En algunas de sus especficas manifestaciones el derecho puede corresponder a los socios slo en cuanto sean, de modo individual o en conjunto, titulares de un determinado porcentaje del capital social. (1) El derecho que en primer lugar se enuncia - el de la paridad de trato - puede ser visto como un principio regulador de los dems. Estos a su vez suelen ser clasificados en derechos econmicos (los indicados en los numerales 2, 3, 4 y 5) y derechos polticos (numerales 6, 7, 8 y 9). Derechos econmicos 1) Derecho a la paridad de trato Este derecho no est expresamente reconocido en la LGS, pero tiene manifestaciones concretas. Consiste en que todas las acciones de la misma clase (art. 88, primer prr.) y todos los socios de la S.R.L. tienen los mismos derechos y obligaciones (en proporcin a su participacin en el capital social, en su caso). Son manifestaciones de ese derecho, por ejemplo, la exigencia de que la reduccin del capital o la adquisicin de acciones de propia emisin a ttulo oneroso afecte proporcionalmente a todas

2/3 Responsabilidad limitada por las deudas sociales En la S.A. y en la S.R.L. los socios no responden personalmente por las obligaciones sociales (arts. 51 y 283). Por ello se afirma que esas sociedades son de responsabilidad limitada. En rigor esta aseveracin no es exacta pues la limitacin de esta responsabilidad est referida ms bien a los socios de tales sociedades. El limite de esa responsabilidad varia segn se trate: 1) de una sociedad en curso de sus actividades o que no han concluido su proceso de liquidacin, 2) de una que ha concluido en ese proceso. En la primera situacin los socios responden hasta por el monto que hubieren suscrito (arts. 22 y 416, inc. 7). En la segunda los socios responden por las deudas sociales impagas hasta por el valor de los bienes recibidos al distribuirse el remanente social. De modo que si se recibieron bienes en exceso del valor nominal de sus acciones y participaciones respondern por las deudas sociales y hasta dicho valor (S.A. art. 422; aplicable a la S.R.L. por analoga).

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las acciones o socios (vase ms abajo) y el derecho de elegibilidad de cualquier socio para ejercer un cargo administrativo (ver ms abajo el numeral 7). Este derecho no opera tratndose de los titulares de acciones de distinta clase, en lo que respecta a los derechos diferenciales de esas acciones (art. 88). Adems puede resultar atenuado en virtud de convenios entre socios por los que se reconozca derechos especiales a alguna de las partes del convenio - vase la sec. 1/16. Admite asimismo derogacin en algunas de sus manifestaciones cuando media asentimiento expreso del socio afectado. 2) Derecho de mantener y acrecer la participacin en el capital social El derecho de mantener la participacin en el capital social se manifiesta a travs de un doble mecanismo. Uno es el derecho de preferencia en el aumento de capital por nuevos aportes y por capitalizacin de crditos (S.A. arts. 95, inc.4; 96, inc. 5; 207 y 214; S.R.L. art. 294, inc. 5), con los supuestos de excepcin que mencionan diversos artculos: S.A.: 79, segundo prrafo y 207, tercer prrafo; S.A.C.: 237, ltimo prrafo; S.A.A.: art. 259; S.R.L.: 79, segundo prrafo y 207, tercer prrafo en lo relativo a la reorganizacin de sociedades. No obstante el reconocimiento del derecho de suscripcin preferente que efectuamos en favor de los socios de la S.R.L., la Res. 327-2000-ORLC/TR de 13-10-00 seala que el indicado derecho slo existe si el estatuto lo reconoce. Vase el contenido de su pronunciamiento en la sec. 14/5. El otro mecanismo consiste en la igualdad de trato (afectacin proporcional o por sorteo) en la adquisicin de acciones a ttulo oneroso y en la reduccin del capital (S.A.: arts. 104 y 217, aplicables por analoga a la S.R.L.). Este mecanismo deja de operar en las situaciones siguientes, tanto en la S.A. como en la S.R.L.: Cuando por acuerdo unnime de la junta general se disponga una afectacin distinta a la proporcional arts. 104 y 217. Vase la sec. 3/13.7b. Cuando se deteriora el bien aportado en usufructo - vase la sec. 1/7.6b. Cuando no procede excluir al socio moroso que tambin es titular de partes sociales ntegramente pagadas, siendo procedente nicamente anular las parcialmente pagadas, con la consiguiente minoracin de la participacin del socio en el capital - vase el Cap. 10. El derecho de acrecer la participacin en el capital est reconocido por el art. 208 en la S.A. (aplicable por analoga a la S.R.L.). Gozan de l los socios que con ocasin de un aumento de capital hubieren ejercido el derecho de preferencia en el primer plazo (primera rueda) sealado a ese fin. Consiste en el derecho preferente a suscribir las acciones que no hubieran sido suscritas en ese primer plazo - vase el Cap. 9. 3) Derecho de participar en la distribucin de utilidades Este derecho se sustenta en la prohibicin de que el pacto social excluya a determinados socios de participar en las utilidades (art. 39, tercer prr.) y, en el caso de la S.A., en el reconocimiento expreso que hace la ley de que cada accin atribuye el derecho a participar en el reparto de utilidades (arts. 95, inc. 1, y 96, inc. 1). Este derecho deja de operar respecto de la parte no pagada de la accin o participacin cuando el socio se encuentra en mora (vase la sec. 3/2.4d). Sobre la cuanta de la participacin vase el Cap. 11. 4) Derecho de participar en la distribucin del remanente social en caso de liquidacin

Este derecho se funda en la limitacin de la responsabilidad de los socios al monto de sus aportes al capital social - vase la sec. 2/3. El art. 199 consagra este derecho en la S.A., siendo de aplicacin analgica en la S.R.Ltda. vase la sec. 3/3. Es manifestacin de este derecho la inexigibilidad del reintegro del capital social en caso de prdidas - vase el Cap. 10. Es de notar que en la S.A., el pacto social o el acuerdo de aumento de capital pueden establecer obligaciones adicionales al pago de la accin, segn lo prev el art. 86. Mas de ningn modo podran imponerse esas obligaciones al accionista luego que ha suscrito la accin. Derechos polticos 6) Derecho de participar en la formacin de la voluntad social, asistiendo, interviniendo y votando en las juntas generales (o en las reuniones de los socios, en su caso, tratndose de la S.R.Ltda.). Por excepcin, no gozan de este derecho los accionistas titulares de acciones sin derecho de voto vase la sec. 3/4.4. Son conexos a este derecho, por ejemplo, los de solicitar la convocatoria de la junta general, obtener informacin sobre los asuntos de la convocatoria, solicitar el aplazamiento de la junta, hacerse representar en ella, dejar constancia en el acta del sentido de las opiniones vertidas en la junta y obtener copia certificada de las actas. Sobre las bases legales y el ejercicio de estos derechos en la S.A., vase el captulo 4. Respecto de los socios de la S.R.L. la base legal de estos derechos est dada por el art. 286, tercer prr. y 294, ltimo prrafo. 7) Derecho de elegir a los miembros o titulares del directorio, gerencia y a los liquidadores, as como de ser electos para ejercer esos cargos Estos derechos no estn expresamente declarados en la ley. Derivan del derecho a la paridad de trato. El derecho del socio a ser elegido para el ejercicio del cargo no impide que los estatutos puedan establecer requisitos a ese fin. Slo implica que todo socio, cualquiera sea la cantidad de sus partes sociales, ha de poder ser propuesto para ocupar el cargo si cumple los requisitos estatutarios y legales. Por ejemplo, se violara este derecho si el estatuto exigiera la titularidad del 10% de las acciones a fin de poder ser electo director. No ocurrira tal si se estableciera que para participar en la eleccin el candidato debe ser propuesto por accionistas que representen al menos ese porcentaje. 8) Derecho de fiscalizar la gestin social

Ningn artculo de la LGS reconoce este derecho de modo expreso como regla general aplicable en cualquier forma societaria. Indirectamente viene reconocido como norma general en el art. 420, el cual dispone la distribucin del haber social remanente "entre los socios" una vez aprobados los documentos finales de la liquidacin. Con relacin a la S.A. s aparece reconocido en los arts. 95, inc. 1, y 96, inc. 1. Sobre la cuanta de la participacin vase el Cap. 11. 5) Derecho a no ser obligado luego de la suscripcin de la parte social, a realizar prestaciones adicionales al aporte

El art. 95, inc. 3, reconoce este derecho a los titulares de acciones con derecho de voto. Por analoga, cabe reconocer el mismo derecho a los socios de la S.R.L. Son aplicaciones de este derecho los de solicitar la convocatoria a junta general (S.A.: arts. 117 y 119; S.R.L. idem por analoga); solicitar en determinados supuestos la remocin de los directores (S.A.: arts. 162 y 180),del gerente (S.A.: art. 189; S.R.L. idem por analoga) y del

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liquidador (art. 414); y entablar demanda de responsabilidad contra los mismos (S.A.: arts. 181, 189 y 414; S.R.L.: arts. 181, por analoga, y 414). 9) Derecho de velar por el funcionamiento regular de la sociedad Son expresiones de este derecho el de demandar la formalizacin e inscripcin de la constitucin social y de otros acuerdos que requieren esas formalidades (art. 15) y el de solicitar la regularizacin de la sociedad cuando ha devenido en irregular (art. 426). _______________________ No se ha comprendido entre los derechos enunciados a aqullos que la ley atribuye a puestos de socio que en conjunto deben representar un determinado porcentaje del capital social y que no pueden reputarse como manifestacin de un derecho genrico atribuible a todo socio. Por ejemplo, es el caso del derecho a solicitar la convocatoria de la junta general distinta a la junta obligatoria anual (art. 117). 2/4.3 Defensa del derecho La accin judicial impugnatoria del acuerdo de la junta adoptado con violacin o negativa del derecho del socio, es el tpico mecanismo que la ley otorga a ste en defensa de su derecho - vase al respecto la sec. 4/21. Cuando el acuerdo se adopta conforme a ley pero su ejecucin conlleva una violacin o desconocimiento del derecho del socio, ste puede recurrir al Poder Judicial demandando el restablecimiento de su derecho y la indemnizacin por parte de los directores o gerentes (sobre esto ltimo vase las sec. 5/23 y Cap. 6). 2/5 Obligaciones Desde la celebracin del pacto social y hasta despus de extinguida la sociedad, el socio es sujeto pasivo de diversas obligaciones para con la sociedad o con terceros. Unas nacen de la ley y otras pueden surgir del pacto social, del estatuto o de convenios entre los socios y entre stos y terceros. El principio bsico que informa la regulacin de las obligaciones de los socios es el de la paridad de trato: todas las acciones de una clase tienen a su cargo las mismas obligaciones (art. 88, primer prrafo), lo que tambin es predicable respecto de todas las participaciones en la S.R.L., por analoga. En cuanto a obligaciones patrimoniales se refiere la obligacin fundamental del socio es la de pagar el aporte (dividendo pasivo), la cual lo acompaa aun despus de haber transferido su accin (art. 81) o participacin (art. 81, aplicable por analoga), mientras no caduque su responsabilidad. Su incumplimiento genera las consecuencias que se sealan en las seccs. 1/7.5b y 3/2.4d. Esa obligacin le es exigible al socio inclusive tratndose de la sociedad irregular, con los alcances que en ese supuesto seala el art. 425. En determinadas situaciones surgen a cargo del socio otras obligaciones patrimoniales: Se tiene el caso de las prestaciones accesorias a que se refieren los arts. 75 (S.A.) y 294, inc. 2 (S.R.L.). Su establecimiento, modificacin o supresin siempre requieren el concurso de la voluntad del socio o socios a cuyo cargo se impone (pacto social; acuerdo de junta por unanimidad (vase la sec. 4/17) o con consentimiento del socio; e inclusive convenios entre socios). Por lo comn consisten en obligaciones de hacer o no hacer (ej.: obligacin de prestar asistencia tcnica en relacin con el aporte hecho de un elemento de la propiedad industrial al capital social, etc.). Su valor no integra el capital social. El acto que las establezca debe indicar su contenido, modalidad, duracin, retribucin (si fuere el caso) y penalidad por incumplimiento. Pueden estipularse a favor de la sociedad, de otros accionistas o de terceros. Tambin se encuentran las denominadas "obligaciones adicionales al pago de la accin", reguladas en el art. 86. Se trata de prestaciones dinerarias o no que van aparejadas a la titularidad de la accin y que deben constar en el medio representativo de sta (certificado, anotacin en cuenta, etc.). La obligacin queda incorporada a la accin. Pueden ser creadas en el pacto social (en cuyo caso el accionista

conviene en su creacin) o en el acuerdo de aumento de capital (en cuyo caso el accionista al suscribir o adquirir la accin asume la obligacin). Pueden afectar a todas las acciones o a las acciones de una determinada clase. Se establecen en favor de la propia sociedad, de otros accionistas o de terceros. Aunque el art. 86 no lo menciona es propio que las acciones afectadas con obligaciones adicionales estn sujetas a restriccin de su libre transferibilidad que se establezcan al crearlas. Vase adems la sec. 3/7.5. El socio tiene adems la obligacin de reembolsar a la sociedad las sumas que hubiere recibido en concepto de una distribucin de utilidades que resulte ilcita por contravenir lo dispuesto en el art. 40. La obligacin de reembolso queda sujeta a lo dispuesto en ese dispositivo. Sin perjuicio de la responsabilidad extracontractual que frente a la sociedad surja a cargo del socio en virtud de las normas del Cdigo Civil, se ha contemplado en la LGS la obligacin de aqul de indemnizar a la sociedad por los daos y perjuicios que sufra en los siguientes supuestos: votacin a favor de acuerdos por los que se autoriz la celebracin de actos y contratos que extralimitan el objeto social (art. 12, segundo prrafo); prdida del bien objeto del aporte por culpa del socio antes de su entrega a la sociedad (art. 30); votacin a favor del acuerdo no obstante tener inters en conflicto con la sociedad (art. 133, tercer prrafo); y votacin a favor del acuerdo de distribucin de dividendos a cuenta sin contar con la opinin favorable del directorio (art. 230, inc. 4). De otro lado se ha impuesto la responsabilidad del socio frente a los acreedores sociales o terceros en los casos siguientes: tratndose de actos que hubiere celebrado en nombre de la sociedad antes de su inscripcin registral, cuando sobreviene la invalidez de esos actos por no haberse inscrito la sociedad o no haberse ratificado el acto dentro de los tres meses siguientes (art. 7); deudas sociales impagas, hasta por el monto de la suma recibida al liquidarse la sociedad (art. 422); y actos jurdicos realizados por la sociedad irregular, si la irregularidad existe desde la constitucin de la sociedad (art. 424). Adems de las obligaciones patrimoniales indicadas el socio tiene el deber jurdico de someterse a los acuerdos vlidos adoptados por la junta general (o especial en su caso) (art. 11 1), salvo los acuerdos en que surge el derecho de separacin del socio (sec. 2/6) y los casos excepcionales en que el acuerdo slo obliga a quienes votaron a favor del mismo: establecimiento de la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones (art. 101, cuarto prrafo); creacin de nuevas obligaciones de carcter econmico (art. 199, primer prrafo), asuncin de prdidas (art. 220). En la S.R.L. (con debilitamiento de su carcter de sociedad de capital), le vienen impuestos al socio, por el solo hecho de ser tal, determinados deberes de conducta para con la sociedad. Esos deberes no estn enunciados como tales entre las normas que regulan la S.R.L. Su existencia se infiere en cuanto su inobservancia est prevista como causal de exclusin del socio segn el art. 293. Tales deberes son: no infringir las disposiciones del estatuto. no cometer actos dolosos contra la sociedad. no dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. Vase en la sec. 2/7.2 lo expresado a propsito de los dos primeros deberes. Tratndose de los socios fundadores el art. 71 de la ley hace recaer sobre ellos responsabilidades adicionales. 2/6.1 Concepto El derecho de separacin consiste en la prerrogativa reconocida al socio de apartarse de la sociedad pidiendo, segn los casos, la devolucin de lo aportado o la liquidacin de las partes sociales de su propiedad. Este derecho no puede ser ejercitado segn el libre albedro del socio (vase la sec. 2/1). Slo opera al darse determinadas circunstancias (causales) previstas en la ley (las cuales se examinan en la seccin siguiente), o que pueden estar contempladas en el propio estatuto, segn lo autorizan los arts. 200, inc. 4 (S.A.) y 293, lt. prr. (S.R.L.), e inclusive en convenio celebrado entre todos los socios al amparo del art. 8 (vase la sec. 1/16). 2/6.2 Causales - Titulares del derecho

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Las causales que a continuacin se enuncian son las sealadas en la LGS. (1) Se trata de situaciones en las que se producen alteraciones fundamentales de los supuestos bajo los cuales el socio asinti a incorporarse como tal en la sociedad. En las situaciones siguientes surge el derecho de separacin: En la S.A., cuando la revisin de la valoracin del aporte no dinerario del accionista arroja un valor inferior en veinte por ciento o ms a la cifra asignada originalmente a la aportacin y el accionista opta por su separacin de la sociedad - art. 76, cuarto prr. Si el accionista adems tuviera acciones adquiridas por razn distinta a su aporte no dinerario, slo tendra derecho a la devolucin de este aporte (y no a su separacin de la sociedad). En la S.A., cuando la junta acuerda el cambio del objeto social, el traslado del domicilio al extranjero, la creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la modificacin de las existentes - art. 200, incs. 1, 2 y 3. En la S.R.L. operan las dos primeras causales - art. 293, ltimo prr. El cambio de objeto puede consistir en la sustitucin del mismo. En tal caso ha de afectar a la actividad principal de la sociedad, apreciada en funcin de diversos factores segn las circunstancias (actividad que caracteriza o identifica a la sociedad en el mercado, que genera los mayores ingresos o la mayor utilidad, que representa la mayor inversin, etc.). Ha de considerarse inclusive como sustitucin del objeto toda forma de autorizacin a un tercero para el desarrollo de la actividad que vena realizando por s misma la sociedad, con abstencin de sta en el futuro a cambio de una contraprestacin. El cambio tambin puede consistir en una ampliacin de la actividad social. En tal supuesto ha de representar una verdadera diversificacin del objeto social y no la simple realizacin de una actividad complementaria y necesaria al mejor desarrollo de la actividad principal. La restriccin del objeto social puede implicar un cambio del mismo si incidiera en la actividad principal. Pero si fuera temporal o si la restriccin consistiera en el cese de las actividades productivas o comerciales en una determinada zona, aunque la restriccin afecte a la actividad principal, no habra cambio de objeto. Cualquier limitacin a la libre transmisibilidad de las acciones puede dar pie a la separacin del accionista. En todos los supuestos de separacin arriba indicados tienen derecho a separarse de la sociedad los socios que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto art. 200, segundo prr. No es necesario haber pagado el ntegro del valor de la parte social. Dado su fundamento, el derecho de separacin alcanza a los terceros no socios que hubieren adquirido acciones o participaciones despus del acuerdo y antes de la inscripcin de la modificacin estatutaria, salvo que se demuestre que ya conocan de sta al momento de la adquisicin - vase la sec. 4/20.1, parte final. En la sociedad annima cerrada (S.A.C.), tiene derecho a separarse "el socio que no haya votado a favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al derecho de adquisicin preferente" - art. 244. En la sociedad annima abierta (S.A.A.), cuando la junta general acuerda excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad annima art. 262. En este caso el derecho de separacin corresponde a "los accionistas que no votaron a favor del acuerdo", segn lo prev el mismo art. 262. Por tales hay que entender a los que menciona el art. 200, a cuyo rgimen de separacin remite el propio art. 262.

Tanto en la S.A. como en la S.R.L., cuando se acuerda la transformacin (art. 338), la fusin (art. 356) o la escisin (art. 385) de la sociedad. Segn lo sealan los respectivos dispositivos los supuestos indicados dan lugar al ejercicio del derecho de separacin regulado por el artculo 200". Por lo cual tienen derecho a separarse de la sociedad en estos supuestos los socios que menciona dicho artculo (vase el literal b) de esta seccin). Tanto en la S.A. como en la S.R.L., cuando habiendo devenido la sociedad en irregular, la junta (o los socios en el caso del art. 286, segundo prr.) no acceda a la solicitud que formulen los socios, sus acreedores o los de la sociedad, los directores, o los gerentes, para que se acuerde la regularizacin o disolucin de aqulla (art. 427). La ley seala que en esta hiptesis "los socios podrn separarse de la sociedad". Si en los supuestos que prevn los incisos 2, 4, 6 y 9 del art. 407, la junta convocada conforme al art. 409 declara que no es procedente la disolucin de la sociedad y ese acuerdo no es impugnado o es confirmado en el procedimiento de impugnacin, el socio no podr plantear luego su separacin en base a esos mismos supuestos. ______________________ No consideramos el caso previsto en el art. 63, tercer prr., por corresponder a uno de separacin del socio durante el proceso de constitucin de la sociedad por oferta a terceros. 2/6.3 Procedimiento En el caso del art. 76 (desacuerdo en el valor definitivo del aporte no dinerario), el ejercicio de las opciones que ese dispositivo acuerda al socio (vase la sec. 1/7.4a) est expedito desde que se le hace saber el valor establecido por el directorio o por el juez. La ley no seala plazo para ejercitar la opcin. A ese fin la sociedad puede recurrir al juez siguiendo el procedmiento del proceso sumarsimo en aplicacin analgica de lo previsto por el art. 182 del C.C. para el acto jurdico con plazo implcito. Si el socio no efectuara la eleccin en el plazo sealado, la sociedad podra hacerlo, por aplicacin analgica de lo dispuesto en los arts. 1144 y 1162 del C.C. para las obligaciones alternativas cuya eleccin omita el deudor. En tal caso la sociedad debiera optar entre la reduccin del capital por la diferencia del valor y la exigencia de pago de la misma al socio. En los supuestos del art. 200 (cambio de objeto social, traslado del domicilio al extranjero y creacin o modificacin de restricciones a la libre transferibilidad de las acciones) el derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del acuerdo que le da origen - art. 200, cuarto prr. Iguales forma y plazo rigen para la separacin del socio por transformacin, fusin o escisin de la sociedad, por remisin hecha a la regla del art. 200 en los arts. 338, 356 y 385, respectivamente. El plazo se computa a partir del ltimo (tercer) aviso (publicacin) del acuerdo de transformacin (art. 337), fusin (art. 355) o escisin (art. 380) de la respectiva sociedad. La hiptesis de separacin del art. 244 (modificacin de las restricciones para la transferencia de las acciones en la S.A.C.), a falta de regulacin expresa, queda sujeta por analoga a la regla del art. 200 en cuanto a la forma y plazo para ejercitar la separacin. En el caso del art. 262 (adaptacin de la S.A.A. a otra forma de sociedad annima por exclusin de sus ttulos del Registro Pblico del Mercado de Valores), tambin rigen la forma y el plazo de separacin sealados en el art. 200, por remisin hecha a este dispositivo en el primero. El derecho de separacin debe ejercitarse dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin en el Registro de Personas Jurdicas. (1)Vale decir que en ese plazo debe entregarse la carta notarial a la sociedad. En la hiptesis del art. 427 (no regularizacin ni disolucin de la sociedad), a falta de norma que fije la forma y el plazo para el ejercicio del derecho de separacin debe aplicarse la regla del art.

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200 por analoga: deber entregarse la carta notarial de separacin a la sociedad dentro de los diez das siguientes a la celebracin de la junta convocada judicialmente para acordar la disolucin o regularizacin de la sociedad. ________________________ Sobre el cmputo del plazo vase el art. 45. 2/6.4 Efectos En la hiptesis del art. 76 (desacuerdo en el valor definitivo del aporte no dinerario) se devuelve al socio el bien aportado en propiedad o en usufructo. Segn el ltimo prrafo de ese artculo el capital se reducir y se anularn las partes sociales asignadas al socio por su aporte no dinerario, si en el plazo de 30 das de ejercitado el derecho tales partes no son suscritas y pagadas en dinero (por los dems socios o terceros) - vase el Cap. 10. La exigencia de reduccin del capital no procede si el reembolso se efecta con cargo a beneficios o reservas - vase el Cap. 10. Cuando la separacin obedece a la modificacin del estatuto en los supuestos previstos en el art. 200 (cambio del objeto social, traslado del domicilio al extranjero y creacin o modificacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones), a la exclusin de los ttulos de la S.A.A. del Registro Pblico del Mercado de Valores y su consiguiente adaptacin a otra forma de S.A. (art. 262), a la transformacin (art. 338), a la fusin (art. 356) o a la escisin (art. 385), el reembolso de las partes sociales debe producirse por el monto y en los plazos y forma de pago indicados en el art. 200, prrafos quinto a octavo. Estas reglas son asimismo aplicables por analoga en la separacin por modificacin de las restricciones para la transferencia de acciones en la S.A.C. (art. 244) y por irregularidad de la sociedad (art. 427). El quinto prrafo del art. 200 dispone que "de no haber acuerdo las acciones que tengan cotizacin en Bolsa se reembolsaran al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre Si no tuvieran cotizacin, al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio de separacin". Sobre el particular Enrique Elas (1) precisa lo siguiente: "... "cotizacin media ponderada" es el resultado de multiplicar valores de negociacin de cada accin en cada da de bolsa del ltimo semestre (cada uno de los nmeros del conjunto) por el nmero de acciones de cada negociacin (valor particular llamado peso), sumar las cantidades as obtenidas y dividir esa suma por la suma de todas las acciones negociadas (todos los pesos). De esta manera el valor promedio ponderado es inobjetable, pues cada transaccin burstil tiene no solamente el peso de su precio sino tambin el peso de, mayor o menor nmero de acciones de cada operacin" La Ley define como "valor en libros" al que resulta de dividir el patrimonio neto entre el nmero total de acciones. La intencin de la Ley es indubitable: se trata de una valorizacin sencilla, que consiste en dividir el capital las reservas. las utilidades acumuladas, las primas suplementarias, los excedentes de revaluacin y, en general, todas las cuentas del patrimonio neto de la sociedad, entre el nmero total de acciones, tanto las con derecho a voto como las que no lo tienen. Aunque la Ley omite pronunciarse, consideramos que tambin participan en el cmputo las acciones de trabajo (2), si las hubiere, desde que tienen derecho al patrimonio neto de la sociedad. En otras palabras, se trata de una valorizacin sobre valores contables y tangibles, sin revalorizaciones ni cmputo de valores intangibles". Sobre la separacin del socio en razn de la fusin de la sociedad, vase adems lo expresado en el Cap. 17.

Consecuentemente al reembolso de las partes sociales deber reducirse el capital, salvo que los dems socios o terceros asuman las partes sociales del socio saliente o que el reembolso se haga con cargo a beneficios o reservas - vase el Cap. 10. _______________________ Enrique Elas, Derecho Societario Peruano La Ley de Sociedades del Per, Editora Normas Legales S.A., 2000, pg 413. Actualmente, Acciones de Inversin. Vase el Anexo del Cap. 3 2/7.1 Concepto Derecho fundamental del socio es el de permanecer en la sociedad. Hay situaciones excepcionales en que ese derecho deja de operar, pudiendo producirse entonces la salida forzosa o exclusin del socio. Ella tiene lugar por decisin de la sociedad o por decisin judicial y normalmente conlleva la anulacin de las partes sociales que pertenecan al socio excluido. 2/7.2 Causales Causales legales La LGS prev determinadas causales que posibilitan la exclusin del socio. Ellas tienen que ver con el incumplimiento de deberes fundamentales del socio para con la sociedad. All la exclusin reviste el carcter de una sancin. Otras aluden a circunstancias que afectan a la persona del socio y que han de impedirle atender su deber de colaboracin social o han de repercutir negativamente sobre la sociedad. Ac la exclusin se presenta como una medida de defensa del inters social. En todo caso, cuando la determinacin de la existencia de una causal de exclusin implique la apreciacin de una situacin de hecho, debe cuidarse de ponderar juiciosamente las circunstancias de la misma, por hallarse en conflicto el derecho del socio a permanecer en la sociedad y la cautela del inters social. Las causales legales de exclusin previstas para la S.A. se vinculan exclusivamente con situaciones en que llega a faltar el aporte del accionista. En la S.R.L. adems de tales situaciones, estn previstas otras. Sobre un supuesto que no constituye causal de exclusin en la S.A., vase en la sec. 8/6 la resea de la Res. 276-2000-ORLC/TR de 8-9-00. a) Mora en el pago del aporte La exclusin por esta causal se presenta cuando el socio ha incurrido en mora respecto del pago de todas las partes sociales de su propiedad. Es la alternativa a la exigencia del pago del aporte, que la sociedad tiene frente al socio moroso. As lo prevn expresamente los arts. 22, primer prrafo y 80, aplicables a la S.R.L. y a la S.A., respectivamente. La decisin de excluir al socio moroso por la va correspondiente puede ser adoptada tan pronto incurre en mora (vase la sec. 1/7.5b). Ntese que la exclusin del socio puede llevarse a cabo cualquiera sea el monto del aporte adeudado. b) Prdida del bien aportado en usufructo a la sociedad Sobre esta causal vase lo expresado en la sec. 1/7.6b. c) Causales varias que operan en la S.R.L.

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El art. 293 contempla que puede ser excluido "el socio gerente que nfringa las disposiciones del estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social . (1) Si bien esta disposicin se refiere el socio gerente, Eas Laroza (2) entiende que estn comprendidos en sus alcances los dems socios de la S.R.L., pero slo en lo que respecta a la exclusin por violacin del estatuto y comisin de actos dolosos contra la sociedad. Funda este parecer en el carter personalista de este tipo de sociedad, en que la causal relativa a la concurrencia con las actividades propias del objeto social,est vinculada con la prohibicin de dicha concurrencia impuesta al socio gerente por el art. 287 (3). Compartimos esta apreciacin, sin perjuicio de sealar que el pacto social o estatuto pueden acoger todas las indicadas causales respecto de todos los socios. El incumplimiento de las disposiciones del estatuto resulta ser causal extraa a la relacin del socio con la sociedad en la S.R.L., toda vez que en sta, como en la S.A., la obligacin fundamental del socio es la de realizar su aporte patrimonial al capital social, siendo causal distinta de exclusin el faltar a dicha obligacin. La comisin de actos dolosos acta como causal desde que se produce su constatacin (por ejemplo, a travs de una auditora), sin que sea necesario esperar a que se dicte condena judicial. Causales voluntarias El pacto social y el estatuto (e inclusive los convenios entre socios) (4) pueden contener estipulaciones sobre la salida forzosa del socio. Esa posibilidad est expresamente contemplada en el art. 248 respecto de la S.A.C., regla aplicable por analoga a la S.R.L. Aunque la LGS no prev expresamente la posibilidad del pacto de exclusin del accionista en la S.A. (a diferencia de la S.A.C.), ha de considerarse que es legalmente viable ese pacto, si bien restringido a circunstancias en que la subsistencia de la condicin de accionista entra en serio conflicto con el inters social. Por ejemplo, as sucedera si la exclusin fuera la sancin prevista para el accionista que incumple las prestaciones accesorias que asumi en vinculacin con su aporte, las cuales resultan esenciales al desarrollo del objeto social; o si el accionista deviniera en socio mayoritario de una sociedad competidora, etc. En lnea con este criterio la Res. N 104-2001-ORLC/TR de 8-3-01 seala que no existe impedimento para incorporar causales de exclusin en el estatuto de una S.A., en razn de que a) no existe norma que prohba la exclusin de accionistas; b) la exclusin de accionistas no es una caracterstica especial de las S.A.C.; y c) no existe inconveniente en incluir disposiciones previstas para las S.A.C. en el estatuto de una S.A. que no contravengan la regulacin de sta. (5) La misma resolucin ha precisado que la exclusin de un accionista no es un acto inscribible en los Registros Pblicos. _____________________ La concurrencia con las actividades de la sociedad le est prohibida al gerente de la S.R.L. por el art. 287. Elas Laroza, Enrique, Derecho Societario Peruano, Editora Normas Legales, Trujillo, pg. 623. Sobre dicha prohibicin, vase la sec. 14/4.2 Vase la sec. 1/15 Esta resolucin deja sin efecto el criterio contrario establecido por la Res 112-2000-ORLC/TR de 25-400.

Para excluir al socio moroso la S.R.L. necesita acudir a la va judicial del proceso sumarsimo (art. 22). En la S.A. deber acudirse a la venta de las acciones, lo cual puede tener lugar previa decisin de la junta o del directorio (pues la consecucin de la integracin del aporte al patrimonio social es responsabilidad de la administracin); y si aqulla fracasa debern anularse las acciones (art. 80). En la prdida o destruccin del bien aportado en usufructo la exclusin tiene lugar por acuerdo de la junta mediante la anulacin de las acciones o participaciones del socio. La exclusin del socio en la S.R.L. se lleva a cabo por acuerdo de la junta (o de los dems socios cuando la voluntad social se forma fuera de la junta general) con el voto de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute. El socio excluido puede formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado dentro de los 15 das desde que la exclusin se le comunic (art. 293). Vase lo indicado en la sec. 2/7.2c. Sobre la ejecutabilidad inmediata del acuerdo de exclusin y el efecto de la oposicin del socio excluido vase en la sec. 14/3.2 lo sealado por la Res. 057- 2000-ORLC/TR de 20-2-00. Si la sociedad slo tiene dos socios la exclusin debe tener lugar por decisin judicial mediante demanda en proceso abreviado (art. 293). En la S.A.C., el pacto social o el estatuto pueden establecer causales de exclusin del accionista. La exclusin operar previo acuerdo de la junta general adoptado con el qurum y mayora establecidos en el estatuto. A falta de norma estatutaria, el acuerdo debe adoptarse con el qurum y mayora establecidos en los arts. 126 y 127 de la LGS. El acuerdo de exclusin puede impugnarse conforme a las normas que rigen para la impugnacin de acuerdos de juntas generales de accionistas (art. 248). Vase la sec. 4/22. Tratndose de causales voluntarias de exclusin, sta debe tener lugar por decisin de la junta general, la que dar lugar a la anulacin de las partes sociales del socio excluido. En todo caso en que la exclusin sea decidida por la junta, las acciones o participaciones del socio afectado no se computan para establecer la mayora por tener inters en conflicto con la sociedad (S.A. art. 133; S.R.L. art 293, para el supuesto contemplado en l; art. 133, en los dems supuestos, por remisin genrica del art. 294, ltimo prr.). El socio afectado tiene derecho a impugnar el acuerdo (vase la sec. 4/21), salvo el caso ya sealado del art. 293 el cual prev otro medio de impugnacin. Sobre la incidencia en el capital social de la anulacin de las partes sociales del socio excluido, vase la seccin siguiente, parte final. 2/7.4 Efectos En caso de exclusin del accionista moroso el efecto vara segn que ella tenga lugar por venta o anulacin de sus acciones. En el primer supuesto, dado que la venta se hace "por cuenta y riesgo" del accionista, se aplica el producto de la venta a cubrir el saldo del valor nominal de las acciones, hasta donde alcance. Si hubiere un faltante deber ser considerado como prdida de colocacin, por aplicacin extensiva del art. 85, cuarto prr. La sociedad tiene adems derecho a cobrar los gastos, intereses moratorios y los daos y perjuicios causados por la mora, segn el art. 80, primer prr. Si la venta arrojara un sobrante respecto del valor nominal, la sociedad podr aplicarlo a cubrir esos conceptos. En el supuesto de anulacin de las acciones por no ser posible su venta, quedan en beneficio de la sociedad los aportes recibidos, sin perjuicio de su derecho al resarcimiento por los mayores daos causados (art. 80, tercer prr.). En la S.R.L. la exclusin del socio moroso por la va del proceso sumarsimo debe originar, por analoga, la misma consecuencia que la LGS prev para la anulacin de las acciones del accionista moroso. Si la exclusin tiene lugar por prdida del bien entregado en usufructo, no se produce reembolso alguno al socio, pues el riesgo de dicha prdida es de su cargo segn la regla general del art. 29, segundo prr.

2/7.3 Procedimiento

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Las participaciones del socio gerente de la S.R.L. que sea excluido por las causales enunciadas en el art. 293 deben ser reembolsadas al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del acuerdo de exclusin, por analoga con lo previsto en el art. 200 para el reembolso de las acciones no cotizadas en Bolsa en caso de reparacin del accionista. Tratndose de la exclusin por causales voluntarias debe estarse a lo que se hubiere estipulado en cuanto a la valorizacin de las acciones o participaciones. En su defecto deber aplicarse por analoga la regla del art. 200. La exclusin del socio mediante la anulacin de las partes sociales que fueron de su propiedad origina, en principio, la consiguiente reduccin del capital (vase al respecto el Cap. 10). Por excepcin no ocurrir este efecto si los dems socios asumen, mediante la suscripcin a prorrata, la totalidad de las partes sociales del socio excluido. En tal supuesto, si el pago se hiciera a plazo o en especie ser necesario modificar la clusula del estatuto relativa a la forma de pago del capital social. 2/7.5 Formalizacin e inscripcin En la S.A. la exclusin del accionista no requiere formalizacin por escritura pblica ni inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas. Slo si la exclusin conllevara una reduccin de capital, o si habiendo asumido los dems accionistas las acciones del excluido, la forma de pago de las mismas hiciera necesaria la modificacin del estatuto, sern necesarias la escrituracin e inscripcin correspondientes. En la S R.L. la exclusin del socio debe formalizarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Personas Jurdicas (art. 293, primer prr., aplicable en los dems supuestos, por analoga), sea que d lugar o no a la reduccin del capital social. La inscripcin de la exclusin del socio de la S.R.L. puede solicitarse inmediatamente despus de otorgada la escritura pblica -R.R.S., art. 101, segundo prrafo. 2/7.6 Pactos sobre la Exclusin En determinados mbitos del rgimen de la exclusin del socio puede jugar la autonoma de la voluntad. Por ejemplo, el pacto social, el estatuto o los convenios entre socios pueden establecer: que no operen determinadas causales previstas en la ley o que sean de aplicacin otras causales (sobre esto ltimo vase la sec. 1/16.2). que no se requiera la venta de las acciones en caso de mora del accionista, quedando facultada la sociedad para acordar la exclusin luego de constituido en mora el accionista. que la sociedad devolver en parte el aporte parcial del socio moroso. reglas sobre la valorizacin de las partes sociales. En todo caso ha de tratarse de aspectos del rgimen en los cuales las normas legales no revisten el carcter de imperativas. Adems las estipulaciones no deben desnaturalizar el rgimen legal de la forma societaria de que se trate. 2/8 Socios Fundadores Socios fundadores son los que otorgan la escritura de constitucin social y suscriben todas las acciones - art. 70. La ley establece la responsabilidad solidaria de los fundadores en determinados supuestos (art. 71) y fija su plazo de caducidad (art. 73). Asimismo autoriza a que en la escritura fundacional se estipule, como beneficio especial de los fundadores, independientemente de su condicin de accionistas derechos especiales de contenido econmico. Estos beneficios, cuando consistan en participacin en las utilidades o en cualquier otro derecho sobre ellas, "no pueden exceder, en conjunto, de la dcima parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros cinco aos, en un perodo mximo de diez aos contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la sociedad" (art. 72). De modo que los beneficios especiales de los fundadores sobre las utilidades operan como mximo hasta el vencimiento de cualquiera de los dos lmites temporales sealados.

Aunque no est previsto en la ley nada impide que los beneficios acordados a los fundadores tambin consten en ttulos de participacin nominativos y transferibles (como los contemplados en el art. 104, que se entregan a los titulares de acciones amortizadas). El beneficio que se reconozca a los fundadores no puede ser suprimido por la junta mediante una modificacin estatutaria, toda vez que tiene la naturaleza de un derecho de crdito nacido de un pacto distinto al de constitucin de la sociedad. 3/1 Concepto La accin es el puesto de socio que corresponde a cada una de las partes sociales o unidades de aporte en que se divide el capital de una sociedad annima (o sociedad en comandita por acciones), conforme a sus estatutos. (1) Este puesto de socio contiene un conjunto de derechos y obligaciones legales y estatutarios. Salvo los casos de aumento de capital que dan origen a acciones liberadas (2) la titularidad del puesto de socio se adquiere con la suscripcin y pago de la unidad de aporte de capital. Desde el momento en que queda suscrito el ntegro del capital con que se constituye la sociedad o el aumento del mismo, y se paga en la parte debida, el socio tiene el derecho de ser inscrito en la matrcula de acciones (vase la sec. 3/5.2a) para as participar en las juntas generales de accionistas, utilidades y dems derechos que confieren tales puestos de socio. Los puestos de socios (acciones) son representados mediante certificados, anotacin en cuenta u otra forma que permita la ley (art. 100). (3) Sin embargo, esa representacin no es necesaria para el ejercicio de los derechos que conllevan (art. 84, tercer pargrafo) ni para ser transferidos. Sobre el aumento y la forma en que se puede transferir el puesto de socio, vease las seccs. 3/7.1 y 3/7.2. Los puestos de socio son acumulables. El accionista suma los derechos contenidos en cada una de las acciones que suscribe y adquiere. ______________________ Vase adems la sec. 1/6.2 a) y b). Vase la sec. 1/6.2 .c) La Ley de Ttulos Valores (N 27287) art. 257.1 contiene regla similar. 3/2.1 La accin como alcuota del capital El art. 82 declara que las acciones representan partes alcuotas del capital (1). Refuerza esa significacin al disponer que todas tiene el mismo valor nominal. (2) La derogada LGS (art. 105) permita la fijacin de distinto valor nominal a acciones de distinta clase. Esa posibilidad no existe en la nueva ley. El Reglamento del Registro de Sociedades seala que el valor nominal de las acciones debe estar expresado monetariamente (art. 39). Lo cual excluye que puedan emitirse acciones con valor nominal fijado como fraccin del capital (acciones de cuota). Esta igualdad entre el valor nominal de la accin y el valor de las unidades de aporte en que se ha dividido el capital para su integracin, determina que la suma del valor nominal de todas las acciones equivalga al monto del capital (vase !a seccin 1/6.2a). Cualquier variacin en el capital implica la anulacin o la emisin de acciones, o la variacin de su valor nominal. Por el contrario, cuando se amortizan las acciones con cargo a utilidades u otras reservas sin afectar el capital, la equivalencia se restituye elevando el valor nominal de las acciones restantes y no reduciendo el capital - vase la sec. 3/13.4a.

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_______________________ La Ley de Ttulos Valores (N 27287) art. 257.1 contiene regla similar. En la Exposicin del Proyecto de las LGS se seala que la igualdad del valor nominal de todas las acciones ha sido establecida para que los reajustes de la cuenta de capital por inflacin se prorrateen por igual entre todas las acciones. 3/2.2 Creacin y emisin de las acciones La LGS distingue entre la creacin y la emisin de la accin. Lo primero tiene lugar desde el momento en que se declara el capital social en la oportunidad de la constitucin de la sociedad o del acuerdo de aumento del capital. El art. 82, primer prrafo, expresa as que "Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de junta general": La creacin de las acciones se expresa en el acto de declarar la cantidad de ellas en que est dividido el capital social. Al crearse las acciones debe indicarse si son de la misma o diferente clase y, en este ltimo caso, los derechos u obligaciones que les corresponden. La emisin de las acciones es el acto de ponerlas en circulacin, lo que slo puede tener lugar segn el art. 84, una vez que han sido suscritas y pagadas en el monto correspondiente (vase la seccin 3/2.4a). Con ella despiertan a la vida jurdica las acciones creadas, pudiendo sus titulares ejercer los derechos (y, si fuera el caso, debiendo cumplir las obligaciones) que correspondan a las mismas. La utilidad de la distincin entre la creacin y la emisin de !as acciones estriba en que posibilita que la sociedad pueda crear acciones para tenerlas "en cartera" hasta que puedan ser emitidas (vase la sec. 3/2.3). Cuando para pagar la accin el accionista realiza un aporte no dinerario, la emisin de las acciones est condicionada adems a la revisin de la valorizacin original del aporte por el directorio y al vencimiento del plazo para solicitar !a comprobacin (art. 76, segundo prrafo). La emisin es realizada directamente por la sociedad. Tambin puede ser efectuada por terceros cuando se trata de acciones en cartera cuya colocacin les ha sida encargada por la sociedad (art. 98, segundo prrafo). A partir de la emisin de las acciones sus titulares asumen el puesto de socio y se generan para ellos los derechos y obligaciones atribuibles a cada accin. Sin embargo, cuando se trata de acciones que la sociedad tena en cartera y que por encargo de ella han sido colocadas por terceros, el goce de los derechos de los accionistas esta condicionado a que el tercero comunique a la sociedad la emisin de las acciones (art. 98, segundo prrafo). No debe confundirse la emisin de la accin, que es el acto de ponerla en circulacin, con la emisin (expedicin) del certificado que !a representa (vase la sec. 3/6.1). 3/2.3 Creacin de acciones con emisin posterior (Acciones en cartera) El art. 98 contempla la posibilidad de crear acciones, con o sin derecho de voto, que se mantienen en cartera hasta su suscripcin y pago en el monto correspondiente, momento en que son emitidas. En tanto ello no tenga lugar su valor no integra la cuenta Capital. No pueden representar ms del 20% del nmero total de las acciones emitidas. Cuando se coloquen a travs de un tercero, se requiere que ste comunique su emisin a la sociedad para que se generen los derechos que otorgan. A su vez el art. 99 reconoce a los accionistas el derecho preferencial para suscribir las acciones en cartera (con la restriccin aplicable a los accionistas en mora en el pago de sus acciones segn el art. 207). A este fin, cuando la sociedad acuerde la colocacin ("emisin" dice la ley) de tales acciones debe entregar a los accionistas certificados de suscripcin preferente. Estos certificados son transferibles en virtud del art. 207. El ejercicio del derecho de suscripcin preferente debe tener lugar en un plazo mximo de cinco das tiles a partir de la fecha en que la sociedad anuncie la colocacin de las acciones en cartera. a) Concepto de la suscripcin de acciones La suscripcin es el acto por el que una persona declara su voluntad de adquirir un determinado nmero de acciones (puestos de socio) asumiendo, en contrapartida, la obligacin de efectuar determinados aportes para integrar el capital de la sociedad por un monto equivalente al valor nominal de dichas acciones, o hasta su valor de colocacin, cuando ste resulta inferior al valor nominal (vase el literal b) de esta seccin. Para la adquisicin de las acciones suscritas debe pagarse, previamente, la totalidad o parte del aporte prometido, segn lo establecido por los fundadores o la junta - vase el literal b) de esta misma seccin. Salvo los casos de constitucin y de aumento de capital por oferta a terceros la suscripcin y el pago del aporte no estn sujetos a formalidad alguna. En la constitucin por oferta a terceros (art. 59) y en el aumento de capital por igual forma (art. 210), la suscripcin y pago de las acciones conllevan la extensin de un certificado con la formalidad y contenido que seala el art. 59. Aun cuando la suscripcin sea seguida por el pago del aporte correspondiente, sus efectos estn sujetos a la condicin de que alcancen a ser suscritas todas las acciones representativas del capital propuesto por los fundadores, o la junta, segn el caso. Cumplido ello, y sin ser necesaria declaracin expresa del directorio o la junta general, el suscriptor adquiere las acciones que corresponden a su aporte. Si no se alcanza la suscripcin del capital propuesto en el plazo fijado, debe notificarse al suscriptor para la devolucin del dinero o bienes que entreg. (1) Se exceptan de las reglas expresadas en los dos prrafos anteriores: la constitucin por oferta a terceros, que se rige por normas especiales; y el acuerdo de aumento de capital que admita la posibilidad de incrementarlo en un monto inferior al fijado, en principio, por la junta - vase el Cap. 9. ______________________ Por aplicacin analgica del art. 69, la notificacin debe realizarse dentro de los 15 das de vencido el plazo para la integracin del capital.

b) Valor de colocacin de la accin - Colocacin por encima o por debajo del valor nominal - La prima de capital El valor de colocacin (o "tipo de emisin") de la accin es el monto a ser pagado por quien la suscriba. Segn el art. 85, primer prrafo, ese valor "se establece en la escritura de constitucin o por la junta general que acuerde el aumento de capital". Puede ser igual, superior o inferior al valor nominal de la accin. En el primer caso, al suscribir la accin el socio slo se obliga a pagar un aporte igual al valor nominal de la accin. En el segundo, adems del aporte el socio se obliga a pagar una suma llamada "prima de capital". En el tercer caso el aporte a que se obliga el socio es inferior al valor nominal de la accin, generndose para la sociedad una "prdida de colocacin", en la denominacin legal. A continuacin se tratan las reglas sobre las dos ltimas situaciones. Colocacin por encima del valor nominal - La prima de capital La prima de capital es el desembolso suplementario que en algunos casos se exige para participar en la suscripcin de cada accin, como un monto adicional al aporte de capital expresado en el valor nominal de la accin.

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Aunque puede responder tambin a otros fines (1) el pago de la prima de capital suele ser exigido en los aumentos de capital por nuevos aportes o por capitalizacin de crditos contra la sociedad, cuando el patrimonio neto es superior al capital social. Persigue esa exigencia evitar que el valor patrimonial de las acciones existentes se vea disminuido al emitirse las nuevas acciones, en razn del derecho de stas a participar en las utilidades y reservas anteriores (vase el Cap. 11). Tal resultado se alcanza incrementando las reservas, mediante la prima de capital, en la misma proporcin en que se aumenta el capital. Segn el art. 85, cuarto prrafo, "Los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la misma estn sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o el acuerdo de la junta general". La prima puede estar sujeta a condiciones (adems de plazos) por tratarse de una suma adicional al capital. Al igual que los aportes tambin puede pagarse mediante la transferencia de bienes no dinerarios, muebles o inmuebles. Por ser supuesto distinto no alcanza al cedente de una accin con prima no desembolsada, la responsabilidad solidaria con todos los que lo preceden y con el cesionario, establecida en el art. 81 respecto de las acciones con dividendos pasivos. La obligacin de responder solidariamente de dicho pago tendra que estar establecida en el certificado (u otra forma de representacin) de la accin para que alcance al cedente. Sobre la distribucin o capitalizacin de la prima, vase el Cap. 11. Colocacin de acciones por debajo del valor nominal El art. 85 admite que puedan emitirse acciones para ser colocadas a un valor inferior al nominal. Dispone que en tal supuesto "la diferencia se refleja como prdida de colocacin" (cuarto prrafo) y que las acciones as colocadas "se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal cuando se cancela su valor de colocacin". (quinto prrafo). La colocacin de acciones a un valor por debajo del nominal encuentra plena justificacin en situaciones en que las prdidas han disminuido el patrimonio neto por debajo del capital social y, por ende, el valor patrimonial de la accin es inferior al nominal. La ley, al permitir esa colocacin, posibilita el ingreso de nuevos capitales a la sociedad con prdidas, sin necesidad de que sta reduzca el capital para absorber las prdidas e igualar as los valores patrimonial y nominal de la accin. De no darse esa situacin patrimonial negativa, la decisin de colocar acciones por debajo de su valor nominal necesariamente lesionar el valor patrimonial de las acciones ya emitidas. Por lo que dicha decisin, sea que se adopte por la mayora calificada o por el directorio en virtud de delegacin hecha por la junta general, hallar legitimidad slo si razones vinculadas estrictamente al inters social la han hecho necesaria o conveniente. _______________________ Por ejemplo, la prima puede ser estipulada con la finalidad de defender el capital de las prdidas que pudieren sobrevenir, a efectos de que la sociedad no se vea obligada a reducir su capital (vase el Cap. 10).

El pago inicial correspondiente a la suscripcin de la accin no puede ser inferior al 25% de su valor nominal. Esta norma es aplicable tanto al constituir la sociedad como al aumentar el capital - arts. 52 y 84. Tal exigencia no se cumple si algn socio paga un porcentaje menor por sus acciones, aun cuando se alcance el 25% del capital total por desembolsos mayores de otros socios (1) . El pago puede ser realizado con el aporte de bienes dinerarios o no dinerarios (vase la sec. 1/7.3a) y si se trata de aumento de capital, inclusive mediante capitalizacin de utilidades, reservas o crditos contra la sociedad - vase el Cap. 9. El saldo correspondiente a la parte no desembolsada de la accin, llamado tambin dividendo pasivo, debe ser pagado en los plazos y formas establecidos por los fundadores en el contrato social o por la junta en el acuerdo de aumento de capital, siendo de aplicacin lo establecido en las seccs. 1/7.5 y 3/7.4. Vase tambin la sec. el Cap. 9. _________________________ Las exigencias de desembolso se aplican a cada accin conforme al art. 52 de la ley y el art. 43 del RRM.

d) Mora en el pago de la accin Conforme al art. 78 si el accionista no paga su aporte en el plazo estipulado incurre en mora sin necesidad de intimacin. La mora en el pago de la accin afecta de diverso modo determinados derechos del accionista moroso y faculta a la sociedad a actuar diversos medios para obtener la integracin del valor de la accin, lo que puede conducir eventualmente a la exclusin de aqul. Tratndose de algunos derechos su ejercicio queda en suspenso mientras subsista la situacin de mora. Es el caso de los derechos de voto, de suscripcin preferente de nuevas acciones y de adquisicin preferente de obligaciones convertibles en acciones (art. 79, primer y segundo prrafo). En cuanto al derecho al dividendo se produce un doble efecto: la parte no pagada de la accin no genera derecho al dividendo y el que corresponde a la parte pagada se aplica obligatoriamente a amortizar el saldo pendiente, previo pago de los gastos e intereses moratorios (art. 79, tercer prrafo). Si el dividendo se hubiere pagado en especie o en acciones de propia emisin, la sociedad debe vender los bienes o las acciones por el proceso de remate en ejecucin forzada y aplicar el producto de la venta al pago de la accin (art. 79, cuarto prrafo). Sin perjuicio de esos efectos la sociedad puede demandar judicialmente el cumplimiento de la obligacin en el proceso ejecutivo o proceder a la venta de las acciones, por cuenta y riesgo del moroso, por intermedio de sociedad agente de bolsa, con la consiguiente sustitucin del certificado original por un duplicado. En ambos casos la sociedad cobra los gastos, intereses moratorios y los daos y perjuicios derivados de la mora (1) - art. 80, primer y segundo prrafos. Si la venta no pudiera realizarse en todo o en parte por falta de comprador, las acciones no vendidas se anulan con la consiguiente reduccin del capital, quedando en beneficio de la sociedad los aportes parcialmente efectuados, sin perjuicio de su derecho al resarcimiento por los mayores daos causados a la sociedad - art. 80, tercer prrafo. ________________________

c) Pago de la accin suscrita

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Esta cobranza slo sera posible si el precio obtenido fuera superior al monto no pagado de la accin. 3/2.5 Opcin de suscripcin A fin de mantener su participacin en el capital social la ley otorga a los accionistas el derecho preferente para la suscripcin de acciones cuando se trata del aumento de capital mediante nuevos aportes y capitalizacin de crditos sobre la sociedad. Asimismo seala los supuestos en que deja de operar ese derecho (ver el Cap. 9). Uno de ellos es el regulado por el art. 103. Expresa su primer prrafo que "Cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta general con el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho de voto, la sociedad puede otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opcin de suscribir nuevas acciones en determinados plazos, trminos y condiciones". Agrega que "El plazo de la opcin no excede de dos aos". Esta figura, nueva en nuestra legislacin, es ampliamente utilizada en otros pases, por sociedades cuyas acciones se cotizan en bolsa, como un mecanismo de incentivacin de su personal y directivos. Por ella se otorga una opcin al beneficiario para suscribir en un plazo determinado una cierta cantidad de acciones de la sociedad a un valor predeterminado. El beneficiario tendr inters en ejercitar la opcin si el valor de cotizacin de las acciones llega a ser superior al de suscripcin. La ganancia que pueda obtener si enajena las acciones suele ser considerada como una ganancia de capital (y no como una remuneracin indirecta). Aunque es menos concebible en sociedades que no cotizan sus acciones en la bolsa, la figura puede ser de utilizacin en ellas si se integra con estipulaciones que den certeza al beneficiario que ejercit la opcin, de que sus acciones sern adquiridas por la sociedad, los demas accionistas o terceros, en caso que decida enajenarlas. Es de destacar que tal como ha sido acogido en el primer prrafo del art. 103, el otorgamiento de la opcin puede responder a otras finalidades (ej.: establecer las condiciones para e! ingreso de nuevos accionistas o de nuevos aportes de algunos accionistas, pudiendo ser la opcin complemento de un convenio al respecto entre accionistas o entre estos y terceros). La autorizacin en la escritura de constitucin o por acuerdo de la junta para el otorgamiento de la opcin implica una renuncia al derecho de preferencia. De all que la ley exija el voto favorable de la totalidad de las acciones suscritas con derecho de voto para dicha autorizacin. Aunque no est expresamente contemplado, si se hubieren emitido acciones sin derecho de voto ser necesaria la previa aquiescencia de la junta especial de tales acciones, toda vez que la concesin de la opcin afecta su derecho preferente de suscripcin reconocido por el art. 96 (ver Cap. 9). La ley ha omitido regular la forma de llevar a cabo el otorgamiento de la opcin y determinar el valor de suscripcin, as como lo relativo al ejercicio de la opcin y al aumento de capital consiguiente, entre otros aspectos. Ante ese silencio cabe indicar lo siguiente: La junta general puede facultar al directorio para que lleve a cabo el otorgamiento de la opcin. Al hacerlo debiera fijar, cuando menos, los elementos esenciales de la operacin: la cantidad total de acciones que podrn ser objeto de la opcin; el plazo de sta: los beneficiarios, pudiendo individualizarlos oindicarlos por sus cargos o funciones, si se trata de personal, funcionarios o directivos de la sociedad; y la forma de determinacin del valor de suscripcin de la accin. El sealamiento de estos elementos por la junta general define bien los alcances de su voluntad y da el marco operativo dentro del cual podr desenvolverse el directorio sin cuestionamiento de sus atribuciones. Dentro del marco operativo fijado por la junta general corresponder al directorio establecer quines sern en concreto los beneficiarios; la cantidad de acciones comprendida en cada opcin; el precio al que podr ejercitarse la opcin, o e! modo en que habr de determinarse; (1) si la opcin se ejercitar por el ntegro o si podr serlo por tramos; la forma de pago; el modo y oportunidad en que se formalizar el aumento de capital. El directorio puede establecer adems los supuestos en que la opcin otorgada quedara en suspenso o caducara y en que el valor de suscripcin podr o deber ser objeto de ajuste.

La opcin debe ser otorgada a travs del representante legal o mandatarios, debidamente facultados. Su otorgamiento implica la celebracin del contrato de opcin y est sujeta a las reglas sobre dicho contrato previstas en el Cdigo Civil, excepto en lo relativo al plazo (arts. 1423 y 1424) y a la forma de celebracin del contrato definitivo (art. 1425). La opcin no es cedible por el beneficiario (a diferencia del derecho de suscripcin preferente). Salvo que se hubiera estipulado !o contrario, la opcin podra ser ejercitada aun cuando en ese momento no se tenga la condicin de servidor, funcionario o directivo de la sociedad. Las acciones adquiridas gozan plenamente de los derechos que correspondan a su clase y pueden ser transferidas, prendadas, etc.; salvo las restricciones temporales que pudieran haberse establecido. El ejercicio de la opcin implica la suscripcin y el pago (total o parcial, esto ltimo slo si estuviese expresamente contemplada) de las acciones correspondientes. Si la sociedad hubiera creado acciones para mantenerlas en cartera (ver sec. 3/2.3), en ellas podra incidir el ejercicio de la opcin. A este fin la junta general podra delegar en e! directorio la facultad de realizar uno o ms aumentos de capital hasta el monto total de la autorizacin para el otorgamiento de las opciones, en aplicacin del art. 206, numeral 2. El directorio, en su memoria anual (art. 222), debe informar a la junta sobre las opciones otorgadas. En su segundo prrafo el art. 103 prev que "Salvo que los trminos de la opcin as lo establezcan, su otorgamiento no impide que durante su vigencia la sociedad acuerde aumentos de capital, la creacin de acciones en cartera o la emisin de obligaciones convertibles en acciones". Dependiendo de las condiciones en que el aumento de capital pueda tener lugar a consecuencia de las operaciones previstas en este prrafo (lo que implica, en su caso, que las acciones en cartera lleguen a ser emitidas), la emisin de las nuevas acciones puede dar lugar a una disminucin del valor patrimonial de las acciones antiguas. Si este ltimo se tuvo en cuenta para fijar el valor de suscripcin al otorgar la opcin, dicho valor resultar afectado al emitirse las acciones nuevas. Por ello, al otorgarse la opcin es conveniente contemplar el modo de ajuste del valor de suscripcin si durante la vigencia de la opcin se produjeran aumentos de capital que puedan afectar dicho valor. De otro modo podra desincentivarse el ejercicio de la opcin. _______________________ La emisin de nuevas acciones a un valor de colocacin inferior al valor patrimonial de las acciones necesariamente disminuye el de las acciones antiguas. Por ello, debe el directorio hacer uso prudencial de la facultad que la junta le pueda haber otorgado para fijar el valor de suscripcin por debajo del valor patrimonial.

3/3 Derechos de los accionistas La ley reconoce numerosos derechos a los accionistas. Unos corresponden al accionista por el solo hecho de ser tal o en cuanto ocurran determinadas circunstancias. Otros derechos son reconocidos a los accionistas en cuanto individualmente o en conjunto sean titulares de determinados porcentajes de acciones. Ninguno de tales derechos puede ser desconocido o suprimido por el estatuto o la junta. Puede sin embargo el estatuto establecer restricciones que no afecten su esencia ni impidan su ejercicio. El estatuto tambin puede ampliar el contenido de estos derechos a favor del accionista, (1) (2) y establecerlos en diversa medida y condiciones de ejercicio para las distintas clases de acciones vase la sec. 3/4.2.

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Los derechos adicionales que pudieran establecer los estatutos originales slo pueden ser suprimidos en una posterior reforma estatutaria, si carecieran de relevancia. Sobre aquellas modificaciones que afecten los derechos de una clase de acciones vase la sec. 4/18. Entre los derechos legales del accionista pueden distinguirse los siguientes: Derechos de cualquier accionista Los arts. 95 y 96 de la LGS enuncian los derechos mnimos o esenciales de que goza cualquier accionista titular de una o ms acciones con o sin derecho de voto, respectivamente. Adicionalmente, se encuentran dispersos en la LGS otros derechos del accionista entre los que se encuentran los siguientes: Demandar el otorgamiento de la escritura pblica correspondiente a la constitucin social (3) y otros acuerdos que requieren de tal formalidad, as como gestionar el perfeccionamiento e inscripcin en los Registros Pblicos de stos y otros actos que as lo requieran - art. 15; vase la sec. 1/10.3. No ser obligado a la realizacin de aportes adicionales sin su previo consentimiento - art. 199; vase la sec. 2/5. Solicitar al juez de primera instancia que compruebe la valorizacin de los aportes no dinerarios efectuados por otros accionistas - art. 76; vase la sec. 1/7.4a. Quedar liberado de la obligacin de aportar en propiedad un bien cierto, sin cargo de indemnizacin, si ocurriera su prdida antes de ser entregado a la sociedad por causas ajenas al socio - art. 30, inc. 1; vase la sec. 1/7.6a. Reponer el bien que iba a aportar en usufructo y que se hubiere perdido antes de su entrega por causas ajenas al socio, por otro que preste los mismos servicios - art. 30, inc. 3; vase la sec. 1/7.6a. Transferir la propiedad de sus acciones (art. 101) as como afectarlas a cargas y gravmenes arts. 107 y 109; vanse las seccs. 3/7.3, 3/10 y 3/11. Solicitar judicialmente la convocatoria de la junta general obligatoria o de cualquier otra ordenada por el estatuto cuando no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no se tratan los asuntos que corresponde (4) - art. 119; vase la sec. 4/5.5. Solicitar la convocatoria de la junta general cuando la sociedad ha incurrido en causal de disolucin; y si no se rene o no se acuerda la disolucin, solicitar la declaracin judicial de la disolucin (4)- art. 409; vanse el Cap. 19 y la sec. 4/5.5. Solicitar al juez la designacin de liquidador cuando la sentencia declara la nulidad del pacto social o si la Corte Suprema ha ordenado la disolucin de la sociedad, si la junta general omite esa designacin arts. 36 y 410; vase el Cap. 20. Solicitar la regularizacin o disolucin de la sociedad que ha devenido en irregular - art. 426; vase el Cap. 21. Solicitar la convocatoria de la junta general en caso de vacancias en el directorio que impidan su funcionamiento, si ni los directores restantes ni el gerente realizan la convocatoria a ese fin - art. 158; vase la sec. 4/5.4. Obtener informacin y aclaracin sobre todos los documentos, mociones y proyectos vinculados a los asuntos que son objeto de la junta general, desde la publicacin de la convocatoria e incluso durante el curso de la junta general - art. 130, vase la sec. 4/6. Obtener copia de la memoria del directorio y de los estados financieros, desde el da siguiente de la convocatoria a la junta general obligatoria - art. 224; vase la sec. 4/6.1. Hacerse representar en la junta general - art. 122; vase la sec. 4/8. Obtener copias certificadas de los acuerdos de la junta general - art. 137, vase la sec. 4/20.7. Solicitar la remocin de los directores gerentes y liquidadores cuando incurran en los impedimentos referidos por el art. 161 - arts. 162, 189 y 414; vanse la sec. 5/2.3 y los Cap. 6 y 20. Solicitar la remocin del director que haya participado en la deliberacin y resolucin de un asunto en el directorio, respecto al cual tenga algn inters contrario a la sociedad - art. 180; vase la sec. 5/8.1 c. Entablar demanda de responsabilidad contra los directores y gerente(s), cuando hubiesen transcurrido tres meses desde que la junta resolvi la iniciacin de la accin, sin que se haya interpuesto la demanda - arts. 181 y 189; vanse la sec. 5/22.4b y el Cap. 6. Solicitar la inscripcin de la disolucin de la sociedad por vencimiento de su plazo de duracin - art. 436.

A poder ser elegidos para el cargo de director o gerente en tanto no estn incursos en algn impedimento; vase la sec. 5/2. Este derecho deriva de la paridad de trato acordada a las acciones de la misma clase por el art. 88, primer prrafo. Implica que el pacto social, el estatuto y la junta general no pueden condicionar el goce de ese derecho a la titularidad de ms de una accin. Derechos de cualquier accionista en determinados supuestos Salvo pacto en contrario, derecho a que se requiera su asentimiento en la transferencia de acciones que lleven aparejadas obligaciones pactadas a favor del accionista - art. 102. Vase la sec. 3/7.5. En las juntas generales convocadas para tratar asuntos que requieren qurums distintos, derecho a solicitar que sus acciones no sean computadas para tratar alguno o algunos asuntos que requieran de qurum calificado segn el art. 126 - art. 124; vase la sec. 4/10.2a. El accionista concurrente a la junta puede dejar constancia en el acta del sentido de sus intervenciones y de los votos que haya emitido; y puede firmar el acta - art. 135; vanse las seccs. 4/20.2 y 4/20.3. A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por clases de acciones, los suplentes o alternos sern elegidos en igual forma que los titulares - art. 156; vase la sec. 5/5. Impugnar los acuerdos de la junta general, en los casos establecidos por el art. 139, si el accionista cumple los requisitos del art. 140. Vase la sec. 4/21.2b. Derecho a que no se modifiquen sin su consentimiento las prestaciones accesorias a que se oblig ni sus correspondientes derechos - art. 75; vase la sec. 2/4. Derechos de los accionistas que representan no menos de un dcimo del capital suscrito Tratndose de sociedades que no cuentan con auditora permanente, solicitar la revisin de los estados financieros por auditores externos - art. 227; vase el Cap. 7. Solicitar revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas sociales que sealen - art. 227; vase el Cap. 7. Designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin - art. 414, vase la sec. 20/4. Solicitar la convocatoria a junta general para que los liquidadores informen sobre la marcha de la liquidacin - art. 418; vase la sec. 4/5.4. Derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto de las acciones suscritas con derecho de voto Solicitar la convocatoria de la junta general (5) - arts. 113 y 117; vase la sec. 4/5.2. Solicitar que la junta general se lleve a cabo en presencia de notario - art. 138; vase la sec. 4/20.8. Tratndose de titulares de acciones que no estn sujetas a rgimen especial sobre dividendos, solicitar la distribucin (obligatoria) de dividendos hasta por el cincuenta por ciento de la utilidad distribuible del ltimo ejercicio - art. 231; vase la sec. 11/4.3b. Derechos de los accionistas que representan ms de un quinto del capital suscrito Pedir la suspensin de los acuerdos impugnados - art. 145; vase la sec. 4/22.1 h. Solicitar la remocin judicial del liquidador de la sociedad, cuando medie justa causa - art. 415 inc. 3; vase el Cap. 20. Derechos de los accionistas que representan no menos de un cuarto de las acciones suscritas con derecho de voto Solicitar que se les proporcione informacin con ocasin de las juntas generales, sin que el directorio pueda oponer razn alguna - art. 130; vase la sec. 4/6 Solicitar el aplazamiento hasta por no menos de tres ni ms de cinco das de la junta general ya reunida - art. 131; vase la sec. 4/12. Derecho de los accionistas que representan no menos de un tercio del capital suscrito

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Iniciar acciones de responsabilidad contra el directorio, el gerente o el liquidador cuando no hubieren sido acordadas por la junta general - arts. 181, 189 y 414; vanse la seccs. 5/22.4c, 6/10.1 y 20/2.2d. _______________________ No admite ampliacin el derecho de voto - vase la sec. 4/15.1. Conviene a la minora la ampliacin de determinados derechos por el estatuto, entre ellos: El derecho de informacin, permitiendo que sea ejercitado en cualquier momento y sobre cualquier punto, independientemente de la convocatoria a junta. El derecho de fiscalizacin, estableciendo la obligacin de realizar auditoras e investigaciones peridicas, la disminucin del porcentaje de acciones requerido para solicitarlas, atribuyendo tal facultad en forma individual a cada socio para que la ejerza a su costo, estableciendo que pueda realizarse en cualquier momento y sobre cualquier materia, dando la posibilidad de que se obtengan copias de los documentos, etc. El derecho de separacin, ampliando las situaciones en las que procede. El derecho de suscripcin preferente, estableciendo un plazo que permita conseguir los recursos necesarios al socio econmicamente ms dbil. El derecho a los dividendos, imponiendo su pago obligatorio respecto a la parte que exceda un porcentaje del capital. Quedara sin sustento este derecho si el propio contrato de sociedad condicionara su validez al otorgamiento de la escritura pblica, imponindola como forma solemne. Tratndose de la S.A.A., en estos supuestos cualquier accionista tambin puede solicitar a la CONASEV la convocatoria a junta general o a la junta especial. Vase al respecto la sec. 13/4, literal a). Tratndose de la S.A.A., el nmero de acciones que se requiere para solicitar la convocatoria es de cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto. Vase la sec. 13/4, literal a).

La creacin de una o ms clases de acciones por acuerdo de la junta general en razn de un aumento de capital o por conversin de una clase en otra importa una modificacin del estatuto(1), por lo que deber adoptarse con los requisitos de publicidad, qurum y mayora establecidos a ese fin (vase el Cap. 8). No se exige en este caso que la creacin de una clase de acciones sea aprobada por todos los accionistas o resulte de un procedimiento objetivo (sorteo, nmero terminal de las acciones) aplicable a todos. Ello, a pesar de que la creacin de una clase de acciones con derechos preferenciales afecta el status de los titulares de acciones ordinarias o de acciones con otros privilegios, si no suscriben las nuevas acciones o no resultan involucrados en la conversin. La eliminacin de cualquier clase de acciones y la modificacin de los derechos u obligaciones de cualquier clase se acuerda con los requisitos exigidos para la modificacin del estatuto. Sobre el contenido del acuerdo correspondiente vase el art. 50 del R.R.S. La indicada eliminacin requiere adems la aprobacin en junta especial de los titulares de las acciones de la clase afectada (tercer prrafo). Asimismo la de aqullos (sociedad, otros accionistas, terceros) respecto de quienes fueron asumidas las obligaciones que se suprimen o modifican cuarto prrafo. Cabe destacar que esta ltima aprobacin debe darse de modo individual, requirindose la de todos los afectados para que la modificacin o eliminacin puedan surtir efecto. Si el estatuto prev la conversin de acciones de una clase en otra en determinados supuestos sin que se requiera de acuerdo de la junta general, no ser necesaria la aprobacin de las juntas especiales ni la modificacin del estatuto, salvo si ello determinara la desaparicin de una clase de acciones - quinto prrafo. Es de notar que el art. 101, cuarto prrafo, prev otra hiptesis de creacin de una o ms clases de acciones no regulada por el art. 88. Seala que cuando por acuerdo de la junta general se establece la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones, las acciones de quienes han votado a favor del acuerdo (nicos accionistas a quienes la prohibicin alcanza, segn ese dispositivo) deben ser separadas en el mismo acuerdo en una o ms clases, sin que rijan en ese caso los requisitos de la ley o del estatuto para la modificacin del estatuto. Se entiende que vencido el plazo de la restriccin bastar el acuerdo de la junta para la conversin de las acciones a la clase a que correspondan. ________________________ Ese acuerdo afecta la clusula relativa a las clases de acciones existentes en la sociedad y al numero de titulos que las componen. a) Participacin en las utilidades Aspectos generales

3/4.1 Concepto Una sociedad annima puede crear acciones de distinta clase. El concepto de clases de acciones est referido al diverso contenido de derechos y obligaciones con que pueden crearse las acciones. Al interior de cada clase las acciones deben generar los mismos derechos y obligaciones (art. 88, primer prrafo) (1) . Existirn as acciones de una sola clase o de distintas clases si todas generan los mismos derechos y obligaciones o no. _________________________ La Ley de Titulos Valores (No. 27287), art. 257.2, contiene regla similar.

3/4.2 Creacin, modificacin o eliminacin El modo de creacin, modificacin o eliminacin de acciones de distinta clase est regulado por el art. 88 como sigue: La creacin de clases de acciones puede tener lugar en el pacto social o por acuerdo de la junta general - segundo prrafo. Sobre la indicacin que el estatuto debe contener respecto de las clases de acciones, vase el art. 55, inc.6. Cabe hacer notar que cuando todas las acciones confieren los mismos derechos o imponen las mismas obligaciones, se entiende que la clase de acciones es nica, por lo que no existir la necesidad de indicar en el estatuto este ltimo dato. Tambin suele decirse en ese caso que todas las acciones son ordinarias.

Las acciones de una clase son llamadas preferenciales o privilegiadas cuando otorgan algn o algunos derechos con mayor nfasis que la generalidad de las otras acciones. En muchos casos estas acciones preferenciales respecto a un determinado derecho son postergadas en cuanto a otros. Aquella clase de acciones con un contenido de derechos semejantes al de las dems, y que se distingue bsicamente por la forma en que se ejercen, no puede ser considerada como preferente o privilegiada, El diverso contenido de derechos de cada clase de acciones puede estar relacionado con: a) Participacin en las utilidades

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Si bien en principio la participacin en las utilidades es proporcional a los aportes al capital segn el art. 39, el mismo dispositivo seala que "el pacto social o el estatuto pueden fijar otras proporciones o formas distintas de distribucin de los beneficios". Esta facultad est sujeta a las limitaciones de no excluir a determinados socios de las utilidades (art. 39, tercer prrafo) y de no crear acciones "que concedan un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles" (art. 83, segundo prrafo). Dentro de ese marco puede concederse a determinada clase de acciones: El derecho a un rendimiento "mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades distribuibles" - art. 83, tercer prrafo. As pactado este derecho viene a ser preferencial. (1) Cuando ha sido estipulado con carcter de mnimo, si su monto no superara al que corresponde a una accin ordinaria, la accin preferencial deber percibir adems la diferencia. Tendr adems derecho a percibir las reservas que se distribuyan. Si se pacta su acumulacin se podr fijar un plazo de caducidad o no; y si se hubiere estipulado dicho plazo, deber sealarse si los dividendos acumulados se pagan o no antes que los del ejercicio. Deber contemplarse asimismo si los dividendos acumulados pendientes de pago al liquidarse la sociedad debern ser pagados en esa ocasin con el carcter de preferenciales. Vase adems la sec. 3/4.4c sobre el dividendo preferencial de las acciones en derecho de voto. El derecho a un rendimiento mximo - art. 83, tercer prrafo. El derecho a una mayor participacin en las utilidades que otras. (2) _________________________ Ej.: En una sociedad que arroja S/. 5,000 de utilidades, existen 8,000 acciones clase A y 8,000 acciones clase B, todas de un valor nominal de S/. 1 cada una. El estatuto establece que las acciones clase A tienen derecho a un dividendo preferente de por lo menos el 50% de su valor nominal. En consecuencia, de los S/. 5,000 a que ascienden las utilidades, S/. 4,000 deben repartirse a las acciones clase A, mientras que las otras 8,000 acciones clase B concurrirn nicamente sobre los restantes S/. 1,000. Por ejemplo, que las acciones de la clase A apliquen un coeficiente de 1.5 sobre su valor nominal para el clculo de la participacin en las utilidades, en tanto a las acciones de la clase B le corresponda un coeficiente de 1. b) Participacin en las prdidas El tema de la participacin en las prdidas adquiere relevancia en situaciones en que debe reducirse el capital para absorberlas y en ocasin de la distribucin del remanente social al concluir la liquidacin de la sociedad, cuando dicho remanente es inferior al capital social. De acuerdo al art. 39 la participacin en las prdidas depende de lo pactado en el estatuto, con la prohibicin de exonerar a cualquier socio de toda responsabilidad por ellas. Esa regla da pie a que pueda pactarse que la reduccin del capital para absorber prdidas afecte en primer trmino todo o parte del valor nominal de una determinada clase de acciones. As, las acciones restantes recin se vern afectadas cuando las prdidas hayan agotado las de la clase especial, sin violarse la prohibicin del art. 39. De igual manera, el estatuto puede establecer que una clase de acciones soporte las prdidas en mayor proporcin que las otras. c) Participacin en la cuota de liquidacin Conforme al art. 420 una vez aprobado el balance final de liquidacin se procede al reparto entre los socios del haber social remanente de acuerdo a lo que resulta del estatuto o de los convenios entre los accionistas inscritos en la sociedad; ello, siempre con la limitacin establecida por el art. 39 de no excluir a algn socio de la responsabilidad por las prdidas. Dentro de ese marco el estatuto puede establecer, por ejemplo, que luego de liquidar el activo para pagar los pasivos de la sociedad, el remanente se aplique en primer trmino a devolver el capital que representa el valor nominal de las acciones de una clase especial (cual es el caso de las acciones sin derecho de voto; vase la sec. 3/4.4c); o que al liquidarse la sociedad determinados bienes que formaban parte del activo social sean adjudicados a los tenedores de un tipo de acciones.

Sobre las acciones reembolsables o redimibles durante la vida de la sociedad - vase la sec. 3/13.3. d) Derecho de voto Es posible la creacin de acciones que no tengan derecho de voto. Al respecto vase la sec. 3/4.4a. De otro lado, al disponer el art. 82 que las acciones dan derecho a un voto, implcitamente excluye toda posibilidad de crear acciones que confieran ms de un voto. e) Otros Derechos diversos en cuanto a la participacin en la gestin, tales como la eleccin de un nmero de directores por determinada clase de acciones -vase la sec. 5/6.3. Derecho de separacin por causales adicionales a las contempladas en la LGS - vase la sec. 2/6.1. Derechos especiales de informacin - vase la sec. 4/6.2. Derecho de preferencia en la transferencia de acciones, atribuido a una clase especial - vase la sec. 3/7.3g. Limitaciones especiales a la transmisibilidad impuestas slo a algunas clases de acciones vase la sec. 3/7.3c. a) Creacin y emisin La posibilidad de crear acciones sin derecho de voto viene reconocida en el art. 94, primer prrafo, de la ley. Segn ese dispositivo "Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho de voto". La creacin de acciones sin derecho de voto puede responder a diversos fines: permitir el ingreso de nuevos aportes al capital social sin prdida del control de la sociedad por la mayora; poner fin a conflictos sobre la gestin social mediante la asignacin de esas acciones a la minora; ceder el control de la sociedad a nuevos accionistas aportantes de capital a cambio de gozar de un derecho preferencial sobre los dividendos, etc. La LGS no seala lmite alguno a la proporcin del capital que puede estar representada por acciones sin derecho de voto. La creacin de acciones sin derecho de voto puede tener lugar en virtud de un aumento de capital o de conversin de acciones ordinarias en acciones de esa clase. Cuando siendo todas las acciones ordinarias se crean acciones sin derecho de voto en razn de un aumento de capital mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos de terceros, los accionistas gozan del derecho de suscripcin preferente que les reconocen los arts. 207, 213 y 214 (vase el Cap. 9). Si ya existieren acciones sin derecho de voto u otras acciones preferenciales, en aplicacin del art. 132 ser necesaria adems la previa aprobacin de las juntas especiales respectivas (vase la sec. 4/18). La conversin de acciones ordinarias en acciones sin derecho de voto debe ser acordada en junta general con qurum y mayora calificados pues importa la modificacin del estatuto (vase el la sec. 8/1). En cualquier supuesto deber respetarse la convertibilidad de las obligaciones de acuerdo a las condiciones de su emisin. La posibilidad de emitir obligaciones convertibles en acciones sin derecho de voto est contemplada en el art. 315, segundo prrafo. Como lo seala el art. 94 puede crearse ms de una clase de acciones sin derecho de voto. La diferencia de clases vendr dada por el diverso contenido de los derechos preferenciales asignados a cada clase. Es de notar que no existe en la LGS restriccin alguna para que un director o el gerente de la sociedad pueda suscribir acciones sin derecho de voto. De darse este supuesto, el titular de la

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accin tendra, como director o gerente, intervencin en la gestin social, y como accionista el derecho de preferencia acordado a la accin. Salvo el caso de las acciones sin derecho de voto, no est permitida la creacin de acciones con algn tipo de restriccin del derecho de voto. b) Supresin del derecho de voto Las acciones sin derecho de voto carecen de l de modo absoluto y permanente en el seno de la junta general. De all que no sean computables para establecer el qurum de esa junta, segn lo dispone el art. 94, segundo prrafo aun si la sociedad no obtuviera utilidades en varios ejercicios o no cumpliera con atender las preferencias acordadas a esas acciones, seguiran careciendo del derecho de voto. La falta de goce del derecho de voto determina que los titulares de esas acciones tampoco gocen de otros derechos instrumentales a aqul, como son los de solicitar la convocatoria de la junta general (los arts. 117 y 119 reconocen esa facultad slo a los accionistas con derecho de voto), de concurrir la junta (facultad circunscrita a los accionistas con derecho de voto segn el art. 121) y de obtener informacin sobre los asuntos a tratar en la junta (aun cuando el art. 130 alude al derecho de informacin "de los accionistas" al respecto). c) Derechos que confieren El art. 96 enuncia los derechos que como mnimo confieren las acciones sin derecho de voto. Son los siguientes: Derecho a percibir el dividendo preferencial que establezca el estatuto - arts. 96, inc. 1, y 97, primer prrafo. Conforme al art. 97, segundo prrafo, "Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del dividendo preferencial (1). Sobre la nocin del dividendo preferencial y el pacto de su acumulacin vase la sec. 3/4.3a. El derecho preferencial que la ley acuerda a las acciones sin derecho de voto se antepone al que el estatuto pueda reconocer a determinada clase de acciones con derecho de voto. Siendo obligacin de la sociedad el reparto del dividendo preferencial que corresponde a las acciones sin derecho de voto, ser nulo el acuerdo que disponga lo contrario (ver sec. 1/9.2a). El titular de cualquier accin sin derecho de voto podr accionar judicialmente para impugnar ese acuerdo (vase la sec. 4/21.). Asimismo, si la junta general no se reuniera o si reunida no acordara la distribucin del dividendo preferencial obligatorio, podr acudirse a la va judicial para que se ordene el pago del dividendo (C.C. art. 1219, art. 1). Vase al respecto el pronunciamiento de la CONASEV materia de su Res. 024-2006-EF/94.10 de 22-506, que interpreta el alcance del art. 97 de la LGS para efectos de su aplicacin a valores objeto de oferta pblica en el mercado de valores . Derecho al reembolso preferencial del valor nominal de la accin al liquidarse la sociedad - arts. 96, inc. 1, y 97, tercer prrafo. Segn el indicado prrafo esta preferencia consiste en "el derecho a obtener el reembolso del valor nominal de sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos, antes de que se pague el valor nominal de las dems acciones". Esta preferencia implica que el riesgo de la prdida del capital se desplaza hacia las acciones ordinarias en ocasin de la liquidacin de la sociedad. La prelacin de que gozan hasta su valor nominal pagado las acciones sin derecho de voto se antepone incluso a la que el estatuto acuerde a otras acciones preferenciales con derecho de voto. Por el exceso del valor nominal las acciones participan en el reparto del haber social de modo igual que las

acciones ordinarias, salvo que el estatuto les haya acordado una preferencia adicional. Vase la sec. 3/4.3c. Derecho a ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin de la sociedad - art. 96, inc. 2. Corresponde al estatuto establecer la periodicidad (no inferior a la semestral), la oportunidad, el modo y los alcances de la informacin a ser procurada a los titulares de acciones sin derecho de voto. Derecho a impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos - arts. 96, inc. 3; y 140, segundo prrafo. Como acuerdos lesivos a los derechos de las acciones sin derecho de voto debe entenderse aqullos que pretenden modificar o suprimir tales derechos sin la aprobacin previa de la junta especial de los titulares de esas acciones, as como los que desconozcan las preferencias que la ley y el estatuto les acuerden (ej.: acuerdo de capitalizar las utilidades, omitindose as la distribucin obligatoria del dividendo preferencial). Sobre el ejercicio de la accin de impugnacin vase la sec. 4/21. Derechos de separacin de la sociedad en los casos previstos en la Ley y el estatuto - art. 96, inc. 4. Vase al respecto la sec. 2/5. Derecho de suscripcin preferente en la emisin de acciones con o sin derecho de voto o de obligaciones u otros ttulos convertibles en acciones - art. 96, inc. 5. Los literales a), b), c) y d) del indicado inciso establecen la aplicacin de la proporcionalidad para el ejercicio de este derecho en diversos supuestos. Complementariamente, el art. 227 confiere a los accionistas titulares de acciones sin derecho de voto y siempre que individualmente o en conjunto representen no menos del 10% del total de las acciones suscritas con derecho a voto, los siguientes derechos: A solicitar que los estados financieros sean revisados por auditores externos, si la sociedad no cuenta con auditora externa anual. A solicitar revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas de la sociedad. Sobre las condiciones y forma de ejercer los indicados derechos vase la sec. 7. Aunque no estn mencionados en los arts. 96 ni 227 cabe reconocer otros derechos a los titulares de acciones sin derecho de voto, sea porque no son incompatibles con la privacin de ese derecho, o porque son instrumentales al ejercicio de los derechos reconocidos en dicho artculo. Por ejemplo, es el caso de los siguientes: Derecho de obtener copia certificada del acta de la junta general en la que se hayan tratado asuntos vinculados a los derechos atribuidos por la ley o el estatuto a esas acciones. Vase la sec. 4/20.7. Derecho de ejercer la pretensin social de responsabilidad contra los directores o el gerente con sujecin al art. 181. Vanse las seccs. 5/22.4b) y c) y el Cap. 6. Derecho de representar a accionistas con derecho de voto en las juntas generales, si el estatuto no excluye esa posibilidad. Vase la sec. 4/8.1. Debe indicarse adems que si bien puede ser raro, no hay inconveniente legal para que el titular de acciones sin derecho de voto postule al cargo de director. El estatuto puede ampliar el repertorio de derechos de las acciones sin derecho de voto en tanto no resulten incompatibles con esa condicin. Por ejemplo el estatuto podra contemplar que la reduccin de capital por prdidas afecte en primer trmino a las acciones con derecho de voto; o que en caso de adquisicin por la sociedad de sus propias acciones, se adquieran primero las acciones sin derecho de voto. En

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ambas hiptesis se requerira que esa estipulacin estuviese contemplada en el estatuto original o fuera recogida en l en virtud de acuerdo unnime de todas las acciones con derecho de voto (en concordancia con lo previsto en los arts. 104, stimo prrafo, inciso d); y 217, segundo prrafo, segn el caso). Tambin podra contemplarse que en caso de reduccin de capital con reembolso se paguen primero los dividendos preferenciales acumulados de las acciones sin derecho de voto. Sobre el derecho de los titulares de acciones sin derecho de voto a concurrir, deliberar y votar en las juntas especiales llamadas a pronunciarse sobre los acuerdos de la junta general que afecten sus derechos. Vase la sec. 4/18. ______________________ Sobre la nocin de utilidades distribuibles y las dems reglas que rigen la distribucin de dividendos, vase el Cap. 11. 3/5.1 La Matrcula de acciones a) Obligatoriedad - Funcin La ley impone la obligacin de llevar una matrcula de acciones en la que deben anotarse la creacin, emisin (sea que estn representadas por certificados definitivos o provisionales), transferencias, canjes, y desdoblamientos de acciones; as como la constitucin de derechos (usufructo) y gravmenes (garanta mobiliaria y medidas cautelares) sobre las mismas; las limitaciones a su transferencia y los convenios entre accionistas o de accionistas con terceros que versen sobre las acciones o tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas - art. 92, primer y segundo prrafo. Las anotaciones relativas a la propiedad de las acciones legitiman a los accionistas frente a la sociedad para el ejercicio de sus derechos de socio, salvo orden judicial en contrario (art. 91), y publicitan la propiedad de sus acciones frente a terceros para disponer de ellas. Los asientos sobre constitucin de derechos y gravmenes cumplen la misma funcin respecto a los derechos que los terceros tienen sobre las acciones. Pueden acceder a la matrcula de acciones los accionistas y los terceros que tuvieran algn inters econmico o moral (facilita esta apreciacin una carta de presentacin del socio con quien fueran a relacionarse), mas no el pblico en general. b) Forma de llevarla El art. 92, prrafos tercero, modificado por Ley 27287, y cuarto, disponen lo siguiente: "La matrcula de acciones se llevar en un libro especialmente abierto a dicho efecto o en hojas sueltas, debidamente legalizados, o mediante registro electrnico o en cualquier otra forma que permita la ley. Se podr usar simultneamente dos o ms de los sistemas antes descritos; en caso de discrepancia prevalecer lo anotado en el libro o en las hojas sueltas, segn corresponda. El rgimen de la representacin de valores mediante anotaciones en cuenta se rige por la legislacin del mercado de valores". c) Legalizacin del libro El libro en que se lleve la matrcula de acciones debe ser legalizado ante un notario. La legalizacin debe ser solicitada por el representante de la sociedad, quien debe acreditar su personera - D.L. 26002, arts. 112 y 116. Conforme a la Res. de Superintendencia 234-2006/SUNAT de 27-12-06:

La constancia de legalizacin del libro debe contener el nmero de legalizacin asignado por el notario, la denominacin o razn social, el nmero de RUC de la sociedad, la denominacin del libro, el nmero de folios de que consta el libro, la fecha y lugar de legalizacin y el sello y firma del notario - num. 2.1. Para solicitar la legalizacin del segundo y siguientes libros de una misma denominacin debe acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o presentar una certificacin que demuestre en forma fehaciente su prdida - D.L. 26002, art. 115. Segn dispone la Res. de Superintendencia 234-2006/SUNAT: 1) si el libro de lleva en hojas sueltas, debe presentarse el ltimo folio legalizado del libro anterior; 2) si el libro se lleva en forma manual (libro empastado), debe acreditarse la conclusin del libro anterior presentando el libro anterior concluido o fotocopia legalizada de la hoja de legalizacin y del ltimo folio del libro concluido; 3) si el libro de hubiera perdido o destruido por siniestro, asalto u otro, debe presentarse la comunicacin a la SUNAT presentada dentro de los 15 das hbiles de ocurrido el hecho; 4) si la sociedad hubiere cambiado su denominacin o razn social y deseara utilizar nuevos libros, debe acreditar haber cerrado los libros o inutilizado las hojas sueltas no usada legalizados con la denominacin o razn social anterior.

d) La matrcula en hojas sueltas Cuando la matrcula se lleva en hojas sueltas stas deben ser numeradas correlativamente y legalizadas ante un notario (Vase el literal c) precedente). Debern ser conservadas por la sociedad en legajos cuyo nmero de fojas es fijado por la junta general, con un mximo de cien. Completados los legajos, deben ser empastados. Las hojas que integran el legajo deben ser empastadas por la sociedad tan pronto se complete el uso de todas. El cumplimiento de esta obligacin debe verificarse el 15 de julio posterior al primer semestre del ao en que se complete el legajo, o el 15 de enero siguiente si ello ocurriera en el segundo semestre - art. 2 del D.S. 007-80-JUS. Cabe destacar que las normas de la Res. 234-2006/SUNAT de 27-12-06 que establece la obligacin de empastar las hojas sueltas por ejercicios gravables, cuando por lo menos se hubiere utilizado 20 hojas, no resultan aplicables a la Matrcula de Acciones cuando sta se lleva en hojas sueltas porque son de inferior jerarqua a las del D.S. 007-80-JUS y porque tal regla es incompatible con la naturaleza de la Matrcula de Acciones, la cual no se lleva por perodos anuales. Sobre las formalidades y detalles adicionales que deben cumplirse, vase la sec. 3/5.2. a) Oportunidad y formalidades Emisin de los certificados de acciones por constitucin social o aumento de capital La anotacin de la titularidad sobre el puesto de socio (accin) se realiza en el momento en que queda suscrito el ntegro del capital con que se constituye la sociedad o el monto previsto al acordar su aumento, y resulta pagada la parte debida. Vanse adems las seccs. 3/1 y 3/2.4a. Salvo norma diversa del estatuto, tal anotacin debe ser materializada por el gerente, o el(los) director(es) en que se delegue tal encargo. Estos deben ceirse a lo acontecido en el proceso de suscripcin de acciones. En base a estos asientos, la sociedad emite los certificados representativos de las acciones. Transferencia de acciones y dems actos anotables

La legalizacin debe realizarla un notario de la provincia en la que se encuentre ubicado el domicilio fiscal de la sociedad. Si el domicilio fiscal se encuentra en las provincias de Lima o Callao, la legalizacin puede ser efectuada por los notarios de cualquiera de dichas provincias - art. 2, num. 2.1.

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Conforme al art. 93, primer prrafo, las transferencias y dems actos anotables en la matrcula de acciones distintos a la creacin y emisin de las mismas deben ser comunicados por escrito a la sociedad a los efectos de su anotacin. A este fin, en cuanto a la transferencia de acciones, vase en la sec. 3/7.2 lo dispuesto por el segundo prrafo del mencionado art. 93. Es de notar que el anlisis documental de la comunicacin que la sociedad pueda realizar ser meramente formal y externo, sin que le quepa investigar sobre la realidad, simulacin o falsedad de la operacin. b) Naturaleza y efectos La anotacin de la emisin, transferencia y dems operaciones sobre las acciones, no tiene efecto constitutivo respecto de estos actos y los contratos que los sustentan. La anotacin le viene impuesta a la sociedad por la ley. Se trata de un acto debido en el que no interviene su voluntad y al que no puede negarse la sociedad, bajo responsabilidad, si se cumplen los requisitos expuestos en las seccs. 3/5.2a y 3/7.2. (1) Aun cuando la sociedad no anote los actos sobre las acciones que le fueran debidamente comunicados por escrito, los cesionarios o acreedores estn legitimados para el ejercicio de sus derechos. (2) En base a estas anotaciones, la sociedad emite los certificados que representan las acciones. __________________________ La inscripcin no es un negocio jurdico sino un acto jurdico o, expresndose en la terminologa de nuestro Cdigo Civil, no es un acto jurdico sino un hecho jurdico. Esto lleva a concluir que la legitimacin radica en el acto de la comunicacin y no en el de la anotacin, conforme a lo establecido en el art. 29.2 de la Ley de Ttulos Valores (N- 27287).

Quien hubiera resultado beneficiado con la inscripcin errada, queda sujeto a las acciones reivindicatorias y restitutorias tendentes a restablecer el patrimonio sustrado al verdadero titular del derecho; de lo contrario estara amparndose un enriquecimiento indebido. _________________________ En este sentido ver FISCHER Rodolfo. Las Sociedades Anonimas. Su regimen juridicopag 209, Editorial Reus S.A., Madrid, 1934. 3/6.1 Generalidades Para facilitar su circulacin las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, pueden estar representadas por certificados, por anotaciones en cuenta u otra forma que permita la Ley (art. 100, primer prrafo). (1) La LGS regula la representacin mediante certificados en el art. 100, prrafos segundo y tercero. Conforme al art. 92, ltimo prrafo, la representacin de las acciones mediante anotaciones en cuenta se rige por la Ley del Mercado de Valores. No debe confundirse la accin, que en rigor es el puesto de socio en la S.A., con el certificado que lo representa. Esto queda claro del propio texto legal. El art. 84, tercer prrafo, expresa que "Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes de si ellas se encuentran representadas por certificados provisionales o definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la Ley". Esto significa que para ejercer los derechos que confieren las acciones no es indispensable que se haya procedido por la sociedad a darle la formalidad representativa correspondiente. Basta a ese fin que se haya producido su emisin en virtud de su suscripcin y pago en el monto correspondiente. Es derecho de los accionistas el que sus acciones tengan la forma representativa que corresponda. En las secciones siguientes se tratan las normas sobre los certificados de acciones. _________________________ La Ley de Ttulos Valores (N 27287), art. 257.1, contiene regla similar.

c) Controversia y errores Conforme al art. 91, segundo prrafo, "Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitir el ejercicio de los derechos de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario de ellas, salvo mandato judicial en contrario". Por propia iniciativa, o a pedido de parte (judicial o extrajudicial) la sociedad (a travs del directorio) puede rectificar los errores materiales o manifiestos, cometidos al efectuar la anotacin en la matrcula de acciones; sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que afecta a los directores y gerentes que hubieran actuado con dolo o negligencia grave, por los perjuicios causados al titular de los derechos sobre las acciones. Quien aspira a que un asiento que legitima a persona distinta sea rectificado en su favor, por motivos que van ms all de un simple error material o del contenido de los documentos con que cont la sociedad al extenderlo, debe obtener la firma de dicha persona en el asiento rectificatorio o (de no concurrir a pesar de ser citada) acreditar el asentimiento expreso de la misma mediante documento autntico. (1) En caso contrario deber emplazarla judicialmente y obtener una sentencia favorable que, consentida o ejecutoriada, sea notificada a la sociedad. Es improcedente la demanda que se dirige contra la sociedad para que se declare la invalidez o ineficacia del acto o contrato que sustent la inscripcin en la matrcula de acciones, por no tener la condicin de parte en los mismos.

3/6.2 Forma de Extensin- Contenido - Firma Los certificados de acciones slo pueden ser extendidos en forma nominativa (1) - Ley 27287, art. 257.1. La LGS (a diferencia de la anterior) no regula la forma en que deben extenderse los certificados de acciones. Existiendo libertad para decidir dicha forma, la que elija la sociedad debe en lo posible ser uniforme respecto de todas las acciones emitidas. Puede optarse por extender los certificados en libros talonados, de los que se desglosen, quedando anotados en el taln los datos del certificado. Tambin pueden extenderse en hojas sueltas o formularios continuos. Segn el art. 3 del D.S. 007-80-JUS de 24-12-80 los certificados pueden ser extendidos en este caso con escritura mecnica, computarizada o electrnica y las copias o talones correspondientes a los certificados emitidos en cada semestre deben quedar empastados, a ms tardar, los das 15 de julio o 15 de enero de cada ao, segn sea el caso. Un certificado puede representar una o ms acciones de un solo propietario o grupo de condminos. Contenido

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En cuanto a la informacin que como mnimo deben contener los certificados nos remitimos al art. 100 con las siguientes precisiones: En cuanto al domicilio de la sociedad, basta que se consigne la localidad en que se ubica la sede social. No es necesario asignar numeracin a las acciones representadas en los certificados. Puede adoptarse el sistema del resellado o consignarse casilleros en el certificado, para anotar los desembolsos de la parte no pagada de la accin y el capital, as como los sucesivos aumentos de ste. Sobre la obligacin de consignar las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones, vase la sec. 3/8.3.c. Tambin debe anotarse en los certificados la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones adoptada mediante acuerdo de junta general, a que se refiere el art. 101, prrafos cuarto y quinto. Los certificados provisionales deben contener adicionalmente la indicacin establecida por el art. 87, primer prrafo; vase la sec. 3/6.5. Los accionistas pueden exigir, inclusive judicialmente, que los certificados expedidos sean completados con los datos omitidos. Firma de los certificados El art. 100, ltimo prrafo, establece que los certificados deben ser firmados por dos directores salvo que el estatuto disponga otra cosa. Pueden intervenir as distintos directores en la misma emisin. El estatuto puede disponer que los ttulos sean firmados por dos o ms directores, el gerente u otros funcionarios, as como reservar esta funcin al presidente del directorio. En aplicacin del art. 47 es posible reemplazar la firma autografa por medios mecnicos o electrnicos de seguridad. ____________________________ La 1 Disp. Final del D.Leg. 774 prev que "est prohibida la emisin de acciones al portador.

que se compruebe la valoracin del aporte. El art. 98 de la anterior LGS expresaba que hasta que no se diera el supuesto en mencin los accionistas no deban recibir los ttulos definitivos de sus acciones.

3/6.4 Discrepancia entre el certificado y la accin Las caractersticas de la accin descritas en el estatuto priman sobre el tenor literal del certificado. Quien sin saberlo adquiere acciones parcialmente pagadas o sujetas a preferencias estatutarias que limitan su transmisibilidad, no puede evitar estas cargas aun cuando el certificado no las mencione. El adquirente del certificado tiene derecho, en todo caso, a resolver el contrato de transferencia de acciones que celebr y a percibir una indemnizacin, del cedente o la sociedad, por los daos y perjuicios que le causaron al inducirlo a error. (1) ______________________ El certificado representativo de la accin es un ttulo-valor causal que se remite necesariamente al estatuto, atenuado en su literalidad como todo ttulo nominativo.

3/6.5 Certificados provisionales Mientras no sea legalmente posible emitir los certificados de acciones pueden emitirse los denominados certificados provisionales de acciones (art. 87). Estos certificados deben emitirse cumpliendo con los requisitos de contenido que establece el art. 100, excepto los datos relativos a la inscripcin registral de la constitucin odel aumento de capital, y, segn lo dispone el art. 87, primer prrafo, "con la expresa indicacin de que se encuentra pendiente la inscripcin de la sociedad y que en caso de transferencia, el cesionario responde solidariamente con todos los cedentes que lo preceden por las obligaciones que pudiera tener, en su calidad de accionista y conforme a Ley, el titular de los certificados frente a la sociedad, otros accionistas o terceros".

3/6.3 Momento de emisin Los certificados de acciones slo pueden emitirse luego de la inscripcin en los Registros de la constitucin o del aumento de capital correspondiente. El art. 87 establece que es nula la emisin de los certificados antes de ese momento. Los certificados de acciones correspondientes a aportes no dinerarios, no pueden ser emitidos hasta que la valorizacin de dichos bienes sea revisada por el directorio, o transcurran 90 das (calendario) desde la constitucin, lo que suceda primero (art. 76, tercer prrafo) (1). Si un accionista aporta dinero y bienes, queda sujeto a esta limitacin un nmero de acciones cuya suma equivalga al valor atribuido a los bienes. Sobre la obligacin a cargo de la sociedad de comunicar la emisin a la SUNAT, vase el art. 1 inc. a) de la R.M. 396-83-EFC/-74. _________________________ Este prrafo expresa que "Hasta que la revisin se realice por el directorio y transcurra el plazo para su comprobacin no se emitirn las acciones que correspondan a la materia de la revisin". En rigor ha debido aludirse a los certificados de acciones, y no a las acciones mismas pues stas quedan emitidas al ser suscritas y pagadas con el aporte no dinerario, si bien el pago est sujeto a la condicin legal de

3/7.1 Momento desde el que procede El art. 87 dispone que es nula la enajenacin de acciones antes de la inscripcin registral de la sociedad o del aumento de capital correspondiente. Esta disposicin debe entenderse referida a los certificados definitivos de acciones, los cuales no pueden emitirse antes del indicado momento segn el mismo dispositivo. (1) Tngase presente que los derechos atribuibles a la accin son independientes de si est representada mediante un certificado definitivo o provisional segn el art. 84, tercer prrafo. Siendo el accionista propietario de la accin desde que la suscribe y paga en el monto que corresponda, puede enajenarla vlidamente en cualquier momento y aun antes de la inscripcin de la sociedad (2) o del aumento de capital as no se hayan emitido los certificados. El propio artculo 87 contempla, como excepcin a la nulidad en l establecida, la posibilidad de emitir y enajenar certificados provisionales de acciones; vase la sec. 3/6.5. __________________________

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Con ello brinda seguridad al pblico que interviene en la circulacin del ttulo valor. Pero inclusive, podra contratarse una venta sobre ttulos futuros segn autoriza el art. 1534 del C.C., que producira sus efectos traslativos de propiedad al emitirse dichos ttulos luego de la inscripcin. Si la transferencia se realizara antes de la inscripcin de la sociedad, se estara ante una cesin de posicin contractual (arts. 1435 y ss. del C.C.) en la que la aceptacin de los cedidos se ha otorgado anticipadamente, de acuerdo a las normas organizativas del contrato social y de la LGS a la que ste se remite. Considrese adems que segn expresa el art. 389 de la LGS "Las relaciones internas en las sociedades irregulares se regirn por lo establecido en el contrato del que hubieren derivado y, en su defecto, por las disposiciones supletorias de esta ley, segn la clase de sociedad de que se trate ...". 3/7.2 Procedimiento - Momento desde que surte efectos Comunicacin a la sociedad - Prueba de la transferencia El art. 93, primer prrafo, dispone que la transferencia de acciones debe ser comunicada a la sociedad para su anotacin en la matrcula de acciones. Como es obvio, en el acto de la comunicacin debe acreditarse la transferencia. Al respecto, el segundo prrafo de dicho artculo, modificado por Ley 27287, establece que: "Cuando las acciones estn representadas por certificados, su trasmisin se podr acreditar con la entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesin hecha a nombre del adquirente o por cualquier otro medio escrito. La sociedad slo aceptar la cesin efectuada por quien aparezca en su matrcula como propietaria de la accin o por su representante. Si hubiera dos o ms cesiones en el mismo certificado, la sociedad puede exigir que las sucesivas transferencias se le acrediten por otros medios, observando las formalidades establecidas en la Ley de Ttulos Valores". La comunicacin escrita puede efectuarse mediante carta simple dirigida al gerente o al presidente del directorio (o quien haga sus veces), debiendo obtenerse cargo de su recepcin para estar en condiciones de acreditar su entrega. Puede ser firmada: por el enajenante y el adquirente. por el enajenante, acompaando el certificado de acciones endosado u otro documento relativo a la transferencia. por el adquirente, acompaando el certificado de acciones endosado o, no habindose emitido ste, otro documento relativo a la transferencia. Si el estatuto seala que "en el caso de transferencia a ttulo hereditario, la inscripcin de ella en la matrcula de acciones se har por el mrito de documento suficiente que lo acredite", basta presentar copia literal de la partida registral en la que conste inscrita la declaratoria de herederos, "porque de acuerdo a los principios de publicidad y legitimacin regulados por los arts. 2012 y 2013 del Cdigo Civil, se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones y que el contenido de la inscripcin es cierto y produce todos sus efectos mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez" - Exp. 1635-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 3110-06. El criterio reseado tambin resulta aplicable a los casos en que los herederos hubieren sido instruidos por testamento. La sociedad tiene la facultad de requerir la entrega del certificado de acciones, en caso de haberse emitido, as como de exigir la certificacin de la autenticidad de la firma del enajenante hecha por intermediario autorizado o por fedatario de ley (notario) - art. 30, num. 30.1, de la Ley de Ttulos Valores (Ley 27287). Si el enajenante fuera casado debe contarse tambin con la firma del cnyuge (debe presumirse en tal caso que las acciones son bienes comunes - arts. 315 y 311 del C.C.). Se aplica lo dispuesto en el prrafo anterior.

Si la condicin de casado del enajenante no fluyera de la matrcula de acciones ni de los documentos que sustentaron las anotaciones, sera de aplicacin analgica el art. 2014 del C.C. que ampara la adquisicin hecha de buena fe y a ttulo oneroso, de quien en el registro aparece con facultad para enajenar. Recibida la comunicacin escrita, la sociedad debe anotar la transferencia en la matrcula de acciones, siguiendo las pautas expuestas en la sec. 3/5.2a. Sobre la naturaleza y efectos de esa anotacin vanse las seccs. 3/5.1a y 3/5.2b. Comunicacin a la SUNAT La sociedad debe comunicar a la SUNAT la transferencia de las acciones dentro de los 10 primeros das hbiles del mes siguiente - Ley del Impuesto a la Renta (D.Leg, 774), primera disposicin final. Vase adems en el lo dispuesto por el art, 1a de la R.M. 396-83-EFC/74 de 23-9-83. Momento desde que surte efecto la transferencia Cabe precisar que desde el acuerdo de voluntades y, si lo hubiera, la entrega del certificado debidamente endosado, la transferencia de las acciones surte todos sus efectos entre el enajenante y el adquirente. La transferencia, sin embargo, slo surte efectos frente a terceros y a la sociedad desde que le es comunicada a aquella en la forma establecida en esta seccin(Ley 27287, art. 29, inc. 29.2). La comunicacin y la anotacin en la matrcula de acciones legitiman al adquirente frente a la sociedad para el ejercicio de los derechos de socio. (1) ___________________________ De acuerdo a ello pueden realizarse vlidamente una serie de transferencias que no sean comunicadas a la sociedad, las mismas que surtirn plenos efectos entre los sucesivos enajenantes y adquirentes, aun cuando no puedan hacerse valer frente a la sociedad. Esto slo ser posible cuando el ltimo adquirente curse la correspondiente comunicacin escrita, acreditando la serie ininterrumpida de endosos en el ttulo o los documentos que amparen las transferencias. a) Generalidades La libre transmisibilidad de las acciones es la regla en las sociedades annimas. La ley, el estatuto, los acuerdos entre accionistas y entre stos y terceros pueden estabtecer limitaciones a su transferencia. b) Limitaciones legales Entre las restricciones legales deben destacarse las siguientes (no se mencionan las normas relativas a las acciones cotizadas en Bolsa de Valores); Prohibicin de la transmisin de acciones entre cnyuges, salvo que estn sujetos al rgimen de separacin de patrimonios o que las acciones sean bienes propios de un cnyuge y fueran adquiridas por el otro con recursos propios - arts. 312 del C.C. y 27 del RRM. Prohibicin a los extranjeros de adquirir acciones de sociedades que realicen determinadas actividades dentro de los 50 Kms, contiguos a la frontera, salvo el caso de necesidad pblica expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros - art. 71 de la Constitucin. (1) Prohibicin contenida en los arts. 1366 a 1369 del C.C. respecto a los miembros de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial, asi como otros sujetos. Restricciones a la sociedad en cuanto a la adquisicin de sus propias acciones - vase la sec. 3/13. __________________________

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El art, 13 del D.Leg. 757, vigente desde el 13-12-91. declar de necesidad nacional la inversin privada, nacional y extranjera, en actividades productivas realizadas o por realizarse en las zonas de frontera del pas. Con ello se permite a los extranjeros adquirir acciones de sociedades que realicen determinadas actividades dentro de los 50 Kms. contiguos a la frontera, previa autorizacin otorgada mediante Resolucin Suprema refrendada por el Ministro que ejerce la Presidencia del Consejo de Ministros y por el Ministro del Sector correspondiente.

Sobre la materia, validez, eficacia, forma y publicidad de estos convenios, vase la sec. 1/15. f) Aspectos comunes a las limitaciones voluntarias Conforme al art. 101 las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones contempladas en el pacto social, el estatuto o en convenios entre accionistas o entre stos y terceros, comunicados a la sociedad: No pueden significar la prohibicin absoluta de transferir las acciones (primer prrafo). Cabe pensar que si el pacto social, el estatuto o el convenio entre accionistas o entre stos y terceros, supeditara la transferencia de las acciones a la autorizacin del directorio, de la junta general, o de las dems partes del convenio, segn el caso, sin establecer restricciones a ese fin, se estara ante una prohibicin indirecta de enajenar. Mas no podra cuestionarse la validez de esa estipulacin si se exigiera que la denegacin venga acompaada de la designacin de otro adquirente; si se enumerara los casos concretos en que ella procede; o si se obligara a fundamentar la denegacin de la autorizacin (de modo que se pueda apreciar si la prerrogativa otorgada se ha ejercitado con abuso de derecho o no). Pueden establecer la prohibicin temporal de transferir las acciones (tercer prrafo). La prohibicin debe ser "por plazo determinado o determinable y no puede exceder de diez aos prorrogables antes del vencimiento por perodos no mayores" (del indicado trmino) (quinto prrafo). Se anotan en la matrcula de acciones y en el respectivo certificado (segundo prrafo; quinto prrafo, con referencia a la prohibicin temporal). Es de notar que las limitaciones surten efecto frente a los accionistas y terceros aun cuando no hayan sido expresadas en los certificados de acciones (vase la sec. 3/6.4). Cabe plantear la cuestin de si en los casos de adquisicin por herencia o legado, o en virtud de una resolucin judicial (separacin de bienes, divorcio, particin) o de un remate judicial o administrativo y dems situaciones en que no ha mediado una transferencia de las acciones voluntariamente realizada por el accionista, el adquirente debe vender las acciones adquiridas a los dems accionistas a prorrata, a la sociedad o a quien (es) sta le presente, cuando asi est contemplado en el estatuto. Los arts. 240 y 290 de la LGS contemplan expresamente que en caso de fallecimiento del Accionista de una S.A.C. o del socio de una S.R.L., respectivamente, los demas tienen derecho preferente a adquirir a prorrata las acciones o participaciones.No estando previsto ello tratndose de la S.A., slo podria considerarse vlida una restriccin estatutaria semejante si hubiera una razn o motivo claramente identificable que la justifique. Por ejemplo, si una sociedad de auditora previera en sus estatutos que para ser accionista se requiere ser empleado de la sociedad y reunir una especfica calidad profesional, requisitos que no cumple el adquirente de las acciones, sera aplicable a ste la clusula que le impone su enajenacin forzosa a los dems accionistas, a la sociedad o a quien(es) ella le presente. Criterio ste que consideramos aplicable a cualquier supuesto de adquisicin en que no ha mediado una transferencia voluntaria de las acciones. El contrato por el que se realiza una transferencia de acciones sin atender a una restriccin legal es nulo porque viola una norma de orden pblico (C.C., art.219, inc. 8). En cambio, el que se celebra con violacin de una restriccin voluntaria inserta en el pacto social o el estatuto o comunicada a la sociedad, no opera frente a la sociedad ni a los dems accionistas, si bien puede surtir efectos entre las partes. Cualquier accionista puede demandar judicialmente a la sociedad para obtener la anulacin de la anotacin de la transferencia en la matrcula de acciones, cuando ha sido hecha sin observar la restriccin establecida en el pacto social o el estatuto, o comunicada a la sociedad. g) Derecho de adquisicin preferente establecido en el pacto social o el estatuto Contenido

c) Limitaciones establecidas en el pacto social o el estatuto El pacto social o el estatuto pueden establecer las limitaciones. El efecto de ello es doble: la restriccin afectar a todas las acciones si son ordinarias o a la clase o clases de acciones sujetas a ella; y la sociedad quedar obligada a observar la restriccin establecida (art. 101, segundo prrafo, en cuanto a lo segundo). La modificacin del estatuto para introducir restricciones a la transferencia de acciones o variar las ya establecidas causa el derecho de separacin del accionista (vase la sec. 2/6.2). Las limitaciones estatutarias se aplican a las transferencias que tengan lugar a partir de la adopcin del acuerdo, si se trata de transferencias entre socios (sec. 4/19.1); o de la inscripcin del acuerdo, si se trata de transferencias en favor de terceros, salvo que se demuestre que stos conocan ya de la transferencia - C. de C., arts. 24 y 26. En la causa No 1709-87, sobre la que recay la Ejecutoria de la Corte Suprema de 26-7-89, se debati la eficacia de una transferencia de acciones que, a pesar de ser posterior al acuerdo de la junta general de accionistas que introduca las clusulas limitativas (a travs de la modificacin del estatuto), se realiz en momento anterior a la elevacin del acuerdo a escritura pblica. La sentencia declar la validez (eficacia) de la transferencia, si bien algunas de las consideraciones en que se fund son discutibles. La ejecutoria tambin precis que si es la sociedad la que se niega a inscribir la transferencia en el Libro de Registro de Acciones (hoy, matrcula de acciones), sin que los vendedores hayan cuestionado la validez del acto, es correcto que slo la sociedad sea la demandada, sin que proceda integrar el juicio con aqullos. d) Limitacin establecida por acuerdo de junta general No est contemplado en la ley que pueda imponerse restricciones a la libre transferibilidad de las acciones por simple acuerdo de la junta general. Por excepcin, el art. 101, cuarto prrafo, prev que de ese modo puede establecerse la prohibicin temporal de transferir las acciones, en cuyo caso el acuerdo slo rige entre quienes votaron a favor. Sobre la separacin de las acciones afectadas en una o ms clases, vase la sec. 3/4.2. En cuanto al plazo de la prohibicin y anotacin de la misma vase el literal f) de esta seccin. e) Limitaciones establecidas por convenios entre accionistas o entre stos y terceros Por convenios celebrados entre accionistas o entre stos y terceros puede establecerse limitaciones a la transferencia de acciones. Estos convenios, cuando se celebran entre accionistas para defender sus intereses como grupo accionario, reciben en la doctrina la denominacin de "sindicatos de bloqueo". En virtud de ellos se establecen restricciones en inters de todos los componentes del grupo que los suscriben. Esas restricciones pueden consistir en la prohibicin temporal de enajenar; el reconocimiento de un derecho de preferencia a los dems miembros del grupo; sujecin de la venta a la aquiescencia de los dems, etc. Normalmente tales convenios son complemento de convenios sobre el ejercicio del derecho de voto (denominados "sindicatos de voto" vase al respecto la sec. 4/15.6). Adems de regir entre quienes los celebraron, estos convenios son exigibles a la sociedad cuando le han sido debidamente comunicados y no se oponen al pacto social ni al estatuto (arts. 8, segundo prrafo; y 101, segundo prrafo).

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Al formular el derecho de preferencia el pacto social o el estatuto deben prever cuando menos el mbito del mismo, el modo y plazo de su ejercicio y la modalidad de fijacin del precio de las acciones. Por ejemplo, debera contemplarse: Si afecta a todas las acciones o slo a una clase especial de acciones. Si se concede a todos los socios o slo a los titulares de una clase especial de acciones, o a la propia sociedad para que las amortice; y si son varios los interesados, si ha de ejercerse a prorrata de su participacin o siguiendo el orden cronolgico de sus solicitudes. Si tiene lugar inclusive en las transferencias entre socios. Si se excluye las donaciones en vida. Tngase en cuenta que la usual redaccin del estatuto haciendo alusin nicamente al derecho de preferencia y al precio a pagar, no tiene por objeto excluir las donaciones en vida sino establecer un rgimen general de preferencia que las comprende; as, el monto a pagar se determinara, por analoga, de acuerdo al art. 237 de la LGS. Si abarca el derecho de usufructo que pudiera conferirse sobre las acciones a un tercero. Las formalidades a cumplir al ofrecer en venta las acciones (publicacin en un diario para sociedades grandes, o carta notarial o simple con acuse de recibo). El plazo en que debe ejercerse: 15, 30, 60 das u otro plazo razonable; un plazo excesivo podra considerarse incurso en la prohibicin del primer prrafo del art. 101. Si debe ejercerse en las mismas condiciones y precio ofrecidos a terceros (lo que permitira el enajenante eludir la preferencia simulando un precio elevado), o si se determinar de acuerdo a su valor contable (si resultara en un precio muy inferior puede impugnarse la validez de la clusula) o en base al valor real actualizado de los activos y pasivos. En estos ltimos casos puede fijarse la forma de eleccin de los peritos y designarse de antemano la institucin encargada. Si no se hubiese contemplado el modo de fijacin del precio de venta y a falta de acuerdo entre las partes, el mismo sera fijado judicialmente por el proceso sumarsimo, por analoga con lo previsto por el art. 237 para el derecho de adquisicin preferente en la S.A.C. Ejercicio del derecho de adquisicin preferente El ofrecimiento previo de las acciones tiene el carcter de una oferta, por lo que el contrato de compraventa queda formado con la comunicacin del socio que ejerce el derecho de preferencia. (1) Se presenta una situacin peculiar cuando un socio oferta un paquete de acciones como un objeto nico e indivisible (art. 1175, ltima parte, del C.C.).En tales casos, no es procedente que los socios pretendan ejercer su preferencia slo sobre parte de las acciones, salvo que el titular diese su aceptacin a esta contraoferta. (2) _________________________ Parte de la doctrina niega el carcter de oferta a la comunicacin del accionista, concluyendo que no lo obliga a transferir sus acciones a los socios que quisieran hacer valer su preferencia, y que solo quedara impedido de practicar la enajenacin. Este criterio no parece compatible con los arts. 237 y 291 de nuestra LGS. Por otro lado, tampoco podra considerarse la comunicacin como una oferta pblica (invitacin a ofrecer de acuerdo al art. 1388 del C.C.), desde que es dirigida a un universo predeterminado de socios y no al pblico en general En caso contrario, si el conjunto de las acciones tuviera una gran significacin porcentual respecto al control de la sociedad, bastara que la preferencia se ejerciera por un nmero mnimo para restar importancia y valor a dichas acciones. 3/7.4 Responsabilidad del transferente por las acciones parcialmente pagadas Quien transfiere una accin parcialmente pagada responde solidariamente frente a la sociedad con todos los cedentes anteriores y posteriores y con el ltimo o ltimos adquirentes, por el pago del saldo adeudado.(1) Su responsabilidad caduca a los tres aos computados desde la fecha de la respectiva transferencia (arts. 81 y 89). Ni el estatuto ni el contrato de transferencia de acciones pueden excluir o atenuar esta solidaridad.

Carecera de legitimidad la sociedad para ejercer la accin de cobranza contra el transferente de la accin no pagada si hubiese incumplido aplicar los dividendos correspondientes a la parte pagada de la accin, a amortizar la parte no pagada segn lo ordena el art. 79, tercer y cuarto prrafo (vase la sec. 3/2.4d). _________________________ El pago de la parte debida de la accin constituye una obligacin esencial del adquirente frente al enajenante. Si ste resultara obligado al pago, podr repetir contra el adquirente o dar por resuelto el contrato de transferencia (art.1428 del C.C.) recuperando la propiedad de las acciones. 3/7.5 Transferencia de acciones afectas a obligaciones adicionales Tratndose de acciones cuya titularidad lleve aparejada el cumplimiento de obligaciones para con la sociedad, otros accionistas o terceros, el art. 102 exige que se cuente con la aceptacin de los acreedores de la obligacin. Debe entenderse que la sociedad esta impedida de anotar la transferencia que no cumpla ese requisito legal. El mismo dispositivo seala que la aquiescencia del acreedor no ser necesaria si el pacto social, el estatuto o el convenio con terceros as lo establecen, o si el obligado garantiza solidariamente el cumplimiento de la obligacin, si la naturaleza de sta lo permite. En relacin con esto ltimo, por obligado debe entenderse al transferente de la accin. Sera garantizable la obligacin si fuera una obligacin de dar, mas no si fuera una obligacin personalsima de hacer o no hacer. 3/8.1 Indivisibilidad de la Accin Aspectos generales "Las acciones son indivisibles. (1) Los copropietarios de acciones deben designar a una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio y responden solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad de accionistas. La designacin se efectuar mediante carta con firma legalizada notarialmente, suscrita por copropietarios que representen ms del cincuenta por ciento de los derechos y acciones sobre las acciones en copropiedad" - art. 89. Indivisibilidad de la accin La indivisibilidad de la accin implica que el haz de derechos y obligaciones que le es atribuible es una unidad inescindible. Tal carcter es esencial a la divisin del capital en partes alcuotas; permite visualizar la accin como puesto de socio; y posibilita establecer la igualdad de trato entre acciones de la misma clase. En aplicacin de esta regla la accin, en cuanto sea objeto de copropiedad, no podr ser materia de particin. Sin embargo, si la copropiedad incide en una pluralidad de acciones, nada obsta para que se efectu la particin respetndose la indivisibilidad de cada accin. ___________________________ La Ley de Ttulos Valores (N 27287), art. 257.1, establece igual regla. 3/8.2 Representacin de los Accionistas Copropietarios frente a la Sociedad Para facilitar y dar seguridad al desenvolvimiento de las relaciones entre la sociedad y los accionistas copropietarios de una o ms acciones, el art. 89 requiere que stos designen a la persona que los represente ante la sociedad. La idea es que la sociedad trate con los copropietarios al igual que lo hace con el accionista propietario individual, en lo que respecta al ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones.

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Las relaciones entre los accionistas copropietarios y su vocero nico se rigen por el mandato, con la salvedad relativa a su forma de designacin. Al respecto el art. 89 exige la designacin por copropietarios que representen ms del cincuenta por ciento de los derechos sobre las acciones y que la comunicacin a la sociedad se realice mediante carta con firma legalizada notarialmente de los copropietarios que han participado en la designacin. Si no fuera posible alcanzar la mayora absoluta por cualquier razn, la designacin deber efectuarse judicialmente en aplicacin del art. 972 del C.C. Al respecto, cualquier copropietario puede solicitar el nombramiento judicial de un administrador de las acciones, procedindose a la designacin conforme al art. 772 del CPC. Cabe destacar que la posibilidad de nombrar dos o ms administradores judiciales, contenida en el ultimo prrafo de dicho dispositivo, no sera aplicable a las acciones en razn de lo dispuesto por el art. 89 de la LGS. Como la designacin tiene lugar para que a travs del representante los copropietarios ejerciten los derechos de socio, se entiende que aqul goza de las facultades propias de la administracin ordinaria. Podr entonces realizar, frente a la sociedad, todos los actos que tiendan a preservar la propiedad de las acciones y el goce de sus derechos polticos y econmicos. Mas cuando se trate de actos que forzosamente implican la desaparicin o cambio en la naturaleza de la accin como bien, se requerir que el representante cuente con el consentimiento unnime de los copropietarios, por aplicacin de art. 971 del C.C. Es el caso del ejercicio del derecho de voto a favor de la transformacin, fusin, escisin u otra forma de reorganizacin de la sociedad; de reduccin de capital o disolucin de la sociedad sin que medie causa legal o estatutaria; del ejercicio del derecho de separacin; y de cualquier modificacin estatutaria que vare el contenido de los derechos y obligaciones atribuibles a las acciones de los copropietarios de que se trate. 3/8.3 Responsabilidad solidaria La Ley establece la responsabilidad solidaria de los copropietarios frente a la sociedad por toda obligacin que surja a su cargo como accionistas. Vase en la sec. 2/5 cules son las situaciones en que surgen tales obligaciones. Ntese que no se ha dispuesto la responsabilidad solidaria frente a los acreedores sociales ni a terceros, no obstante que en determinados supuestos los accionistas asumen responsabilidad ante ellos segn la ley - vase la sec. 2/5. Aunque no est contemplado, la regla debe ser aplicable a los usufructuarios cotitulares del derecho, cuando se ha estipulado que ellos y no el propietario son los obligados al pago del dividendo pasivo segn la previsin del art. 108, primer prrafo. 3/8.4 Copropiedad por fallecimiento del accionista En caso de muerte de un accionista, la sociedad registrar la copropiedad de los herederos de aqul cuando: el testamento sea inscrito en los Registros Pblicos; se haya otorgado la escritura pblica de declaratoria de herederos dentro de un procedimiento notarial; o haya quedado consentida o ejecutoriada la resolucin final dictada en un procedimiento judicial de declaratoria de herederos. Mientras tanto, existe una sucesin intestada y la sociedad debe consignar judicialmente las prestaciones econmicas que a aqulla correspondan, sin que puedan ejercitarse los derechos polticos (derecho de asistencia a las juntas, de voz y voto, de impugnacin, etc.) que correspondan por las acciones del causante. Se excepta el caso del administrador judicial nombrado por el juez en las situaciones previstas por los arts. 769 y 771 del CPC. Sea que el testamento fuera posteriormente declarado caduco o nulo, nulidad de cosa juzgada fraudulenta, la sociedad no es responsable de los derechos atribuidos a los aparentes herederos (art. 1225 C.C.); sin perjuicio de la obligatoriedad de acatar las medidas cautelares que pudiera dictar el juez en el curso de dichos procedimientos.

3/8.5 Fin de la copropiedad La sociedad puede considerar que ha cesado la indivisin nicamente cuando uno de los copropietarios o un tercero adquiera todas las alcuotas, o si se verifica la particin y adjudicacin por convenio unnime o procedimiento judicial. 3/9 Representacin del accionista propietario de varias acciones Cuando el propietario de una pluralidad de acciones decida ejercitar sus derechos por intermedio de representante, todas las acciones de su propiedad debern ser representadas por una sola persona. As lo dispone el art. 90, el cual busca coherencia en el ejercicio de los derechos polticos atribuibles a las acciones pertenecientes a un titular. No es slo respecto del derecho de voto que cobra importancia la regla en mencin. Tambin tiene relevancia tratndose de los derechos que slo pueden ejercitarse si individualmente o en conjunto con otros accionistas se alcanza un determinado porcentaje del capital social. Segn el mismo art. 90 la regla en mencin deja de operar en los siguientes supuestos: Si el estatuto admite la representacin plural (primer prrafo). As el estatuto podr indicar en cules supuestos y con que alcances podr operar la representacin plural y el nmero mximo de representantes. Al respecto es importante que el estatuto prevea si el voto de quienes representan las acciones de un mismo titular, incluyendo el de ste, deber ser uniforme. De no preverse tal regla podr ser discordante esa votacin. Cuando se trata de "acciones que pertenecen individualmente a diversas personas pero aparecen registradas en la sociedad a nombre de un custodio o depositario" (segundo prrafo). Este supuesto es de difcil comprensin. Si fuera el de acciones embargadas, el ejercicio de los derechos sigue correspondiendo al accionista segn el art. 110. Igual sucede con las acciones prendadas, si no se ha pactado el desplazamiento de los derechos al acreedor prendario, de acuerdo al art.109, primer prrafo. En otras palabras, respecto de ambos supuestos la previsin del art, 90 luce innecesaria. Cuando sobre las acciones se ha constituido usufructo o prenda y se ha otorgado los derechos que confiere la accin al usufructuario o al acreedor prendario. En tal caso las acciones "podrn ser representadas por quien corresponda de acuerdo al ttulo constitutivo de la prenda o usufructo" (segundo prrafo). As el accionista (o su representante) representar las acciones sobre las que no haya constituido usufructo ni prenda con desplazamiento de derechos, y las dems sern representadas por el o los usufructuarios o acreedores prendarios. Cada cual ejercitar los derechos que les correspondan en funcin de sus respectivos intereses. De ser el caso, el usufructuario y el acreedor prendario podrn actuar mediante representante, incidiendo tambin sobre ellos la exigencia de representacin unitaria. A los tres supuestos de excepcin sealados cabe agregar otro no mencionado en el art. 90: cuando por convenio entre los accionistas o entre stos y terceros se haya estipulado que las acciones de quienes suscriben el mismo podrn ser representadas en parte por el accionista y en parte por un tercero. En aplicacin del art. 8 tal pacto resulta oponible a la sociedad si el estatuto no lo prohibe. El prrafo tercero del art. 90, asumiendo que pueda existir pluralidad de representacin, exige que todos los representantes del accionista cumplan los requisitos legales exigidos en los arts. 140 y 200, cuando se trata de ejercitar la accin de impugnacin de acuerdos o el derecho de separacin, respectivamente. 3/10.1 Constitucin - Derechos del accionista y del usufructuario

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Las acciones con o sin derecho de voto confieren derecho a participar en el reparto de utilidades (arts. 95, inc. 1; y 96, inc. 1). Con relacin a las acciones las utilidades repartidas que les corresponden, esto es, los dividendos, vienen a constituir frutos civiles (C.C. art. 891). Unilateralmente o por contrato el accionista puede conferir temporalmente a un tercero el derecho a percibir los dividendos que correspondan a todas o algunas de sus acciones. La constitucin, efectos, modificacin y extincin del usufructo de acciones se rige por el Cdigo Civil, excepto en lo expresamente dispuesto por la LGS como sigue: La constitucin del usufructo debe anotarse en la matrcula de acciones (art. 92, segundo prrafo) y en el certificado de acciones (art. 100, inc. 5). Si no se ha precisado, corresponde al usufructuario el derecho a los dividendos en dinero o en especie (art. 107, primer prrafo). En cambio los dividendos pagados en acciones de propia emisin corresponden al propietario, salvo pacto en contrario (art. 107, segundo prrafo). Como es obvio, el distinto tratamiento dado a los dividendos en acciones apunta a proteger la participacin del accionista en el capital de la sociedad. Por dividendos en acciones ha de entenderse a las emitidas por capitalizacin de utilidades distribuibles, de reservas y primas de capital. No as a las acciones derivadas de la capitalizacin de excedentes de revaluaciones voluntarias, ya que no siendo distribuible la ganancia por revaluacin por no ser ganancia realizada, no cabe entender que su capitalizacin d lugar a un dividendo en acciones. Asimismo, las acciones derivadas de la modificacin de la cifra del capital a consecuencia del ajuste integral de los estados financieros por inflacin (art. 205), por definicin tampoco son dividendos. En ambos casos ha de considerarse que las acciones corresponden al accionista y no al usufructuario, aunque se haya pactado que ste percibir los dividendos en acciones. Para que el usufructuario llegue a ser titular exclusivo de las acciones derivadas de la capitalizacin de utilidades, etc., se requiere, como es obvio, que el aumento del capital tenga lugar mediante emisin de nuevas acciones. Si se realizara mediante aumento del valor nominal de las acciones el usufructuario devendra en copropietario con el accionista de todas las acciones de que ste es titular. Corresponden al usufructuario los dividendos en dinero o en especie "acordados por la sociedad durante el plazo del usufructo" (art. 107, primer prrafo) y, en su caso, los dividendos en acciones de propia emisin "que toquen al propietario durante el plazo del usufructo", (art. 107, segundo prrafo). En cuanto a los dividendos en dinero o en especie se tiene entonces que corresponden al usufructuario los dividendos provenientes de un acuerdo adoptado durante el perodo del usufructo, aun cuando provengan de utilidades generadas en un momento anterior o se repartan en un momento posterior (1); y al propietario los dividendos acordados en un momento anterior o posterior al usufructo, aun cuando se repartan o correspondan a utilidades generadas durante la vigencia de ste. Tratndose de los dividendos en acciones la aplicacin literal de la regla del art. 107, segundo prrafo, dara lugar a que, si no se ha precisado en el acto constitutivo del usufructo, sean atribuibles al usufructuario, inclusive las acciones derivadas de capitalizaciones acordadas antes de la constitucin del usufructo y formalizadas durante la vigencia del mismo, o acordadas durante dicha vigencia con cargo a utilidades o beneficios de perodos anteriores. En esos supuestos el derecho a las acciones surgi para el accionista con el acuerdo de capitalizacin. Por lo que, en el primer caso, no debera corresponder al usufructuario el derecho a las acciones pues stas (como derecho) al constituirse el usufructo, ya pertenecan al accionista. En el segundo caso el derecho sobre las acciones nace durante el usufructo y por consiguiente ellas son atribuibles al titular del mismo. Salvo pacto en contrario corresponden al accionista los dems derechos (voto, suscripcin preferente, etc.) - art. 107, primer prrafo. Dado que la percepcin de los dividendos y acciones depende del acuerdo de la junta, podra suceder que el propietario ejerciera su derecho de voto para mantener las utilidades en reserva, quitando todo beneficio al usufructuario. En este caso, el propietario incurrira en la obligacin de saneamiento por hecho propio (art. 1524 C.C.) (2) si su voto o abstencin hubiera sido determinante para adoptar el acuerdo de mantener en reserva las utilidades, salvo que existiera una justificacin para no distribuirlas ni capitalizarlas.

Para evitar este riesgo el usufructuario puede pactar que se le atribuya el derecho de voto, al menos en cuanto al destino de las utilidades del ejercicio. Si se cuenta con este derecho de voto y el usufructo comprende un nmero de acciones que representen un quinto o ms del capital pagado, el usufructuario puede exigir vlidamente que se distribuya en dinero el 50% de las utilidades distribuibles despus de detraer el monto aplicable a la reserva legal, en aplicacin del art. 231. ___________________________ Siendo frutos civiles no es de aplicacin el art. 1016 del C.C. respecto a los dividendos no cobrados, ya que con el acuerdo de la junta el titular adquiere un derecho de crdito contra la sociedad. Con lo que el usufructuario podra resolver el contrato o ejercer la accin estimatoria - arts. 1511 y 1513 C.C. 3/10.2 Usufructo de acciones parcialmente pagadas El art. 108, primer prrafo, hace recaer la responsabilidad del pago de los dividendos pasivos en el accionista, salvo que por pacto se haya establecido que ha de corresponder al usufructuario. Esta norma regula la responsabilidad entre el accionista y el usufructuario. Frente a la sociedad el responsable es el accionista. (1) El prrafo segundo del art. 108 dispone que si el dividendo pasivo no es pagado por el accionista en el plazo fijado, el usufructuario "podr hacerlo en los cinco das siguientes sin perjuicio de repetir contra el propietario". Esta regla importa una excepcin a la suspensin inmediata del derecho a los dividendos que se produce al quedar constituido en mora el accionista por el solo vencimiento del plazo de pago de su aporte (arts. 78 y 79; vase la sec.3/2.4d). Cuando sobre la accin se ha constituido usufructo el indicado efecto recin se produce vencido el plazo de cinco das. Si las acciones son vendidas por la sociedad conforme al art. 80 el usufructo recaer sobre el remanente del producto de la venta que la sociedad pueda poner a disposicin del ex accionista, en aplicacin analgica del art. 1003 del C.C. (2) No cabe pensar que el usufructo subsista sobre las acciones del adquirente. Si asi fuera tendra que deducirse del precio de venta el valor actualizado del usufructo (asumiendo que pudiera calcularse) y con ello podra frustrarse el objetivo de obtener a travs de la venta la integracin del valor nominal de la accin. Aunque el adquirente deseara asumir el usufructo (hiptesis terica) ello no sera posible por ser atentatorio contra la integracin del capital. Esta consideracin hace pensar que la venta de las acciones sujetas a usufructo, cuando persigue la integracin del capital, no es asimilable a la de un bien sujeto a gravamen o carga y cuyo valor de venta es afectado por esa circunstancia. Si las acciones fueran anuladas por la sociedad al no ser posible su venta,el usufructo se extinguira por prdida del bien (C.C. art. 1021, inc. 5). ______________________________ Si se entendiera que lo regulado es la responsabilidad frente a la sociedad se estara admitiendo que por pacto el accionista puede liberarse de su obligacin la que sera asumida por el usufructuario. Ello no es posible si no media aceptacin de la sociedad, en aplicacin del art. 1435 del C.C. C.C. art. 1003: "En caso de expropiacin del bien objeto del usufructo, ste recaer sobre el valor de la expropiacin".

3/10.3 Reembolso de acciones dadas en usufructo

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Si las acciones fueran reembolsadas (reduccin de capital, reembolso anticipado o liquidacin), el usufructo contina sobre el dinero - arts. 1020 y 1023 del C.C. El monto del reembolso que exceda el valor nominal de las acciones no constituye una utilidad que corresponda al usufructuario, por no haber sido distribuida como tal por la junta. 3/10.4 Transferencia de los derechos de usufructo y propiedad El usufructuario puede enajenar o prendar su derecho de usufructo sobre las acciones (C.C. art. 882), salvo que el acto constitutivo del usufructo se lo prohiba - C.C. art. 1002. Conforme al art. 1599, inc. 4 del C.C., el propietario tiene el derecho de retracto respecto a la venta que el usufructuario haga de su derecho de usufructo. A su vez, y en base a la misma norma, el usufructuario tambin tiene el derecho de retracto respecto a la venta de las acciones por el propietario. 3/10.5 Extincin del usufructo El art. 1021 del C.C. establece diversas causales de extincin del usufructo. Cabe destacar las siguientes: Vencimiento del contrato o del plazo mximo de 30 aos. Muerte o renuncia del usufructuario. Destruccin o prdida del bien. Sera el caso de amortizacin de las acciones sin reembolso (en caso de reembolso vase la sec. 3/10.3), como consecuencia de una reduccin de capital practicada para absorber prdidas o de una liquidacin de la sociedad sin remanente. Vase tambin lo indicado en la sec. 3/10.2. 3/10.6 Limitaciones a la constitucin del usufructo de acciones El pacto social, el estatuto, un acuerdo de la junta general y los convenios que celebre el titular de las acciones pueden establecer limitaciones a la constitucin del usufructo de acciones (art. 101, segundo y tercer prrafo). Las limitaciones nacidas de la junta slo afectan a las acciones de quienes hayan votado a favor del acuerdo, debiendo separarse esas acciones en una o ms clases (si las limitaciones varan segn las acciones) (art. 101, cuarto prrafo). Las establecidas mediante convenio celebrado por el titular de las acciones son de observancia obligatoria para la sociedad si son comunicadas a la sociedad (art. 101, segundo prrafo; vase la sec. 1/16.5a). Las limitaciones no pueden implicar una prohibicin absoluta de la constitucin del usufructo (art. 101, primer prrafo). Pero s puede establecerse la prohibicin temporal de ello, no pudiendo exceder el plazo de 10 aos, prorrogables por perodos no mayores de ese plazo (art. 101, tercer y quinto prrafos). Las limitaciones deben anotarse en la matrcula de acciones y en el certificado, anotacin en cuenta u otra forma representativa de la accin - art. 101, segundo y quinto prrafos. 3/11.1 Concepto - Constitucin Aspectos generales La Ley 28677 Ley de la Garanta Mobiliaria (pub. 1-3-06 y vigente desde el 30-5-06) establece el rgimen de la garanta que puede constituirse sobre bienes muebles, entre otros, (las) acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles y (los) derechos a dividendos o utilidades de sociedades art. 4, incs. 8 y 16, respectivamente. La 6a. Disp. Final de la referida ley ha derogado todas las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda de acciones, as como todas las leyes y dems disposiciones que se opongan a ella. Entre las disposiciones expresamente derogadas por esa disposicin se encuentran los arts. 1055 a 1090 del Cdigo Civil que regulaban la prenda en cuanto derecho real de garanta. La

referencia hecha a las disposiciones que regulaban la prenda de acciones determina que ha quedado sin efecto lo dispuesto en el art. 109 de la LGS. La Ley de la Garanta Mobiliaria contiene normas de carcter general. No regula de manera especfica las garantas constituidas sobre acciones representativas del capital social. A continuacin reseamos lo que se desprende de la ley en mencin respecto de la garanta mobiliaria constituida sobre acciones. Concepto - Constitucin Por la garanta mobiliaria un accionista afecta sus acciones a favor de un acreedor para garantizar una obligacin propia o de un tercero, presente o futura Ley 28677, arts. 3, nums. 3.1 y 3.3, y 4, segundo prrafo, inc. 11. La garanta mobiliaria puede constituirse con o sin desposesin de las acciones. En caso de desposesin puede pactarse la entrega de las acciones al acreedor garantizado o a un tercero depositario - Ley 28677, art. 3, inc. 3.1. Todos los derechos de la accin afectada en garanta mobiliaria corresponden al accionista, salvo pacto en contrario (Ley 28677, art. 11, inc. 1). Por excepcin, salvo pacto en contrario, el derecho a percibir los frutos corresponde al acreedor garantizado cuando la garanta se hubiere constituido con desposesin de las acciones a favor de aqul. En ese caso el acreedor percibir los frutos por cuenta del deudor y los imputar a los intereses de la deuda garantizada y el exceso que hubiere al capital - Ley 28677, art. 12, cuarto prrafo. La ley en mencin no precisa qu se entiende por frutos de las acciones, por lo que, en principio, correspondera considerar como tales a los dividendos y a las acciones liberadas. Sin embargo, dado que no es propsito de la norma del art. 12 cambiar la condicin del acreedor garantizado (de acreedor a accionista), sino ms bien que se reduzca el monto de su acreencia con el dinero que pudiera generar la accin (como resultado de imputar los frutos a la deuda garantizada), cabra sealar que los frutos que correspondera atribuir a los acreedores garantizados, en su caso, seran nicamente los dividendos que pudieran generar las acciones objeto de garanta mobiliaria. Si el derecho a los dividendos correspondiera al acreedor, ste se encuentra obligado a cobrarlos a efectos de evitar su prescripcin Ley 28677, art. 54. Constitucin Conforme lo seala el art. 18 de la Ley 28677, la constitucin de garanta mobiliaria sobre ttulos valores debe realizarse de acuerdo a la ley de la materia, aplicndose supletoriamente la Ley 28677 en lo que sea pertinente. En aplicacin de dicha norma y entendiendo como ley de la materia tanto la LGS como la Ley de Ttulos Valores (N 27287 - LTV) -esta ltima, aplicable slo en lo no previsto por la LGS- se tiene lo siguiente: La garanta mobiliaria debe constituirse mediante anotacin en el certificado correspondiente o por cualquier medio escrito - LGS, art. 93, segundo prrafo; LTV, art. 30, num. 30.1. El art. 32, num. 32.1, de la LTV seala que para constituir derechos sobre un ttulo valor nominativo deben observarse las reglas establecidas para su transferencia. De acuerdo a lo dispuesto por el segundo prrafo del art. 93 de la LGS, la transferencia de acciones se acredita con la entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesin hecha a nombre del adquirente o por cualquier otro medio escrito. En el mismo sentido se pronuncia la norma del num. 30.1 del art. 30 de la LTV. De lo indicado se deriva que la constitucin de garanta mobiliaria sobre acciones puede tener lugar mediante anotacin en el certificado correspondiente o por cualquier medio escrito. La constitucin de la garanta mobiliaria debe comunicarse por escrito a la sociedad para su anotacin en la matrcula de acciones (LGS, art. 93, primer prrafo). Sobre la forma en la que debe tener lugar tal comunicacin, vase la sec. 3/7.2.

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Conforme a lo dispuesto por el primer prrafo del art. 93 de la LGS, la constitucin de derechos y gravmenes sobre las acciones deben comunicarse por escrito a la sociedad para su anotacin en la matricula de acciones. Teniendo en cuenta la norma del art. 32, num. 32.1, de la LTV, que dispone la aplicacin de las reglas establecidas para la transferencia para los casos en los que se constituyan derechos sobre ttulos valores nominativos, para acreditar la constitucin de garanta mobiliaria debe cumplirse con lo establecido por el num. 31.1 del art. 31 de la LTV, que regula la forma en la que debe acreditarse ante la sociedad la transferencia de acciones y de lo cual se da cuenta en la sec. 3/7.2. La existencia de la garanta mobiliaria debe anotarse en el certificado de la accin - LGS, art. 100, inc. 5. El art. 100, inc. 5, de la LGS establece que los certificados de acciones deben sealar, cuando menos, los gravmenes o cargas que se pueden haber establecido sobre la accin, entre otra informacin. Ello determina que la sociedad deba efectuar la mencionada anotacin en los casos en los que la constitucin de la garanta mobiliaria no hubiera tenido lugar mediante la anotacin de la misma en el certificado respectivo. La constitucin de la garanta mobiliaria surtir efectos frente a la sociedad desde el momento en que le sea comunicada para su anotacin en la matrcula de acciones. Surtir efectos frente a terceros desde que es anotada en el certificado, en su caso, y en la matrcula de acciones LTV, arts. 13, 29, num. 29.2, y 33. Si bien el num. 29.2 del art. 29 establece que la constitucin de la garanta mobiliaria surte efectos frente a la sociedad y terceros desde el momento en que le es comunicada a la primera para su anotacin en la matrcula de acciones, tal norma debe entenderse teniendo en cuenta las de los arts. 13 y 33. De acuerdo al art. 13, la garanta mobiliaria no surte efectos si no se anota en el certificado de la accin o, dada su naturaleza, en la matrcula de acciones. Conforme al art. 33, la sociedad que no haya anotado la constitucin de la garanta mobiliaria en la matrcula de acciones ser responsable por ello. Lo indicado determina que, respecto de la sociedad, basta que se le comunique la constitucin de la garanta mobiliaria para que pueda exigrsele el cumplimiento de las obligaciones que se deriven de tal acto. Por otro lado, para que la constitucin de la garanta mobiliaria surta efectos frente a terceros es necesario que aquella conste en el certificado y en la matrcula de acciones. Si ello no fuera as, la sociedad ser la responsable por los daos y perjuicios que cause su omisin (anotar la garanta en la matrcula). Estando a lo indicado, no se requiere inscribir la constitucin de la garanta mobiliaria en el Registro Mobiliario de Contratos para que sea oponible frente a terceros. Bastar que la constitucin del indicado gravamen sea anotada en la matrcula de acciones de la sociedad emisora. Cabe sealar adems que desde la constitucin de la garanta mobiliaria, sta surtir efectos entre el deudor, el acreedor garantizado y, de ser el caso, el depositario, aun cuando, en el caso de este ltimo, no se hubiere cursado la respectiva comunicacin a la sociedad. Habida cuenta de que la constitucin de la garanta mobiliaria surte efectos frente a terceros desde que es anotada en el certificado, en su caso, y en la matrcula de acciones, la preferencia de los gravmenes y cargas constituidas sobre la accin se establecer teniendo en cuenta la fecha de la anotacin de su constitucin o afectacin. As se desprende de la Ley de Ttulos Valores, cuyas reglas son aplicables para establecer la prelacin de las garantas mobiliarias constituidas sobre la accin, a la cual se remite el art. 29 de la Ley 28677. 3/11.2 Garanta mobiliaria sobre acciones parcialmente pagadas El incumplimiento del propietario-deudor en el pago de la parte no desembolsada de la accin, puede dar lugar a las siguientes situaciones: Que las acciones sean vendidas por la sociedad (art. 80), caso en que la sociedad cobra los dividendos pasivos con preferencia al crdito del acreedor garantizado.

Que el acreedor proceda a la realizacin de la garanta mobiliaria, teniendo la sociedad preferencia para el cobro del dividendo pasivo. La preferencia de la sociedad para el cobro de dividendos pasivos se origina en la anotacin que en tal sentido consta en el certificado de la accin o en la matrcula, en su caso. Que el acreedor pague los dividendos pasivos y repita contra el propietario - Ley 28677, art. 54. 3/11.3 Garanta mobiliaria sobre las acciones en favor de la sociedad emisora El art. 106 de la ley prohibe a la sociedad dar prstamos o prestar garantas (fianza,aval) con la garanta de sus propias acciones bajo responsabilidad del directorio. En resguardo de la integracin del capital, esta norma impide que los socios puedan separarse libremente de la sociedad, obteniendo en la prctica la devolucin de sus aportes mediante el incumplimiento del pago de la deuda garantizada. Se reserva cualquier adquisicin de las propias acciones al rgimen que se comenta en la sec. 3/13. (1) _________________________ Es vlida, sin embargo, la adjudicacin de las propias acciones a favor de la sociedad, en pago de una obligacin realizada por un deudor insolvente vase la sec. 3/13.4b. 3/12 Embargo de Acciones El ejercicio de los derechos de accionista respecto de las acciones embargadas corresponde al propietario (art. 110, primer prrafo). La medida no conlleva retencin de los dividendos salvo orden judicial en contrario (art. 110, tercer prrafo). El embargo sobre las acciones debe ser anotado en la matrcula de acciones (art. 92). En su caso, el depositario debe facilitar el ejercicio de los derechos al accionista, de quien son de cargo los gastos correspondientes (art. 110, segundo prrafo). En la ejecucin de las acciones sujetas a medida cautelar, la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones por el precio pagado por ellas ( arts. 110, cuarto prrafo y 239). 3/13.1 Introduccin Admitido por la ley que una sociedad pueda adquirir acciones de propia emisin, la necesidad o conveniencia de realizar la operacin puede surgir en diversas circunstancias y perseguir variados fines: existencia de acciones privilegiadas que se desea eliminar; posibilitar el retiro de un socio; evitar la venta de las acciones a un tercero; ser el accionista deudor de la sociedad y no existir otro modo de pago de su deuda; aprovechar una baja en la cotizacin de las propias acciones en la bolsa para revenderlas luego; etc. La normativa legal se inspira en los siguientes principios: proteccin de la integracin del capital social; paridad de trato entre los accionistas; decisin por la junta general; y suspensin de los derechos atribuidos por las acciones que se mantengan en cartera. Estos principios influyen con algunas excepciones, la regulacin de las adquisiciones a ttulo oneroso. Slo el ltimo rige en las adquisiciones a ttulo gratuito. Las modalidades de adquisicin a ttulo oneroso reguladas son las siguientes: Con cargo al capital, para amortizarlas Con cargo a utilidades o reservas, para amortizarlas sin reducir el capital y con o sin entrega de ttulos de participacin Con cargo a utilidades o reservas, sin necesidad de amortizarlas, con la finalidad de conjurar un dao grave o para mantenerlas en cartera Con entrega a cambio exclusivamente de ttulos de participacin

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Cada una de estas modalidades tiene su propia y diversa naturaleza y genera particulares efectos. A continuacin se examina el rgimen establecido por el art. 104 de la LGS. Se hace referencia adems a la adquisicin con cargo a la prima de capital. a) Concepto - Finalidad El art. 104, primer prrafo, contempla esta modalidad de adquisicin. Expresa que "La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo al capital nicamente para amortizarlas, previo acuerdo de reduccin del capital adoptado conforme a ley". En esta modalidad la sociedad acuerda la reduccin del capital a fin de adquirir con cargo a l acciones para amortizarlas, ejecutando la reduccin por el valor nominal total de las acciones amortizadas. Esta operacin reviste especial inters en cuanto posibilita una reduccin del capital que afecta a un determinado socio o grupo de socios. b) El acuerdo de reduccin del capital El acuerdo de reduccin del capital para adquirir acciones no crea obligacin a los accionistas. Estos, individualmente, decidirn si aceptan transferir sus acciones a la sociedad segn su conveniencia. El acuerdo debe indicar, cuando menos, el nmero de acciones a adquirir,el precio, el modo de pago, el plazo de vigencia de la oferta de compra (el cual debe ser razonable), el lugar de presentacin de las propuestas de venta y el encargo de su ejecucin al directorio, gerencia o tercero. Asimismo, si la adquisicin se har a prorrata o, en su caso, en otra forma,y el procedimiento a seguir en caso el nmero de acciones propuestas por los accionistas llegue a ser inferior al de las acciones que la sociedad pretende adquirir. Se deben cumplir, previamente a la adquisicin de cualquier accin, las formalidades y publicaciones de la reduccin del capital con reembolso. c) La adquisicin de las acciones La oferta de compra debe ser dirigida a todos los accionistas en proporcin al nmero de acciones que posean. Esa es la forma de cumplir con la exigencia legal (art. 104, penltimo prrafo) de que la adquisicin se haga a prorrata (salvo las excepciones que seala). La adquisicin debe ser hecha por monto igual para cada accin, salvo lo que pueda estar contemplado en el estatuto respecto de las acciones preferenciales que puedan haberse emitido. Si el monto pagado por las acciones excede su valor nominal la diferencia debe ser cargada exclusivamente a beneficios y reservas libres (art. 104, segundo prrafo). Esta regla impide que el exceso pueda cargarse a los resultados del ejercicio como prdida extraordinaria. Si el monto pagado fuera inferior al valor nominal la diferencia tiene el carcter de prima de capital. d) Ejecucin de la reduccin del capital Si el nmero de acciones ofrecidas en venta fuera menor al fijado en el acuerdo, el capital slo se reducira en el valor nominal total de las acciones ofrecidas en venta, salvo que el acuerdo contemple otra cosa. De ser el caso,el directorio podra renovar la oferta de compra dentro del plazo sealado en el acuerdo de reduccin del capital. Una vez adquiridas las acciones deben ser amortizadas a la brevedad. a) Concepto - Finalidad La posibilidad de que la sociedad adquiera acciones para amortizarlas sin reducir su capital est prevista en el art. 104, cuarto prrafo, incisos 1 y 2. Es la operacin conocida como amortizacin o reembolso de acciones. Por ella la sociedad reintegra a los accionistas las cantidades que aportaron al capital social (esto es, el valor nominal de las acciones) cargando a utilidades o reservas libres los montos desembolsados.

Para los accionistas los montos reembolsados tienen el carcter de verdaderos valores de capital que se descuentan de la porcin que pueda corresponderles al momento de la liquidacin. Para la sociedad las sumas desembolsadas representan nicamente una extraccin de beneficios. La operacin en mencin es tpica de sociedades concesionarias de servicios pblicos, cuyos activos deben revertir al trmino de la concesin a la entidad otorgante de la misma, as como de urbanizadoras, lotizadoras, mineras, etc. cuyo activo explotable no es objeto de reposicin. En tales sociedades al trmino de sus operaciones no habr activos de valor susceptibles de ser realizados con miras al reparto del haber social a los accionistas, por lo que se justifica el reembolso anticipado del capital siempre que las utilidades y reservas lo permitan. b) Aumento del valor nominal de las dems acciones La operacin deja intacta la cifra del capital social y, por ende, respecto de su realizacin los acreedores sociales no gozan del derecho de oposicin. Dado que la suma del valor nominal de las acciones debe ser igual al capital, (1) la amortizacin de las acciones adquiridas sin cargar monto alguno al capital, determina la necesidad de aumentar el valor nominal de las acciones restantes. Ello es as sea que la amortizacin tenga lugar con entrega, a cambio, de ttulos de participacin o sin ella - art. 104, cuarto prrafo, incs. 1 y 2. ________________________ Vase la sec. 3/2.1. c) Previsin estatutaria de la operacin La amortizacin anticipada de las acciones puede estar prevista en el estatuto con carcter imperativo o no. Por ejemplo, el estatuto podra contemplar la oportunidad y condiciones en que habrn de amortizarse paulatinamente acciones ordinarias o preferenciales. d) La operacin frente a los accionistas Las sumas entregadas a los accionistas lo son a ttulo definitivo, en tanto sean imputables a utilidades o reservas libres. La decisin de la sociedad de amortizar las acciones resulta obligatoria para el accionista cuando tiene lugar a prorrata o por otra modalidad (por ejemplo, sorteo) que coloque en pie de igualdad a las acciones de la misma clase (ver seccs. 2/4.2 y 3/4.1). No as cuando se lleva a cabo por compra de las acciones en rueda de bolsa o mediante oferta de compra formulada a todos los accionistas. Sobre la aplicacin forzosa de la prorrata y sus excepciones en la amortizacin de acciones, vase la sec. 3/13.7b. Cuando la adquisicin se lleva a cabo por sorteo o por compra previa oferta hecha a todos los accionistas, el monto reembolsado debe ser igual para cada accin, sin perjuicio de lo que pueda haberse estipulado al respecto en el estatuto con relacin a las acciones preferenciales. Obviamente este criterio no es de aplicacin tratndose de la adquisicin en la bolsa. Las acciones adquiridas deben ser amortizadas a la brevedad. e) Entrega de ttulos de participacin La amortizacin puede tener lugar sin entrega de ttulos de participacin o con ella (art. 104, cuarto prrafo, incs. 1 y 2). Lo primero es propio de la amortizacin llevada a cabo por compra de las acciones. En esta modalidad el accionista en buena cuenta liquida su inversin en la sociedad en cuanto a las acciones amortizadas. Lo segundo suele darse en las amortizaciones realizadas por mandato estatutario a prorrata o por sorteo y al valor nominal de la accin. El accionista, cuya inversin en el capital social permiti crecer y consolidarse a la empresa, no ve

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as cortado su vnculo con ella respecto de las acciones amortizadas. Adems, cuando la amortizacin no tiene lugar a prorrata sino por sorteo, resultara inequitativo que las acciones sean amortizadas al valor nominal sin recibir ttulo de participacin, dado el incremento del valor patrimonial de las acciones restantes. Los ttulos de participacin otorgan el derecho de recibir por tiempo determinado un porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad (art. 104, cuarto prrafo, inc. 2). Son nominativos y transferibles (art. 104, tercer prrafo). f) La operacin como distribucin indirecta de utilidades Cuando la amortizacin con cargo a utilidades es practicada a prorrata, ni el capital ni la participacin de los accionistas se alteran. Por el contrario, la suma del valor nominal de las acciones que poseen los accionistas sigue siendo la misma, ya que el valor nominal de las acciones remanentes se ve incrementado en un monto igual al de las acciones amortizadas (vase la sec. 3/13.3e). De ello se desprende que el nico efecto de esta operacin es la disminucin de las utilidades o reservas libres, constituyendo una pura y simple distribucin de stas. Si la amortizacin tiene lugar a ttulo singular los efectos de la operacin son la disminucin de las utilidades, la elevacin del valor nominal de las acciones ajenas a la operacin y el efectivo incremento que los titulares de estas acciones experimentan en su participacin en la sociedad. Lo que lleva a concluir que se est ante una adquisicin de acciones por cuenta de los accionistas permanecientes, con utilidades que de tal forma les son distribuidas. g) Requisitos especiales No pueden aplicarse a esta operacin las reservas legales ni las reservas estatutarias creadas para otros fines, salvo que la junta general acuerde exceptuar a estas ltimas de su destino, con la mayora requerida para la modificacin del estatuto. Las utilidades aplicables son las arrojadas en un balance aprobado por la junta general - vase el captulo 12. El aumento del valor nominal de las acciones remanentes implica una modificacin del estatuto que debe ser acordada por la junta general con el quorum y mayora calificados - vanse las seccs. 4/10.3b y 4/16.3b.

El dao grave debe amenazar a la sociedad sin que sea suficiente que afecte a un socio o grupo de socios. No constituye dao grave la posibilidad de que alguien adquiera un paquete de acciones en circulacin, que pudiera posibilitar un acceso al directorio y eventualmente repercutir en la modificacin de los fines previstos por quienes hasta entonces representaban la mayora y con ello la voluntad de la sociedad. c) Adquisicin para conservar las acciones en cartera La decisin de adquirir acciones para mantenerlas en cartera puede perseguir finalidades diversas: favorecer la regularizacin de la cotizacin de las acciones de la sociedad en la bolsa; aprovechar una baja en la cotizacin de las acciones de la sociedad en la bolsa para revenderlas luego en un momento de alza (1); tener acciones para entregarlas a los accionistas de una sociedad absorbida (sino se deseara aumentar el capital por la fusin) o a quienes ejerzan opciones de compra otorgadas por la sociedad respecto de sus propias acciones. Las acciones as adquiridas, si bien se mantienen en cartera, son distintas de las acciones en cartera creadas por la sociedad y an no emitidas a que se refiere el art. 98. Vase la sec. 3/2.3. ____________________________ En el diario El Comercio, edicin del 26-6-98, se public la siguiente informacin: "Puede que los inversionistas extranjeros estn abandonando los mercados emergentes, pero las compaas mexicanas se estn aprovechando de la correccin a nivel mundial para recomprar acciones a bajos precios. Mientras el precio de las acciones en la bolsa de Mxico se encuentran cerca de su nivel mnimo en 18 meses, la tendencia inteligente aconseja "acumular".Durante este ltimo mes, una docena de compaas mexicanas de primera lnea han comprado unos US$200 millones de sus propias acciones, segn los informes presentados a la bolsa de Mxico". d) Requisitos especiales La ley seala algunos requisitos para que la sociedad pueda adquirir acciones a ttulo oneroso sin obligacin de su inmediata amortizacin:

a) Concepto La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo oneroso sin necesidad de amortizarlas de inmediato. El art. 104, cuarto prrafo, permite que lo haga "para evitar un dao grave" (inc. 3) o para mantener las acciones en cartera (inc. 4). b) Adquisicin para evitar un dao grave El dao grave a evitarse o cuyos efectos pretenden aminorarse, debe ser real y existente al momento de acordarse la operacin o, por lo menos, representar una amenaza cierta. Debe tener una naturaleza patrimonial o crediticia y obedecer a circunstancias extraordinarias que no correspondan al curso normal de los negocios. Para que la amortizacin sea dispensada, la adquisicin de las propias acciones debe ser el nico medio posible, o el ms eficaz, en orden a conjurar el dao. La gravedad del dao debe ser apreciada segn las circunstancias. Son ejemplos de dao grave: la posibilidad de que las acciones puedan ser adquiridas por un competidor que busca obstaculizar el desarrollo de los negocios sociales, procurar su liquidacin o acceder a informacin reservada; el caso de un deudor cuyo nico activo realizable sea acciones de la propia sociedad; la expropiacin de una empresa titular de acciones de la sociedad, caso en que sta puede adquirirlas para evitar el intervencionismo del Estado; etc.

La operacin debe efectuarse "con cargo a beneficios y reservas libres" (art. 104, cuarto prrafo). En rigor, al no amortizarse las acciones y operar nicamente una sustitucin de activos (las acciones propias adquiridas toman el lugar de los montos desembolsados), no se produce una disminucin de las utilidades o reservas libres. De modo que la expresin "con cargo" a utilidades debe entenderse como una exigencia de que las utilidades o reservas de libre disposicin sean por lo menos iguales al monto de la adquisicin, al momento de realizarse sta y que con cargo a las mismas se forme una reserva hasta por el monto de la adquisicin. Lo que justifica que las acciones puedan ser mantenidas en cartera es la existencia de utilidades y reservas libres con cargo a las cuales pueda producirse su amortizacin. De llegar a desaparecer esa condicin se estara en la situacin de haber reembolsado el valor de la accin sin haber reducido previamente el capital, o sin haber convertido previamente las reservas indisponibles en disponibles, si ello fuera posible. Para evitar esa situacin irregular es preciso crear una reserva por el valor nominal total de las acciones adquiridas. Si bien ello no est previsto expresamente en la ley debe entenderse como tcita condicin del mantenimiento de las acciones en cartera. La existencia y cuanta de la reserva queda vinculada a la venta o amortizacin posterior de las acciones. Sobre este aspecto vase ms abajo el rubro plazo de tenencia de las acciones. La reserva no puede ser objeto de disposicin precisamente en razn de la finalidad de su creacin. Por excepcin, podra ser objeto de capitalizacin pues al quedar incrementado de

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ese modo el capital en el monto que se desembols por las acciones, no habr inconveniente en que la amortizacin pueda producirse con cargo a l. No obstante es de sealar que si se decidiera amortizar las acciones en esa forma los acreedores tendran derecho de oposicin, lo que no sucede cuando las acciones se amortizan con cargo a la reserva. La adquisicin para conservar las acciones en cartera debe realizarse "en un monto no mayor al diez por ciento del capital suscrito" (art. 104, cuarto prrafo, inc. 4). No opera este requisito tratndose de la adquisicin para evitar un dao grave (lo que se justifica por la finalidad de la operacin). El "capital suscrito" comprende tanto el valor nominal de las acciones con derecho de voto como el de las acciones privadas de ese derecho. El dcimo de ese capital opera como tope tanto del monto a adquirir (monto de la operacin) como del total de acciones que la sociedad puede tener en cartera. En ese sentido dicho total abarca las acciones que la sociedad haya adquirido por cualquier ttulo (compra, fusin, escisin, donacin, etc.). De modo que si ya se alcanz el lmite, podrn adquirirse acciones propias para evitar un dao grave porque en esta operacin no funciona el tope.De otro lado, si con esas acciones (o con las adquiridas por otra razn) ya se alcanz el tope, no podrn adquirirse ms acciones para tenerlas en cartera mientras no se eleve el capital suscrito. Si en virtud de la adquisicin hecha para evitar un dao grave se llegara a exceder el mximo indicado deber venderse o amortizarse las acciones correspondientes al exceso a la brevedad. La adquisicin para conservar las acciones en cartera requiere acuerdo previo de la junta general (art. 104, cuarto prrafo, inc. 4). Se requieren qurum y mayora simples si la adquisicin fuera a hacerse a prorrata o en rueda de bolsa, toda vez que no media una modificacin estatutaria y se respeta la paridad de trato entre los accionistas. Si la adquisicin fuera a tener lugar en otra forma se requerira quorum simple, al no mediar modificacin estatutaria, y unanimidad en el acuerdo (por afectarse la paridad de trato), como lo exige el penltimo prrafo, literal d), del art. 104. El art. 51 del R.R.S. ha precisado que la unanimidad antes referida est constituida por la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto concurrentes a la junta general y que el qurum y mayora requeridos se computan respecto del capital inscrito en el registro sin incluir las acciones adquiridas por la sociedad, de lo que debe dejarse constancia en el acta respectiva. El acuerdo previo de la junta no ha sido sealado como requisito para el caso de adquisicin tendiente a evitar un dao grave. Lo cual puede resultar justificado por la ndole del fin de la operacin. Corresponder al directorio tomar el acuerdo respectivo. e) Plazo de tenencia de las acciones - Venta o amortizacin El plazo mximo de tenencia de las acciones adquiridas para evitar un dao grave o tenerlas en cartera es de dos aos (art. 104, cuarto prrafo, incs. 3 y 4).Vencido ese plazo las acciones deben ser vendidas o amortizadas a la brevedad. El inc. 3 seala que al vencimiento del plazo las acciones adquiridas para evitar un dao grave deben ser vendidas. No se ve la razn por la que se haya optado por esa alternativa. En todo caso, si la venta no se pudiera efectuar las acciones debern ser amortizadas. La ley no seala el procedimiento de venta, por lo que el directorio deber fijarlo. Ntese que en este caso, salvo disposicin contraria del estatuto, los accionistas no gozan del derecho de preferencia en la adquisicin. Sin embargo, si a ellos estuviera dirigida la oferta inicial de venta, deber cuidarse de dar a todos igual oportunidad, a cuyo efecto el plazo de la oferta debe ser razonable. La venta de las acciones libera la reserva que se form al adquirirlas. La amortizacin de las acciones puede hacerse con cargo a la reserva formada al adquirirla o con cargo al capital. En el primer caso deber elevarse el valor nominal de las acciones restantes para igualar su total con el capital. En el segundo, la reduccin deber seguir el procedimiento de la

reduccin del capital con reembolso (publicidad, derecho de oposicin de los acreedores; ver el cap. 10). En tal caso, la reserva quedar liberada. 3/13.5 Canje de acciones por ttulos de participacin El art. 104, tercer prrafo, prev que la sociedad "puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas sin reducir el capital y sin reembolso del valor nominal al accionista, entregndole a cambio ttulos de participacin que otorgan derecho a percibir, por el plazo que se establezca, un porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad". Agrega que los ttulos en mencin son "nominativos y transferibles". Como es de verse esta operacin, en la medida del canje, produce un cambio de la condicin de socio a la de mero partcipe temporal en las utilidades que se distribuyan, con la posibilidad de transferir ese derecho incorporado al ttulo recibido. Tal cambio implica una renuncia a participar en el reparto del patrimonio social al liquidarse la sociedad en beneficio de los dems accionistas en tanto el canje no tenga lugar a prorrata. Ese beneficio se concreta de inmediato en el incremento en el valor nominal de las acciones remanentes hasta igualar el capital social. Esta operacin puede resultar apropiada para poner fin a conflictos entre accionistas. El aumento del valor nominal de las acciones remanentes implica una modificacin del estatuto que debe ser acordada por la junta con el qurum y mayora calificados. Vase las seccs. 4/10.3b y 4/16.3b. 3/13.6 Adquisicin de acciones con cargo a la prima de capital Sobre la prima de capital vase la sec. 3/2.4b. Esta modalidad no ha sido prevista por el art. 104, lo que sin embargo no impide su realizacin. Si las acciones no se amortizan son de aplicacin las normas sealadas en la sec. 3/13.4. Si fueran amortizadas, al implicar ello una distribucin de las primas a los titulares de las acciones remanentes que vern incrementarse el valor nominal de sus acciones, ser de aplicacin la limitacin relativa a la distribucin de las primas de capital establecida por el art. 233.

a) Acuerdo previo de la junta general Cuando la adquisicin tenga por objeto acciones que deben ser amortizadas con cargo al capital o utilidades, el acuerdo debe adoptarse con el qurum y mayora calificados, al implicar una modificacin del estatuto - vanse las seccs. 4/10.3b y 4/16.3b. Cuando la adquisicin con cargo a utilidades y reservas libres no implique la amortizacin de las acciones, el acuerdo que autorice la operacin puede ser adoptado con el qurum y mayora simples - vanse las seccs. 4/10.3a y 4/16.3a. En cualquiera de los supuestos indicados se requerir unanimidad si se acuerda adquirir las acciones en forma distinta a la proporcional (vase el literal siguiente).

b) Adquisicin a prorrata - Excepciones La ley (art. 104, penltimo prrafo) exige que la adquisicin de las propias acciones se efecte a prorrata entre todos los accionistas. Esta regla busca fundamentalmente preservar la igualdad de trato. Adems evita que, eventualmente, una mayora se valga de esta operacin mediante acuerdos de apariencia general para perjudicar a la minora. (1)

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Por excepcin procede la adquisicin singular de acciones, a ttulo oneroso,en los siguientes casos (art. 104, penltimo prrafo): Cuando la adquisicin tenga como finalidad evitar un dao grave a la sociedad (inc. a). Vase la sec. 3/13.4b. Cuando la adquisicin se haga en rueda de bolsa (inc. c). La posibilidad de que cualquier accionista pueda acceder a la bolsa para vender sus acciones permite respetar la igualdad de trato en la adquisicin. Cuando se acuerde por unanimidad en junta general otra forma de adquisicin (inc. d). As, la junta general puede acordar en forma unnime otro procedimiento que d iguales oportunidades a todos los accionistas. (2) Sobre la unanimidad a que alude la norma vase la sec. 4/17.

La adquisicin as realizada genera un incremento patrimonial (ganancia) que se abona en el pasivo a la cuenta Capital Adicional-Donaciones (561 del plan contable general revisado). Mientras las acciones no sean enajenadas o amortizadas, la sociedad debe mantener en el pasivo la cuenta Donaciones como una reserva especialmente destinada a absorber la diferencia que pudiera resultar entre el valor al que fueron contabilizadas y el de su enajenacin. Si las acciones fueran amortizadas, el ntegro de su valor ser cargado a esa cuenta. La amortizacin de las acciones importar en buena cuenta una capitalizacin de la ganancia derivada de la adquisicin gratuita de las acciones, pues necesariamente deber incrementarse el valor nominal de las acciones emitidas para igualar su total con el capital. Dicho aumento deber ser acordado por la junta general con qurum y mayora calificados. Acciones parcialmente pagadas

Cuando se trate de los supuestos de los arts. 238 y 239 (inc. e). Estos artculos regulan la adquisicin de sus propias acciones por una sociedad annima cerrada cuando ha negado su consentimiento a la transferencia; cuando la oferta de venta ha sido desechada por los dems accionistas; y en caso de enajenacin forzosa de las acciones. __________________________ Tal sera el caso de una sociedad en que la mayora es titular de todas las acciones de la clase A, y la minora est concentrada en las acciones de la clase B, clase en la que tambin prevalece aqulla mayora. En tales circunsancias, la junta general podra acordar la adquisicin y amortizacin de todas las acciones de la clase B, con la aceptacin de la junta especial de acciones correspondiente a esa clase. Asimismo, si la situacin de la sociedad fuera mala, la mayora podra usar el mismo procedimiento para obtener el reembolso de su aporte y retirarse de la sociedad. Por ejemplo, se dara esta situacin si se permite a los interesados solicitar su inclusin en la operacin, dentro de un plazo y hasta un tope; o si se realiza la adquisicin mediante la eleccin por sorteo de las acciones que sern objeto de la operacin. El azar del sorteo coloca en pie de igualdad a todos los accionistas.

Al disponer el art. 104, sexto prrafo, que las acciones que adquiera la sociedad a ttulo oneroso deben estar totalmente pagadas, da a entender, a contrario sensu, que pueden adquirirse a ttulo gratuito acciones parcialmente pagadas. Ello, sin embargo, parece encerrar un contrasentido, ya que la extincin del crdito contra el accionista constituye el verdadero costo de la operacin, lo que la convierte en una adquisicin a ttulo oneroso. En este caso la cuenta Capital Adicional - Donaciones se abona slo por el monto de la parte pagada de las acciones.

3/13.9 Situacin de las Acciones Adquiridas y No Amortizadas Conforme al art. 104, ltimo prrafo, "Mientras las acciones a que se refiere este artculo se encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondientes a las mismas. Dichas acciones no tendrn efectos para el cmputo de qurums y mayoras y su valor debe ser reflejado en una cuenta especial del balance". Las acciones enajenadas recobran el goce de todos sus derechos. De la comparacin de los valores de enajenacin y adquisicin de las acciones, pueden derivarse ganancias o prdidas propias de la operacin que sern computadas para determinar los resultados del ejercicio.

c) Acciones a adquirirse ntegramente pagadas Conforme al art. 104, sexto prrafo, "Las acciones que adquiera la sociedad deben estar totalmente pagadas, salvo que la adquisicin sea para evitar un dao grave". Esta exigencia tiene por objeto evitar que se libere a determinados accionistas de los dividendos pasivos que pudieren adeudar a la sociedad, liberacin que slo podra operar a travs de la reduccin formal del capital y, de ser el caso, respetando la paridad de trato.

3/13.8 Adquisicin de acciones a ttulo gratuito La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo gratuito (donacin,herencia, legado), en cuyo caso no requiere amortizarlas (art. 104, quinto prrafo). No se ha sealado en este caso un plazo mximo para la tenencia de las acciones. La adquisicin gratuita de las propias acciones queda perfeccionada con la aceptacin del directorio, en tanto se cumplan las formalidades de ley establecidas para los testamentos y la donacin. Por excepcin, la adquisicin de las acciones parcialmente pagadas debe ser necesariamente autorizada por la junta general de accionistas pues implica la liberacin de un dividendo pasivo.

3/14 Prohibicin de prstamos y garantas relativos a acciones de propia emisin El art. 106 prohbe a la sociedad otorgar prstamos o garantas para la adquisicin de sus propias acciones, bajo responsabilidad del directorio. Complementariamente prohibe recibir en garanta acciones de propia emisin por el otorgamiento de prstamos a los accionistas o de garantas a favor de terceros por deudas de aquellos, (ver sec. 3/11.3). La razn de ambas prohibiciones es clara: el incumplimiento del reembolso del prstamo o del pago de la deuda garantizada surte el efecto financiero de un reembolso del capital, lo cual se desea evitar si no se realiza por el cause legal.

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Dada su finalidad cabe entender que la prohibicin de otorgar prstamos alcanza a cualquier forma de financiamiento. La norma busca evitar que se realicen prstamos u otorguen garantas con vista a la garanta en acciones de propia emisin. Si el crdito fuera de previa constitucin y sobrevinieran circunstancias que hicieran riesgosa su cobranza, no habra inconveniente para aceptar en garanta de su pago las acciones de propia emisin a falta de mejor garanta, siempre y cuando las circunstancias evidencien que la operacin no es fraudulenta. La prohibicin alcanza inclusive a los prstamos al personal para la adquisicin de acciones de la sociedad.

El reembolso de la accin de inversin se rige por las normas del art.200 de la LGS relativas al reembolso de acciones representativas del capital cuando se ejerce el derecho de separacin num. 8.3. Liquidacin de la sociedad (art. 9): Las acciones de inversin tienen iguales derechos que las acciones representativas del capital en la distribuccin del haber social. Se entiende que esta disposicin no afecta los derechos que puedan haberse otorgado a las acciones preferenciales en el reparto del haber social. Este rgimen sugiere las observaciones siguientes: Se reconoce a las acciones de inversin derechos econmicos iguales a los de las acciones representativas del capital cuando son ordinarias. Esto conlleva que nada de lo dispuesto respecto de las primeras afecta los derechos de las acciones sin derecho de voto y de las acciones preferenciales, en su caso. Las acciones de inversin no integran una clase de acciones. Por ende no les son aplicables las normas de la LGS sobre juntas especiales de acciones de determinada clase. Sus titulares no pueden manifestar su voluntad colectivamente mediante acuerdos adoptados en asamblea de los mismos. Slo pueden expresar individualmente su voluntad con efectos jurdicos Consecuentemente, la falta de pronunciamiento de la junta general o del directorio sobre asuntos que conciernen al inters de los titulares de acciones de inversin, o los acuerdos de dichos rganos que desconozcan o violen sus derechos, slo pueden ser objeto de acciones legales individuales por parte de los titulares de las referidas acciones. Las acciones de inversin son transferibles libremente. Rgimen de promocin del canje o redencin de las acciones de inversin La Ley 28739 establece el marco jurdico para promover el canje o la redencin de las acciones de inversin, sea que se encuentren inscritas o no en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Mediante Res. CONASEV 060-2006-EF/94.10 se ha aprobado el Reglamento de la antedicha ley, cuyas normas regulan el procedimiento de la oferta y la valorizcain de las acciones de inversin. A continuacin damos cuenta de las normas de la indicada ley: Las acciones de inversin pueden: i) canjearse por acciones representativas del capital social, con o sin derecho a voto, o acciones preferentes de la empresa, ii) canjearse por bonos, papeles comerciales u otros valores mobiliarios emitidos por la empresa o iii) redimirse por su valor en dinero. Puede utilizarse una o ms de las indicadas modalidades (art. 4). Debe otorgarse un trato equitativo a todos los titulares de las acciones de inversin emitidas (art. 3). Para proceder al canje o redencin de las acciones de inversin la empresa emisora debe formular, a los titulares de las indicadas acciones, una oferta, adecuadamente difundida (arts. 2, lit. j, y 4). Para formular la oferta de canje o redencin debe cumplirse con lo siguiente (art. 5, vase adems el Ttulo II del Reglamento y el Anexo II de la Res. Gerencial 059-2006-EF/94.45 de 3110-06): Acordar o decidir la formulacin de la oferta. El acuerdo debe ser adoptado por la junta general, el rgano competente en el caso de sucursales o el directorio si tuviera facultades para aquello. En el caso de SACs sin directorio, el gerente general podr decidir la formulacin de la oferta si tuviere facultades suficientes. Comunicar el acuerdo de formulacin de la oferta como hecho de importancia, cuando las acciones de inversin estuvieren inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. Publicar la oferta en El Peruano y en un diario de amplia circulacin en el domicilio principal de la empresa emisora, por no menos de 3 veces con intervalos de 5 das. El ltimo aviso debe publicarse con una antelacin no menor de 15 das a la fecha de inicio del canje o redencin de las acciones y debe contener la informacin sealada en el art. 6.

Anexo - Rgimen de las acciones de Inversin (Ley 27028) A continuacin se da cuenta del rgimen de las acciones de inversin establecido por la Ley 27028 y del rgimen de promocin del canje o redencin de las indicadas acciones regulado por la Ley 28739. Rgimen de las acciones de inversin La Ley 27028 de 11-12-98 ha establecido el rgimen de las acciones de inversin en sustitucin del establecido para las acciones de trabajo. El nuevo rgimen opera desde el 31-12-98. Las acciones de trabajo pasan a denominarse acciones de inversin y la Cuenta Participacin Patrimonial del Trabajo pasa a denominarse Cuenta Acciones de Inversin - art. 1. Se reconoce un conjunto de derechos econmicos a las acciones de inversin como sigue: Derecho al dividendo (art. 3): la distribucin de los dividendos se efecta en la misma oportunidad y condiciones que se establezca para las acciones representativas del capital - num. 3.2. la distribucin se realiza de acuerdo al valor nominal de las acciones de inversin - num. 3.1. Derecho en aumentos del capital por nuevos aportes o capitalizacin de crditos (arts. 4 y 5): Se reconoce el derecho a efectuar aportes hasta un monto que permita mantener la proporcin existente entre la Cuenta Acciones de Inversin y el capital - num. 4.1. El derecho se ejerce segn el porcentaje de participacin en la Cuenta Acciones de Inversin - num. 4.1. El acuerdo del aumento del capital debe reconocer el derecho de suscripcin de las acciones de inversin - num 4.3. Cuando se acuerde el aumento de capital por nuevos aportes debe emitirse Certificados de Suscripcin Preferente a favor de los titulares de acciones de inversin. En este supuesto son de aplicacin los arts.101 al 108 de la Ley del Mercado de Valores (D. Leg. 861) si las acciones de inversin estuvieren inscritas en bolsa, o los arts. 208 y 209 de la LGS, con excepcin del segundo prrafo de este ltimo, si las mismas no estuvieren inscritas en bolsa - num. 5.1. En caso de acciones inscritas en bolsa el ejercicio del derecho de preferencia, vencido el plazo a que se refiere el art. 106 de la Ley del Mercado de Valores comprende exclusivamente a quienes hubieren participado en la suscripcin previa de acuerdo ai art. 208 de la LGS - num. 5.2. Capitalizacin de cuentas patrimoniales y reduccin del capital (art. 7): La capitalizacin de cuentas patrimoniales y la reduccin del capital causan el aumento o disminucin proporcional del capital y de la cuenta Acciones de Inversin - num. 7.1. Las acciones que se emitan a consecuencia del aumento se distribuyen respetando esa proporcin num. 7.2. Derecho de redencin (art. 8): Se reconoce el derecho de los titulares de acciones de inversin de obtener la redencin de sus acciones en los mismos supuestos en que los accionistas gozan del derecho de separacin (fusin, escisin, otros casos de reorganizacin, cambio de objeto social y traslado del domicilio de la sociedad al extranjero) - num. 8.1.

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Publicar en la pgina web de la empresa, si la tuviera, y en la de la CONASEV la relacin de titulares de acciones de inversin. Para efectos de la determinacin del valor de canje o redencin de la oferta debe tenerse en cuenta lo sealado en el art. 7 y en la 2da. Disp. Compl., as como lo sealado en los Ttulos III y IV del Reglamento. Los titulares de acciones pueden aceptar, rechazar o guardar silencio respecto de la oferta. Si se aceptara la oferta, se generar un derecho de crdito a favor del titular contra la empresa. El rechazo de la oferta debe formularse mediante carta notarial o carta simple con cargo de recepcin; en ese caso, el titular de las acciones de inversin mantendr tal condicin. Si se guardara silencio respecto de la oferta, la empresa debe actuar conforme a lo indicado en el art. 8, num. 3. Es importante destacar que si se guarda silencio respecto de la Oferta en todas las etapas del procedimiento, el silencio ser interpretado como aceptacin de la Oferta. Vanse las normas para la aplicacin de tal silencio en el Apndice de Disposiciones - Resoluciones CONASEV. Los aumentos de capital o la emisin de ttulos que deban acordarse para el canje de las acciones de inversin no generan el derecho de suscripcin preferente reconocido a los accionistas por la LGS (art. 9, num. 9.4). Para la inscripcin de los aumentos de capital acordados para procurar el canje de la acciones de inversin bastar presentar copia certificada notarial del acta correspondiente (1a. Disp. Compl.). La mencionada ley tambin regula la adaptacin de la sociedad a la forma de S.A.A., la aplicacin o no de normas relativas al mercado de valores, la realizacin de Ofertas Pblicas de Adquisicin (OPAs) y la facultad reguladora y sancionatoria de la CONASEV. 4/1 Concepto La junta general es la reunin de accionistas titulares de acciones con derecho de voto que, cumpliendo los requisitos legales y estatutarios de convocatoria, lugar y qurum, se celebra para deliberar y votar determinados asuntos de su competencia. Es de notar sin embargo que: Puede darse el caso de junta llevada a cabo con la presencia de un solo accionista - ver sec. 4/10.1 Pueden haber personas que sin ser accionistas tienen derecho de voto en vez del accionista - ver sec. 4/7.3. literal a). La convocatoria no es necesaria cuando estn presentes todos los accionistas y se acuerda por unanimidad tratar determinados asuntos - ver sec. 4/5.7 Existen asuntos que pueden ser tratados en la junta sin necesidad de haber sido contemplados en la convocatoria - ver la seccin siguiente. Existen asuntos para cuya deliberacin y votacin no se requieren el qurum ni la mayora que la ley exige - ver seccs. 4/10.3. literal b) y 4/16.3, literal b). 4/2.1 Alcances del poder de la junta La junta general es competente para pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos, la aplicacin de los resultados, designar o delegar en el directorio la designacin de auditores externos, disponer investigaciones y auditoras especiales, elegir a los miembros del directorio y fijar su retribucin, remover a los miembros del directorio y nombrar a sus reemplazantes, modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital, emitir obligaciones, acordar la enajenacin en un solo acto de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital social, acordar la reorganizacin y disolucin de la sociedad, y resolver sobre su liquidacin - arts. 114, incs. 1 a 4, y 115, incs. 1 a 7. La junta general tambin es competente para pronunciarse sobre los dems asuntos en los que la ley (1) o el estatuto disponga su intervencin o respecto de cualquier otro que requiera el inters social (2) (arts. 114, inc. 5, y 115, inc.8), estos ltimos en tanto no sean materias reservadas exclusiva y excluyentemente por la ley o el estatuto al directorio o la gerencia. En tal sentido y aun cuando no sea el rgano idneo por su carcter eventual y poca agilidad, la junta puede tomar acuerdos sobre asuntos propios de la administracin y gestin de la sociedad que en principio corresponden al directorio segn los arts. 152 y 172, y a la gerencia segn el art. 188, con la salvedad antes indicada.

En cualquier caso, los acuerdos de la junta no pueden ser contrarios a la ley, al pacto social o al estatuto; ni pueden contrariar el inters de la sociedad en beneficio de determinados accionistas - art. 139. Atribuciones exclusivas de la junta general Ha de entenderse que las normas de la LGS que establecen la atribucin de la junta general son de carcter imperativo en tanto no contemplen la posibilidad de pacto diverso o en contrario. (3) Si tal es el caso y la atribucin ha sido otorgada para pronunciarse sobre un determinado asunto, ser facultad privativa de la junta general dicho pronunciamiento, salvo que la LGS otorgue simultneamente la facultad de que se trate a otro rgano (por ejemplo, art. 187) o permita que ello ocurra por pacto estatutario o por convenio entre socios o entre stos y terceros. Vase ms abajo el pronunciamiento discrepante de la Res. 067-2001 -ORLC/TRde 13-2-2001. Jurisprudencia registral El estatuto no puede limitar la facultad de enajenar en un solo acto, de activos con valor contable superior al 50% del capital a slo los activos no negociables, pues el inc. 5 del art. 115 no hace distingo entre activos, negociables y no negociables - Res.067-2001-ORLC/TR de 132-2001. El estatuto puede extender la facultad de enajenar activos con valor contable superior al 50% del capital al directorio y al gerente, pues esa decisin no afecta ningn derecho esencial del accionista y puede suceder adems que el capital sea exiguo con relacin al patrimonio social, por lo que los actos de disposicin que superen la mitad del capital seran de una magnitud que no justifique la celebracin de una junta general - Res. 067-2001-ORLC/TR de 13-2-2001. Discrepamos del criterio de esta resolucin, pues la facultad prevista en el inc. 5 del art. 115 se orienta a la preservacin del patrimonio social. Si esa facultad tambin atribuible al directorio o al gerente Cul es el sentido asignable a la indicada regla?. Adems, la exigedad del capital con relacin al patrimonio, situacin que pone en evidencia la ineficiencia de la norma, no debe impedir que se cumpla su mandato. _______________________________________ Es el caso, por ejemplo, de los supuestos previstos en los arts. 76 (creacin de prestaciones accesorias), 77 (adquisiciones a ttulo oneroso de bienes cuyo importe exceda del 10% del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los primeros seis meses desde su constitucin), 101 (establecimiento de la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones), 103 (otorgamiento a terceros de la opcin para suscribir acciones), 181 (pretensin social de responsabilidad contra los directores), 187 (remocin del gerente),195(pretensin social de responsabilidad contra el gerente). Sin perjuicio de lo indicado, la junta general puede delegar en el directorio y en algunos casos en la gerencia, la facultad de modificar el estatuto con los alcances y en las circunstancias que seale la junta (art. 198), sealar la oportunidad en que se debe aumentar el capital acordado por la junta general, o acordar el aumento del capital (art. 206), acordar el pago de un dividendo a cuenta (art. 230, inc. 5), o tomar decisiones concernientes a la emisin y colocacin de obligaciones, una vez que la junta ha acordado la emisin (art. 312.) Vase las seccs. 8/2, 9/8.2 y 11/7. Vase la sec. 1/15.2a 4/2.2 Limitacin de su competencia a las materias de la convocatoria Cada junta en particular slo puede deliberar y decidir sobre las materias enunciadas en su convocatoria e informadas a los accionistas, sea mediante la puesta a disposicin de los documentos, mociones y proyectos relacionados con el objeto de la convocatoria o mediante la entrega de los informes o aclaraciones solicitados - arts. 116 ltimo prrafo y 130; vanse las seccs. 4/5.6b. 4/6.1 y 4/6.2.

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La junta tambin puede deliberar y decidir sobre materias derivadas de aqullas que han sido enunciadas en su convocatoria. As se desprende de lo indicado en el art. 44 (1) del R.R.S, conforme lo ha sealado la Res. 545-2005-SUNARP-TR-L de 23-9-05. De lo expresado se exceptan: La responsabilidad de los directores y gerentes que puede ser votada en cualquier junta a propuesta de cualquier accionista o representante, aun cuando no figure en la agenda - art. 181, primer prrafo. Las juntas convocadas a las que concurren todos los accionistas y las juntas universales, cuando por unanimidad se acuerde ampliar la agenda a otros puntos no contemplados inicialmente - art. 120; vase la sec. 4/5.7. Aunque la LGS no lo menciona expresamente como supuesto de excepcin, cabe considerar como tal la modificacin del capital, del valor nominal de las acciones y del artculo estatutario correspondiente, cuando tiene como causa la aprobacin por la junta de los estados financieros por inflacin. Esta afirmacin se sustenta en el hecho de que esa aprobacin conlleva la modificacin de la cifra del capital y, consecuentemente, determina la necesidad de adecuar el capital expresado en el estatuto al consignado en los estados financieros. Vase la sec. 9/13. Los defectos de convocatoria o la omisin en proporcionar los documentos e informes relativos a un punto de la agenda, impiden que la junta adquiera competencia para abordarlo en forma vlida. Los acuerdos que sobre dicha materia se adopten quedan viciados de nulidad al provenir de una junta incompetente. Jurisprudencia Registral El objeto para el que se convoca la junta (agenda) no necesita prever todas las posibilidades que puedan derivarse de aqul, ni los especiales detalles del tema, sus modalidades y consecuencias. Basta que los acuerdos que se adopten en la junta quepan sustancialmente en los trminos de la convocatoria - Res. 158-98-ORLC/TR de 14-4-98. Si se ha convocado a junta general para adecuar el pacto y el estatuto sociales a la nueva LGS, no puede nombrarse directorio y gerente, ni otorgarse poderes, pues tales asuntos no se derivan de aqul para el que fue convocada la junta - Res. 001-2000-ORLC/TR de 12-1-00. La junta general convocada judicialmente puede acordar reservar la decisin sobre uno de los asuntos sealados en la agenda, pues ello se encuentra dentro de las facultades que le corresponde como rgano mximo de la sociedad segn lo establecido por el art.111 de la LGS - Res. 297-2003SUNARP-TR-L de 16-5-03. En el caso, la junta general haba sido convocada judicialmente para tratar el nombramiento del directorio, entre otros asuntos, y se acord "reservar para una futura junta la conformacin del directorio". Es de notar que lo sealado por el Tribunal Registral es aplicable respecto de la junta general, sin importar la forma en que ha sido convocada. En el caso de la Res. 020-2004-SUNARP-TR-A de 30-1-04 (pub. 10-4-04) se solicit la inscripcin de los acuerdos de disolucin y nombramiento de liquidador adoptados en una junta general convocada para tratar la situacin y destino de la empresa. El registrador formul observacin sealando que la junta no estaba vlidamente convocada porque en su convocatoria no se prevea su disolucin y liquidacin como asunto a tratar. El Tribunal registral confirm la observacin en consideracin a que el art. 116 de la LGS dispone que en el aviso de convocatoria deben indicarse los asuntos a tratar (entre otros aspectos) con el fin que los accionistas tengan pleno conocimiento anticipado de los temas puntuales que van a debatir en la reunin y as poder ejercer sus derechos. Seal que en el caso "no (exista) compatibilidad entre el asunto consignado en el aviso de convocatoria (situacin y destino de la empresa) y el tema aprobado en la junta (disolucin y liquidacin de la sociedad) dados que los temas de "situacin y destino" de la empresa abarca conceptos genricos, porque as como el apelante entiende que con tal agenda la junta puede tratar temas relativos a la disolucin y liquidacin de la sociedad, puede tambin (con esa misma agenda) entenderse que en la reunin se van a tartar temas relativos, por ejemplo, a la fusin,

escisin, cambio de domcilio social, etc., temas que tambin estn vinculados al "destino" de la sociedad. En el caso de la Res. 153-2005-SUNARP-TR-L de 23-3-05 se discuti si la convocatoria a junta general en la que seal como asunto de la agenda "evaluacin, decisiones y acuerdos de conformidad con los arts. 32, 44, y 49 de los estatutos (...) en concordancia con lo normado por los arts. 115, 154 y 187 de la Ley N 26887 - Ley General de Sociedades", especificaba los asuntos a tratar en la junta general. El Tribunal Registral seal que la referencia a los artculos estatuarios y de la LGS mencionados no permita establecer de manera indubitable el asunto de la agenda, evidencindose por ello la existencia de un defecto insubsanable. Si en la agenda se indica como materia de la junta la rendicin de cuentas del gerente general, aqulla slo puede acordar aprobar o desaprobar la rendicin de cuentas presentada y no la remocin del gerente y el nombramiento de uno nuevo - Res. 545-2005-SUNARP-TR-L de 23-9-05. En el caso se desaprobaron las cuentas y el Tribunal Registral seal que tal circunstancia no originaba la remocin del gerente general, pues dicha consecuencia no estaba prevista en la ley ni el estatuto. "Tratndose de acuerdos sobre temas no consignados en la convocatoria a una junta general de accionistas, y no habindose reunido los accionistas en junta universal (accionistas que representen el 100% de acciones), los acuerdos adoptados adolecen de invalidez" - Res. 3342006-SUNARP-TR-L de 31-5-06. __________________________ R.R.S., art. 44.- "El Registrador no debe inscribir acuerdos sobre asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria o que no se deriven directamente de stos, salvo en los casos expresamente previstos en la Ley".

4/2.3 Oponibilidad de los acuerdos a los accionistas Lo acordado por la junta general, en tanto el acuerdo sea vlido en su formacin y contenido, es oponible a todos los accionistas. As lo establece el art.111 en su prrafo final: "Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin, estn sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general". Esta irradiacin de los efectos del acuerdo a la comunidad de los accionistas sufre las siguientes excepciones: Cuando se acuerda la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones, en cuyo caso la prohibicin alcanza slo a quienes votaron a favor del acuerdo - art. 101, cuarto prrafo. Las sealadas en la secc. 8/5.

4/3.1 Junta general obligatoria anual Aspectos generales La junta general puede ser de dos clases: la junta general obligatoria anual y la simple junta general. Las indicadas juntas generales se diferencian por la obligatoriedad y oportunidad de su celebracin, la forma en la que deben ser convocadas y los asuntos a tratar en ellas. Junta general obligatoria anual La junta general obligatoria anual es aqulla que se celebra obligatoriamente cada cierto tiempo, conforme a disposiciones de la ley o del estatuto, a fin de tratar determinadas materias fundamentales para el desenvolvimiento de la vida societaria.

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Con este carcter el art. 114 de la ley ordena que la junta se rena cuando menos una vez al ao, dentro de los tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio anterior, para deliberar y decidir sobre los siguientes asuntos: Pronunciarse sobre, la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior (inc. 1). Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere (inc. 2). Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin (inc. 3). Designar o delegar en el directorio la designacin de los auditores externos, cuando corresponda (inc. 4). A esa agenda mnima legal, el estatuto puede aadir temas de necesaria deliberacin o incrementar la frecuencia con que obligatoriamente debe reunirse la junta general. Con ocasin de la junta general obligatoria anual pueden deliberarse y votarse, asuntos adicionales a los que obligatoriamente sta deba tratar (art. 114. inc.5), siempre que: se hubiesen consignado en la convocatoria, y se contase con el qurum correspondiente, si se tratara de las materias referidas en el art. 126 - vase la sec. 4/10.3b. Lo expresado en el prrafo anterior hace innecesaria la simultnea convocatoria a junta general obligatoria anual y a otra junta general, para que la segunda trate, luego de la primera, otras materias. Conserva el carcter de obligatoria la junta convocada fuera del plazo legal o estatutario, para tratar los asuntos que son materia de ella. En consecuencia, continan sindole aplicables los mismos requisitos de convocatoria y qurum.

________________________ Esta conclusin se deriva de la consideracin conjunta de los arts. 20 y 200, as como de las importantes consecuencias que la decisin de sesionar en el extranjero tendra para los socios. 4/5.1 Generalidades - Nmero Conforme se anticip al definir la junta general (ver sec. 4/1), sta requiere de una previa convocatoria para constituirse vlidamente en un rgano de la sociedad. No es aplicable esta exigencia respecto de las denominadas juntas universales - vase la sec. 4/5.7. En caso que la junta convocada no logre instalarse en la fecha prevista por falta de qurum, puede ser convocada para una segunda fecha. De no lograrse el qurum en esta segunda oportunidad, se tendr por fracasada la iniciativa y por cumplida, en todo caso, la solicitud de convocatoria planteada por los accionistas (1). Si la realizacin de la junta obedeciera a un mandato legal, debe insistirse en la convocatoria de una nueva y distinta junta, salvo que para el caso concreto la ley dispusiera otra forma de proceder. El principal rgano encargado de la convocatoria es el directorio (arts. 113 y 117), y a l deben dirigirse los accionistas cuando estn interesados en la realizacin de una junta general. En otras circunstancias, que pasaremos a comentar, la convocatoria corresponde a los liquidadores, extendindose tal facultad a otras personas en casos muy especficos, como lo es la existencia de un administrador judicial. El estatuto puede facilitar la realizacin de las juntas generales disminuyendo los porcentajes que requieren los accionistas para solicitar la convocatoria o aadiendo los supuestos en que sta debe necesariamente ser convocada.

4/3.2 Junta General Son simples juntas generales todas las dems que no tengan el carcter de obligatoria anual, en tanto su realizacin no obedece a una periodicidad impuesta por la ley o el estatuto.

No puede, sin embargo, quebrar la estructura orgnica que contiene la ley, atribuyendo iniciativa y poder de convocatoria al gerente o a cualquier miembro del directorio 256-2004SUNARP-TR-L de 30-4-04), salvo los casos especficos contemplados en la ley (secc. 4/5.4). El gerente no puede pasar sobre el rgano colegiado con el que administra la sociedad. De otro lado el presidente del directorio no puede obviar la decisin colegiada del rgano que preside, salvo que el directorio le haya delegado expresamente la correspondiente facultad.

4/4 Lugar y da de celebracin La junta general debe celebrarse en la ciudad o localidad que el estatuto ha fijado como domicilio de la sociedad (art. 112), pudiendo realizarse en su oficina principal o en lugar diferente. En este ltimo caso la direccin debe ser indicada en la convocatoria. Lo indicado respecto del lugar en el que puede celebrarse la junta se encuentra corroborado por el pronunciamiento de la Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-04, incluso para los casos en que en el estatuto se consigna la direccin social. Slo puede realizarse fuera de la localidad correspondiente al domicilio social, si el estatuto expresamente lo autoriza (art. 112). La autorizacin para sesionar en el extranjero debe ser indicada en el estatuto en forma especfica. (1) Quedan tambin a salvo los supuestos de caso fortuito y fuerza mayor. La junta general que tiene la caracterstica de ser universal (vase la sec. 4/5.7) puede realizarse en cualquier lugar, aun cuando el estatuto no contenga la autorizacin referida en el prrafo anterior R.R.S., art. 45. La junta general puede llevarse a cabo en cualquier da, sea ste domingo o feriado, as como a cualquier hora. El estatuto o una anterior junta pueden impartir directivas generales y restricciones al respecto.

No obstante lo sealado, en el caso de la Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99 el Tribunal Registral dio por vlida la convocatoria efectuada por el presidente del directorio en razn de que el estatuto social prevea que "el presidente del directorio asumir las facultades que corresponden al directorio, deviniendo en este caso en el cargo de presidente ejecutivo de la sociedad, y adems en virtud de tal, goza de las facultades establecidas para el gerente sealadas en el ttulo quinto de los estatutos de la sociedad"; que "bastar su sola firma para todos los actos requeridos en el ejercicio de presidente ejecutivo"; y que "nicamente quedan excluidos de las competencias del directorio, los actos que, de acuerdo con el estatuto y la ley sean de incumbencia exclusiva de la junta general". El Tribunal Registral consider que tal estipulacin permita al presidente del directorio convocar a junta general al ser un acto de competencia del directorio, y que el mismo no atentaba contra normas de orden pblico ni desnaturalizaba al directorio. Vase adems en la sec. 12/5.a el pronunciamiento de la Res. 256-2004-SUNARP-TR-L de 304-04 sobre el rgano facultado para convocar a la junta general de una S.A.C., el cual tambin sera aplicable a las S.A. ____________________________ Slo tratndose de la S.A.A. prev la LGS la posibilidad de realizar la junta en tercera convocatoria cuando el objeto de aqulla sea pronunciarse sobre los asuntos mencionados en

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el art. 126 y no se hubiera alcanzado el qurum requerido en segunda convocatoria (art. 257, tercer prrafo). 4/5.2 Convocatoria por el Directorio Procediendo siempre en forma colegiada y mediante acuerdo expreso adoptado en una sesin vlidamente instalada, el directorio puede convocar a la junta general cuando lo estime necesario a los intereses de la sociedad - art. 113. Si se ha incurrido en error al sealar el perodo para el cual se ha elegido al nuevo directorio y ese hecho ha motivado que no proceda su inscripcin, corresponde que la convocatoria a junta general para corregir el error sea efectuada por ese directorio, si sus miembros han aceptado expresa o tcitamente su nombramiento, pues aqul constituye el actual directorio de la sociedad - Res. 0452000-ORLC/TR de 21-2-00. Es obligacin del directorio efectuar la convocatoria cuando: Por convenio celebrado entre todos los accionistas o entre stos y terceros as se contemple - art. 8. Vase la sec. 1/16. Lo soliciten notarialmente uno o ms accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto - arts. 113 y 117. El estatuto puede exigir un porcentaje menor al indicado por la LGS, pues la norma del art. 117 es de carcter dispositivo y la disminucin del porcentaje exigido por la ley responde al inters del legislador de proteger los derechos esenciales de las minoras- Res. 094-2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05. La solicitud de celebracin de junta general debe indicar los asuntos que se propone tratar. El directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los 15 das siguientes a la recepcin de la solicitud. La junta debe ser convocada para celebrarse dentro de un plazo de 15 das de la fecha de publicacin de la convocatoria - arts. 113 y 117. Para el cmputo de esta porcin de capital se comprende al accionista afectado por una incompatibilidad que lo prive del derecho de voto, as como al usufructuario o acreedor prendario que goce del derecho de voto, en tanto representan acciones que se computan para el qurum de la junta. Si la solicitud de convocatoria tuviera por objeto obtener informes generales sobre la administracin de la sociedad por parte de los directores, no ser necesario que los accionistas precisen en forma anticipada sus inquietudes. Se trate de la junta general obligatoria anual que debe realizarse dentro el plazo establecido por la ley o el estatuto - arts. 114 y 119. Lo prevea el estatuto - art. 113. Algn director deba ser removido por la junta por estar incurso en las incompatibilidades para desempear el cargo previsto en el art. 161 , a solicitud de cualquier director o accionista - art. 162. Se constate o pudiera presumirse la prdida del 50% o ms del capital - art. 176; vase la sec. 5/13.3.a y el Cap. 10. Una anterior junta general haya acordado la realizacin de una nueva junta - art. 177. Algn director deba ser removido por la junta por violar las prohibiciones que le vienen impuestas en situaciones en que tiene inters en conflicto con la sociedad, a solicitud de cualquier accionista o director - art. 180 tercer prrafo; La sociedad incurra en causal de disolucin - art. 409 y 410. La sociedad devenga en irregular, a requerimiento de cualquier accionista, acreedor de stooria judicias o de la sociedad, director o gerente, para acordar la disolucin de la sociedad o adoptar las medidas que correspondan - arts. 409 y 426. Si el directorio omite la convocatoria a la que est obligado, cabe solicitar la convocatl. Vase la sec. 4/5.5. 4/5.3 Convocatoria por los liquidadores Si la sociedad se encuentra en estado de disolucin o liquidacin, las funciones de convocatoria que corresponden al directorio pasan al liquidador - arts. 413 y 416, inc. 9; vase la sec. 20/2.1 c.

4/5.4 Casos especiales La LGS contempla asimismo otros supuestos en que debe convocarse a junta general. Son los siguientes: Cuando existan vacantes en el directorio en nmero tal que le impida reunirse vlidamente, los directores hbiles (por mayora simple se entiende) deben convocar dentro de los 10 das siguientes a la junta general para que elija nuevo directorio - art. 158. Producida la vacancia mltiple de miembros del directorio, conforme al art. 158 de la LGS se crea una administracin provisional con los directores hbiles, la que como tal puede convocar a junta general para el nombramiento del nuevo directorio, no siendo necesario que la convocatoria aparezca siendo hecha por el presidente del directorio o por los directores hbiles - Res. 453-98-ORLC/TR de 7-12-98. Cuando los directores hbiles a que se refiere el literal anterior no convocan a junta general o cuando haya vacado el cargo de todos los directores, el gerente general debe convocar de inmediato a la junta general para que elija nuevo directorio - art. 158. El representante de los obligacionistas puede tambin convocar a la junta general de accionistas, cuando la sociedad se haya atrasado ms de 8 das en el pago de los intereses vencidos o en la amortizacin del principal - art. 325, inc. 7. Si los liquidadores designados no asumen el cargo en el plazo de cinco das contados desde la comunicacin de la designacin y no existen suplentes, cualquier director o gerente debe convocar a la junta general para que designe a los sustitutos - art. 414. Cuando la sociedad deviene en irregular y el directorio no cumple con convocar a junta general para acordar la regularizacin o disolucin de la sociedad, cualquier accionista, acreedor de stos o de la sociedad, miembro del directorio y el gerente pueden solicitar al juez la convocatoria de la junta general - art. 426. En el caso de los directores y del gerente la convocatoria a junta general en estos distintos supuestos no es slo una facultad. Tambin es un deber del cargo. Tambin constituye un caso especial el de la situacin materia de la Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99. El Tribunal Registral dio por vlida la convocatoria efectuada por el presidente del directorio en razn de que el estatuto social prevea que "el presidente del directorio asumir las facultades que corresponden al directorio, deviniendo en este caso en el cargo de presidente ejecutivo de la sociedad, y adems en virtud, de tal, goza de las facultades establecidas para el gerente sealadas en el ttulo quinto de los estatutos de la sociedad"; que "bastar su sola firma para todos los actos requeridos en el ejercicio de presidente ejecutivo"; y que "nicamente quedan excluidos de las competencias del directorio los actos que, de acuerdo con el estatuto y la ley sean de incumbencia exclusiva de la junta general". El Tribunal Registral consider que tal estipulacin permita al presidente del directorio convocar a junta general al ser un acto de competencia del directorio, y que el mismo no atentaba contra normas de orden pblico ni desnaturalizaba al directorio. 4/5.5 Convocatoria judicial Si el directorio o, en su caso, los liquidadores, directores hbiles o gerentes no convocan a junta general en los supuestos y oportunidades en que se encuentran obligados a ello (vase las seccs. 4/5.2, 4/5.3 y 4/5.4), los accionistas pueden solicitar judicialmente la convocatoria a junta general conforme se seala ms abajo.

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Aun cuando la convocatoria judicial slo est prevista en forma expresa para algunos supuestos, debe extenderse a los dems casos en que la convocatoria es impuesta por la ley, dado que el cumplimiento de las obligaciones slo puede ser demandado ante el poder judicial. La LGS contempla la convocatoria judicial en los supuestos y conforme a las reglas siguientes: Cualquier accionista titular de una accin con derecho a voto puede solicitar judicialmente la convocatoria por el proceso no contencioso cuando 1) la junta general obligatoria anual o cualquier otra ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo o para sus fines, o en ellas no se trata los asuntos que corresponde (art. 119); y 2) la sociedad hubiese devenido en irregular y el directorio no hubiese cumplido con efectuar la convocatoria para acordar la regularizacin de la sociedad (arts. 119 y 426). En este segundo supuesto la convocatoria judicial tambin puede ser solicitada por los acreedores de los accionistas o de la sociedad, los directores y los gerentes (art. 426). Cualquier accionista titular de una accin con derecho a voto puede solicitar la convocatoria judicial por el proceso sumarsimo cuando 1) la sociedad hubiere incurrido en causal de disolucin y el directorio, no obstante el requerimiento formulado, no hubiese efectuado la convocatoria (art. 409, segundo prrafo); 2) la sociedad hubiere devenido en irregular y el directorio no hubiese cumplido con efectuar la convocatoria para acordar la disolucin de la sociedad (art. 426); y 3) existan vacantes en el directorio en nmero tal que le impida reunirse vlidamente y los directores hbiles o, en su caso, el gerente general, no hubieren convocado a la junta para que elija nuevo directorio (art. 158). En el supuesto del numeral 1) la convocatoria judicial tambin puede ser solicitada por cualquier director o gerente (art. 409, segundo prrafo) y en el caso del numeral 2) por los acreedores de los accionistas o de la sociedad, los directores o los gerentes (art. 426). Cuando el directorio no ha cumplido con efectuar la convocatoria solicitada notarialmente por accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, la convocatoria judicial puede ser solicitada por accionistas que representen por lo menos el indicado porcentaje de acciones (art. 117). Basta la solicitud de un solo accionista si la omisin del directorio consistiera en no realizar la segunda convocatoria, luego de haber practicado la primera. La solicitud se sustancia a travs del proceso no contencioso. Si el juez ampara la solicitud ordena la convocatoria, seala lugar, da y hora de la reunin, su objeto, quin la presidir y el notario que dar fe de los acuerdos (art. 117). Existen otros supuestos de convocatoria obligatoria de la junta frente a cuyo incumplimiento la LGS no prev la convocatoria judicial. No obstante, cabe pensar que existe esa posibilidad dado que de otro modo no podra alcanzarse la finalidad de la norma que estableci la convocatoria obligatoria. La facultad de solicitar la convocatoria judicial debe serle reconocida a quien la ley autoriza a solicitar al directorio la convocatoria de la junta, o a convocar a sta directamente, segn el supuesto de que se trate. Se trata de las hiptesis en que: Algn director deba ser removido por estar incurso en las incompatibilidades para desempear el cargo (art. 162). Se constate o pudiera presumirse la prdida del 50% o ms del capital (art. 176). Una junta general anterior haya acordado la realizacin de una nueva junta (supuesto comprendido en el art. 177 segundo prrafo). Algn director deba ser removido por violar las prohibiciones que le vienen impuestas en situaciones en que tiene inters en conflicto con la sociedad (art. 180). Debe designarse a nuevos liquidadores en razn de que los nombrados no han asumido el cargo y no existen suplentes (art. 414). En el caso que la junta deba ser convocada por as establecerlo el convenio celebrado entre todos los accionistas o entre stos y terceros (art. 8), la convocatoria judicial puede ser solicitada por cualquiera de las personas involucradas en aqul. Por analoga con lo dispuesto para los casos en que la LGS ha previsto la convocatoria judicial, cabe pensar que el procedimiento a seguir es el sumarsimo, salvo que la causal de la solicitud est

plenamente acreditada con la documentacin que se acompae a la misma y sea verificable del solo examen de esa documentacin, en cuyo caso el procedimiento sera el no contencioso. Sin perjuicio de lo sealado, cabe reconocer la facultad de solicitar la convocatoria judicial para los casos en que alguno de los asuntos materia de la convocatoria no hubiere sido objeto de deliberacin o acuerdo en la junta realizada. Para ello corresponder seguir el procedimiento no contencioso, por aplicacin analgica de lo dispuesto por el art. 119. Si bien el art. 119 se refiere nicamente a la junta obligatoria anual y a cualquier otra ordenada por el estatuto, extendemos por analoga su mandato al caso de cualquier junta general en la que no se agoten las materias de la convocatoria, ya que en ambos existe el mismo fundamento. Las solicitudes de convocatoria se presentan ante el juez correspondiente a la sede social, as la junta fuera propuesta para ser realizada en lugar distinto (vase la sec. 4/4). En el fallo el juez debe nombrar a la persona que presidir la junta y al notario que necesariamente debe estar presente en la misma para dar fe de los acuerdos - art. 117, previsto para el caso de convocatoria a solicitud de accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, aplicable por analoga a todos los supuestos de convocatoria judicial. Jurisprudencia Plazo en el que puede solicitarse la convocatoria judicial: La solicitud de convocatoria judicial a junta general puede interponerse dentro del plazo de caducidad previsto en el art. 49 de la LGS - Exp. 284-2006, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 29-5-06. Supuesto en el que no puede ser denegada la solicitud de convocatoria judicial: Dado que la convocatoria judicial est revestida de la "solemnidad/formalidad" establecida en el art. 117 de la LGS (publicar el aviso de convocatoria dentro de los quince das siguientes a la recepcin de la solicitud y convocar a la junta general para que sea celebrada dentro del plazo de 15 das de publicada la convocatoria), debe ampararse la solicitud de convocatoria judicial a junta general en los casos en que la convocatoria efectuada por el directorio hubiere sido publicada despus de transcurridos quince das de recibida la respectiva solicitud y la junta general se hubiere celebrado sin la participacin de un Notario Pblico o la intervencin notarial no hubiere sido conocida anteladamente por el solicitante, pues la participacin del Notario otorga seguridad y certeza al acto societario - Exp. 1365-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 15-5-06. Nota: En el caso el demandante no haba asistido a la junta general cuya convocatoria se haba efectuado despus de transcurridos quince das de entregada la respectiva solicitud y que haba sido celebrada sin presencia de Notario. Consideramos que si el demandante hubiere asistido a la junta general convocada extemporneamente y suscrito la respectiva acta, aun cuando no hubiere asistido un notario, no habra correspondido amparar la solicitud de convocatoria judicial, pues existido certeza de su participacin y de lo acordado en aqulla. Designacin del presidente de la junta: La sentencia del 30-9-96, expedida por la Sala Civil de la Corte Suprema en el expediente de Casacin nmero 753-96 procedente de Chimbote, recay en un caso en el que la Junta General de Accionistas haba sido convocada judicialmente ante la omisin del Directorio en atender una solicitud dirigida para este fin por un grupo de accionistas. El extremo particular de la convocatoria judicial, cuestionado en el recurso de casacin, fue que el juez haba designado al Presidente del Directorio como la persona que deba presidir la Junta. La Corte Suprema desestim el recurso en este extremo expresando que "en cuanto a que el juez ha debido sealar una persona distinta al Presidente del Directorio para que dirija la junta, no existe mandato legal al respecto y queda a criterio del juzgador". En situaciones en que, como suceda en el caso a que se refiere este fallo, los solicitantes de la convocatoria judicial y el directorio estn en conflicto, el juzgador debe ponderar debidamente

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esa situacin para determinar la conveniencia de designar al Presidente del directorio para que presida la junta. No basta sealar que no existe inconveniente legal al respecto.

El aviso de convocatoria debe indicar adems el da, hora y lugar en que se celebrar la junta general - art. 116, segundo prrafo. En el aviso puede hacerse constar el lugar, da y hora en la que, si procediera, se reunir la junta en segunda convocatoria (art. 116, segundo prrafo). En caso contrario, sta debe notificarse a travs de nuevos avisos con los mismos requisitos de publicidad que la primera y con la indicacin de que se trata de segunda convocatoria - art. 118. Jurisprudencia registral (1) Sealamiento del lugar donde se celebrar la junta general: El aviso de convocatoria debe indicar la direccin exacta del lugar en que se celebrar la junta general, no bastando sealar que sta tendr lugar en la sede social de la empresa, pues puede entenderse como "sede" distintos lugares (oficina principal, oficina administrativa, planta industrial, etc.) - Res. 257-2001ORLC/TR de 18-6-01. Avisos para segunda convocatoria: Los nuevos avisos deben expresar la agenda de la junta general y no pueden limitarse a indicar que es la misma de la primera convocatoria, pues "los avisos de primera y segunda convocatoria son independientes entre s", por lo que "no puede asumirse que los avisos de segunda convocatoria reflejen y publiciten los asuntos materia de la junta general (objeto de la primera convocatoria)" - Res. 029-2002-SUNARP-TR-L de 20-9-02. Adecuado contenido de la convocatoria en cuanto a los asuntos a tratar: No existe falta de claridad en la convocatoria que indica como agenda la ratificacin de los acuerdos adoptados en juntas anteriores, sin precisar cules son stos, si de los antecedentes acompaados consta que las convocatorias a dichas juntas precisaban su objeto, dndose as cumplimiento a la adecuada publicidad del objeto de la junta, no siendo por consiguiente necesario sealarlo nuevamente Res. 475-97-ORLC/TR de 20-11-97. Conforme a lo establecido por la Res. 422-98-ORLC/TR de 12-11 -98, no es necesario que en el aviso de convocatoria se seale expresa y detalladamente la agenda de la junta general. Basta que de aqul se desprendan los asuntos por los cuales se convoca a la junta. "Cuando se trate de acuerdos de modificacin de estatutos, en la convocatoria deber constar con claridad y precisin los asuntos cuya modificacin se someter a junta; por lo tanto, si la junta es convocada para la modificacin total de estatutos, en estos mismos trminos deber aparecer en la convocatoria; y si se convoca para una modificacin parcial de estatutos deber sealarse en la convocatoria los artculos o temas cuya modificacin se pretende acordar" Res. 134-2007-SUNARP-TR-L de 28-2-07. Acreditacin de la realizacin de la convocatoria: A los fines de la inscripcin de un acuerdo adoptado en junta general, para acreditar que sta ha sido debidamente convocada basta presentar el respectivo aviso de convocatoria que cumpla con todos los requisitos establecidos por el art. 116 de la LGS. No se requiere presentar copia certificada del acta de la sesin de directorio en la que consta el acuerdo de convocar a junta general ni las esquelas de convocatoria a dicha sesin - Res. 045-2000-ORLC/TR de 21-2-00 y Res. 411-2004- SUNARPTR-L de 2-7-04. Defecto de convocatoria: Constituye defecto de convocatoria que el aviso correspondiente seale hora anterior (3 p.m., en el caso) a aqulla en que segn el acta se inici la junta (5 p.m. en el caso), por lo que no es inscribible el acuerdo adoptado en dicha junta - Res. 333-97ORLC/TR de 26-8-97. __________________ Vase adems la jurisprudencia reseada en la sec. 4/2.2. c) Anticipacin El aviso de convocatoria debe aparecer publicado, cuando menos, con la siguiente anticipacin: Tres (3) das, como regla general (art. 116, primer prrafo). Diez (10) das, cuando se trate de convocatoria a: Junta general obligatoria anual o a las dems juntas previstas en el estatuto (art. 116, primer prrafo).

4/5.6 Formalidades comunes a toda convocatoria a) Publicacin - Medios de convocatoria adicionales Las convocatorias a junta general deben realizarse a travs de la publicacin de un aviso en el peridico encargado de la insercin de los avisos judiciales en el lugar del domicilio social. Si el domicilio social estuviere ubicado en las provincias de Lima o Callao, el aviso se publicar en "El Peruano" y, adems, en uno de los diarios de mayor circulacin - art. 43. Es nula la clusula estatutaria que pretenda derogar la obligatoriedad de las publicaciones, aun cuando pueden imponerse formalidades adicionales. ` Jurisprudencia Diario en el que debe publicarse la convocatoria Las publicaciones que deben efectuarse en el peridico encargado de la insercin de los avisos judiciales se consideran efectuadas si se realizaron en el diario oficial El Peruano, dada la naturaleza legal del mismo y su difusin a nivel nacional - Res. 70-98-ORLC/TR de 16-2-98. Si la resolucin administrativa del Poder Judicial que seala un nuevo diario para publicar los avisos judiciales no hubiese sido publicada (lo que determina que la colectividad no ha tenido acceso a aqulla), los avisos de convocatoria a junta general de las sociedades domiciliadas fuera de las provincias de Lima y Callao pueden publicarse en el diario en el que se venan insertando los avisos judiciales o en el sealado por la resolucin administrativa no publicada - Res. 349-98-ORLC/TR de 510-98. Formas complementarias de efectuar la convocatoria Distintos medios de convocatoria pueden ser empleados de manera adicional a la convocatoria mediante publicaciones que prev la ley, pero no de manera sustitutoria a la misma - Res. 599-2005SUNARP- TR-L de 25-10-05. No contraviene a la LGS la disposicin estatutaria de una S.A. segn la cual la convocatoria a junta, adicionalmente a su publicacin, debe ser enviada mediante diversos medios que permitan obtener constancia de recepcin (recoga la redaccin prevista en los arts. 245 y 294, inc. 3. de la LGS), por cuanto las sociedades pueden pactar requisitos o formas adicionales a los establecidos por la Ley para los distintos aspectos de su organizacin y funcionamiento, conforme al art. 55, segundo prrafo, inc. a), de la LGS - Res.335-98-ORLC/TR de 25-9-99. El art. 76 del Reglamento del Registro de Sociedades (1) es aplicable por analoga a las sociedades annimas cuando su estatuto prev un medio de convocatoria adicional a las publicaciones - Res. 0292002-SUNARP-TR-L de 20-9-02. _________________ El art. 76, aplicable a las sociedades annimas cerradas, dispone que para inscribir los acuerdos adoptados por la junta general, el presidente del directorio, quien haga sus veces o el gerente general, dejar constancia en el acta o en documento aparte que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los requisitos del art. 245 de la ley y del estatuto y que el medio utilizado ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos. b) Contenido El aviso de convocatoria debe indicar los asuntos a tratar en la junta (art. 116, segundo prrafo), debiendo hacerlo en forma clara y concisa, conforme a los usos de comercio imperantes en la plaza (art.2 del C. de C.). Para el caso de una modificacin del estatuto muy especfica, basta indicar el nmero del artculo a revisar.

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Junta general a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de fusin de la sociedad (art. 349). Junta general a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de escisin de la sociedad (art. 374). El plazo de anticipacin ser distinto a los indicados cuando el estatuto as lo establezca - art. 116, primer prrafo. En cualquiera de los casos, dado que el plazo est establecido por das, se computar entendiendo el da de veinticuatro (24) horas, tal como lo dispone el art. 60 del C.de C. Si la primera y segunda convocatoria se realizaran en un mismo aviso, la junta que se celebre en segunda convocatoria deber reunirse no antes de tres ni despus de diez das de la fecha de la primera convocatoria - art. 116, segundo prrafo. Si la segunda convocatoria se realizara por nuevos avisos, stos deben indicar tal situacin y ser publicados con una anticipacin de tres das a la fecha fijada y dentro de los diez das siguientes a la fecha que se seal para la primera junta (art. 118). Si este plazo se incumple se pierde la continuidad, y cualquier junta que en el futuro se celebre debe contar con los requisitos exigidos para la reunin en primera convocatoria. En cuanto a la mxima anticipacin con que puede efectuarse la convocatoria, ha de considerarse el sentido de oportunidad que debe rodear a la realizacin de la junta (1) y la obligacin de poner los documentos pertinentes a disposicin de los accionistas desde el da de la publicacin del aviso. Jurisprudencia Cmputo del plazo: "Cuando el estatuto o la norma legal han previsto que la convocatoria a sesin se debe realizar con una determinada antelacin, el cmputo del plazo de antelacin podr comprender el da de realizacin de la convocatoria, debiendo el Registrador verificar que antes del da de celebracin de la sesin, haya transcurrido el nplazo de antelacin previsto" - Precedente de Obs. Oblig. aprobado en el 25 Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP (pub. 15-7-07). Validez de la segunda convocatoria: La validez de la segunda convocatoria depende de la validez de la primera y de que haya sido formulada en los plazos y forma establecida por la ley. Slo existe la segunda convocatoria cuando no se ha reunido el qurum requerido en la primera convocatoria de manera si que existe defecto en sta, la segunda tampoco es vlida- Res. 234-2000-ORLC/TR de 2007-00. Oportunidad de la segunda convocatoria establecida judicialmente: En el caso de la Res. 297-2003SUNARP-TR-L de 16-5-03 se solicit la inscripcin de acuerdos adoptados en una junta general convocada judicialmente. El registrador formul observacin porque la convocatoria judicial haba sealado como oportunidad de celebracin de la junta general en segunda convocatoria, el mismo da en que se celebrara la junta general en primera convocatoria, lo que no se ajustaba a lo dispuesto por el art. 116 de la LGS. El Tribunal Registral revoc la observacin. Consider que aun cuando el ttulo presentado no contena un mandato expreso de inscripcin de acuerdos con las formalidades legales correspondientes, no poda desconocerse el pronunciamiento emitido por el juez que conoci del proceso y que, bajo su responsabilidad, haba determinado el da y hora de la junta general, tanto en primera como en segunda convocatoria, en virtud de la facultad que le confiere el art. 117 de la LGS. __________________________ En atencin a ello el art. 117 dispone que la junta general convocada a solicitud de accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, debe celebrarse dentro de un plazo de 15 das desde la fecha de publicacin de la convocatoria.

El art. 120 de la LGS denomina "junta universal" a aqulla que sin haber sido formalmente convocada se entiende que lo ha sido, por encontrarse presente los accionistas titulares de todas las acciones suscritas con derecho a voto y haber unanimidad en cuanto a la celebracin de la junta y los asuntos a tratar. Dicho dispositivo considera a esa junta vlidamente constituida. Se infiere de ello que una junta general convocada con defecto puede devenir en universal si asisten todos los accionistas y acuerdan por unanimidad su celebracin y los asuntos a tratar en ella. De la concordancia de esta disposicin con lo previsto en el ltimo prrafo del art. 125, fluye que la junta universal quedar vlidamente instalada inclusive en el caso de que una sola persona sea titular de la totalidad de las acciones representativas del capital social. Es condicin de ello que no haya transcurrido el plazo de 6 meses establecido por el art. 407, inc.6. de la LGS para que la sociedad incurra en causal de disolucin por falta de pluralidad de socios. Vase la sec. 19/2.2h. La junta universal puede llevarse a cabo en cualquier lugar (vase la sec. 4/4). Se constituye vlidamente una junta universal aun cuando no concurran ni sean notificados los no accionistas a los que se hace referencia en la sec. 4/7.3. Jurisprudencia Registral En la Res. 160-2007-SUNARP-TR-T de 27-6-07, atendiendo a la definicin del vocablo "universal", el Tribunal Registral seala que "la junta universal es, por definicin y en principio, aquella que cuenta con la asistencia de los socios que representan todas las acciones con derecho a voto que conforman el capital, con prescindencia de si existi o no convocatoria para su realizacin". Asimismo, el propio Tribunal, haciendo referencia a lo dispuesto por el art. 120 de la LGS, seala que "la caracterstica conformadora de la junta universal regulada por el citado artculo 120 no es la presencia de los accionistas representativos de todo el capital votante, pues ello bien puede suceder (y sucede) en juntas convocadas con arreglo a ley y los estatutos: la nota conformadora de esta modalidad de junta universal es que carece de convocatoria, carencia que sin embargo no impide que estn reunidos todos los accionistas que detenten el 100% de las acciones con derecho a voto. Son, entonces, dos tipos de juntas universales las que pueden realizarse, y en ambas participan los accionistas titulares de todas las acciones con derecho a voto i) la convocada observando el estatuto y la ley, y ii) la que no tuvo convocatoria". Nota: Al respecto corresponde sealar que no compartimos el distingo de 2 tipos de junta universal realizado por el Tribunal Registral, pues la nocin legal de "junta universal" es aqulla que fluye del artculo 120 de la LGS. Se considera junta universal inclusive a aqulla a la que han concurrido todos los socios con excepcin del socio excluido, el cual no est legitimado para asistir ni votar en las juntas generales. Vase al respecto las Res. 057-2000-ORLC/TR y 588-2005-SUNARP-TR-L reseadas en la sec. 14/3.2. Si bien dicha resolucin se pronunci en un caso referido a S.R.L.s, el criterio contenido en ella respecto de los supuestos en los que se verifica la celebracin de junta universal es aplicable a los dems tipos de sociedades en las que exista la posibilidad de excluir al socio por causal prevista en el estatuto. En el caso de la Res. 620-2005-SUNARP-TR-L de 28-10-05 se haba suspendido el derecho de voto de uno de los accionistas mediante medida cautelar dispuesta por el Poder Judicial. Durante la vigencia de tal medida se celebr una junta general con la asistencia de todos los accionistas, incluso de aqul cuyo derecho de voto se encontraba suspendido. El acta correspondiente fue firmada por los accionistas que ejercieron su derecho de voto. El Tribunal Registral seal que habida cuenta de que la junta general se haba celebrado con la asistencia de la totalidad de accionistas que podan ejercer su derecho a voto - los que firmaron el acta respectiva-, dicha junta deba considerarse como universal, no requirindose de convocatoria previa. Formul esta ltima precisin en razn de que el registrador haba exigido la acreditacin del cumplimiento del procedimiento de convocatoria previsto en LGS.

4/5.7 Juntas que no requieren convocatoria - Juntas universales

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4/6.1 Depsito de documentos, proyectos y mociones Quienes promueven la convocatoria, sea el directorio o los accionistas, deben depositar en las oficinas de la sociedad los proyectos y mociones que propondrn en la junta. En todo caso, el directorio debe depositar, adems, los documentos complementarios que tengan relacin con las materias a tratar. Debe considerarse que la redaccin suscinta del aviso de convocatoria, impide tomar un cabal conocimiento de los temas a debatirse en la junta. Los proyectos y mociones depositados constituyen una "interpretacin autntica" de la convocatoria, en caso de suscitarse alguna controversia sobre las materias que son objeto de ella. Tales documentos, mociones y proyectos deben quedar a disposicin de todos los accionistas en las oficinas de la sociedad o en el lugar de celebracin de la junta desde la publicacin del aviso durante el horario de oficina de la sociedad (art. 130, primer prrafo). Puede obtenerse copia de la documentacin por ser esa la mejor forma de acceder al contenido de la misma. Vase lo que al respecto dispone el art.224 tratndose de la junta convocada para aprobar los estados financieros. Debe precisarse que el derecho de informacin no concede a los accionistas la facultad de obtener copias distintas a las de los documentos, etc. que el directorio debe depositar y poner a su disposicin. El derecho a acceder a los documentos, etc. depositados debe entenderse extendido a las personas que, aun no siendo accionistas, tengan derecho a concurrir a la junta con voz pero sin voto, pues es la nica manera de posibilitar su deliberacin. Los accionistas que no promueven la convocatoria, tambin pueden depositar en las oficinas de la sociedad los proyectos y mociones alternativos, relacionados con las materias de la junta. Los dems socios pueden obtener copias de ellos. Sobre los informes y explicaciones adicionales que se pueden solicitar a los directores, los casos en que stos pueden denegarlos y la imposibilidad de obtener copias de otros documentos, vase la seccin siguiente. La omisin en proporcionar los documentos relativos a un punto de la agenda al accionista que lo solicite, impide que la junta pueda abordar la deliberacin y voto de dicho tema. Los acuerdos que sobre esa materia se adopten quedan viciados de nulidad, al no estar sustentados en el conocimiento previo que supone la deliberacin. 4/6.2 Solicitud de informes o aclaraciones El derecho de los accionistas a obtener informacin sobre la marcha y administracin de la sociedad no es absoluto. nicamente puede ser ejercitado con ocasin de las juntas generales, en los das previos o durante su realizacin, y slo en lo relativo a las materias que son objeto de su convocatoria. Es posible la convocatoria de una junta con el solo objeto de obtener informes generales sobre la administracin de la sociedad por parte de los directores, sin precisar en forma anticipada las materias sobre las que aquellos versarn. Sobre el ejercicio del derecho de informacin el art. 130, segundo prrafo, dispone lo siguiente: Los accionistas pueden solicitar con anterioridad a la junta general o durante el curso de la misma los informes o aclaraciones que estimen necesarios acerca de los asuntos comprendidos en la convocatoria. El directorio est obligado a proporcionrselos, salvo en los casos en que juzgue que la difusin de los datos solicitados perjudique el inters social. Esta excepcin no procede cuando la solicitud sea formulada por accionistas presentes en la junta que representen al menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto".

La evaluacin del inters social que justifique la negativa a proporcionar cierta informacin es dejada al solo criterio del directorio, sin que pueda ser contradicha ante el poder judicial.(1) La excepcin que contempla el prrafo transcrito opera siempre que no se trate de una informacin irrelevante o impertinente al tema de la agenda, o del ejercicio abusivo de este derecho por quienes tienen intereses contrarios a los de la empresa. En este caso, la negativa del directorio puede ser sometida a la revisin de la junta general, y la decisin de sta cuestionada ante el poder judicial - vase la sec. 4/2.2. La negativa del directorio no proceder en caso alguno si es la propia junta la que, por mayora de las acciones concurrentes, solicita la informacin. La omisin en proporcionar los informes relativos a un punto de la agenda al accionista que lo solicite, impide que la junta pueda abordar la deliberacin y voto de dicho tema. Los acuerdos que sobre esa materia se adopten quedan viciados de nulidad. El derecho de informacin puede ser ampliado por el estatuto o, en aplicacin del art. 8, por convenio entre accionistas, en inters de los socios minoritarios, permitiendo que sea ejercitado en cualquier momento y sobre cualquier punto, independientemente de la convocatoria a juntas y admitiendo que puedan obtener copias de todos los documentos. _______________________ Para el caso de las sociedades annimas abiertas, el art. 261 establece que el carcter confidencial de la informacin denegada a accionistas que representen por lo menos el 5% del capital pagado puede ser revisado por la CONASEV.

4/7.1 Generalidades El art. 121 de la Ley precisa las personas que tienen derecho de asistir a la junta. Es nula la clusula del estatuto que establezca restricciones y requisitos adicionales. Quienes tienen derecho a asistir y llegan pasada la hora de la convocatoria, pueden incorporarse a la junta que se hubiera iniciado con el qurum requerido, para participar en las deliberaciones en curso y, de ser el caso, en las votaciones no realizadas (art. 124, ltimo prrafo). Las personas jurdicas concurren a la junta a travs de sus rganos (gerente o director delegado, a quienes basta exhibir su nombramiento) o a travs de un representante voluntario (caso en que debe acreditar su poder en la forma referida en la sec. 4/8.2a). 4/7.2 Accionistas que pueden asistir El derecho de asistir a la junta de accionistas y deliberar sobre los temas que en ella se traten es un derecho inderogable del accionista titular de acciones con derecho de voto (art. 121). Tal derecho precede al derecho de voto. (1) Este derecho alcanza inclusive a los titulares de acciones correspondientes a aumentos de capital no inscritos en los Registros Pblicos (vanse las seccs. 3/1 y 3/5.2), siendo conveniente que en la lista de asistentes se especifique esta circunstancia y las acciones incursas en ella, con la finalidad de guardar coherencia con los antecedentes inscritos en la partida registral de la sociedad. Vase al respecto en la sec. 4/9.1 lo resuelto por la Res. 039-2000-ORLC/TR de 172-00. Como nico requisito se exige que su titularidad de las acciones haya sido inscrita en la Matrcula de Acciones hasta los dos das anteriores al de realizacin de la junta (art. 121, primer prrafo), aun cuando no se hayan emitido los certificados representativos de las acciones

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(vanse las seccs.3/5.2a y 3/6.1). Cumplida esta inscripcin, ningn accionista titular de acciones con derecho de voto puede ser impedido de asistir y deliberar. Ms an, conforme a lo expuesto en la sec. 3/5.2b, debe considerarse que quien hubiera comunicado dentro de dicho plazo una adquisicin de acciones, cumpliendo con los requisitos de ley, tiene derecho a asistir a la junta aun cuando la sociedad hubiera omitido anotar la transferencia en la Matrcula de Acciones. El accionista puede concurrir a la junta que se realice en segunda convocatoria si comunica su adquisicin con dos das de anticipacin a sta, aun cuando la comunicacin se realice despus de la fecha fijada en la primera convocatoria. En caso de una transferencia comunicada y registrada con una anticipacin menor a dos das, no pueden asistir a la junta ni el adquiriente ni el enajenante. Este ltimo ya no rene la calidad de titular de acciones que exige la ley y carece de inters social. El accionista que comunica tardamente la adquisicin de nuevas acciones puede asistir a la junta representando los ttulos que posea anteriormente. Tambin pueden asistir a la junta los accionistas que estn impedidos de ejercitar su derecho de voto, sea por estar en condicin de morosos respecto de todas sus acciones (art. 79) o por tener intereses opuestos a los de la sociedad en las materias que conforman la agenda de la junta - art. 133. En caso de acciones litigiosas tiene derecho de asistir quien figure como su titular en la Matrcula de Acciones, salvo mandato judicial en contrario - art. 91, vase la sec. 3/5.2c. La sociedad, en cuanto titular de las acciones con derecho de voto que mantenga en cartera, no puede destacar ningn representante para que asista y delibere en las juntas, porque, segn el art. 104, ltimo prrafo, todos los derechos que corresponden a esas acciones se suspenden mientras la sociedad las tenga en cartera. ___________________________ La Ley puede establecer restricciones a este derecho. As, los directores de la CONASEV no pueden participar en las juntas generales de las sociedades en las que posean acciones y se encuentren sometidas al control y supervisin de dicha entidad. Tal prohibicin alcanza a los Y trabajadores de la CONASEV, salvo que reciban autorizacin previa del directorio de sta - D.L. 26126, arts. 8 y 24. 4/7.3 Otras personas que pueden asistir Tambin pueden asistir a la junta: El usufructuario o acreedor prendario a quien se hubiere atribuido el derecho de voto, sin que paralelamente pueda concurrir el propietario de la accin (arts. 107 y 109, vanse las seccs. 3/10.1 y 3/11.1). En caso de acciones sujetas a medida cautelar, es su propietario quien conserva el derecho de asistencia y voto - art. 110, vase la sec. 3/12. Con voz pero sin voto, los directores, gerentes, liquidadores y representantes de los obligacionistas arts. 121, 413 y 325. inc. 3. Con voz y sin derecho de voto, los funcionarios, profesionales y tcnicos al servicio de la sociedad, u otras personas con inters en la buena marcha de los asuntos sociales, a quienes el estatuto, la propia junta general o el propio directorio, facultan a ello - art. 121, ltimo prrafo. 4/7.4 Oposicin a la asistencia Antes de entrar en el orden del da y paralelamente a la confeccin de la lista de asistentes (vase la sec. 4/9), los concurrentes, entre s, pueden revisar los poderes de los representantes y la titularidad de los socios sobre las acciones. Cada asistente debe admitir los exmenes que, en base a los documentos y a la Matrcula de Acciones, practiquen los socios y el presidente de la junta.

El presidente es quien en primera instancia resuelve las oposiciones de los socios o formula observaciones al derecho de asistencia de los concurrentes. Sus decisiones pueden ser rectificadas por la mayora de accionistas admitidos a la junta. Los accionistas deben dejar constancia de su oposicin a la admisin de quien no est facultado a asistir, para poder as impugnar los acuerdos que se adopten en la junta, conforme se expresa en la sec. 4/22.1b. 4/7.5 Privacin ilegtima Quien es privado ilegtimamente de asistir a la junta debe ocuparse de probar tal hecho, obteniendo una constancia escrita del presidente, una certificacin policial o una certificacin notarial, que en el mismo lugar de la reunin d fe de su exclusin y los documentos que acreditan su derecho. La marginacin de un accionista hace nulos todos los acuerdos que se adopten en la junta, por haberse impedido su derecho a participar en la deliberacin, aun cuando sus votos no hubieran podido alterar el sentido de aqullos. Esta regla tambin rige para las personas referidas en el literal a) de la sec. 4/7.3. La nulidad puede demandarse ejercitando las acciones sealadas en la sec. 4/22. El impedimento opuesto a las personas referidas en los literales b) y c) de la sec. 4/7.3, no vicia de nulidad los acuerdos adoptados. En estos casos, el presidente de la junta incurre en responsabilidad. 4/7.6 Asistencia indebida Son nulos los acuerdos adoptados en una junta cuyo qurum no se hubiera logrado, si no se hubieran computado las acciones que fueron representadas por persona que no era su titular ni representante de ste.(1) Son tambin nulos los acuerdos que slo pudieron lograrse con el voto de las acciones falsamente representadas, a pesar de haberse alcanzado el qurum con otras acciones. Aun cuando la ley no hace ninguna distincin, estimamos que en el caso de un titular verdadero pero no inscrito con la antelacin debida, los acuerdos adoptados slo son impugnables por los accionistas ausentes o por los presentes que se opusieron a su asistencia, por aplicacin analgica del art.139. La asistencia de personas que no representen acciones, distintas a las referidas en los literales b) y c) de la sec. 4/7.3, slo da lugar a la responsabilidad social del presidente de la junta. __________________________ En rigor, en tal situacin se estara ante un supuesto de inexistencia de la junta y de la voluntad social emanada de sus acuerdos, contemplado por el art. 219, inc. 1, del C.C. Vase adems la remisin del art. 133 (aplicable por analoga) al 139 de la Ley. 4/8.1 Alcances El accionista con derecho a concurrir a la junta puede hacerse representar por otra persona (art. 122, primer prrafo). Tal derecho est sujeto a la exigencia de la representacin unitaria de todas las acciones del representado, como lo ordena el art. 90 (vase la sec. 3/9). El estatuto puede exigir la calidad de accionista, director o gerente para poder actuar como representante (art. 122, primer prrafo), as como otros requisitos. (1) No puede, sin embargo, prohibir la representacin. El derecho a ser representado alcanza al usufructuario y al acreedor prendario a quienes se haya conferido el derecho de voto (vanse las seccs.3/10.1 y 3/11.1). Por el contrario, no

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corresponde a las personas referidas en los literales b) y c) de la sec. 4/7.3 dado que su participacin en la deliberacin se admite en atencin a los cargos o funciones que desempean personalmente. _____________________________ Por ejemplo, poseer un nmero mnimo de acciones. Esta norma sera vlida, sin embargo, en la medida que no sea utilizada por la mayora para perjudicar a la minora. 4/8.2 Representacin voluntaria a) Forma y duracin del poder Salvo que se confiera por escritura pblica, el poder debe otorgarse por escrito con carcter especial para cada junta y registrarse con una anticipacin no menor de 24 horas a la hora fijada para la realizacin de aqulla - art. 122, segundo y tercer prrafo. El poder especial que por escrito se confiere para una junta determinada, prima sobre el poder otorgado con carcter general por escritura pblica. Esta prelacin no puede hacerse valer, si el apoderado con mejor derecho concurre cuando la junta ya se ha iniciado y el anterior poder ha sido ya registrado en la lista de asistentes - arts. 151 y 152 del C.C. El poder conferido para la fecha correspondiente a la primera convocatoria subsiste para la junta que se realice en segunda convocatoria (salvo estipulacin expresa en contrario), as como para la junta aplazada o para la sesin prorrogada - vanse las seccs. 4/12 y 4/13. b) Revocacin del poder El cuarto prrafo del art. 122 regula la suspensin y la revocacin del poder otorgado para representar en la junta al titular de los derechos conferidos por las acciones (accionista; usufructuario o acreedor prendario, en su caso). En principio el indicado poder es revocable por declaracin de voluntad del poderdante. Esta declaracin de voluntad puede manifestarse a travs de una carta a la sociedad en el indicado sentido (C.C. arts. 149 y 152), o mediante el otorgamiento de un poder con fecha posterior para la misma junta a otra persona. La revocabilidad no opera si el poder se otorg con carcter de irrevocable (en cuyo caso rige lo dispuesto sobre el particular por el Cdigo Civil) ni si se trata de "pactos expresos u otros casos permitidos por la ley". Los pactos expresos a que alude la norma son los que suelen estipularse en los denominados convenios de voto o sindicatos de acciones (vase la sec. 4/15.6) La norma en mencin regula adems el efecto jurdico que produce, frente al poder otorgado, la asistencia personal del representado a la junta. La regla general es que el poderdante (representado) y el apoderado (representante) no pueden concurrir conjuntamente a la junta en representacin de las mismas acciones. En tal caso asume la representacin de las acciones el poderdante (accionista; usufructuario o acreedor prendario, en su caso), entendindose que queda en suspenso para esa junta el poder otorgado por escritura pblica y revocado el poder especial conferido por documento privado. Dicha suspensin y revocacin no operan tratndose de poderes irrevocables, de pactos expresos u otros supuestos previstos por la ley. 4/8.3 Representacin Legal La representacin legal de los tutores o curadores respecto a los menores o incapaces no est sujeta a los requisitos expuestos en esta seccin, bastando el testamento, la escritura pblica o la resolucin judicial que los nombre. Igual criterio es aplicable al albacea testamentario y al administrador judicial de la herencia. En cuanto a la representacin orgnica o delegada de las personas jurdicas accionistas, reiteramos lo expuesto en la sec. 4/7.1, respecto a que el gerente, el director delegado o el funcionario delegado encarna a la propia persona jurdica; bastar a stos acreditar su nombramiento.

4/8.4 Verificacin de la representacin Corresponde a la sociedad verificar la representacin de los accionistas y de los no accionistas asistentes a la junta general. El antedicho criterio fluye de la Res. No 121-99-ORLC/TR de 18-5-99, la que se pronunci en un caso en el que un acreedor de la sociedad asisti, por medio de su representante, a la junta general para manifestar su conformidad con la capitalizacin de su crdito. El registrador formul observacin exigiendo se indicara la partida en la que corra inscrito el poder del representante. El Tribunal Registral resolviendo la apelacin formulada, se pronunci de la siguiente manera: "La Ley General de Sociedades atribuye a la propia sociedad la verificacin de la representacin de los accionistas y establece una formalidad simplificada con el objeto de facilitar la celebracin de la junta general y con ello el desenvolvimiento de la vida societaria; Si bien esta simplificacin ha sido expresamente establecida para la representacin de los accionistas, debe tambin extenderse a los asistentes no accionistas a la junta general, dado que resultara contradictorio que mientras a los asistentes a la junta que tienen la calidad de representantes de accionistas no se les exija que su representacin corra inscrita en el registro pblico, s se exija esta inscripcin a los asistentes no accionistas, cuando la calidad de accionista o no accionista no modifica las reglas generales de representacin, segn las cuales la representacin de una persona debe actuarse dentro de los lmites de las facultades conferidas y acreditar sus facultades." 4/9.1 Concepto - Formulacin La lista de asistentes es la nmina de los concurrentes a la junta, con derecho de voz y voto o slo con el primero, que tiene por objeto acreditar el qurum de la junta y la mayora computable para los acuerdos. En base a la lista tambin se determina la calidad de ausentes, a efectos del ejercicio del derecho de separacin o la impugnacin de los acuerdos - vanse las seccs. 2/6.2 y 4/22.1b. La lista de asistentes se formula antes de la instalacin de la junta general (art. 123, primer prrafo). La confeccin de la lista puede comenzarse antes de la hora fijada para la junta y debe concluirse antes de entrar en el orden del da. En ella se anotan (art. 123, primer prrafo): El nombre de los asistentes y el carcter o representacin de cada uno. Esto es, respecto de cada uno debe indicarse si concurre como accionista (o, en su caso, usufructuario o acreedor prendario), representante o slo con derecho de voz en virtud de determinada calidad. De ser un representante, debe anotarse el nombre del socio por el que asiste y el instrumento que le confiere tal apoderamiento; El nmero de acciones propias o ajenas por las que concurre, agrupndolas por clase si las hubiere. Para efectos regstrales, el nmero de acciones indicado en la lista de asistentes debe calificarse en funcin al capital inscrito en la partida registral, sin que sea necesario exigir la presentacin del libro de matrcula de acciones (Res. 137-2002-ORLC/TR de 8-3-02, precedente de observancia obligatoria - pub. 13-4-02) o del capital que resulte de las modificaciones acordadas, en tanto consten en el ttulo presentado - Res. 039-2000-ORLC/TR de 17-2-00. Conforme lo dispone el art. 48 del R.R.S., respecto de cada accionista tambin debe indicarse si el nmero de acciones que representa consta en certificados o anotaciones definitivos o provisionales.

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En su caso, tambin se dejar constancia en la lista de la voluntad del concurrente de que sus acciones no sean computadas para establecer el qurum calificado en el supuesto a que se refiere el art. 124, segundo prrafo (vase la sec. 4/10.2a). Asimismo puede dejarse constancia en la lista de los asuntos a tratar en la junta universal, lo que evitar la necesidad de que todos los asistentes firmen el acta si ya hubieren firmado dicha lista (art. 135, stimo prrafo). Al final de la lista se determina el nmero de acciones representadas y su porcentaje respecto del total de las mismas con indicacin del porcentaje de cada una de sus clases, si las hubiere (art. 123, segundo prrafo). En base a ello se determina la existencia o no de qurum para instalar vlidamente la junta. La lista de asistentes puede transcribirse en la introduccin del acta correspondiente a la sesin, o extenderse en documento aparte que forme parte del acta (carcter que debe sealarse en el acta) - art. 135, segundo prrafo El cierre de la lista para dar inicio a la sesin no impide que, avanzada sta, se hagan presentes accionistas con derecho a participar en las deliberaciones en curso y en las votaciones an no realizadas (art. 124, ltimo prrafo). De esta circunstancia es necesario dar cuenta en el acta a efectos de hacer constar la nueva concurrencia sobre la cual debe calcularse la mayora requerida para adoptar los acuerdos posteriores.

Deben considerarse, para la determinacin del qurum, las acciones por las que no puede ejercitarse el derecho de voto conforme a la sec. 4/15.2, salvo aqullas que se encuentren en las situaciones enunciadas en la sec. 4/10.2a. Son computables inclusive las acciones correspondientes a aumentos de capital no inscritos en los Registros Pblicos (vase las seccs. 3/1 y 3/5.1a), siendo conveniente que en la lista de asistentes se especifique esta circunstancia y las acciones incursas en ella, con la finalidad de guardar coherencia con los antecedentes inscritos en la partida registral de la sociedad. Basta la concurrencia de una sola persona que sea titular o representante del porcentaje exigido de acciones suscritas con derecho a voto, para que la junta quede vlidamente instalada. Esta es la norma que fluye del art. 125, ltimo prrafo, el cual a la letra expresa que "podr llevarse a cabo la Junta, aun cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a un solo titular". La sociedad annima es una sociedad de capitales en la que sus mayoras se determinan en base al nmero de acciones suscritas con derecho a voto y no de personas. El trmino "junta" alude a la convocatoria general y a la posibilidad de asistir que tienen los accionistas con derecho de voto (con las excepciones de ley), no siendo necesaria una concurrencia plural deliberante para que pueda existir junta. Si no se alcanza el qurum en la fecha sealada por la primera convocatoria, la ley concede otra oportunidad para constituir la junta en una segunda convocatoria (1) con un qurum menor. No procede la instalacin de la junta en este segundo momento, si el qurum se alcanzo en la convocatoria anterior.

4/9.2 Mrito probatorio La lista de asistentes no incorporada al acta debe ser firmada por el presidente, el secretario y un accionista (art. 135, quinto prrafo, por analoga), produciendo fe respecto de los concurrentes a la junta en tanto no se pruebe lo contrario. A los efectos prcticos de evitar que los accionistas nieguen su presencia cuando se hubieren adoptado acuerdos que les desfavorezcan, es conveniente (aun cuando la LGS no lo exige) que todos los asistentes firmen la lista que se mantuviera como documento aparte, o el acta de la junta si la lista se hubiera insertado en ella. La inexistencia de la lista no vicia de nulidad los acuerdos a los que se haya llegado (art. 225 del C.C.), por constituir una formalidad que puede ser suplida por otros medios probatorios que acrediten el qurum de la junta y la mayora computable para los acuerdos. (1) A pesar de ello, los Registros Pblicos exigen para la inscripcin de los acuerdos adoptados en la junta, que el acta lleve inserta o agregada la lista de asistentes. Ello se debe a que esta entidad slo puede inscribir los acuerdos sociales recogidos en un acta que, de acuerdo al art. 135, debe tener transcrita o inserta la lista de asistentes. __________________________

S es posible instalar la junta en la primera convocatoria y aplazarla hasta dentro de los tres das siguientes, siempre que se alegue falta de informacin y en los trminos referidos en la sec. 4/12. Sobre la sucesiva falta de qurum en las fechas fijadas en la primera y segunda convocatoria, vase la sec. 4/5.1. Excepcionalmente, tratndose de la S.A.C. y de la S.A.A., se contempla por la ley que pueden adoptarse acuerdos sin el requisito del qurum en los supuestos de los arts. 263 (adaptacin obligatoria a S.A.A. si al trmino de un ejercicio anual la sociedad est incursa en las hiptesis previstas en los incisos 1, 2 3 del art. 249) y 264 (adaptacin obligatoria de una S.A.C. o S.A.A. a la forma de sociedad annima que le corresponda si dejan de reunir las condiciones para ser consideradas tales). Se entiende que en estos casos la junta queda vlidamente constituida cualquiera sea el nmero de acciones representadas en ella. ___________________________ Y hasta en tercera convocatoria tratndose de la S.A.A. 4/10.2 Determinacin

Tal inexistencia, sin embargo, es poco probable dada la facilidad con que la lista puede ser elaborada. 4/10 El qurum - Instalacin de la junta 4/10.1 Concepto El qurum es la representacin mnima de acciones suscritas con derecho a voto que la ley o el estatuto exigen para que los accionistas concurrentes en virtud de una convocatoria realizada con las formalidades de ley, puedan constituirse en el rgano social denominado junta general de accionistas. a) Acciones no computables Para determinar la existencia de qurum no se toman en cuenta: Las acciones cuyo dividendo pasivo no haya sido cancelado en la forma y plazo previstos en el pacto social o por acuerdo de la junta general - art. 79. Vase la sec. 3/2.4d. Las acciones sin derecho de voto - art. 94.

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En rigor la mencin de estas acciones como no computables para establecer el qurum, hecha en el art. 94, es innecesaria pues se trata de acciones que no dan derecho a concurrir a las juntas. Vase la sec. 3/4.4b. Las acciones de propia emisin que la sociedad haya adquirido y mantenga en cartera - art. 104. Vase la sec. 3/4.4b. Resulta innecesaria la mencin de estas acciones como no computables para establecer el qurum, ya que no dan derecho a concurrir a las juntas en aplicacin del art. 104, ltimo prrafo. Vase la sec. 4/8.2, parte final. Segn la Res. 374-97-ORLC/TR de 18-9-97 las acciones de propia emisin que la sociedad mantiene en cartera, si bien no se computan para establecer el qurum y mayora en las juntas, representan puestos de socio no extinguidos, y, por ende, su valor nominal no puede ser excluido del capital en funcin del cual se determinan el qurum y la mayora exigidos. Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la sociedad emisora de tales acciones. Se entiende por sociedad controlada aqulla en la que, directa o indirectamente, la propiedad de ms del cincuenta por ciento de acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayora de los miembros del directorio corresponda a la sociedad emisora de las acciones - art. 105. Esta restriccin guarda relacin con la suspensin del derecho de voto dispuesta para tales acciones. Vase al respecto la sec. 4/15.2 en la que se ilustra los supuestos de aplicacin de la norma. Cuando se celebra una junta para tratar asuntos que requieren qurum calificado unos, y otros no (vase la sec. 4/10.3 y el literal siguiente), los accionistas pueden dejar constancia al ser formulada la lista de asistentes (vase la sec. 4/9) de que sus acciones no se computen para establecer el qurum calificado respecto de todos o algunos asuntos que los requieren - art. 124. segundo prrafo. De modo que respecto a los indicados asuntos no se considera como concurrente a la junta al accionista cuyas acciones fueron excluidas del cmputo del qurum calificado a su solicitud. Los accionistas asistentes pueden constituirse en junta y pronunciarse slo sobre los asuntos respecto de los cuales se cuente con el qurum exigido. b) Momento El qurum se computa y establece al inicio de la junta (art. 124, primer prrafo). Esto es, la existencia o no de qurum se determina a la hora exacta expresada en el aviso de convocatoria, salvo que el estatuto o la propia convocatoria establezcan un tiempo de tolerancia. Los concurrentes pueden proceder con flexibilidad, salvo la exigencia de algn accionista o representante. a) Regla general Aspectos generales El estatuto puede exigir qurums de asistencia ms elevados que los establecidos por la LGS (tratados en los literales a) y b) siguientes), segn lo prev el art. 127, segundo prrafo. Est implcita en la alusin a las "mayoras" la ilicitud de la clusula estatutaria que exija la concurrencia de todos los accionistas. Tambin contravendra la sistemtica de la ley exigir para la segunda convocatoria (1) un qurum ms elevado que para la primera. Regla general En toda junta general el qurum para la instalacin en primera convocatoria est dado por un nmero de acciones que representen cuando menos el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto - art. 125, primer prrafo.

En la fecha fijada por la segunda convocatoria, (2) basta la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto - art. 125, segundo prrafo. __________________________ En el caso de la S.A.A., inclusive para la tercera convocatoria. Tratndose de la S.A.A., vase el Cap. 13. b) Qurum calificado La ley exige un qurum especial cuando la junta tenga por objeto tomar acuerdo sobre los siguientes temas (art. 126): Aqullos que impliquen una modificacin del estatuto (tales como el aumento o reduccin de capital, la transformacin, el cambio de nombre o domicilio, la creacin de acciones preferenciales y la conversin de las ordinarias a preferenciales); La emisin de obligaciones; La fusin, escisin, reorganizacin o disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin; La enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad. En estos casos, la instalacin de la junta en primera convocatoria requiere de la concurrencia de un nmero de acciones que representen los dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto - art. 126 En la fecha fijada para la segunda convocatoria, la junta queda vlidamente instalada con la concurrencia de un nmero de acciones que representen los tres quintos de las acciones suscritas con derecho a voto - art. 126. Si la convocatoria est referida a la sola informacin o deliberacin sobre dichas materias. sin pretensin de someterlas a votacin, no es de aplicacin la exigencia de qurum especial. Esta precisin debe indicarse expresamente en los avisos. Cuando un asunto que requiere qurum calificado deba ser objeto de acuerdo por mandato legal, no se requiere respecto de ese asunto de qurum calificado -art. 128. Es el caso, por ejemplo, del aumento del capital, de la reduccin del capital o de la disolucin, que por mandato legal resultan forzosos en determinados supuestos. Vase las seccs. 9/13. 10/2.3, y 19/3 respectivamente. 4/10.4 Instalacin de la junta El art. 124. primer prrafo, dispone que una vez comprobado el qurum el presidente de la junta la declara instalada. Con ello se da inicio a la reunin de la junta. Si algn accionista (o usufructuario o acreedor prendario, en su caso) se hiciera presente luego, no se variar el qurum ya establecido, pero aqul puede participar en la deliberacin y votacin. As lo dispone el art. 124, tercer prrafo. 4/11 El Presidente y el Secretario El presidente de la junta tiene como funciones examinar y resolver sobre el derecho de asistencia de los concurrentes, elaborar la lista de asistentes y determinar la existencia de qurum, declarar la instalacin de la junta, dirigir y ordenar el debate, conceder el uso de la palabra, disponer a su criterio el momento en que debe pasarse a votar cada tema y el sistema de votacin a emplearse, canalizar los pedidos de los concurrentes y otras tareas anlogas o que le sean encomendadas por el estatuto. El estatuto no puede otorgar al presidente un nmero de votos adicional al que le pudiera corresponder como accionista, ni la facultad de resolver los empates a travs del voto dirimente (facultad de la que goza en el directorio).

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El secretario confecciona la lista de asistentes, distribuye los documentos que deben ser analizados, toma nota del desarrollo de la junta, anota las opiniones y votos de los accionistas, contabiliza los votos, redacta el proyecto de acta y desempea las dems funciones anlogas. Salvo disposicin diversa del estatuto, la presidencia de la junta es ejercida por el presidente del directorio y la secretara por el gerente general (art. 129). No es necesario que sean accionistas. Conforme a lo sealado por la RTF 137-2002-ORLC/TR de 8-3-02. el gerente general puede actuar como secretario aun cuando su nombramiento no haya sido inscrito. Ello en razn de que conforme al art. 14 de la LGS el nombramiento de administradores o representantes de la sociedad surte efecto desde su aceptacin, expresa o tcita, sin que se requiera su inscripcin. El estatuto puede completar, con cargos adicionales, la estructura de la mesa de la junta. En caso de impedimento, ausencia o declinacin voluntaria de los nombrados presidente o secretario, tales cargos son desempeados por el sustituto previsto en el estatuto o elegido anteriormente. A falta de ste, por el concurrente designado (por mayora) por la junta (art. 129), debiendo indicarse tal circunstancia en el acta. As lo ha corroborado la Res. 783-2006-SUNARP-TR-L de 15-12-06. Nada impide que una misma persona ejerza la presidencia y secretara en virtud de los cargos que rene, siendo admisible, sin embargo, que para uno de los cargos se llame al sustituto o se designe a un accionista, a efectos de lograr un mejor desempeo. Son nulos los acuerdos adoptados en una junta que haya carecido de presidente, dada la necesaria organizacin y formalidad con las que la ley caracteriza a la junta. La ausencia de secretario determina tambin la nulidad de los acuerdos, salvo las siguientes excepciones: Cuando en la junta interviene un notario pblico que toma nota de su desarrollo y los acuerdos que se adoptan, aun cuando parte de la doctrina opina lo contrario, interpretando que el notario no cumple la funcin del secretario al no formar parte de la mesa de la junta - vase la sec. 4/20.8. Cuando todos los accionistas han aprobado el acta, dndose por cumplida la principal funcin que incumbe al secretario.

El qurum se establece al inicio de la junta (art. 131, tercer prrafo). Esto es, para la reiniciacin no es necesario que se rena nuevamente el qurum exigido para la junta, bastando la concurrencia de cualquier accionista. Salvo mencin expresa al aplazar la junta, sta se reinicia a la misma hora que la sealada en la convocatoria para la fecha inicial. A la junta aplazada pueden concurrir accionistas que no asistieron en la fecha inicial y variarse la representacin de las acciones (siempre que se cumpla con la anticipacin de ley y salvo poder irrevocable; vase la sec. 4/8.2). Tales circunstancias deben hacerse constar en el acta. Si nadie concurre a la junta aplazada, se tienen por rechazadas las propuestas materia del aplazamiento, sin afectarse la validez de los anteriores acuerdos adoptados. Si no se hubiera redactado el acta correspondiente a la junta inicial que se aplaz, debe procederse conforme a lo dispuesto por el cuarto y sexto prrafo del art. 135. En la junta aplazada la mayora necesaria para la adopcin de los acuerdos se computa sobre la totalidad de votos correspondientes a los accionistas registrados inicialmente y a los que se hubieren incorporado tardamente. Las reuniones constan en una nica acta - art. 131, segundo prrafo. 4/13 Prrroga La prrroga de la junta es un supuesto distinto a su aplazamiento. Es el caso de una junta cuya duracin se prolonga ms de lo previsto, y que en razn de tal circunstancia se suspende, por mayora de votos, para ser continuada al da siguiente a la misma hora, salvo especificacin diversa. Segn el art. 131, segundo prrafo, cualquiera que sea el nmero de reuniones en que eventualmente se divida una junta, se la considera como una sola, y se levantar un acta nica. La posibilidad de prrroga de una junta no requiere previsin expresa en los estatutos. La Res No 461-2004-SUNARP-TR-L de 27-7-04 se ha pronunciado como sigue: Cuando no se trata del supuesto contemplado en el primer prrafo del art. 131 de la LGS, la junta general puede ser prorrogada ms de una vez por razones justificadas y previo acuerdo de la junta. En el caso, la prrroga de la junta obedeci, segn apareca del tenor del acta, a la irrupcin de terceros en el recinto donde aqulla tena lugar, con el propsito de cometer desmanes. Para que las nuevas reuniones de la junta general puedan ser consideradas continuacin de la primera, los acuerdos de prrroga deben adoptarse con sealamiento de la fecha, hora y lugar de la prxima reunin y cumpliendo con las mayoras indicadas en la LGS y en los estatutos, circunstancias que a los fines de la inscripcin de los acuerdos adoptados en las reuniones siguientes sobre el objeto de la convocatoria inicial, deben constar en la copia certificada del acta de la junta de accionistas. La existencia o inexistencia de qurum para la celebracin de la junta se determina en funcin de los concurrentes a la primera reunin; a su vez, la mayora necesaria para la adopcin de acuerdos vlidos en las reuniones siguientes, si fuera el caso, debe computarse en funcin de las acciones representadas en la primera reunin. Si el acuerdo de prrroga de la junta es adoptado sin los requisitos para su validez, la junta se entiende concluida en la reunin en que se adopt ese acuerdo. Si hasta la celebracin de la reunin en que debe considerarse concluida la junta no se ha adoptado acuerdo alguno sobre el objeto de la agenda, la junta habr concluido sin emitir pronunciamiento sobre dicho objeto. La reunin que se lleve a cabo con posterioridad a aqulla en que debe considerarse concluida la junta materia de la convocatoria inicial, debe considerarse como una nueva junta cuya convocatoria debe cumplir los requisitos legales y estatutarios.

4/12 Aplazamiento Cuando uno o varios accionistas no se consideren suficientemente informados respecto a uno, varios, o todos los puntos de la agenda, puede aplazarse la junta respecto de dichos puntos sin necesidad de nueva convocatoria. Para ejercer este derecho la ley exige que los solicitantes representen, cuando menos, el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto - art. 131, primer prrafo. Conforme a lo sealado por la Res. 094-2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05, el estatuto puede exigir un porcentaje menor al indicado por la LGS habida cuenta de que la norma del art. 131 no es imperativa. La junta puede ser aplazada slo una vez por no menos de tres ni ms de cinco das calendario - art. 131, primer prrafo. La reunin de accionistas que se realice fuera de este plazo no tiene el carcter de junta, por haber perdido la continuidad, por la que carecen de efectos societarios las declaraciones de voluntad all vertidas (salvo que por la concurrencia de todos los socios adquiera el carcter de una junta universal distinta a la aplazada) - vase la sec. 4/5.7. Cuando el aplazamiento est referido a slo uno o algunos puntos de la agenda, los restantes son tratados y votados en la fecha inicial. De igual manera, luego de deliberar un punto puede aplazarse nicamente su votacin.

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todas las acciones atribuibles a ese titular con relacin a las cuales se le haya otorgado la representacin. 4/14 La deliberacin La deliberacin es el proceso por el que los asuntos materia de la convocatoria son examinados a la luz del inters social con miras a la adopcin del acuerdo pertinente sobre ellos. Es fase insoslayable en la gestacin del acuerdo. La deliberacin slo puede recaer sobre los asuntos objeto de la convocatoria; en las juntas universales sobre los temas acordados tratar por unanimidad; y, en ambos casos, sobre los asuntos que se deriven directamente de aqullos, salvo los casos exceptuados por ley. La violacin de esta regla origina la nulidad del acuerdo (vase la sec. 4/21.2a) y la prohibicin de la inscripcin del mismo R.R.S., art. 44. Abierta la sesin, el presidente elige a su criterio el primer punto a deliberarse, y as sucesivamente, aun en orden diverso al de la convocatoria; salvo acuerdo en contrario de la propia junta. En la deliberacin pueden participar todos los asistentes, inclusive los que estuvieran impedidos de votar. Tienen derecho a que en el acta se deje constancia "del sentido de sus intervenciones" (art. 135, tercer prrafo). Tngase presente que es necesario hacer constar la oposicin a un acuerdo para poder impugnarlo en un futuro (vase la sec. 4/22.1b) o para hacer valer el derecho de separacin (vase la sec. 2/6.2). El derecho a participar en la deliberacin no se mide en funcin del nmero de acciones que pudiera representar cada concurrente, pues segn el art. 95, inc.2, es derecho fundamental del titular de cualquier accin con derecho de voto. No puede votarse ningn punto si no ha sido previamente debatido en la junta, bajo sancin de nulidad de los acuerdos correspondientes - vase la sec. 4/21.2. El presidente puede disponer la votacin de un punto si estuviera suficientemente debatido, aun cuando algunos asistentes insistieran en hacer uso de la palabra, salvo disposicin del estatuto o acuerdo de la junta en contrario. Si la decisin del presidente hace insuficiente la deliberacin, el acuerdo de la junta puede ser invalidado por el juez, de acuerdo a su criterio. Reglamentacin La ley no establece reglas sobre la forma como debe llevarse a cabo la deliberacin, dejando amplia libertad en tanto no se viole el derecho bsico de participar en la junta. El estatuto o la misma junta pueden normar en forma anticipada la deliberacin, otorgando un mximo de intervenciones y tiempo de acuerdo a la naturaleza del punto a tratar, as como la forma de concederlas. Las restricciones que se establezcan no deben impedir el ejercicio adecuado del derecho a deliberar, y han de ser aplicadas en forma flexible por el presidente. Las solicitudes de informacin y el hacer constar la oposicin a un acuerdo no pueden ser consideradas como uso de turno. 4/15.1 El derecho de voto - Alcances A cada una de las acciones corresponde solamente un voto (art. 82), sin perjuicio del rgimen de voto acumulativo para la eleccin de los miembros del directorio (vase la sec. 5/4.3). Es nula la clusula del estatuto que establezca la existencia de acciones con voto plural. En tal caso, tanto el contrato de sociedad como el vnculo del socio mantienen su vigencia y validez, pero con un solo voto por accin - art. 224 segundo prrafo del C.C. El derecho de voto debe ser ejercitado en un nico sentido respecto de todas las acciones representadas en nombre propio (accionista; usufructuario a acreedor prendario, en su caso). Quien represente al titular de los derechos que confiere la accin debe actuar en igual forma respecto de Control directo: A tiene acciones en B que es dominante de A. En este caso las acciones de A en B no tienen derecho de voto en las juntas de B. Control indirecto: A tiene acciones en C que controla a B la que a su vez controla a A. En este caso las acciones de A en C no tienen derecho de voto en las juntas de C. En cambio, no existira control directo ni indirecto en el sentido del art. 105 en la situacin siguiente: A tiene acciones en C. B es dominante de A y C. En este caso las acciones de A en C tienen derecho de voto en las juntas de C porque C no es propietaria directa ni indirectamente de acciones en A. Las acciones del titular del derecho de voto (propietario, usufructuario, acreedor prendario o su representante en la junta) cuando tenga, por cuenta propia o de terceros, un inters en conflicto con el de la sociedad - art. 133, primer prrafo. (1) En este caso la suspensin del derecho de voto opera exclusivamente respecto de la votacin sobre el asunto en que existe el conflicto de intereses. El conflicto de intereses no se limita a una directa oposicin. (2) Comprende aquellas votaciones que pudieran derivar en alguna ventaja o perjuicio indirecto para el votante. (3) No debe impedirse el voto aun si la materia tiene relacin con el votante, cuando el conflicto de intereses est excluido por el acuerdo de una anterior junta, la ley u otros factores. (4) La suspensin del ejercicio del derecho de voto sol procede en los supuestos previstos en la ley (ver seccin siguiente). No se adeca a la ley la previsin estatutaria por la que se suspende el derecho de voto al accionista que se encuentre en mora en el pago de "cuotas institucionales" por cuanto dicha suspencin slo opera en los supuestos taxativamente previstos en la ley - Res. 333-97ORLC/TR de 26-8-97. 4/15.2 Limitaciones al derecho de voto Se encuentran suspendidas en su derecho de voto las acciones incursas en los siguientes supuestos: Las acciones parcialmente pagadas y que se encuentren en situacin de mora respecto de todo o parte del saldo - art. 79, primer prrafo. Las acciones propias adquiridas y mantenidas en cartera por la sociedad - art. 104, vase las sec. 3/2.3. Esta previsin impide que el directorio pueda influir en la votacin de la junta general nombrando un representante para las acciones de propia emisin que la sociedad mantiene en cartera. Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la sociedad emisora de tales acciones. Se entiende por sociedad controlada aqulla en la que, directa o indirectamente, la propiedad de ms del cincuenta por ciento de las acciones con derecho a voto, o el derecho a elegir a la mayora de los miembros del directorio, corresponda a la sociedad emisora de las acciones - art. 105. Como en el caso de las acciones de propia emisin mantenidas en cartera, el objetivo de esta norma es evitar que el directorio de la sociedad dominante intervenga en la votacin de la junta general de dicha sociedad a travs de las acciones de la sociedad controlada. La norma comprende los supuestos de control directo e indirecto los cuales se ilustran a continuacin:

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__________________________ Entran en consideracin los propios intereses del representante y representado, y los de las personas respecto a las cuales el titular del derecho de voto sea mandatario, comisionista, gerente, director o socio. Ejemplo: votacin sobre la celebracin de un contrato entre la sociedad y el socio. Ejemplo: decisin de construir o no un edificio de oficinas sobre un terreno de la sociedad frente al cual un socio tiene un restaurant; decisin de dedicarse o no a una actividad industrial, para la que el socio provee de insumos; decisin de construir o no un camino que beneficiara a una mina vecina explotada por otra sociedad de la que el socio es director; etc. En cada caso habr de apreciarse si el inters concurrente es de tal magnitud que influira en el sentido del voto. Ejemplos: votaciones sobre los detalles accesorios de fusin acordada en anterior junta, sobre la adquisicin de bienes cuyo nico productor es el votante o cuyo precio se basa en cotizacin internacional, etc. 4/15.3 Violacin de la prohibicin a votar Si el derecho de voto es ejercido por quien est afectado de un impedimento, el acuerdo adoptado, por ser contrario a ley, puede ser impugnado a travs de las acciones y por los sujetos que se refieren, en las seccs. 4/21.1 y 4/22, siempre que se den los siguientes supuestos: Que la participacin del impedido en la votacin haya sido determinante para la adopcin del acuerdo (art. 133, tercer prrafo). No hay lugar a impugnacin si, aun con la abstencin, la votacin hubiera alcanzado el mismo resultado y la mayora legal exigida (prueba de la resistencia). Adicionalmente, y slo para la impugnacin del acuerdo adoptado con infraccin de lo indicado en el literal d) de la sec. 4/15.2, es necesario que el impedido haya obtenido beneficio y creado un riesgo de dao o de prdida de ganancias a la sociedad (arts. 133 y 139). Es procedente la impugnacin si el impedido ha intervenido con el objeto de inferir un dao a la sociedad, aun cuando no hubiera obtenido ningn beneficio. Aun cuando no se den estos dos supuestos de impugnacin, el incurso en los impedimentos referidos en la sec. 4/15.2 puede bien ser privado del voto en la junta. Si bien la ley no prev el caso del impedido que interviene votando en contra o en blanco para frustrar la adopcin de un acuerdo, nada obsta para que se demande judicialmente la rectificacin del cmputo de la votacin, haciendo uso del procedimiento que se refiere en la sec. 4/22.1. Independientemente de la imputacin del acuerdo, quien particip en la votacin con infraccin de la ley (art. 133, tercer prrafo) y el presidente de la junta que fue negligente en la apreciacin del impedimento (art. 177) son pasibles de responsabilidad por los perjuicios que su actitud pudiera causar a la sociedad. 4/15.4 Privacin ilegtima del derecho de voto Si un accionista concurrente es privado ilegtimamente del derecho de voto, sea por una errada apreciacin de las limitaciones referidas en la sec. 4/15.2 u otros motivos, el acuerdo puede ser impugnado por la causal tratada en la sec. 4/21.2a, si con el voto en contra del impedido el acuerdo no habra podido lograrse. No hay lugar a la impugnacin si, aun con su abstencin, la votacin hubiera alcanzado el mismo resultado y la mayora legal exigida (prueba de la resistencia). Ntese que en el caso de privacin ilegtima del derecho de asistencia (sec. 4/7.5), son impugnables los acuerdos adoptados en la junta sin necesidad de que concurra el requisito referido en los prrafos anteriores. Independientemente de la impugnacin del acuerdo, quien particip en la votacin con infraccin de la ley y el presidente de la junta que fue negligente en la apreciacin del impedimento, son pasibles de responsabilidad por los perjuicios que su actitud pudiera causar a la sociedad. 4/15.5 Oportunidad y forma de la votacin La votacin puede realizarse una vez terminada la deliberacin de cada punto, o luego de finalizar el debate de todas las materias (cuando por su estrecha vinculacin, la resolucin de todas ellas deba guardar una necesaria coherencia), especificndose en este caso el sentido del voto por cada punto. En los casos de eleccin o ratificacin del directorio, cuando el acuerdo no sea adoptado por unanimidad, debe dejarse constancia de que el acuerdo ha sido adoptado utilizando el sistema de voto acumulativo establecido por el art. 164 de la LGS. No basta decir que el acuerdo fue adoptado por mayora - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-07. En caso de existir varias propuestas sobre una misma cuestin, y dada la necesidad de alcanzar una mayora absoluta para lograr un acuerdo, es conveniente que la aprobacin o rechazo de cada una se vote por separado. Si todas las propuestas se sometieran a votacin en una misma rueda, la dispersin del voto impedira alcanzar la mayora absoluta. La votacin puede ser nominal, por mano alzada, por aclamacin u otra forma. Para que la votacin secreta sea posible, debe practicarse en base a un mtodo que permmita el connnteeo de los votos que corresponden a ccada socio (cupones por accin, por ejemplo). El secreto debe dejarse de lado cuando, para poder impugnar un acuerdo en un futuro, el socio necesite hacer constar expresamente su oposicin y voto en contra. Si el estatuto no expresa nada al respecto, es el presidente de la junta quien decide la oportunidad y forma de la votacin. 4/15.6 Sindicacin de acciones (Sindicato de voto) En funcin de sus propios intereses (asegurar el control de la sociedad, si se trata de la mayora; defenderse de las decisiones de la mayora, si se trata de la minora) los accionistas, o grupos de ellos, pueden celebrar convenios por los que se obligan a coordinar el sentido de los votos que emitirn en la junta general. Los celebrantes se constituyen en un sindicato de voto cuya asamblea decide por mayora el sentido de los votos a emitirse en las prximas juntas. Se asegura el cumplimiento de esa decisin a travs de un poder irrevocable conferido a la persona designada por el sindicato para una junta determinada, para aquellas juntas que en su agenda consignen un asunto especfico o para ser ejercido por tiempo limitado (C.C. art. 153). En todos los casos la vigencia de este poder irrevocable no puede exceder de un ao. En aplicacin del art. 8 de la LGS estos convenios son oponibles ante la sociedad si le son comunicados y no violan el pacto social ni el estatuto. Sobre la validez, eficacia, forma y publicidad de estos convenios, vase la sec. 1/15. No es inscribible la constitucin de un sindicato de acciones, pero s el convenio de accionistas que lo crea. Al respecto, vase en la sec. 1/16.6 el pronunciamiento de la Res. 055-2002SUNARP-TR-L de 11 -10-02. 4/16.1 Concepto Por el sistema de la mayora la junta general adopta sus acuerdos en base a las propuestas respaldadas por ms de la mitad de los votos correspondientes a las acciones suscritas con derecho de voto concurrentes (mayora absoluta), o por el voto de las acciones que representen ms de la mitad de las acciones suscritas con derecho de voto (mayora calificada), segn se trate de los asuntos referidos en las seccs. 4/l6.3a o 4/16.3b, respectivamente.

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Estos acuerdos, en los que se fusionan las diversas voluntades de los accionistas, constituyen la voluntad de la sociedad. Cuando se logre slo una mayora relativa o inferior a la exigida, sea por que un grupo de acciones se abstuvo o vot por una tercera opcin o porque no se alcanz el porcentaje de votos favorable requerido, la propuesta debe entenderse rechazada. La propuesta rechazada puede ser materia de una futura junta. El principio de la mayora es inderogable en la sociedad annima. Es nula la clusula del estatuto que exija unanimidad para la generalidad o determinados acuerdos. Por excepcin, la propia ley abandona dicho principio respecto de determinados acuerdos para favorecer el cumplimiento de actos que ella ordena, en cuyo caso no exige mayora alguna (vanse los arts. 263, segundo prrafo y 264) o para salvaguardar algn derecho fundamental del accionista, en cuyo caso exige la unanimidad (vase la sec. 4/17).

En el mismo sentido se ha pronunciado la Res. 635-2007-SUNARP-TR-L de 5-9-07. a) Regla general Salvo cuando se trate de las materias que se refieren en el literal b) siguiente o clusula estatutaria ms exigente, los acuerdos de la junta se adoptan por mayora absoluta de votos (ms de la mitad), computada entre el nmero de acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta - art. 127.

b) Mayora calificada El art. 127 establece que respecto a las materias referidas en la sec. 4/10.3b "se requiere que el acuerdo se adopte por un nmero de acciones que representen, cuando menos, la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto". Obsrvese que en este caso se considera el total de las acciones suscritas con derecho de voto y no slo las concurrentes a la junta.

4/16.2 Determinacin - Acciones no computables No son computables para establecer la mayora requerida para la adopcin de los acuerdos: Las acciones no computables para establecer el qurum - vase la sec. 4/10.2a. Por excepcin, son computables para la determinacin de la mayora, aun cuando no lo hayan sido para la del qurum, las acciones correspondientes a los accionistas que ingresaron a la junta despus de instalada - art. 124, ltimo prrafo. Las acciones respecto de las cuales su titular no puede ejercitar el derecho de voto por tener inters en conflicto con el de la sociedad (art. 133, segundo prrafo). Vase al respecto la sec. 4/15.2. En este caso la exclusin del cmputo slo opera respecto del asunto con relacin al cual se plantea el conflicto de intereses.

Esta mayora absoluta, complementaria del qurum calificado que requiere la instalacin de la junta, es exigida para la adopcin de los acuerdos tanto en primera como en segunda convocatoria. (1) Cuando un asunto que requiera mayora calificada deba ser objeto de acuerdo por mandato legal, no se requiere respecto de ese asunto de mayora reforzada -art. 128. Es el caso, por ejemplo, del aumento del capital, de la reduccin del capital o de la disolucin, que por mandato legal resultan forzosos en determinados supuestos. Vase las seccs. 9/13, 10/2.3 y 19/3, respectivamente. _______________________________ Inclusive en tercera convocatoria tratndose de la S.A.A.

a) Regla general Aspectos generales El estatuto puede establecer mayoras de votacin ms elevadas que las establecidas por la LGS (tratadas en los literales a) y b) siguientes) - art. 127, ltimo prrafo. Para establecer mayoras superiores a las sealadas por la LGS debe tenerse en cuenta lo siguiente: Lo dispuesto por el segundo prrafo del art. 187, que califica como "nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio" que imponga para la remocin del gerente "una mayora superior a la mayora absoluta". Est implcita en la alusin a las "mayoras" la ilicitud de las clusulas estatutarias que exijan la unanimidad para la adopcin de los acuerdos (salvo los supuestos que la Ley contempla - sec. 4/17) o establezcan un poder de veto para alguna clase de acciones. Contraviene la sistemtica de la Ley exigir una mayora ms elevada en la segunda convocatoria. "(La) mayora requerida para adoptar acuerdos establecida en el estatuto no puede ser superior al qurum necesario para que la junta se instale vlidamente". As lo declar la Res. 292-2006-SUNARPTR-L de 22-5-06, la cual se fundament (en sntesis) en que si la junta queda instalada en razn de reunir el qurum requerido, debe estar en aptitud de adoptar acuerdos; por lo tanto, si la mayora requerida para adoptar un acuerdo fuera superior al qurum requerido para que la junta se instale, se estara ante una junta debidamente instalada que no puede adoptar ningn acuerdo. 4/17 Acuerdos para los que se requiere unanimidad En proteccin de derechos fundamentales del accionista o para evitar el abuso del poder decisorio de la mayora , la ley exige unanimidad para la adopcin de los acuerdos siguientes: Acuerdo de modificacin de las prestaciones accesorias o de los derechos que otorgan, a que se refiere el art. 75 (vase la sec. 2/4). El tercer prrafo de ese dispositivo seala que tales modificaciones "slo podrn acordarse por unanimidad o por acuerdo de la junta general cuando el accionista o accionistas que se obligaron a la prestacin manifiesten su conformidad en forma expresa". La exigencia de unanimidad opera cuando las prestaciones son de cargo de todos los accionistas. Entonces todos ellos debern votar a favor de la modificacin si sta ha de tener lugar por acuerdo de junta (la modificacin tambin puede tener lugar por convenio entre los accionistas). Acuerdo de otorgamiento a terceros o a ciertos accionistas de la opcin para suscribir nuevas acciones en los plazos y condiciones que se seale - art. 103. Vase la sec. 3/2.5. Acuerdo de adquisicin de acciones de propia emisin a ttulo oneroso, cuando la operacin no se realiza a prorrata, salvo que tenga lugar para evitar un dao grave a la sociedad o se efecte

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en rueda de bolsa, segn lo prev el 104, penltimo prrafo. Indica este dispositivo que la forma de adquisicin debe acordarse en este supuesto "por unanimidad en junta general". La norma busca defender la paridad de trato entre los accionistas. De all que baste el acuerdo unnime de la junta - y que no se requiera el consentimiento de todas las acciones con derecho de voto - si la adquisicin, no realizndose a prorrata, tiene lugar conforme a alguna modalidad que preserve esa paridad. Al respecto vase lo indicado en la sec. 3/13.7b. Con arreglo a este criterio, si la adquisicin fuera a realizarse a uno o algunos accionistas y no a otros, s sera exigible el acuerdo unnime de todas las acciones con derecho de voto. Acuerdo de fijacin de un plazo menor de 10 das para el ejercicio del derecho de preferencia en primera rueda. El art. 208, tercer prrafo, el cual contempla este supuesto, exige "acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad". Debe entenderse que tal exigencia, a la letra, slo puede cumplirse cuando la sociedad no ha emitido acciones sin derecho de voto. De haberlo hecho slo se requerir la unanimidad de los titulares de acciones con derecho de voto. Acuerdo de establecimiento de restricciones a la libre transferencia del certificado de suscripcin preferente. El art. 209, segundo prrafo, dispone que el acuerdo debe ser "adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad". Hacemos extensiva a este supuesto la observacin formulada en el supuesto anterior. Acuerdo de reduccin del capital, cuando el mismo no se realiza a prorrata. El art. 217, segundo prrafo, contempla que en ese supuesto la afectacin "debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho de voto". 4/18 Acuerdos que afectan especialmente a determinada clase o serie de acciones - Juntas especiales "Cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la junta general que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas deben ser aprobados en sesin separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada. La junta especial se regir por las disposiciones de la junta general, en tanto le sean aplicables, inclusive en cuanto al qurum y la mayora calificada cuando se trate de los casos previstos en el artculo 126" - art. 132. El primer prrafo de este artculo reitera lo establecido en el art. 88, tercer prrafo, el cual obliga a que las acciones de una clase sean previa y necesariamente consultadas cuando se pretenda eliminarlas o modificar los derechos u obligaciones que les pudiera corresponder. La junta especial conformada por los titulares de la clase de acciones no constituye un rgano de la sociedad. Se trata simplemente de un procedimiento para consultar la necesaria y previa aprobacin mayoritaria por aqullos, del proyecto de acuerdo de junta general que incumbe en forma especial a la clase de acciones de la que son titulares. Criterio semejante es el que informa la Res. 160-2002-SUNARP-TR-L de 16-2-02, segn la cual no son inscribibles los acuerdos adoptados por la junta especial de una clase de acciones, pues slo constituyen el acto previo requerido por el art. 132 de la LGS para que la junta general adopte un acuerdo que afecte los derechos de dicha clase. La junta especial debe tener lugar de manera previa y en sesin separada, convocada de manera expresa conlas formalidades referidas en la sec. 4/5. Con relacin a lo indicado, el Tribunal Registral ha reconocido un supuesto en el que no es necesario cumplir con la formalidad sealada. Es el caso de la Res. 745-2007-SUNARP-TR-L de 5-10-07, en el que una sociedad tena dos clases de acciones. Un accionista era titular de todas las acciones de una clase y el otro lo era de la otra clase. Los accionistas se reunieron en junta general universal y acordaron por unanimidad eliminar las clases de acciones para convertirlas en acciones comunes y modificar el estatuto.

El Registrador, fundamentndose en el tercer prrafo del art. 88 de la LGS, deneg la inscripcin por cuanto no se habra acreditado la realizacin previa de las juntas especiales de las clases de acciones. El Tribunal Registral revoc la observacin. Consider que la regla de ese prrafo "tiene sentido cuando las juntas generales se han celebrado sin contar con la totalidad de los accionistas y a fin de proteger a los titulares de acciones que eventualmente podran salir perjudicados". Consideramos que el indicado criterio es aplicable no slo a los casos en los que la junta se celebra con la asistencia de todos los accionistas, sino tambin a aqullos en que no asisten a la junta general algunos accionistas, pero s todos los titulares de la clase de acciones cuyo rgimen se pretende modificar, pues seran tales titulares los afectados por la decisin y a quienes la LGS pretende proteger. Para que la decisin de la junta especial sea vlida, debe comprobarse que ha sido deliberada por un grupo representativo de dicha clase de acciones y que corresponde a un acuerdo mayoritario. Este "qurum" y mayora vara segn las materias que sean sometidas a su aprobacin aplicndose lo establecido en las seccs. 4/10.3 y 4/16.3. Obtenida la aprobacin por mayora de la junta especial, la propuesta de acuerdo es sometida a la deliberacin y votacin de la junta general, en la que tambin participan los titulares de la clase o serie de acciones a ser afectada. Slo si adicionalmente se logra la mayora exigida en la junta general, queda formado el acuerdo. Con ocasin de un mismo punto pueden darse tantas juntas especiales como clase de acciones fueran a ser afectadas. Si fueran varias, cada una de ellas debe prestar su consentimiento al acuerdo. En la prctica, se realizan tambin juntas especiales cuando una clase de acciones debe ejercer, en la junta general, un derecho que corresponde al conjunto (ej.: eleccin de un determinado nmero de directores por una clase). 4/19.1 Obligatoriedad - Asentamiento del acta en documento especial El art. 134 de la LGS ordena asentar las actas de las reuniones de la junta general "en un libro especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la ley". A su vez el art. 136 dispone que "Excepcionalmente, cuando por cualquier circunstancia no se pueda asentar el acta en la forma establecida en el Artculo 134, ella se extender y firmar por todos los accionistas concurrentes en un documento especial, el que se adherir o transcribir al libro o a las hojas sueltas no bien stos se encuentren disponibles, o en cualquier otra forma que permita la ley. El documento especial deber ser entregado al gerente general quien ser responsable de cumplir con lo antes prescrito en el ms breve plazo". De acuerdo con esta regla el documento especial debe adherirse o transcribirse en la primera oportunidad antes que cualquier otra acta de junta futura. La transcripcin puede hacerla el gerente, sin que sea necesaria la firma de los accionistas si se guarda el documento original. Jurisprudencia Quin puede adherir o transcribir el acta: La adhesin de los documentos especiales en el libro de actas puede efectuarla el gerente general inscrito o, en su defecto, el nuevo que se hubiera elegido, pues se trata de un asunto meramente operativo. As se pronunci la Res. 409-2005 SUNARP-TR-L de 12-7-05 en un caso en el que el acta extendida en documento especial haba sido adherida por el gerente general nombrado en la junta a la que corresponda el acta. De qu debe dejarse constancia cuando se adhiere o transcribe el acta:

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Con ocasin de la adhesin o transcripcin del acta debe dejarse constancia de tal circunstancia - Res. 005-2006-SUNARP-TR-L de 6-1-06. Vase el pronunciamiento en el rubro "Inscripcin en base a documentos especiales" de la sec. 1/10.3. Cuando el acta extendida en documento especial sea transcrita al libro de actas y tal transcripcin no sea firmada por los asistentes, el gerente general debe dejar constancia de que el acta fue suscrita por todos los asistentes - Res. 247-2007-SUNARP-TR-L de 27-4-07.

A efectos de verificar la concordancia entre el libro de la persona jurdica obrante en el ttulo cuya inscripcin se solicita y el antecedente registral, debe tomarse en cuenta el libro correspondiente contenido en el antecedente registral inmediato" - Preced. Obs. Oblig. aprobado en el 10 Pleno del Tribunal Registra! de la SUNARP realizado el 8 y 9-4-05 (pub. 96-05). ________________________ Si bien estas normas estn referidas a la legalizacin por los notarios, por analoga resultan aplicables a la legalizacin por jueces de paz letrados.

4/19.2 Legalizacin del libro de actas El libro de actas puede ser legalizado ante un notario del lugar del domicilio fiscal de la sociedad o, en su defecto, ante un juez de paz letrado o juez de paz (Ley 26501, art. 1; Res. 234-2006/SUNAT de 2712-06, art.2). La legalizacin debe ser solicitada por el representante de la sociedad, quien debe acreditar su personera. Para solicitar la legalizacin de un segundo o siguiente libro debe acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o presentar una certificacin que demuestre en forma fehaciente su prdida (D.L. 26002, arts. 112 a 116) (1) o destruccin. En estos ltimos casos deber presentarse adems la comunicacin a la SUNAT de la prdida o destruccin del libro por siniestro, asalto y otros, presentada a la SUNAT dentro de los 15 das hbiles de ocurrido el hecho - Res. 234-2006/SUNAT, art. 4 y 9. El libro de actas debe ser legalizado antes de ser usado - Res. 234-2006/SUNAT, art. 3. La informacin relativa a la legalizacin del libro de actas es determinante para el acceso al Registro de los acuerdos a inscribir, pues con ocasin de la calificacin registral se verifica que el libro de actas al que se hace referencia en el ttulo sea el mismo que se seala en el ltimo antecedente registral. Slo cuando se trate de un nuevo libro de actas, no ser exigible la existencia de la antedicha concordancia. Vanse ms abajo los pronunciamientos jurisprudenciales relativos a la legalizacin de los libros de actas y su necesaria concordancia con los antecedentes registrales. Si la sociedad cambia su denominacin o razn social puede: 1) seguir utilizando sus libros hasta su conclusin, en cuyo caso debe consignarse en el libro la nueva denominacin o razn social sin superponerla a la anterior mediante algn medio mecanizado o computarizado o estampando un sello legible, o 2) abrir nuevos libros con la nueva denominacin o razn social. Jurisprudencia registral No es exigible que con ocasin de la legalizacin del nuevo libro de actas se deje constancia de la conclusin o prdida del libro anterior, en razn de que el notario es el funcionario competente a quien corresponde verificar las antedichas circunstancias - Res. 461-98-ORLC/TR de 11-12-98 (citada por la Res. 396-98-ORLC/TR de 29-10-98). Al momento de legalizar la apertura de un nuevo libro el notario debe indicar el nmero de libro que le corresponde - Res. 321-98-ORLC/TR. No es necesario exigir que en la constancia de legalizacin figure el nmero del libro si de otros documentos otorgados ante funcionarios pblicos resulta que dicho libro es uno inmediatamente posterior al referido en los antecedentes registrales - Res. 396-98-ORLC/TR de 29-10-98. En el caso, en el ttulo presentado se haba insertado una declaracin del notario que legaliz el libro de actas en el sentido que el libro anterior haba sido extraviado segn constaba en la denuncia que haba tenido a la vista, as como una copia certificada de esa denuncia policial en la que se identificaba plenamente el libro de actas extraviado. La legalizacin de un nuevo libro de actas implica que el anterior queda sin efecto. En consecuencia, los acuerdos que se adopten con fecha posterior a la legalizacin del nuevo libro no pueden ser asentados en el anterior, debiendo serlo en el nuevo - Res.223-2000-ORLC/TR de 10-7-00. "La persona jurdica debe acreditar ante el notario y no ante el registro la conclusin o prdida del libro anterior para que proceda la legalizacin de un segundo y subsiguientes libros" - Preced. Obs. Oblig. aprobado en el 10 Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP realizado el 8 y 9-4-05 (pub. 9-6-05).

4/19.3 Reserva del libro de actas La sociedad no est obligada a entregar los libros a los accionistas, sin perjuicio de las copias que stos pueden obtener de acuerdo a lo normado por los arts. 46 y 137, quedando bajo la custodia del directorio y la gerencia. Tampoco puede ser obligada a una exhibicin general de sus libros, salvo los casos de liquidacin o quiebra - arts. 45 y 46 del C. de C. A instancia de parte o de oficio, y nicamente en asuntos en los que la sociedad tenga inters, responsabilidad o participacin, el juez u otra autoridad competente puede disponer la exhibicin de aquellas fojas del libro de actas, que correspondan a sesiones que tengan relacin con la cuestin que se ventile - art. 47 del C. de C. Escapa a la reserva de que venimos tratando la exhibicin que deba efectuarse ante los revisores de la Administracin Tributaria en los procesos de verificacin o fiscalizacin de la sociedad como contribuyente, en virtud de las normas pertinentes del Cdigo Tributario.

4/19.4 Extravo o destruccin del libro de actas En caso de extravo o destruccin del libro de actas, el directorio debe convocar a la junta general para informarla de tal circunstancia, proporcionando todos los documentos y medios tendentes a la reconstruccin de su contenido. Complementariamente a lo indicado, la prdida o destruccin del libro por siniestro, asalto u otros debe ser comunicada a la SUNAT dentro de los 15 das hbiles siguientes a la ocurrencia del hecho - Res. 234-2006/SUNAT de 27-12-06, art. 9. No expresando la LGS ni el Cdigo de Comercio nada al respecto, debe entenderse como adecuado que la junta designe a las personas encargadas de redactar nuevamente las actas. Los proyectos de las actas reelaboradas son luego sometidos a la aprobacin de la junta general y transcritos en un nuevo libro legalizado. En ellas se debe hacer constar la nueva fecha en que se asientan y la prdida o destruccin del libro anterior. La firma y rectificacin de las actas reelaboradas se rige por lo expuesto en las secciones 4/20.3 y 4/20.4. No son aplicables las normas dictadas por la SUNAT respecto de la reconstruccin del libro de actas - Cdigo Tributario, art. 62, inc. 16. En tanto culmina el proceso de reelaboracin, las actas correspondientes a nuevas juntas pueden extenderse y firmarse en los documentos separados a que alude el art. 136 - vase la sec. 4/19.1.

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El directorio y la gerencia son responsables por el extravo o deterioro del libro, salvo que ello se debiera a caso fortuito o fuerza mayor. 4/19.5 Actas en hojas sueltas El D.S. 007-80-JUS, modificado por el D.S. 006-81-JUS, autoriz a llevar las actas en hojas sueltas, utilizando escritura mecnica. Estas hojas se conservan en legajos cuyo nmero de pginas debe ser acordado por la junta general (o el directorio en su caso), con un mximo de cien. Cada hoja debe contener la denominacin de la sociedad, la especificacin de si se utiliza para actas de junta general o directorio. Las hojas deben estar numeradas correlativamente. Deben ser legalizadas ante un notario del lugar del domicilio fiscal de la sociedad o, en su defecto, ante un juez de paz letrado o juez de paz (Res. 234-2006/SUNAT de 27-12-06, art. 2), presentndose en los legajos referidos en el segundo prrafo, junto con el acuerdo de junta o directorio que fija su nmero. Las hojas que integran el legajo deben ser empastadas por la sociedad tan pronto se complete el uso de todas. El cumplimiento de esta obligacin debe verificarse el 15 de julio posterior al primer semestre del ao en que se complete el legajo, o el 15 de enero siguiente si ello ocurriera en el segundo semestre. Conforme a lo dispuesto por el art. 62, inc. 16 del Cdigo Tributario, la SUNAT no est facultada para sealar los requisitos, formas, condiciones ni dems aspectos relativos al llenado de los libros de actas. Las hojas sueltas sin llenar, as como las que contienen actas todava no encuadernadas y empastadas deben ser conservadas en legajos ordenados, bajo responsabilidad del directorio y el gerente. 4/20.1 Valor probatorio Los acuerdos de la junta existen como manifestacin de la voluntad social desde que son vlidamente adoptados, independientemente de la existencia del acta o de los vicios que la afecten. El acta, que es el resumen de lo acontecido en la reunin (art. 134), constituye formalidad adprobationem que, por su forma escrita y caractersticas constituye el medio que mayor certeza y seguridad otorga sobre el contenido de los acuerdos y dems aspectos vinculados al desarrollo de la junta. As tambin lo ha puesto de manifiesto la Res. 026-2005-SUNARP-TR-L- de 19-1-05. Por tal motivo, la ley hace obligatoria la extensin (redaccin) del acta, concedindole plena fuerza legal desde su aprobacin (art. 135, ltimo prrafo), y el Registro de Personas Jurdicas condiciona a su existencia la inscripcin de los acuerdos adoptados en la junta. El carcter meramente probatorio del acta y la validez de los acuerdos desde que son adoptados, independientemente del acta, permite que: El acta sea desvirtuada por otras pruebas que acrediten fehacientemente su inexactitud, caso en el que perder su fuerza legal respecto a las partes falsas. Al respecto debe tenerse en cuenta que el art. 51 del C. de C. establece que "la declaracin de los testigos no ser por s sola bastante para probar la existencia de un contrato (o acto jurdico, en este caso) cuya cuanta exceda de doscientos soles a no concurrir con alguna otra prueba". Aun cuando el acta no hubiera sido extendida, los socios puedan hacer valer entre s los acuerdos adoptados en la junta, acreditndolos con otros medios probatorios. (1) Los terceros puedan invocar a su favor los acuerdos adoptados en una junta, aun cuando no hubiera sido extendida y aprobada el acta correspondiente. La sociedad, sin embargo, no puede oponer a los terceros no accionistas los acuerdos de la junta que no consten en un acta debidamente aprobada, y no estn inscritos si as lo exigiere la Ley. (1) Sobre la vigencia de los acuerdos no extendidos en acta, frente a terceros que devienen en accionistas, es de aplicacin lo expuesto en las seccs. 1/10.4 y 3/7.3c.

________________________ Interpretacin extensiva de los arts. 24 y 26 del C. de C. dada la obligatoriedad legal del acta establecida por los arts. 134 y 135 de la LGS.

4/20.2 Formalidades y contenido Sobre los requisitos del acta en cuanto a su contenido, vase el primer y segundo prrafos del art. 135. Obsrvese que la falta de correspondencia entre lo consignado en el acta de la junta y el contenido de su aviso de convocatoria, determinar que se considere defectuosa esta ltima, situacin que impedir la inscripcin de los acuerdos adoptados. Vase en la sec. 4/5.6b lo resuelto por la Res. 333-97-ORLC/TR de 26-8-97. La exigencia de indicar el lugar est referida a la direccin en la que sesion la junta - vase adems la sec. 4/4. La jurisprudencia registral ha mostrado flexibilidad al respecto. En el caso de la Res.191-2000ORLC/TR de 15-6-00, en el aviso de convocatoria a junta general se consign como lugar en el que deba celebrarse la junta "las oficinas de la sociedad...", con indicacin de la avenida, numeracin y distrito en el que se ubicaban. En el acta de la junta general se seal como lugar de celebracin "las oficinas de la sociedad". Se consider cumplida la exigencia del art. 135 de que en el acta se deje constancia del lugar de celebracin de la junta. Se consider que este dispositivo es ms permisivo que el art. 166, pues no requiere que en el acta se consigne el lugar de celebracin de la junta con la misma rigurosidad que en el aviso de convocatoria. No obstante, las referencias al lugar consignado en el acta deben permitir la verificacin de que coincide con el sealado en la convocatoria. En la introduccin puede insertarse la lista de asistentes, caso en que deja de ser necesario que sta se conserve como documento separado anexo (vase la sec. 4/9.1). Tambin deben constar los cuestionamientos a la personera de los concurrentes y las exclusiones que se produzcan. En el cuerpo del acta se da cuenta del desarrollo de las deliberaciones, forma y resultado de las votaciones, as como de los acuerdos adoptados. En ella deben constar las opiniones, oposiciones y votos de los concurrentes que as lo exigieran, requisitos estos necesarios para poder ejercitar la accin de impugnacin de los acuerdos o, en su caso, ejercer el derecho de separacin - art. 135, tercer y cuarto prrafos; vanse adems las seccs. 4/14, 4/22.1 b) y 2/6.2. Segn la Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00, si en el acta se consigna que el acuerdo se adopt por mayora absoluta, se cumple con dejar constancia del resultado de la votacin como lo ordena el art. 135, pues ste no exige que se consigne el nmero de acciones que votaron a favor o en contra de la propuesta. Conforme a lo sealado por la Res. 117-2005-SUNARP-TR de 25-2-05, cuando existe un solo socio titular de todas las participaciones (o acciones) y con su sola presencia se celebra la junta general, el Registro Pblico no puede exigir que se seale si el acuerdo se adopt por mayora o unanimidad. En tal caso nicamente se requiere la decisin del socio y no de un acuerdo, el cual slo puede ser adoptado cuando hay concurrencia de voluntades. 4/20.3 Redaccin, aprobacin y firma El acta puede ser redactada y aprobada en la misma junta, circunstancia que debe ser indicada en su texto. En tales casos es firmada cuando menos por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto - art. 135, quinto prrafo.

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Tambin puede ser redactada y aprobada hasta 10 das despus de la junta, caso en el que debe ser firmada por el presidente, el secretario y dos accionistas (art. 135, sexto prrafo). La demora no anula el acta ni los acuerdos de los que da cuenta, teniendo por nico efecto la eventual responsabilidad que pudiere recaer en las personas mencionadas. En los casos de juntas generales universales es obligatoria la suscripcin del acta por todos los accionistas, salvo que hubieren firmado la lista de asistentes en la que se hayan consignado el nmero de acciones del que son titulares y los asuntos objeto de la convocatoria. En este caso, basta que el acta sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto. La lista de asistentes se considerar parte integrante e inseparable del acta - art. 135, stimo prrafo. Lo dispuesto por la mencionada norma ha sido precisado por el precedente de observancia obligatoria sustentado en la Res. 160-2007-SUNARP-TR-T de 27-6-07 y aprobado en el 27 y 28 Plenos del Tribunal Registral de la SUNARP (pub. 1-3-07), que seala que "la obligatoriedad de suscripcin del acta por todos los accionistas concurrentes, contenida en el stimo prrafo del artculo 135 de la Ley General de Sociedades, slo es aplicable a aquellas juntas generales universales que se conforman espontneamente, es decir, sin previa convocatoria". (1) Cualquiera sea la oportunidad en la que se apruebe el acta, la aprobacin "puede ser expresa (constancia en el acta) o tcita cuando sta haya sido suscrita por todos los socios presentes en el caso de una junta universal (2) o por el presidente, secretario y las personas asignadas para tal efecto en los supuestos de junta general convocada conforme al estatuto" - Res. 915-2007-SUNARP-TR-L de 30-11-07. Si el acta expresa que fue aprobada en fecha distinta a la real, da lugar a un principio de duda sobre la exactitud de los hechos que narra, pero no queda viciada de nulidad. Ntese que el acta siempre debe ser firmada por quienes acten como presidente y secretario en la junta, aun cuando no sean accionistas. Adems de las personas designadas a tal efecto, cualquier accionista concurrente puede firmar el acta. Vase la sec. 4/9.1 sobre la conveniencia de que todos los accionistas firmen la lista de asistentes o el acta que la incorpora. La sociedad tambin puede recabar, con fines de probanza, la firma del concurrente no accionista que hubiera contrado alguna obligacin en la junta (caso del aumento de capital por conversin de obligaciones, previsto por el art. 202). -------------------------------------------------------------------------------Est implcito en el pronunciamiento de la Res. 160-2007-SUNARP-TR-T que existen juntas universales con convocatoria previa, en las que no sera exigible la suscripcin del acta por todos los accionistas concurrentes. Somos del parecer que tal nocin de junta universal no se ajusta a lo dispuesto en el art. 120 de la LGS. Vase la sec. 4/5.7. Conforme a lo dispuesto por el stimo prrafo del art. 135 de la LGS, no ser necesaria la firma de todos los concurrentes a la junta general universal si stos hubieren "firmado la lista de asistentes y en ella estuviesen consignados el nmero de acciones del que son titulares y los diversos asuntos objeto de la convocatoria. En este caso, basta que sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto y la lista de asistentes se considera parte integrante e inseparable del acta". Si bien la norma en mencin hace referencia a los "asuntos objeto de la convocatoria", como tales debe entenderse a los temas que los accionistas acordaron por unanimidad tratar en la junta, pues las juntas universales se caracterizan por carecer de convocatoria. 4/20.4 Alteraciones y correcciones

El libro de actas debe ser llevado con claridad, por orden de fechas, sin espacios ni hojas en blanco, sin interpolaciones, borrones, enmiendas, sustituciones ni folios arrancados, y sin presentar seales de haber sido alterado de cualquier otra manera - art. 43 C. de C. Toda correccin debe estar referida a omisiones, errores materiales de redaccin, de escritura o de clculo sin distorsionar lo que fue el real desarrollo de la junta y el sentido de los acuerdos. La correccin no debe impedir la lectura del texto que es sustituido, y debe ser expresa y claramente indicada al margen o al final del acta, a efectos de posibilitar la explicacin de su sentido y alcance (art. 44 C. de C.). En su caso, la correccin tambin puede tener lugar mediante la extensin de un nuevo documento que formar parte del acta que rectifica, sin que para ello sea necesario celebrar una nueva junta general - Res. 579-2001-ORLC/TR de 10-1201. En el caso de esta resolucin el documento rectificatorio haba sido firmado por las mismas personas que suscribieron el acta rectificada. El Tribunal Registral seal tal circunstancia aunque no se pronunci, con carcter general, sobre quines deben suscribir el documento rectificatorio. Es nuestro parecer que aqul debe ser suscrito por las mismas personas que firmaron el acta, pues con la extensin del documento rectificatorio se pretende corregir el contenido de un acta ya aprobada, en seal de lo cual quienes la aprobaron estamparon su firma. Puede tambin anularse toda el acta, indicndose el folio donde ha sido extendida nuevamente. El acta se anular tachndola o inutilizndola de manera visible - Res. 086-2000/SUNAT de 78-00, art. 2.

4/20.5 Observaciones Extendida el acta, los accionistas concurrentes o sus representantes en la junta pueden expresar por carta notarial su disconformidad respecto a la fidelidad con que aqulla da cuenta de la sesin, o respecto a la omisin en consignar sus opiniones y votos cuando as lo hubieren exigido - art. 135, sexto prrafo. No son admisibles las observaciones si el accionista o representante hubiera firmado el acta o manifestado su aprobacin de otra forma. Si la sociedad no acoge estas observaciones, el concurrente puede demandar la rectificacin del acta, siguiendo el procedimiento judicial que se refiere en la sec. 4/22.1. Aun cuando la ley no establece un plazo mximo para la formulacin de las observaciones, puede considerarse aplicable por analoga el plazo a que se refiere el art. 142 (ver sec. 4/22.1c). computado desde que el acta qued a disposicin de los accionistas o de la expedicin de la copia certificada de la misma, lo que ocurra primero. 4/20.6 Nulidad El acta deviene en nula cuando contraviene las formalidades referidas por el art. 135, situacin diversa a la inexactitud de su contenido tratada en las seccs. 4/20.1 y 4/20.5. La nulidad del acta en nada afecta la validez sustantiva de los acuerdos legalmente adoptados en la junta y recogidos en aqulla. Al respecto, el art. 225 del C.C. establece que: "No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo". Son efectos de la nulidad del acta:

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que la sociedad deba extender una nueva acta; que, entre tanto, los acuerdos adoptados no puedan ser inscritos en los Registros Pblicos ni opuestos vlidamente a terceros; que los directores puedan suspender la ejecucin de los acuerdos, al sentirse inseguros por no contar con un acta que los resguarde plenamente de responsabilidad. 4/20.7 Copias certificadas Al respecto ver lo dispuesto por los arts. 46 y 137 de la ley. El derecho a la copia certificada del acta se extiende a las actas de todas las sesiones realizadas desde la constitucin de la sociedad. El costo de su obtencin corre por cuenta del solicitante. 4/20.8 Acta extendida por notario Los notarios pueden intervenir en las juntas generales para dar fe de los actos, hechos y circunstancias que presencien. Dicha intervencin tendr lugar en las juntas convocadas judicialmente, caso en que el juez designa al notario (art. 117) y en aqullas respecto de las cuales exista un acuerdo de directorio en tal sentido o lo hayan solicitado, con no menos de cuarenta y ocho horas antes de la hora sealada para la celebracin de la junta, accionistas que representen cuando menos el 20% de las acciones suscritas con derecho a voto (1), casos en que corresponde al gerente general la designacin del notario - art. 138. El notario extiende el acta dando fe de la realizacin de la junta, de la identidad de los asistentes, de los asuntos tratados (incluyendo los acuerdos adoptados - arts. 117 y 138) y de la suscripcin del acta, procediendo luego a autorizar la misma. La autorizacin notarial confiere al acta fecha cierta - D.L. 26002, art. 97. Antes de la faccin del acta el notario debe dar a conocer su condicin de tal y que ha sido solicitada su intervencin. El acta puede ser suscrita por los interesados y necesariamente por quien formule observacin - D.L. 26002, arts. 98 y 99. Es de notar que el acta extendida y autorizada por el notario interviniente no constituye el acta de la junta, salvo que sta haya sido convocada judicialmente o cuando as lo convenga la totalidad de los accionistas asistentes a la junta. Las actas extendidas y autorizadas por un notario tienen la calidad de instrumento pblico extraprotocolar - D.L. 26002. art. 26. _________________________

Los acuerdos mencionados en la parte inicial del primer prrafo del art. 139 figuran entre aqullos cuya nulidad sanciona el art. 38, primer prrafo. Escapan a la previsin del art. 139 los acuerdos contrarios a normas imperativas establecidas en leyes distintas a la LGS. o cuales s estn comprendidos en el art. 38. Por lo que, en sntesis, cabe afirmar que pueden ser objeto de la accin de impugnacin propiamente dicha: Los acuerdos nulos que enuncia el art. 139, primer prrafo, de la LGS. Los acuerdos anulables por causal prevista en el Cdigo Civil u otra ley. Segn el art. 150 procede la accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil. De acuerdo a esta norma son atacables con la accin de nulidad los acuerdos nulos comprendidos en el art. 139 (sujetos tambin a la accin especfica de impugnacin segn ese dispositivo) y los acuerdos nulos segn el art. 219 del C.C. Aparte de la accin de impugnacin propiamente dicha y de la accin de nulidad no cabe interponer otra destinada a discutir la validez de los acuerdos de la junta como acto jurdico. Al respecto el art. 151 prev que El Juez no admitir, bajo responsabilidad, accin destinada a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de los acuerdos de una junta general o de sus efectos, que no sean las mencionadas en los artculos 139 y 150. En las secciones siguientes se examinan las distintas hiptesis de acuerdos impugnables, las reglas sobre las acciones de impugnacin y aspectos complementarios. a) Acuerdos contrarios a las normas imperativas de la Ley General de Sociedades Pueden ser impugnados los acuerdos cuyo contenido sea contrario a esta ley (art. 139, primer prrafo). Ha de entenderse que esta norma comprende los acuerdos con vicios de formacin. As se desprende del art. 133, tercer prrafo, que seala como acuerdo impugnable a tenor del artculo 139 el adoptado con participacin de quien estaba prohibido de votar por tener inters en conflicto con la sociedad; as como del art. 143, el cual establece la va procesal para las impugnaciones sustentadas en defectos de convocatoria o falta de qurum. En todos esos casos el acuerdo es nulo por ser contrario en su formacin a las normas imperativas (o sea, a las que interesan al orden pblico), segn lo prevn los arts. 38 y 150. El primero contempla inclusive la nulidad de los acuerdos adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas. Adems de tales acuerdos cuya nulidad genrica declaran los arts. 38 y 150, resultan igualmente impugnables los acuerdos especficamente sancionados con nulidad por la LGS (arts. 83, 87, 194 y 200, ltimo prrafo). Son ejemplos de acuerdos cuyo contenido es contrario a normas imperativas de la LGS:

En este ltimo caso por lo comn se trata de situaciones en que existen intereses en conflicto y se desea dejar constancia de los dichos o de las circunstancias producidos en la junta.

4/21.1 Reglas generales Cuando un acuerdo padece de una causal de nulidad o anulabilidad puede ser objeto de impugnacin por medio de las acciones que la LGS franquea a ese fin. Tales acciones son la de impugnacin propiamente dicha y la accin de nulidad. Los acuerdos impugnables a travs de una u otra accin estn sealados en los artculos 139 y 150, respectivamente. El art. 139, primer prrafo, dispone que pueden ser impugnados judicialmente "los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Y agrega que los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la ley".

los que violen los derechos individuales de los accionistas referidos en la sec. 3/3. los que contravengan normas sustantivas impuestas por la LGS, tales como emitir acciones no suscritas o pagadas en menos del 25% (art. 84), establecer acciones con voto plural (art. 82), infringir las normas sobre adquisicin de acciones propias (art. 104), elegir directores sin respetar las normas contenidas en el art. 164, aumentar el capital mediante nuevos aportes o por capitalizacin de crditos sin pagar en su integridad las acciones anteriormente suscritas (art. 204), repartir dividendos ficticios (arts. 40 y 230), disponer del monto correspondiente a la reserva legal (art. 229). Son ejemplos de acuerdos con vicios en su formacin los adoptados en una junta general convocada sin las formalidades y anticipacin debidas o instalada sin el qurum exigido, o en una junta en que se impidi el derecho de asistencia y deliberacin a un accionista, o los adoptados sin la mayora de votos vlidos requerida; en tanto constituyen vicios en la formacin de la voluntad societaria que hacen inexistentes la junta o los acuerdos, segn el caso - art. 219, inc. 1, del C.C., y los arts. 113, 116, 118, 124, 125, 126, 127 y 128 de la LGS. b) Acuerdos contrarios al pacto social o al estatuto

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Son impugnables los acuerdos que se opongan al pacto social o al estatuto (art. 139, primer prrafo). En el caso del estatuto ello es as sea que la estipulacin violada recoja una norma imperativa de la LGS o responda a la autonoma de la voluntad de los accionistas. Tales acuerdos son nulos en aplicacin del art. 38, primer prrafo. c) Acuerdos contrarios al inters social A tenor del art. 139, primer prrafo, resultan impugnables los acuerdos de la junta general que lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Para que se configure la causal de impugnacin no es necesario que el perjuicio se haya producido antes de la interposicin de la accin, bastando el surgimiento de un riesgo cierto para la sociedad. El beneficio de los accionistas a que se refiere el art. 139 es aqul, de naturaleza econmica o personal, que excede los derechos de socio comentados en la sec. 3/3. La configuracin de este extremo no requiere de un elemento intencional en los beneficiados, y surgir aun cuando stos se hubieran abstenido de votar el acuerdo en cumplimiento del art. 133 - vase la sec. 4/15.2. Esta causal es la nica que permite al juez decidir, previa constatacin de la ventaja particular de uno o varios socios, sobre la conveniencia de un acuerdo social. Su evaluacin debe ser conservadora y no debe constituir una intromisin en las decisiones que corresponde adoptar a la junta general en base a criterios de oportunidad y conveniencia. Gran parte de la doctrina admite la impugnacin del acuerdo, aunque ningn accionista derive un beneficio directo de l, si es que ha sido adoptado con el objeto de inferir un dao a la sociedad. Jurisprudencia En el caso del Exp. 776-2006 de la Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima (Sent. 16-10-06), se haba convocado a junta general para pronunciarse sobre la compensacin de la remuneracin adeudada al gerente con la renta adeudada por ste por el arrendamiento de un inmueble de la sociedad, y sobre la propuesta recibida por la sociedad para el arrendamiento del mismo inmueble que ocupaba el gerente a cambio de una renta superior. Slo se someti a debate el primer asunto, sealndose en el acta respectiva lo siguiente: ". . . se ratifica la aprobacin que se hizo del punto 5 de la reunin universal del ____ , en que se compensa la Gerencia por el alquiler y neutraliza la deuda pendiente por el mismo motivo con la aprobacin por mayora absoluta". Se impugn el acuerdo adoptado en la junta general por no haberse puesto en debate de la propuesta de los demandantes de abonar por el mismo inmueble una merced conductiva mayor a la que perciba". La Juez de la causa acogi la pretensin impugnatoria y, en consecuencia, declar nulos los acuerdos contenidos en el acta de junta general "por no haberse debatido en la junta cuestionada la propuesta efectuada por un accionista de la sociedad que en apariencia mejorara los ingresos que actualmente percibe (la sociedad) por concepto de alquiler, lo que perjudicara los intereses de sta y evidencia una de las causales de impugnacin de acuerdos establecidas en el artculo ciento treinta y nueve de la Ley General de Sociedades". Este pronunciamiento fue confirmado por la Sala. Nota: Entendemos que al existir dos asuntos relacionados con el inmueble, corresponda, deliberar sobre ambos para determinar la situacin ms favorable para la sociedad, y que el haber adoptado acuerdo respecto de un asunto sin haber deliberado sobre el otro evidencia una lesin de los intereses de la sociedad. Dado que el art. 139 de la LGS establece que la lesin a la sociedad debe ser en beneficio directo o indirecto de uno o varios de los accionistas, asumimos que tal situacin fue verificada por los juzgadores del caso objeto de comentario. d) Acuerdos con causales de anulabilidad Por su naturaleza de acto jurdico y por remisin expresa del art. 139 de la LGS, son aplicables a los acuerdos de la junta general las causales de anulabilidad previstas en el art. 221 del C.C. Los vicios que afecten la voluntad o capacidad de quien vota en la junta, sea el socio o su representante, vician el acuerdo que se tome cuando su asistencia o voto hubieren sido determinantes

para alcanzar el qurum o la mayora requeridos (art. 223 del C.C.), hacindolo anulable si la incapacidad fuera relativa (art. 44 del C.C.) o si el voto hubiera sido obtenido con engao, violencia o intimidacin (art. 221 incs. 1 y 2 del C.C.). El socio puede tambin anular su voto si hubiera incurrido en un error esencial al apreciar la materia sometida a votacin, siempre y cuando el resto de los concurrentes hubieren estado en la posibilidad de advertirlo - art. 201 del C.C. La concurrencia del socio o representante que adoleciera de incapacidad relativa, o lo hiciera forzado por violencia o intimidacin, hace anulable la junta cuando su asistencia hubiera sido determinante para la formacin del qurum - art. 223 del C.C. Cuando el acuerdo de la junta general es simulado, queda viciado de anulabilidad, si se simula con el objeto de encubrir un acuerdo real distinto que viola los derechos de determinados accionistas singulares o terceros. Por el contrario, el acuerdo es vlido si el acto encubierto no perjudica los derechos de stos y no requiere de qurum y mayora mayores a los alcanzados arts. 191 y 221, inc. 3, del C.C. e) Acuerdos nulos segn el art. 219 del Cdigo Civil Por su naturaleza de actos jurdicos y por remisin expresa del art. 150, primer prrafo, de la LGS, son aplicables a los acuerdos de la junta general las causales de nulidad previstas en el art. 219 del C.C. La concurrencia del socio o representante que adoleciera de incapacidad absoluta hace nula la junta cuando su asistencia hubiera sido determinante para la formacin del qurum - arts. 219, inc. 2 y 223 del C.C. Es nulo el acuerdo relativo a un objeto fsica o jurdicamente imposible o que sea indeterminable, as como el acuerdo que tenga una finalidad ilcita - art. 219, incs. 3 y 4 del C.C. Cuando el acuerdo de la junta general es simulado, queda viciado de nulidad, si no responde a una real voluntad de celebrarlo y no encubre otro acuerdo - arts. 190 y 219. inc. 5, del C.C. Un caso de nulidad especialmente resaltado por el art. 150, primer prrafo, de la LGS es la contravencin de normas imperativas diversas a la LGS, causal ya comprendida en los arts. 219, inc. 8, y V del Ttulo Preliminar del C.C. 4/21.3 Saneamiento del acuerdo impugnable El acuerdo impugnable deja de serlo por razn de los siguientes hechos: Si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. Segn el art. 139 en esos supuestos ya no procede la impugnacin (segundo prrafo), , si se hubiere iniciado, el juez dar por concluido el proceso y ordenar el archivo de los autos (tercer prrafo). Esta regla opera cualquiera sea la causal de impugnacin. En estos supuestos de saneamiento del acuerdo no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe (art. 139, tercer prrafo). La extincin del proceso slo proceder si la revocacin o la sustitucin del acuerdo comprende todos sus efectos; ya que de lo contrario la mayora podra revocar o sustituir el acuerdo cuando ya caus los efectos que pretendan, con el solo objeto de dar cumplimiento formal a la norma citada e impedir la continuacin de la impugnacin. La extincin del proceso no perjudica el derecho del impugnante a ser reembolsado en las costas del juicio.

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Tratndose de acuerdos anulables, si son confirmados por declaracin expresa de la totalidad de los socios a quienes corresponda la accin de impugnacin, en aplicacin del art. 230 del C.C. La voluntad de confirmar el acto puede ser declarada expresamente en una junta general o en documento aparte. No cabe derivarla de la ejecucin del acuerdo por los titulares de la accin, ni interpretar la existencia de una declaracin tcita de voluntad. No se trata de la sustitucin del acuerdo viciado, sino de su subsanacin en otra junta. Por el transcurso de los plazos para ejercer las acciones correspondientes a las causales de impugnacin referidas en esta seccin 4/22. 4/22.1 Accin de impugnacin propiamente dicha a) Ambito - Generalidades La LGS prev una accin especial con caractersticas y procedimiento propios, para la impugnacin de los acuerdos incursos en las causales tratadas en los literales a), b), c) y d) de la sec. 4/21.2. Adems de las normas y medidas especiales previstas en la LGS, quien impugne los acuerdos por esta va podr tambin valerse de las normas generales establecidas en el CPC. b) Titulares Conforme al art. 140, esta accin especial corresponde nicamente a: Los accionistas concurrentes a la junta que hubieren votado en contra del acuerdo y hecho constar en acta su oposicin al acuerdo. Quien emite un voto en contra nicamente participa en el sistema de mayoras para la formacin del acuerdo colegiado. En este sentido, la ley exige del accionista una declaracin de oposicin expresa, por la que se separe del acuerdo ilcito y se coloque en posicin de impugnarlo. Debe tambin aclararse que, si bien el art. 140 no establece expresamente la obligacin de votar en contra del acuerdo, el voto en contra constituye el substrato de toda oposicin. No puede impugnar el acuerdo el accionista que votando en contra no se hubiere opuesto a l; ni el que vot a favor o en blanco, se abstuvo de hacerlo o emiti un voto nulo, aun cuando paralelamente hubiere declarado su oposicin. Debe entenderse como suficiente la sola oposicin cuando la modalidad de votacin no permite identificar a los accionistas disidentes, o cuando se trata de socios concurrentes legtimamente impedidos de votar (vase la sec.4/15.2). El contenido de la oposicin recogida en el acta no limita los fundamentos por los que el accionista puede impugnar el acuerdo en el futuro. Si el voto en contra u oposicin no hubiere sido consignado en la redaccin del acta el accionista debe proceder en la forma indicada en la sec. 4/20.5. Los accionistas que no hayan concurrido a la junta, sea por causa justificada o injustificada. Ntese que la condicin de estos accionistas es distinta a la de los socios concurrentes que se abstuvieron de votar o que emitieron votos en blanco o nulos, quienes carecen del derecho de impugnar el acuerdo. Los accionistas concurrentes que hubieren sido ilegtimamente impedidos de votar, sin necesidad de que hagan constar en el acta su oposicin. Estas reglas son pertinentes respecto de los titulares de acciones con derecho de voto. Complementariamente, el art. 90, tercer prrafo, dispone que cuando las acciones pertenecientes a un mismo accionista son representadas por ms de una persona porque as lo permite el estatuto, la accin de impugnacin slo se puede ejercer cuando todos los representantes del accionista renen las condiciones exigidas para la interposicin de la accin.

El art. 140 tambin otorga la accin de impugnacin a los titulares de acciones sin derecho de voto pero slo respecto de los acuerdos que afecten sus derechos especiales. Aun cuando no existe norma legal expresa, debe entenderse que el derecho de impugnar acuerdos corresponde tambin a los usufructuarios o acreedores prendarios que gocen derecho de voto. siempre que se encuentren en alguna de las situaciones referidas en numerales anteriores. Al respecto considrese que el derecho de impugnacin complementario al derecho de voto. los del los es

El usufructuario con derecho de voto goza de la accin de impugnacin de un acuerdo adoptado durante el perodo de usufructo, aun en momento posterior al vencimiento de ste. La LGS no contempla ninguna restriccin sobre el particular (salvo la relativa al plazo de interposicin de la accin). Cabe precisar que el propietario que no goza del derecho de voto no est legitimado para impugnar los acuerdos adoptados cuando estaba vigente el usufructo o la prenda, ni siquiera al trmino del derecho de que se trate. El derecho a impugnar el acuerdo es personal e intransferible. La cualidad de accionista debe ostentarse tanto al momento de celebracin de la junta como al de interponer la demanda. Conforme al art. 144 el accionista impugnante "debe mantener su condicin de tal durante el proceso, a cuyo efecto se har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones". Agrega que "La transferencia voluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad del accionista demandante extinguir, respecto de l, el proceso de impugnacin". En este sentido, el accionista que ingrese a la sociedad en momento posterior a la junta, por causa distinta a la sucesoria, no puede impugnar el acuerdo por esta va (s por la de nulidad), aun cuando adquiera acciones de quien cumpli las condiciones de legitimacin referidas lneas arriba. c) Plazo La accin de impugnacin se interpone dentro de los 2 meses de la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta, o dentro de los tres meses si no concurri - art. 142. El cmputo de este plazo desde la fecha del acuerdo y no desde la extensin del acta fluye de las siguientes consideraciones: Tal es lo dispuesto textualmente por el art. 142. El acuerdo existe independientemente del acta, por lo que aqul es susceptible de ejecucin aunque no se haya extendido el acta. El acuerdo puede ser probado por medios diversos del acta. Si se trata de un acuerdo inscribible, la impugnacin puede tener lugar hasta un mes despus de la inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas - art. 142; vase la sec. 1/10. Estos plazos son de caducidad o decadencia (art. 142), por lo que son perentorios, se cuentan por das calendarios y no admiten interrupcin ni suspensin, salvo lo establecido en el art. 2005 del C.C. (1) Dada la brevedad del plazo y con el objeto de imposibilitar el ejercicio de la accin, la sociedad podra exceder los trminos establecidos en los arts. 135 y 137 de la LGS para la redaccin y otorgamiento de copias certificadas del acta, con las que el impugnante debe acreditar los requisitos de legitimacin referidos en el literal b) de esta accin. En tal caso basta que el accionante curse una carta notarial destacando su oposicin al acuerdo, su ausencia o privacin ilegtima del voto. En el proceso puede ofrecer como prueba la exhibicin del acta. ________________________

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Cabe destacar que si bien puede caducar el derecho de impugnacin especfico que se concede al socio como tal, mantiene la potestad general de deducir la nulidad del acto en tanto sujeto de derecho. d) Procedimiento La impugnacin se presenta ante el juez civil de turno del domicilio de la sociedad, aun cuando la junta se hubiera realizado en lugar distinto (art. 143 de la LGS y art. 7 del CPC); salvo sumisin expresa a la jurisdiccin de otro lugar contemplada en el estatuto (art. 25 del CPC) o sumisin tcita de la sociedad al contestar la demanda sin entablar contienda de competencia - art. 26 del CPC. La impugnacin se tramita por la va del proceso abreviado (art. 143, primer prrafo, de la LGS), regulado por los arts. 486 y ss. del CPC. La que se sustente en defectos de convocatoria o falta de qurum se tramita por el proceso sumarsimo (art. 143, primer prrafo, de la LGS). En los procesos abreviado y sumarsimo se conceden diez y cinco das, respectivamente, para contestar la demanda, y se realiza una Audiencia de Saneamiento Procesal o Conciliacin (o de Fijacin de Puntos Controvertidos y Saneamiento Probatorio) y otra Audiencia de Pruebas, antes de expedir Sentencia. La Sentencia puede ser apelada ante la Corte Superior, y si la resolucin que sta dicte incurre en las causales previstas por el art. 386 del CPC, cabe interponer recurso de casacin ante la Corte Suprema. e) Acumulacin necesaria de procesos Las acciones de impugnacin que se interpongan contra un mismo acuerdo social (aun cuando se basen en fundamentos diversos) se sustanciarn y resolvern en un mismo proceso (art. 146, primer prrafo). Esta obligatoria acumulacin objetiva sucesiva (art. 88, inc. 3 del CPC) no comprende a las impugnaciones que se deduzcan contra otros acuerdos adoptados en la misma junta. Los procesos deben acumularse ante el juez que primero notific a la sociedad con la demanda - arts. 90, segundo prrafo, y 431 del CPC. A pesar de que el art. 90 del CPC slo posibilita la acumulacin antes de que se expida sentencia en primera instancia, sta debera admitirse en las instancias superiores cuando se trate del procedimiento que se comenta, dado el carcter obligatorio que el art. 146 impone a la acumulacin. La sociedad est en la obligacin de comunicar al primer juez la existencia de nuevas impugnaciones contra el acuerdo, y ste por el solo hecho de conocer tal circunstancia debe de oficio solicitar la remisin del nuevo expediente al juzgado donde se tramita, aunque no medie peticin de parte. De otro lado, si en una nueva impugnacin la sociedad hace presente la existencia de una demanda anterior, el juez debe inhibirse de seguir actuando. Dado que la Ley no llega a establecer una acumulacin automtica, no pueden entenderse como nulas las sentencias que se expidan sin haberse acumulado. Los directores y el gerente, sin embargo, son responsables de los daos y perjuicios que pueden derivar de la expedicin de sentencias contradictorias. No puede acumularse a la pretensin de impugnacin iniciada por las causales previstas en el art. 139, la de indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso de conocimiento, ni se admitir la reconvencin que por este concepto formule la sociedad, quedando a salvo el derecho de las partes a iniciar procesos separados - art. 146, segundo prrafo. Esta disposicin puede ser interpretada en el sentido que no cabe acumular a la pretensin impugnatoria ninguna de otro carcter, aun cuando corresponda tramitarla por el proceso abreviado; y que es inadmisible cualquier reconvencin por la sociedad. f) Intervencin coadyuvante de los socios

Cualquier accionista que hubiere votado a favor del acuerdo impugnado, tiene derecho a intervenir a su costa en el proceso a efecto de colaborar con la sociedad en defensa de su validez - LGS, art. 141; CPC, art. 97. En tal calidad, puede aportar argumentos y pruebas que no perjudiquen a la sociedad, e interponer los recursos de apelacin y casacin contra las sentencias que invaliden los acuerdos impugnados. El socio coadyuvante no puede practicar actos que impliquen disposicin del derecho discutido, tales como desistimiento, allanamientos, reconocimiento, conciliacin o transaccin - art. 97 CPC. g) Anotacin de la demanda El juez puede dictar medida cautelar disponiendo la anotacin preventiva de la demanda en la partida correspondiente del Registro - art. 147, primer prrafo. Ntese que conforme a lo dispuesto por el art 610 del CPC el demandante que solicite la indicada medida cautelar debe prestar contracautela para resarcir los eventuales daos y perjuicios que tal inscripcin pudiera causar a la sociedad. En cuanto a los afectos de esta anotacin respecto a la buena fe de los terceros, vease la sec. 4/24. A solicitud de la sociedad la anotacin se cancelar si la demanda es desestimada por sentencia firme, o cuando el demandante se haya desistido, o haya conciliado o transado, o cuando se haya producido el abandono del proceso - art.147, tercer prrafo.

h) Suspensin del acuerdo impugnado El juez puede dictar medida cautelar de suspensin del acuerdo impugnado y detener su ejecucin, siempre que sea solicitada por accionista(s) que represente(n) ms del 20% del capital suscrito (art.145). A los fines de determinar esta fraccin slo se consideran las acciones computables para el qurum de la junta - vase la sec. 4/10.2a. Ameritara la suspensin del acuerdo la existencia de indicios de su invalidez, y el peligro que su ejecucin puede entraar para el inters social o de terceros que contraten de buena fe con la sociedad. La suspensin del acuerdo lleva aparejado el otorgamiento de contracautela por el demandante, la misma que deber ser exigida por el juez para resarcir los daos y perjuicios que pueda causar la suspensin - art. 145, segundo prrafo. La sociedad puede apelar sin efecto suspensivo de la resolucin que suspende el acuerdo impugnado, dentro de los tres dias de notificada y fundamentando su recurso (arts. 376, 494 y 366 del CPC). Si bien el art. 494 del CPC establece que la apelacin tendr en principio carcter diferido, dada la importancia de la resolucin, el juez debe hacer uso de la facultad discrecional que el propio artculo le concede, para dar trmite inmediato a la apelacin. Contra lo resuelto por la Corte Superior no procede recurso de casacin - art. 385 del CPC. Si bien no est previsto en la LGS que pueda anotarse la medida cautelar de suspensin del acuerdo, cabe entender que ello es posible pues est en lnea con la anotacin preventiva de la demanda y la prevencin de terceros. Sobre la cancelacin de la anotacin a solicitud de la sociedad vase en el literal anterior lo dispuesto por el art. 147, tercer prrafo. La supensin definitiva del acuerdo impugnado se inscribir cuando quede firme la resolucin que as lo disponga - art. 147, segundo prrafo.

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i) Sancin para el demandante de mala fe El juez, o las instancias superiores, pueden imponer al impugnante que hubiere procedido de mala fe o con una notoria falta de fundamento, en beneficio de la sociedad una penalidad de acuerdo con la gravedad del asunto e indemnizacin correspondiente a los daos y perjuicios causados (art.149), independientemente del pago de los costos, costas y multas que pudieran establecer en el proceso art. 4 CPC. 4/22.2 Accin de nulidad Conforme al art. 150 la accin de nulidad procede contra los acuerdos incursos en las causales tratadas en los literales a), b), c) y e) de la sec. 4/21.2. La accin de nulidad puede ser interpuesta por cualquier persona con legtimo inters (por ejemplo, cualquier accionista, incluso el que vot a favor, directores, gerente, acreedores, Ministerio Pblico) (art. 150). Tratndose de los accionistas sin derecho de voto opera la restriccin del art. 140, segundo prrafo. La nulidad tambin puede ser declarada por el Juez cuando resulte manifiesta (C.C. art. 220). La caducidad de la accin se produce al ao de la adopcin del acuerdo respectivo (art. 150, tercer prrafo). La accin se interpone ante el juez del domicilio de la sociedad - art. 17 del CPC. El procedimiento se sigue por la va del proceso de conocimiento - art. 150, segundo prrafo. La pretensin de nulidad puede plantearse como demanda o reconvencin, y, conjuntamente con ella, puede reclamarse una indemnizacin por los daos y perjuicios que se hubieren infringido a las expectativas del socio. Puede solicitarse la suspensin del acuerdo y sus efectos (arts. 682 y ss. del CPC), sin que sea exigible que los demandantes representen ms de un quinto del capital pagado como s sucede en la accin de impugnacin - vase la sec. 4/22.1h. Los socios pueden tambin coadyuvar a la defensa del acuerdo, por tener legtimo inters en su mantenimiento - art. 97 del CPC; vase la sec. 4/22.1f. Son de aplicacin las reglas generales sobre acumulacin contempladas en los arts. 83 y ss. del CPC, pero sin la obligatoriedad establecida en el procedimiento especial. Los procedimientos de nulidad no pueden acumularse a este ltimo. Vase la sec. 4/22.1 e. Jurisprudencia Contra quin se dirige la demanda de nulidad: La ejecutoria de la Corte Suprema de 13-9-88, recada en la causa 1310-85, declar la nulidad de lo actuado ratificando que las demandas de nulidad de acuerdos deben ser dirigidas contra la sociedad a la que corresponden. Esta regla es aplicable aun en los casos en los que la sociedad se encuentre en estado de liquidacin. As se pronunci la Corte Suprema en la Ejecutoria de 12-12-89 dictada en la causa No 2100-87. Nulidad por violacin de derecho individual del accionista: En el caso materia del Exp. 1552-2005 de la Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima (Sent. 24-3-06), en el que se haba negado al representante de la demandante participar en una junta general alegando que no se trataba de la misma persona designada por el representado, se verific lo siguiente: a) el representante del accionista demandante haba rectificado su apellido (se cambiaron de 2 letras intermedias de su apellido) y tal hecho lo haba puesto en conocimiento de la demandada antes de la celebracin de la junta general; b) el representante del accionista demandante era conocido personalmente por el gerente de la demandada en razn de que ya haba participado como tal en juntas generales celebradas anteriormente.; y c) el gerente de la demandada haba reconocido que se haba denunciado penalmente al representante de la demandante identificndolo de dos maneras, haciendo referencia a su apellido antes de la rectificacin y tambin a su apellido despus de la rectificacin, situacin que demostraba que se tena conocimiento de la rectificacin del apellido del representante y que ambos apellidos correspondan a la misma persona.

Ante esas constataciones, el colegiado seal que "en la aplicacin de las normas legales y estatutarias deben ser preferidas las interpretaciones que privilegien el ejercicio de los socios de los derechos que esos cuerpos normativos les conceden. En efecto, consideramos que, en general, los rganos de la sociedad deben preferir, al interpretar las normas legales y societarias que establezcan requisitos formales, aquellas interpretaciones que favorezcan la participacin del mayor nmero e socios en, por ejemplo, la formacin de la voluntad social". 4/23 Conciliacin extrajudicial y arbitraje El pacto social o el estatuto pueden contemplar un procedimiento de conciliacin o adoptar un convenio arbitral para resolver las controversias societarias, conforme a las leyes de la materia art. 48 modificado por D.Leg. 1071 (pub. 26-6-08, vig. 1-9-08). Vase al respecto la sec. 1/17. Si el pacto social o el estatuto adoptasen un convenio arbitral y se hubiere previsto entre sus materias la impugnacin de acuerdos de la junta general, aquella deber resolverse mediante arbitraje. El convenio arbitral no es oponible, sin embargo, a los terceros que tengan derecho a interponer la accin de nulidad - vase la sec. 4/22.2. 424 Efecto y ejecucin de la setencia o del laudo arbitral invalidatorio La sentencia o el laudo arbitral que declare fundada la impugnacin produce efectos frente a la sociedad y todos los accionistas, pero no afecta los derechos adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado (art. 148, primer prrafo). La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el Registro (art. 148, segundo prrafo). Consentida o ejecutoriada la sentencia o el laudo arbitral que declara la invalidez del acuerdo, es el directorio el encargado de enmendar todos los actos y situaciones que se hubieren derivado de aqul. Los efectos de la sentencia o del laudo arbitral se extienden a todos los derechos que hubieren obtenido los accionistas en aplicacin del acuerdo invalidado, revocndose inclusive los contratos y actos ya ejecutados. Los terceros slo son alcanzados por tales efectos negativos: si hubieran procedido de mala fe contratando con la sociedad aun cuando conocan la existencia de los vicios que afectaban el acuerdo que la autorizaba - art. 148. si adquirieron a ttulo gratuito sus derechos frente a la sociedad, as hubieran procedido de buena fe; en aplicacin de los principios generales del derecho peruano (arts. 2014 y 197 del C.C.) y a pesar de que el art. 148 de la LGS no establece expresamente esta exigencia. Es de cargo de la sociedad probar que al momento de adquirir sus derechos, el tercero procedi de mala fe, a sabiendas del vicio que afectaba el acuerdo. Si el acuerdo fue inscrito en los Registros Pblicos o si la operacin es de tal naturaleza que el tercero debi examinar el acta correspondiente, las consideraciones para determinar la existencia de buena o mala fe deben abarcar la apariencia jurdica del acuerdo, los datos contenidos en las partidas y legajos del registro, as como las circunstancias que rodearon su ejecucin - 2014 del C.C. Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que el conocimiento de la impugnacin del acuerdo no destruye por s solo la buena fe. Este dato debe imponer una mayor diligencia en las averiguaciones del tercero, pero si a pesar de ello el acuerdo se muestra como aparentemente vlido no cabe aducir en l una mala fe. La invalidez de un acuerdo adoptado en junta legalmente constituida, no afecta la subsistencia de los dems acuerdos lcitos que se hubieren logrado en la misma junta con las mayoras debidas - art. 224 C.C. 4/25 La cosa juzgada en materia de sociedades

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De acuerdo a los arts. 123 y 452 del CPC, las partes que siguieron un juicio o quienes deriven de ellas su derecho, no pueden interponer una nueva demanda por el mismo petitorio y en base al mismo inters para obrar. La sentencia que desestima una impugnacin o nulidad declarando la inadmisibilidad o improcedencia de la demanda por falta de presupuestos procesales, no produce los efectos de cosa juzgada. Como excepcin a la inalterabilidad de la cosa juzgada, y conforme al art. 178 del CPC puede demandarse la nulidad de una sentencia que pone fin al proceso si es que ste ha sido seguido con dolo, fraude, colusin o afectando el derecho a un debido proceso, cometido por una o ambas partes, o por el juez, o por ste y aqullas; siempre que la demanda sea interpuesta dentro de los seis meses de haber sido ejecutada esa sentencia, o de haber adquirido la calidad de cosa juzgada si no fuese ejecutable. El art. 407 del CPC permite tambin que la sentencia que ha devenido en cosa juzgada sea corregida en sus errores numricos y ortogrficos. Como peculiaridades en materia de sociedades debemos destacar: Respecto a la identidad de partes No debe atenderse a la identidad de la persona de los litigantes, sino a la idntica calidad de socio que ellos puedan poseer, al tener todos los accionistas el mismo inters respecto a la sociedad. En consecuencia, la sentencia que desestime la impugnacin deducida por un socio, impide que otro intente cualquier accin contra tal acuerdo. Considrese adems lo expuesto en las seccs. 4/22.1 e) y 4/22.2 sobre la acumulacin de procesos. Cabe reiterar que la sentencia desestimatoria no produce los efectos de cosa juzgada frente a los otros socios, si declara la inadmisibilidad o improcedencia de la demanda considerando la situacin particular del socio accionante (el haber votado a favor del acuerdo u omitido hacer su oposicin; vase la sec. 4/22.1 b). Los efectos de la sentencia desestimatoria expedida en un proceso impugnatorio iniciado por los socios, no produce los efectos de cosa juzgada frente a la nulidad que pueden deducir los terceros, directores o gerentes; salvo que hubieran sido citados con la demanda (CPC, art. 123), posibilitndose as su intervencin como litisconsortes (CPC, art. 98). Respecto a la identidad de inters para obrar Existe identidad de inters para obrar cuando el derecho que se busca cautelar es el mismo en dos procedimientos. En tanto la accin especial de impugnacin y la de nulidad estn dirigidas por igual a tutelar la legalidad de los acuerdos sociales, las sentencias pronunciadas en uno u otro procedimiento producen los efectos de cosa juzgada respecto de ambos. La sentencia desestimatoria de una impugnacin produce los efectos de cosa juzgada frente a las acciones que, contra el mismo acuerdo, se quisieran intentar en base a causales o la violacin de normas legales distintas. Al respecto, debe tenerse presente que el art. 146 de la LGS establece que "todas las acciones que tengan por objeto la impugnacin de un mismo acuerdo se sustanciarn y decidirn en un mismo proceso". Respecto a la identidad de petitorio

Referida esta identidad a la existencia de una misma pretensin en dos procesos, debe precisarse que la sentencia que desestima la impugnacin de un determinado acuerdo, no surte efectos frente a las acciones que se intenten contra otros acuerdos adoptados en la misma junta general de accionistas. Improcedencia de la excepcin de litispendencia Al obligar el art. 146 de la LGS a la acumulacin de las impugnaciones dirigidas contra un mismo acuerdo, admite tcitamente que distintos socios puedan accionar simultneamente contra un mismo acuerdo y con los mismos fundamentos. La posibilidad de sentencias contradictorias es evitada con la obligacin de acumular procesos. Improcedencia de las excepciones de desistimiento de la pretensin y de conclusin del proceso por conciliacin o transaccin A pesar de que la identidad de partes est referida a la calidad de socio, la conciliacin, la transaccin o el desistimiento de un socio en el proceso especial o de nulidad iniciado, no surte efectos respecto a los dems accionistas. 5/1 Concepto El directorio es el rgano colegiado encargado de administrar la sociedad, conjuntamente con el (los) gerente (s) (art. 152 y 153), con los alcances que se sealan en las seccs. 5/13.1, 5/14 y 5/15. Est integrado por directores que tiene tratadas en las seccs. 5/1 y 5/9.1. Concepto Los directores tienen como funcin participar en la formacin de la voluntad colegiada del directorio. Salvo lo establecido en la sec. 5/9.2, carecen de facultades individuales de representacin y administracin, limitando su actuacin a vigilar e informarse de los negocios sociales a efectos de participar, con los otros directores, en las decisiones y actuacin del directorio. Sus deberes y responsabilidades se orientan a velar, como integrante del directorio, por los intereses y el funcionamiento regular de la sociedad. Aun cuando es un tema harto debatido en la doctrina, la relacin particular por la que se vincula con la sociedad para asumir tales funciones puede ser calificada como un contrato innominado de prestacin de servicios por el que se compromete a desempear el cargo de director (tal como es conceptuado por la ley y el estatuto). Las caractersticas de esta relacin con la sociedad coinciden en parte con las de la comisin mercantil con representacin y la locacin de servicios. Las normas de estos contratos (arts. 237 a 274 del C. de C. y 1755 al 1770 del C.C.) deben ser consideradas al momento de interpretar o suplir un vaco de la LGS respecto al rgimen jurdico de los directores. 5/2.1 Requisitos El art. 160 de la LGS establece que el cargo de director slo puede recaer en personas naturales. La LGS no establece requisitos adicionales que deban satisfacer los directores para acceder al cargo o mantenerse en l. Ello no es bice para que el estatuto establezca condiciones al respecto (ser accionista, tener nacionalidad peruana, residir en el pas, etc.) la funcin, facultades y obligaciones individuales

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Segn el propio art. 160 para ser director no se requiere ser accionista, salvo que el estatuto prevea lo contrario. Al respecto cabe sealar que la previsin estatutaria no puede exigir que para ser elegible al cargo de director se deba poseer un determinado porcentaje de acciones. Vase al respecto la sec. 2/ 4.2, numeral 7. 5/2.2 Impedimentos Los impedimentos son causales de inhabilitacin para el ejercicio del cargo. Adems de los impedimentos legales el estatuto es libre de establecer otros en tanto resulten lcitos (ver sec. 1/15.2, literal e). Se enuncian a continuacin los impedimentos establecidos en la LGS (art. 161) y en otras leyes. Respecto de cualquier sociedad no pueden ser directores: Los incapaces (esto es, las personas que requieren de un representante legal para el ejercicio de sus derechos civiles. Son las sealadas en los arts. 43 y 44 del C.C.) - LGS, art. 161, inc. 1. Los declarados en quiebra - art. 161, inc. 2; Ley 27809 (Ley del Sistema Concursal), art. 100.1, inc. b. Los sentenciados a pena de interdiccin civil, mientras no hayan cumplido su condena o no hayan sido amnistiados o indultados - C. de C., art. 13, inc. 1. Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio (art. 161, inc. 3; C. de C., art. 13, inc. 3): el Presidente de la Repblica - L. 23835, arts. 1 y 5. los Ministros - Const. Art. 126, tercer prrafo. el Vocal Presidente, el Vocal Administrativo y los dems vocales del Tribunal Fiscal, el Secretario Relator y los asesores de ese organismo (C.T., art. 98), as como el personal del mismo - Rgto. de Organizacin y Funciones, aprobado por R.V.M. 131-95-EF/43 de 2-6-95, art. 10. los magistrados - L.O.P.J., art. 196. los miembros del Ministerio Pblico - L.O.M.P. art. 20. los notarios - D.L. 26002, arts. 3 y 17, inc. c. los directores superiores y directores generales de los Ministerios y los que ocupan cargos equivalentes en empresas pblicas o de economa mixta - L. 23835, art. 1. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral - LGS, art. 161, inc. 5. Se excluye de este supuesto a los directores que interponen una accin contra la sociedad, en ejercicio, precisamente, de sus funciones. Los que sean socios, directores, administradores, representantes legales o apoderados de sociedades de personas que tuviesen en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan con ella oposicin permanente - LGS, art. 161, inc. 6. Sociedades de personas son la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple o por acciones y la sociedad civil ordinaria o de responsabilidad limitada. Dada la severidad de los efectos de los impedimentos (5/2.3), cabe pensar que la oposicin de intereses debe ser actual y no meramente potencial. Esto es, si el objeto social comprendiera diversas actividades de las cuales la sociedad slo estuviera desarrollando efectivamente algunas, no operaria el impedimento si la sociedad de personas o el propio director desarrollara alguna de las actividades comprendidas en el objeto social pero no desarrollada por la sociedad. En el momento en que ella ample su giro sobrevendr el impedimento. Si la oposicin se presentara nicamente con ocasin de algn asunto, el director elegido slo debe abstenerse de deliberar y votar respecto a tal materia - vase la sec. 5/19.7. No pueden ser directores de las sociedades que realicen actividades en los departamentos, provincias o plazas en los que desempeen sus funciones: Los jefes polticos o militares - LGS art. 161, inc. 3, y C. de C. art. 14, inc. 2. Los agentes de cambio y corredores de comercio - LGS art. 161, inc. 3, y C. de C. art. 14, inc. 4. Los que por leyes y disposiciones especiales no pueden comerciar en determinado territorio - LGS art. 161, inc. 3, y C. de C. art. 14, inc. 5.

Otros supuestos: Los congresistas no pueden ser directores de empresas que tienen con el Estado contratos de obras, de suministro o de aprovisionamiento; que administran rentas pblicas o prestan servicios pblicos; que durante el mandato del congresista obtengan concesiones del Estado; ni de empresas del sistema crediticio financiero supervisadas por la Superintendencia de Banca y Seguros - Const., art. 92; Rgto. del Congreso de la Repblica, art. 19. Los funcionarios y servidores pblicos que presten servicios en entidades pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participacin del Estado en dichas sociedades - art. 161, inc. 4, modificado por Ley 26931. No pueden ser directores de Empresas Regionales, los funcionarios y empleados de la Administracin Pblica y de las entidades para-estatales, cuyas funciones tengan relacin con las actividades sociales de cualquier Empresa Regional en la Regin Jos Carlos Maritegui Decreto Ejecutivo Regional 002-91-GR/RJCM de 21-1-91. La legislacin especial referente a sociedades que desarrollan determinados tipos de actividades suele establecer, con diversa amplitud, requisitos e impedimentos para ser directores de las mismas. (1) _________________________ Ej. Agencias de aduana, empresa de vigilancia privada, empresas de transporte turstico, agencias martimas, fluviales y lacustres, etc. Vase al respecto el Cap. 23.

5/2.3 Efectos de los impedimentos Se desarrolla a continuacin los efectos de los impedimentos para el ejercicio del cargo de director segn lo normado por el art. 162. Es de notar que si bien este dispositivo alude a quienes estn incursos en los impedimentos que seala el art. 161, sus normas tambin resultan aplicables a los impedimentos previstos en las otras disposiciones arriba indicadas. Quienes fueren elegidos por la junta (asumindolos idneos) para ocupar el puesto de director, estando incursos en los impedimentos referidos, no pueden aceptar el cargo. Si el impedimento sobreviniera luego de la aceptacin, el director debe renunciar inmediatamente (art. 162). Si esa renuncia no se produjese, a solicitud de cualquier accionista o director la junta general debe remover ("remover" dice la ley) de inmediato al director impedido (art. 162). La mocin puede presentarse en la misma asamblea, as no haya sido contemplada en la convocatoria, en aplicacin del art. 181, primer prrafo, por tratarse de un supuesto de responsabilidad de los directores. Segn el pronunciamiento de la Res. 327-2001-ORL/TR de 26-7-01 para inscribir el acuerdo de suspensin del director no es necesario acreditar ante el registro que aqul se encuentra incurso en una causal de impedimento, pues tal verificacin es de competencia y responsabilidad del directorio. La inscripcin se efecta en mrito al acuerdo del directorio. En tanto la junta se rene, el directorio puede acordar la suspensin del director (art. 162). El director suplente o alterno que corresponda puede concurrir a las sesiones que se realicen en el intern (art. 156). El no rechazar inmediatamente el cargo de director o el no renunciar a l, genera para el nombrado las siguientes consecuencias (arts.162 y 177): la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios que padezca la sociedad por la postergacin de sus intereses o carencia de las calidades requeridas (caso de los literales 1e y 1f). la obligacin de indemnizar a la sociedad por las inhabilitaciones que padezca derivadas del incumplimiento de las normas de orden pblico referidas en los literales 1d, 2a, 2b y 3.

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el ser pasible de las sanciones administrativas y penales que a ttulo personal se le impongan, por infringir las incompatibilidades referidas en los literales 1d, 2a, 2b y 3. cuando se trate de las personas referidas en los literales 1a y 1b, los tutores o curadores conocedores de dicha situacin, deben indemnizar a la sociedad por los perjuicios derivados de la anulacin de los acuerdos de directorio, en los que el voto de aqullos hubiera sido definitorio. Si la junta no acuerda la remocin del director manifiestamente incurso en impedimento, cualquier accionista, director o tercero que tenga inters en la sociedad (1), puede demandar su remocin a la sociedad ante el juez civil (2), de acuerdo al procedimiento del proceso de conocimiento. __________________________ Trabajadores, acreedores, competidores, etc., debiendo apreciarse su inters en cada caso - art. VI Tt. Prel. del C.C. Considrese que el rgimen de nulidades e impugnaciones referido en las secciones 4/21 y 4/22.1a tiene por objeto la invalidacin de un acuerda Tales acciones no son idneas en este caso para restituir la legalidad, dado que la ilicitud radica, precisamente, en la inexistencia de un acuerdo exigido por la ley. 5/3 Carcter personal - Representacin El director debe ejercer su cargo en forma personal, a no ser que el estatuto autorice expresamente la representacin por un tercero - art. 159. (1) El estatuto, en caso de autorizarla, podr establecer restricciones a la representacin, sin perjuicio de la aplicacin de los impedimentos sealados en la sec. 5/2.2. A falta de norma en la LGS sobre el particular, cabe pensar que, por analoga con lo previsto para la representacin en las juntas generales (art. 122, segundo prrafo), la representacin en el directorio debe constar por escrito y con carcter especial para cada reunin, salvo que se otorgue por escritura pblica. El poder puede ser presentado hasta el momento de la reunin del directorio, salvo que el estatuto disponga su presentacin anticipada. Estimamos que en este caso, si el estatuto no indica anticipacin alguna, es inaplicable analgicamente la regla prevista para el registro del poder en la sociedad con veinticuatro horas de anticipacin a la hora fijada para la celebracin de la junta general (art. 122, tercer prrafo). Esa restriccin encaja bien dentro de las formalidades que preceden a la celebracin de la junta y se explica por el elevado nmero de accionistas que pueden concurrir a ella mediante representacin. Ser necesario que la representacin conste en escritura pblica y se inscriba en el Registro de Personas Jurdicas en los casos en que la reunin del directorio tuviera por objeto tomar acuerdos que han de producir efectos frente a terceros (la inscripcin puede realizarse inclusive despus de la reunin del directorio) - C. de C. art. 25. (2) El poder que un director otorga a un tercero para que lo represente, no exime a aqul de las responsabilidades inherentes a tal funcin. Por el contrario, contina vinculado a la sociedad respondiendo frente a ella y terceros del incumplimiento de las obligaciones establecidas por la ley y el estatuto. La representacin establece una relacin interna entre el director y el representante. No existe una relacin directa entre ste y la sociedad. El representante responde ante el director y ste ante la sociedad. Obsrvese que el director no es representante de la sociedad (lo es el directorio). Por ello, cuando designa un representante para el ejercicio de su cargo, no efecta una sustitucin de un poder recibido. Simplemente otorga poder. (3) El director queda libre de responsabilidad si nombra representante a la persona que la sociedad le design, siendo en tal caso este ltimo quien responde directamente - art. 256 del C. de C.

El director puede revocar en cualquier momento el poder otorgado al representante por cualquiera de las formalidades referidas ms arriba. El nombramiento de otro representante implica la revocacin tcita del poder anterior (art. 151 del C.C.), pero para que surta efectos frente a terceros debe cumplir con las formalidades aludidas. La actuacin del director sin revocar expresamente el poder otorgado al representante, importa la revocacin tcita de aqul si fue otorgado para una determinada sesin del directorio (C.C. art. 151). Si el poder hubiese sido otorgado por escritura pblica para ejercer la representacin en cualquier sesin de directorio, producida la actuacin personal del director en una sesin, el representante mantiene sus poderes para las futuras sesiones. La muerte, renuncia o remocin del director pone trmino a la representacin. __________________________ La relacin entre el director y su representante se rige por las normas del mandato. Sus efectos deben distinguirse de la delegacin orgnica y los apoderamientos que otorga el directorio, de que se ocupan las seccs. 5/16 y 5/18. La inscripcin y control de la legitimacin de los directores y mandatarios incumbe al Registro de Personas Jurdicas; a diferencia de lo que sucede con los accionistas, cuya titularidad sobre las acciones es controlada por la propia sociedad. En la sustitucin de poderes, tratada por los arts. 157 y 158 del C.C., el representante se retira de la relacin que lo vincula con el representado, cediendo su posicin a un tercero que asume sus responsabilidades frente a aqul.

5/4.1 Mnimo y mximo permitidos El art. 155 establece expresamente que el nmero mnimo de miembros que debe tener el directorio es tres. No existe un nmero mximo de directores. Cada sociedad puede establecerlo de acuerdo a su conveniencia. 5/4.2 Determinacin Con relacin al nmero de puestos de director, conforme al art. 155 el estatuto puede: Establecer un nmero fijo. Sealar el mximo y mnimo de miembros que pueden integrar el directorio. En el caso 2) la junta general debe resolver sobre el nmero de directores a designar, como supuesto previo a la eleccin, aunque ello no se hubiera indicado expresamente en la convocatoria. La junta decide por mayora absoluta de votos de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta - arts. 155 y 127. 5/4.3 Participacin de la minora El nmero de puestos de director es determinante en la participacin proporcional que pueden lograr los accionistas en la eleccin del directorio. El aumento o disminucin de este nmero puede determinar que un socio, con la misma cantidad de acciones, logre elegir diverso nmero de directores - vase la sec. 5/6.2. En tal sentido, conviene a la minora que en el estatuto se establezca un nmero fijo de directores, conforme a los clculos que convengan a su participacin accionaria. Este nmero slo podra ser variado a travs de una modificacin estatutaria, con el qurum y mayora ms exigentes referidos en las seccs. 4/10.3b y 4/16.3b.

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Si se dejara a la junta la posibilidad de establecer el nmero de miembros que integra cada directorio, la mayora podra lograr, con ocasin de cada eleccin, la cifra que ms le favorece. 5/5 Directores suplentes y alternos El estatuto puede establecer que se elijan directores suplentes, fijando el nmero de stos, o bien que se elija para cada director titular uno o ms alternos - art. 156, primer prrafo. Como es de verse directores suplentes son los nombrados para sustituir a cualquiera de los directores. Alternos son los directores nombrados para sustituir a un determinado director. El director suplente o el alterno, segn corresponda, sustituye al director titular de manera definitiva cuando se produce la vacancia del puesto de director (vase las seccs. 5/9 y 5/2), y de forma transitoria en caso de ausencia o impedimento de aqul - art. 156, primer prrafo. Aunque la ley no lo prev, el estatuto, la junta o el propio directorio pueden establecer que los directores suplentes o alternos asistan a las sesiones del directorio, ms all de los casos de vacancia, ausencia o impedimento, a fin de que se mantengan enterados sobre la marcha de los asuntos sociales. A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por clases de acciones, los suplentes o alternos tambin sern elegidos en la misma forma en que se eligen a los titulares - art. 156, segundo prrafo. 5/6.1 Organo competente - Qurum La junta general de accionistas es el rgano encargado de elegir a las personas que considera idneas para integrar el directorio - art. 154. Cuando una o ms clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de directores, la eleccin de los mismos se hace en junta especial - art. 154. Para que las personas elegidas como directores asuman la condicin de tal deben prestar su aceptacin - vase la sec. 5/6.4. (1) La eleccin se realiza regularmente en una junta obligatoria, de acuerdo a la duracin establecida para los perodos del directorio (arts. 114, inc. 3, y 163), sin perjuicio de que en cualquier momento una junta general pueda elegir un nuevo directorio, una junta especial pueda elegir a nuevos miembros representantes de la misma o cualquiera de ellas pueda nombrar a quien deba reemplazar a un director removido o respecto del cual se produjo una vacancia - arts. 115, inc. 1, 153, 154 y 162; vanse las seccs. 5/8.1 y 5/8.3. La junta convocada para la eleccin debe instalarse con el qurum que se refiere en la sec. 4/10.3a. Cuando se producen vacancias en el directorio de uno o ms de sus miembros por causa de muerte, renuncia o por incurrir en alguno de los impedimentos sealados por la ley o el estatuto, el propio directorio puede elegir a los reemplazantes - vase la sec. 5/8.2. En los casos especiales de directores representantes del Estado u otros organismos, corresponde a stos su eleccin. ____________________________ La declaracin de la junta tiene la naturaleza de una propuesta tendente a la formacin de un contrato, y no la de un acto jurdico unilateral, al no lograr por s sola los efectos deseados. Para que las obligaciones y responsabilidad legales, inherentes al cargo de director, surjan en las personas escogidas como idneas, se requiere de la aceptacin expresa de stas o que empiecen a desempear su funcin (arts. 14 y 162). Vase la sec. 5/1 sobre la naturaleza de la relacin que vincula al director con la sociedad.

5/6.2 Sistemas de eleccin Preocupacin de la ley es que la minora tenga participacin en el directorio. A ese fin procura el sistema de eleccin por voto acumulativo, previsto en el art. 164. Es de notar, sin embargo, que el sistema del art. 164 no garantiza que la minora alcance a tener representacin en el directorio. Ello depender de la relacin entre la participacin de la minora en el capital social y el nmero de miembros del directorio.(1) La ley permite que el estatuto establezca una forma de votacin diversa en tanto de ella resulte una representacin de la minora en el directorio, no inferior a la que lograra por el sistema legal. Establece tambin que la aplicacin de dicho mecanismo no es necesaria, cuando los directores son elegidos por unanimidad de los votos representados en la junta general - art. 164, ltimo prrafo; Res. No. 90-73 de 13-6-73 expedida por la Com. Fac. de la ONARP. Si la eleccin del directorio no se acordara por unanimidad, en el acta respectiva debe dejarse constancia de que el acuerdo ha sido adoptado utilizando el sistema de voto acumulativo. No basta decir que el acuerdo fue adoptado por mayora - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-407. Si resultan elegidas todas las personas propuestas para integrar el nuevo directorio, el hecho de no haberse llevado a cabo la eleccin por el sistema del art. 164 sino por mayora absoluta, no impide la inscripcin del acuerdo, si el mismo resultado se habra alcanzado si se hubiese aplicado el sistema del indicado artculo - Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00. El sistema legal que se comenta opera de la siguiente manera: A cada accin se le atribuye un nmero de votos igual al nmero de directores que debe elegirse. Propuestos los candidatos, se permite al votante acumular la totalidad de sus votos en una o distribuirlos entre las personas de su preferencia. Resultan elegidos directores quienes obtengan el mayor nmero de votos, siguiendo el orden de stos. Si dos o ms personas obtienen igual nmero de votos y no pueden todas formar parte del directorio, por no permitirlo el nmero de directores fijado por el estatuto o la junta, se decide por sorteo cul o cules de ellas alcanzan la nominacin. (2) El accionista puede obtener resultados diversos dependiendo de la eficiencia con que distribuya sus votos. Para optimizar este rendimiento el accionista debe determinar el nmero mnimo de votos con que puede asegurar la eleccin de un director, a efectos de no desperdiciar votos que puede concentrar o negociar para la eleccin de otros directores. Para ello puede ser til la siguiente frmula, sin descuidar la apreciacin de las situaciones concretas y errores de otros votantes, que posibiliten su resultado an ms favorable: (3) Nmero mnimo de votos Total de votos para asegurar la eleccin = ___________________ + 1 de un director Total de directores + 1 a elegirse Debe destacarse que es la posibilidad de acumular los votos en un solo candidato lo que beneficia a la minora en el sistema legal. Por el contrario, la multiplicacin de los votos por el nmero de directores slo altera los resultados (siempre a favor de la mayora) cuando los socios cuentan con fracciones de votos que por s solas no alcanzan a nombrar un director. (4) Este sistema de votacin se aplica tambin para la eleccin de los directores suplentes o alternos.

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Se consider que transgreda el sistema de eleccin por voto acumulativo la votacin llevada a cabo de la siguiente manera: se utilizaron dos nforas, una para depositar los votos a favor de la lista propuesta y otra para depositar los votos en contra; se entreg a cada accionista una cdula de votacin para que la depositara en el nfora correspondiente; el nmero de votos atribuido a cada accionista se estableci multiplicando el nmero de acciones de que cada uno era titular por el nmero de directores a elegirse. Result as que los votos a favor quedaban distribuidos por igual entre los candidatos propuestos - Res. 196-99-0RLC/TR de 19-8-00. ____________________________ Considrese el caso de una sociedad con un capital de S/. 1 000,000, dividido en 1,000 acciones de S/. 1,000 de propiedad de los siguientes socios: 500 accs. del Sr. Cubillas; 300 accs. del Sr. Garca; 200 accs. del Sr. Delgado. Dependiendo del nmero de directores a elegir, la votacin arrojara los siguientes resultados: N Dirct. Dirct. eleg. Dirct. eleg. Dirct. eleg. a elegir Cubillas Garcia Delgado Tres 2 1 0 Cuatro 2 1 1 Cinco 3 1 1 Seis 3 2 1 Siete 4 2 1 Ocho 4 2 3 (sorteo) 2 1 (sorteo) De ello se desprende que a Cubillas le conviene un directorio de tres miembros, a Garca uno de seis miembros y a Delgado uno de cuatro u ocho. Ejemplo eleccin No 1.- Supngase la eleccin de 8 directores en una sociedad con un capital de S/. 1 000,000, dividido en 1,000 acciones de S/. 1,000. Al Sr. Cubillas, propietario de 500 acciones, le corresponden 4,000 votos (500 x 8); y los distribuye acumulndolos en 4 candidatos a razn de 1000 votos para cada uno. Al Sr. Garca, propietario de 300 acciones, le corresponden 2,400 votos; y los distribuye en 3 candidatos a razn de 800 votos para cada uno. Al Sr. Delgado, propietario de 200 acciones, le corresponden 1,600 votos; y los distribuye en 2 candidatos a razn de 800 para cada uno. De la votacin resulta que Cubillas logra elegir 4 directores. Los 5 candidatos de Garca y Delgado resultan empatados con 800 votos cada uno, por lo que se procede por sorteo a determinar cules de los 5 cubrirn las 4 plazas restantes. Ejemplo eleccin No 2.- En el ejemplo N 1 para la eleccin de 8 directores, al Sr. Cubillas le correspondan 4,000 votos, al Sr. Garca 2,400 votos y al Sr. Delgado 1,600. Total de votos = 8,000. Aplicando la frmula expuesta, el nmero mnimo de votos para asegurar la eleccin de un director sera igual a 8,000 + 1 = 888.89 + 1 = 890 votos 8+1 Supngase que: el Sr. Cubillas distribuye sus 4,000 votos asignando 890 a cada uno de 4 candidatos, asegurando as su eleccin; y reservando 440 votos para concurrir con otros accionistas a la eleccin de un quinto director XX. el Sr. Garca decide distribuir sus 2,400 votos entre 3 candidatos a razn de 800 para cada uno. el Sr. Delgado distribuye sus 1,600 votos entre 2 candidatos, asignando a uno 890 votos y al otro 710. Aprovechando la mala distribucin de votos del Sr. Garca, Cubillas y Delgado destinan en conjunto 1,150 votos (440 + 710) para elegir al director XX que goza de la preferencia comn, sumando entre ambos 6 directores y postergando a Garca que slo logra elegir 2. La apreciacin de las circunstancias concretas puede determinar, sin embargo, un resultado an mejor. Supngase que Garca y Delgado votan primero a favor de candidatos distintos, realizando sus clculos en base a la frmula anotada. As: Garca distribuye sus 2,400 votos entre 3 candidatos as: 890-890-620.

Delgado distribuye luego sus 1,600 votos en 890-710, creyendo que Cubillas distribuira sus votos en 890-890-890-890-440, y que sus 710 votos le permitiran nombrar el octavo director superando los 620 votos restantes de Garca y los 440 de Cubillas. Considerando esta situacin, Cubillas estima ms conveniente apartarse del nmero de 890 votos anotado y distribuye sus 4,000 votos entre 5 candidatos a razn de 800 para cada uno, logrando as su eleccin. Ejemplo eleccin No. 3.- Si bien la multiplicacin de las acciones por el nmero de directores a elegir mantiene la proporcin geomtrica entre los votos que corresponden a los socios, la diferencia aritmtica se incrementa desde que la mayora obtiene de la multiplicacin una mayor cantidad de votos y posibilidades de distribuirlos. Tmese un ejemplo simple para la eleccin de 3 directores: Cubillas que tiene 5 acciones, podra distribuir sus votos en 3 y 2. Garca que posee 5 acciones, dirigira sus votos a un solo candidato. Delgado que posee 2 acciones, dirigira tambin sus votos a un solo candidato. Los resultados de esta eleccin seran que Cubillas elegira 1 director y Garca otro, en tanto el tercero estara supeditado al sorteo entre los candidatos de Cubillas y Delgado que cuentan con 2 votos cada uno. Si los votos que corresponden a las acciones se multiplican por el nmero de directores a elegir (3) resultara que: Cubillas tendra 15 votos que los distribuira en 8 y 7. Garca tendra 9 votos y elegira 1 director. Delgado tendra 6 votos. As aparece la posibilidad de delgado, socio minoritario, de acceder al directorio, determinando la multiplicacin de los votos que el socio mayoritario logre la eleccin de los directores sin mediar sorteo. 5/6.3 Eleccin por clases de acciones Cuando existen diversas clases de acciones (vase la sec. 3/4.1), y una o algunas de ellas tienen como caracterstica el derecho de elegir un nmero o porcentaje determinado de directores, la eleccin de esos directores debe hacerse en la junta especial correspondiente a la respectiva clase (art. 153), observando en cada caso el sistema expuesto en la seccin anterior. (1) ____________________________ Ejemplo eleccin No. 4.- Supngase que en una sociedad el directorio est compuesto por 8 miembros, de los cuales, conforme al estatuto, 5 deben ser elegidos por las acciones clase A y 3 por las acciones clase B. Dicha sociedad cuenta con un capital de S/. 2 000,000 representado por 1000 acciones clase A y 1000 acciones clase B, distribuidas de la siguiente forma: El Sr. Delgado es propietario de 400 acciones clase A. El Sr. Lira es propietario de 700 acciones clase B. El Sr. Cubillas es propietario de 300 acciones clase A y 200 acciones clase B. El Sr. Garca es propietario de 300 acciones clase A y 100 acciones clase B. Conforme al art. 164, se procede a elegir los 5 directores que deben ser designados por las acciones clase A, por lo que respecto a dichas acciones: Al Sr. Delgado le corresponden 2,000 votos (400 x 5); y los distribuye acumulndolos en 835835-330. Al Sr. Cubillas le corresponden 1,500 votos (300 x 5); y los distribuye en 835-665. Al Sr. Garca le corresponden 1,500 votos (300 x 5); y los distribuye en 835-665. Delgado elige 2 directores, Cubillas 1, Garca 1 y el restante resulta de la suma de los 665 votos que a cada uno de los Sres. Cubillas y Garca corresponden. Respecto a los 3 directores que tocan a las acciones de clase B: Al Sr. Lira le corresponden 2,100 votos (700 x 3); y los distribuye acumulndolos en 700-700700. Al Sr. Cubillas le corresponden 600 votos (200 x 3); y los suma a los 300 (100 x 3) votos que corresponden al Sr. Garca.

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Los directores de la clase B, 2 son elegidos por Lira y 1 por Cubillas y Garca. En total, Cubillas y Garca juntos han elegido 4 directores con el 45% del accionario, Delgado 2 y Lira 2. 5/6.4 Aceptacin del director Conforme se ha anticipado en la sec. 5/6.1, el elegido por la junta adquiere la condicin de director cuando acepta el cargo - arts. 14 y 162. La aceptacin puede darse a travs de una declaracin de voluntad: expresa, en forma verbal, escrita o por otro medio directo; se admite la aceptacin anticipada. tcita, cuando el elegido comienza a desempear funciones inherentes al cargo - arts. 141 del C.C. y 242 del C. de C. No cabe presumir la aceptacin, as el elegido guarde silencio luego de conocer su designacin. No son de aplicacin los arts. 1758 del C.C. y 241 del C. de C., en tanto no es posible considerar la existencia de una profesin de director, por el contenido diverso de sus obligaciones en relacin al giro y situacin concreta de la empresa. Dado que el art. 31 del R.R.S. seala que no se requiere acreditar la aceptacin del nombrado para su inscripcin como director, es responsabilidad del directorio saliente y del gerente no solicitar la inscripcin hasta que se d la aceptacin. En todo caso, la inscripcin prematura de los elegidos no hace surgir en ellos, ni aun frente a terceros, las responsabilidades inherentes al cargo de director. 5/6.5 Inscripcin Son aplicables a propsito de la inscripcin del nombramiento del directorio las reglas indicadas en la sec. 1/10.3. 5/7 Duracin El directorio es elegido por el perodo de un ao, salvo que el estatuto le establezca una duracin mayor que puede ser de hasta tres aos - art. 163, primer prrafo. No puede ser elegido para un tiempo menor a un ao, sin perjuicio de los nombramientos individuales realizados para cubrir los puestos que vaquen cuando resta al directorio un perodo de vigencia ms corto. La duracin legal o estatutaria de cada perodo tiene por objeto garantizar a los accionistas que el directorio ser necesariamente renovado en un determinado plazo. El perodo de duracin del directorio se computa desde el da siguiente al de su eleccin. Tal es el criterio que se desprende de la Res. 76-2005-SUNARP-TR-L de 14-2-05 al sealar, haciendo referencia a la Res. 151-2004-SUNARP-TR-L del 19-3-04, que "conforme al artculo 21 del Estatuto el perodo de duracin del Directorio es de 3 aos y habiendo sido electo el ltimo Directorio inscrito en la junta general del 25 de marzo de 1992, debera entenderse el acuerdo adoptado por la junta general extraordinaria de accionistas del 4 de junio de 2003 referente a la "regularizacin del nombramiento de directores, por los perodos 1995/1998, 1998/2001 y 2001/2004" en el sentido que el perodo del primer directorio a regularizarse se computa cuando menos desde el 26 de marzo de 1995 y as sucesivamente". La junta general puede remover al directorio en cualquier momento, aun antes de que venza el perodo para el que fue originalmente elegido - art. 154; vase la sec. 5/8.3. Si su perodo termina con la eleccin de un nuevo directorio en la junta obligatoria del mes de marzo, el directorio saliente es responsable por las operaciones que se hayan realizado entre el 1 de enero de ese ao y la fecha de eleccin del nuevo directorio. Al trmino de su perodo el directorio se renueva totalmente, pudiendo sus miembros ser reelegidos indefinidamente salvo disposicin estatutaria en contrario - art. 163, segundo prrafo.

Mientras no se produzca una nueva eleccin, los directores continan ejerciendo vlidamente sus funciones, aunque haya vencido el perodo para el que fueron designados - art. 163, tercer prrafo. A diferencia del art. 160, cuarto prrafo, de la LGS anterior, el art. 163, tercer prrafo, no seala que el directorio anterior contina en funciones hasta que los nuevos directores acepten el cargo. No obstante pensamos que ello sigue siendo as. Dos consideraciones pesan en nuestro criterio: 1) la nueva eleccin no surte efecto si no media aceptacin de los directores (sec. 5/6.4); y 2) si el anterior directorio cesara antes de producirse la aceptacin de los nuevos directores la sociedad carecera de directorio mientras no se produzca aqulla, situacin que no cabe pensar ha sido imaginada siquiera por el legislador. El directorio que contina en sus funciones a pesar de haber concluido su periodo, goza de todas sus facultades mientras no se produzca una nueva eleccin, pues no existe norma que establezca limitacin alguna a las facultades del directorio en ese perodo - Res. 467-2005SUNARP-TR-L de 19-8-05. En el caso de esta resolucin, despus de haber vencido su perodo, el directorio nombr a un nuevo Presidente. El registrador formul observacin sealando que el directorio no se encontraba vigente y que la eleccin del Presidente deba formularse en la primera sesin del nuevo directorio. El Tribunal Registral revoc la observacin por la razn antes expresada y seal que cuando vaca el cargo de Presidente del Directorio, el directorio puede designar al nuevo presidente por aplicacin analgica del art. 157 de la LGS. La omisin en elegir un nuevo directorio cuando el anterior ha completado su perodo, faculta al tenedor de una sola accin con derecho de voto, a solicitar judicialmente la convocatoria de una junta para este fin, por los trmites del proceso no contencioso - arts. 119 y 114, inc. 3. A pesar que el directorio es elegido por un determinado perodo, los directores pueden anticipar su cese mediante renuncia al cargo; vase la sec. 5/8.1.

a) Fallecimiento De acuerdo al art. 157 el cargo de director "vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas por la ley o el estatuto". Fallecimiento Por el prolongado tiempo que suponen, no tienen relevancia prctica en este aspecto las declaraciones de ausencia o muerte presunta (arts. 49 y 63 C.C.), salvo el caso de certeza de la muerte sin que el cadver sea encontrado o reconocido. La desaparicin (art. 47 C.C.) no es causal de vacancia, pero s de la remocin singular que se refiere el literal c) de esta seccin. Para inscribir el cese automtico del nombramiento de un director en razn de su fallecimiento basta presentar el certificado de defuncin expedido por la RENIEC - Res. 098-2004-SUNARPTR-L de 20-2-04. Esta resolucin seal adems que lo as resuelto tambin era aplicable al caso del gerente.

b) Renuncia

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La ley se ha limitado a sealar la renuncia como causal de vacancia del cargo (art. 157), a disponer la obligatoriedad de su presentacin inmediata cuando sobreviene un impedimento al director (art. 162; ver sec. 5/2.3) y a regular su inscripcin (art. 15, segundo prrafo; ver sec. 1/11.3). Se hace necesario definir mejor el perfil jurdico de esta causal. Al respecto cabe sealar lo siguiente: Debe ser expresa. La falta de ejercicio del cargo no surte el efecto de la renuncia. No requiere justificacin. Debe dirigirse a los dems miembros del directorio (para que complete su nmero o llame al suplente o alterno (art. 156) o para que los directores hbiles convoquen a la junta (art. 158). Si la renuncia la formulasen todos los directores, debe dirigirse al gerente general (para que convoque a la junta - art. 158). Debe ser comunicada a la sociedad mediante carta notarial (no para ser vlida sino para poder ser inscrita (art. 15, segundo prrafo) y resultar as oponible a terceros). No est sujeta a la aceptacin de la junta general. Libera del cargo desde la notificacin a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos y perjuicios causados a aqulla si la presentacin intempestiva e injustificada de la renuncia llegara a configurar una situacin de negligencia grave. Es de notar que la continuacin en el cargo hasta la eleccin del nuevo directorio slo est prevista para el caso de vencimiento del plazo del nombramiento (ver sec. 5/7). La inscripcin de la renuncia en el Registro de Personas Jurdicas puede ser tramitada por la sociedad (junto con la designacin del reemplazante) o por el propio director (a travs de escrito con firma legalizada notarialmente, acompaando copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido entregada a la sociedad - art. 15). Frente a terceros el renunciante contina como miembro del directorio mientras su apartamiento no se inscriba en el Registro de Personas Jurdicas (C.C. art. 2013). c) Remocin singular del director Conforme al art. 154 "Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la junta general o por la junta especial que los eligi, aun cuando su designacin hubiese sido una de las condiciones del pacto social". Esta norma consagra, como principio que informa el rgimen de la administracin social, la libre revocabilidad de los directores. La junta es soberana para decidir la separacin de uno, varios o todos los directores del ejercicio del cargo. La esencia de este principio es que no puede coartarse por va estatutaria ni contractual la voluntad social de remover uno o ms directores, salvo el respeto a la participacin de la minora, con los alcances que ms abajo se intenta establecer. La facultad de remover a los directores puede ser ejercitada respecto de la totalidad del directorio, lo que es materia de la sec. 5/8.2, o puede serlo con relacin a alguno o algunos de los directores, lo que se trata ac. La ley contempla expresamente que el director puede ser removido de su cargo en los siguientes supuestos: Cuando incurre en los impedimentos establecidos en el art. 161 (ver sec. 5/2.2) - art. 162. Se entiende que la remocin tambin es procedente cuando el director incurre en impedimentos establecidos en otras disposiciones legales. Cuando infringe los deberes y prohibiciones relativos al conflicto de intereses, a que se refiere el art. 180, primer y segundo prrafo (vase la sec. 5/12). As lo prev el tercer prrafo de ese dispositivo. Los dispositivos indicados sealan que en esos supuestos la junta general puede remover al director a pedido de cualquier accionista o director. A pesar de esa referencia, cabe pensar que igual atribucin corresponde a la junta especial si el director fue elegido por ella. Si la junta general decidiera la remocin del director elegido por la junta especial, no quedara supeditado el acuerdo de aqulla al pronunciamiento de esta ltima a que se refiere el art. 132 (sec.

4/18), por no tratarse de un acuerdo que afecte el rgimen de los derechos de la clase de acciones de que se trate. Fuera de las hiptesis antes contempladas, la junta general o la junta especial tambin puede ejercitar su facultad de remocin sin que haya exigencia legal de expresin de causa. No obstante, cuando se trate del director o directores elegidos por la minora, su remocin no podra tener lugar sino ante situaciones de manifiesto incumplimiento de los deberes del cargo u ostensible inidoneidad para el ejercicio del mismo. De otro modo, podra frustrarse, por la va de la remocin del director, la representacin de la minora en el directorio. Considrese al respecto que la ley no ha previsto que el director reemplazante deba ser designado por la minora en ese tipo de situaciones (ver sec. 5/8.2), salvo que sta hubiere elegido a uno o ms directores suplentes o alternos (ver sec. 5/5). Estos supuestos subjetivos slo son exigidos por el art. 177 para el surgimiento del deber, ms grave, de indemnizar el dao que pudiera haber causado en la gestin empresarial de la sociedad - vase la sec. 5/22.1c. Si la junta general (o especial, en su caso) que debe conocer de la remocin del directorio por causal legal o estatutaria no es convocada, no obstante la peticin formulada a tal fin, o si convocada no llega a pronunciarse, cabe la convocatoria judicial por aplicacin analgica del art. 119 - vase la sec. 4/5.5. La remocin debe ser acordada con el qurum y mayora ordinarios, salvo la previsin estatutaria sobre el particular - vanse las seccs. 4/10.3 y 4/16.3. Cabe destacar que el sealamiento de qurum y mayora ms elevados para la remocin de los directores que el estatuido para otros acuerdos, atenta contra la libre revocabilidad de los directores. El acuerdo de remocin puede ser objeto de impugnacin - vanse las seccs. 4/21 y 4/22. El directorio no goza de la facultad de remover a sus miembros salvo el caso a que se refiere el art. 180 (infraccin de deberes y prohibiciones relativos al conflicto de intereses - sec. 5/12), excepcin contemplada en el tercer prrafo de ese dispositivo. S est facultado el directorio para suspender al director incurso en un impedimento legal hasta que se rena la junta general convocada para removerlo vase la sec. 5/2.3. d) Impedimento legal o estatutario que sobreviene al director Aunque el art. 157 seala que el cargo de director vaca al incurrir el director en un impedimento legal o estatutario, no ocurre as. La vacancia del cargo consiste en que ste queda sin su titular por la sola ocurrencia de la causal. Consecuencia de ello es la puesta en marcha del mecanismo legal o estatutario para nombrar al o a los reemplazantes. Tal es la situacin que se configura al ocurrir el deceso, la renuncia o la remocin del director, mas no cuando sobreviene a ste una causal de impedimento. Este cambia la situacin jurdica del director, quien no puede seguir ejerciendo el cargo y debe apartarse de l, dentro del rgimen tratado en la sec.5/2.3. por lo que nos remitimos a lo indicado en esa seccin sobre el particular. 5/8.2 Nombramiento de reemplazante Las vacantes que se producen en el directorio son cubiertas por los directores suplentes o alternos designados en anterior eleccin por la junta, en el orden sealado por el estatuto o sta - arts. 156 y 157; vase la sec. 5/5. La existencia de directores suplentes o alternos Impide a la junta general elegir en forma individual a otra persona para cubrir la vacante, salvo que se trate de la renovacin total del directorio. De lo contrario, se perjudicara a la minora que concurri a la eleccin de los

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directores suplentes o alternos mediante la acumulacin de votos que permite el art. 164 - vase la sec. 5/6.2. Si no existieran directores suplentes o alternos, es la junta general de accionistas, en su conjunto, la que debe cubrir las vacantes (art. 115, inc. 1). Entre tanto, el propio directorio puede designar interinamente los sustitutos que completen su nmero, salvo disposicin diversa del estatuto (art. 157) con los requisitos de qurum y mayora ordinarios sealados en las seccs. 4/10.3 y 4/16.3, salvo las previsiones estatutarias sobre el particular. Conforme al art. 158 si el nmero de vacantes simultneas impide lograr el qurum del directorio (la mitad ms uno de sus miembros o el estatutario ms exigente), los directores hbiles (por mayora simple se entiende) asumen provisionalmente la administracin y deben convocar de inmediato a la junta para que renueve el directorio en su integridad. De no hacerse esta convocatoria o no quedando director en funciones, corresponde al gerente general efectuar de inmediato la misma. Si las citadas convocatorias no se produjesen dentro de los diez das siguientes, cualquier accionista puede solicitar judicialmente la convocatoria por el proceso sumarsimo - vase la sec. 4/5.5. Conforme a lo sealado en la Res. 440-96-ORLC/TR de 13-12-96 la reduccin, por vacancia, del nmero mnimo de miembros del directorio, hace perder a ste la condicin de rgano colegiado, deviniendo en incapaz para tomar acuerdos como directorio de la sociedad. En el caso en mencin el directorio estaba compuesto por un mnimo de tres y un mximo de seis miembros. Se design a tres. Posteriormente uno de ellos, que adems era el gerente, renunci. En su primera reunin luego de esa renuncia, los directores restantes, sin designar previamente al que deba completar el nmero mnimo de directores, acordaron aceptar la renuncia y designar al nuevo gerente a quien otorgaron poderes. El registrador deneg la inscripcin y el Tribunal Registral confirm la denegatoria. Los directores suplentes o alternos, o los elegidos completan el perodo del directorio en funciones. La duracin de su mandato est subordinado al de ste. Casos especiales Las vacantes de los puestos de director que leyes especiales reservan al Estado u otros sujetos de derecho, son cubiertas por ellos mismos, a travs de procesos de decisin internos. De igual manera, si la eleccin de directores se hiciera por clases de acciones (sec. 5/6.3), la cobertura de las vacantes es decidida por los tenedores de dichas acciones - vase la sec. 4/18. Como excepcin a las reglas expuestas en la parte general de esta seccin, y para el caso en que no existan directores suplentes o alternos, el estatuto puede establecer que la designacin de los sustitutos corresponda a los titulares de las acciones por las que se vot a favor del director cesante, siempre que la modalidad de la eleccin original permita su identificacin.

El acuerdo de la junta se adopta con el qurum y mayora ordinarios referidos en las seccs. 4/10.3 y 4/16.3, con la salvedad de lo que disponga el estatuto sobre el particular. Las clusulas estatutarias que establecen una indemnizacin a favor de los directores removidos anticipadamente sin justificacin, deben admitirse como un pacto vlido que surte efectos a nivel de las relaciones contractuales que vinculan a la sociedad con el director (vase la sec. 5/1), aun cuando no correspondan a la naturaleza orgnica de su cargo, libremente revocable en virtud de la ley. La remocin del directorio es materia que debe ser expresamente contemplada en el aviso que convoca a la junta general (salvo lo establecido en la sec. 4/5.7). La eleccin de un nuevo directorio implica la remocin del anterior, aunque ello no haya sido expresamente declarado en el acuerdo de la junta - art. 151 del C.C. En el caso de la Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99 el registrador observ la solicitud de inscripcin del nombramiento del gerente y del directorio pidiendo se acredite la renuncia o remocin del gerente y de los directores. El Tribunal expres que el cuestionamiento que efectuaba el registrador era discutible, pues la redaccin de la clusula en cuestin resultaba ser "lo suficientemente clara dado el contexto en el que se ubica, es decir dentro de la escritura pblica de adecuacin del pacto social y estatuto, por lo que debe entenderse que han sido removidos tcitamente los funcionarios actuales". Sin embargo, la Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00 se pronunci en el sentido que, estando a lo dispuesto por el art. 154 de la LGS, que dispone que los directores pueden ser removidos en cualquier momento, procede inscribir el nombramiento de un nuevo directorio antes de haber vencido el perodo para el que se nombr el ltimo inscrito, siempre que previamente se haya acordado su remocin. No proceder inscribir la remocin del directorio si en la partida registral constan inscritos acuerdos adoptados en junta general que fue convocada por el directorio cuya remocin se pretende inscribir y que fue celebrada con fecha posterior al acuerdo de remocin - Res. 832005-SUNARP-TR-L de 18-2-05. Para que la remocin del conjunto del directorio surta efectos, debe procederse a la eleccin de los nuevos miembros que lo integrarn. La sociedad no puede existir sin el rgano responsable de administrarla y representarla. 5/8.4 Vacancia mltiple de directores Cuando existan vacantes en el directorio en nmero tal que le impida reunirse vlidamente, los directores hbiles asumen provisionalmente la administracin y deben convocar inmediatamente a junta general para que elija nuevo directorio - art. 158. Si los directores hbiles no convocan a junta general o si hubiese vacado el cargo de todos los directores, el gerente general debe convocar de inmediato a la junta general para que elija nuevo directorio - art. 158. Si las antedichas convocatorias no se realizaran dentro de los diez das siguientes de producirse la vacancia mltiple, cualquier accionista puede solicitar al juez la convocatoria a junta general (art. 158). Vase la sec. 4/5.5. Los directores hbiles que provisionalmente administran la sociedad no estn facultados legalmente para convocar a junta general cuyo objeto sea distinto al de elegir nuevo directorio Res. 271-99-ORLC/TR de 20-10-99.

5/8.3 Remocin general del directorio La junta general de accionistas puede remover al directorio en su conjunto, en cualquier momento, aun antes del vencimiento del perodo para el que fue elegido - art. 154. La libre revocabilidad del directorio obedece a la necesidad de que sus miembros cuenten en todo momento con la confianza de la sociedad, por ser el rgano responsable de la administracin y representacin. La remocin debe comprender a todos los miembros del directorio, salvo los supuestos tratados en el literal c) de la sec. 5/8.1, en los que es posible la remocin singular de determinado(s) director(es) manteniendo en sus puestos a los restantes.

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5/8.5 Cese en el cargo por designacin de administrador judicial Si la sociedad sufre un embargo en forma de intervencin en recaudacin y esa medida cautelar es convertida a intervencin en administracin, el administrador judicial asume las funciones sealadas en el artculo 671 del Cdigo Procesal Civil, que incluyen la de gerenciar la empresa embargada segn su objeto social. Conforme al art. 672, in fine, del mismo Cdigo, "(al) asumir el cargo el rgano de auxilio judicial, cesan automticamente en sus funciones los rganos directivos y ejecutivos de la empresa intervenida". En aplicacin de esta norma la Res. 068-2008-SUNARP-TR-L de 21-1-08 declar que no pueden coexistir el administrador judicial y el rgano de administracin elegido por la sociedad, sea que se trate del directorio, gerente o apoderados, dado que aquel asume las funciones de administracin y representacin de la sociedad.

Este deber lleva implcito el de denunciar ante el propio directorio o ante la junta general (y especial, en su caso) las irregularidades que observe en la administracin social. Guardan relacin con ese deber de diligencia los siguientes deberes especficos: Firmar los certificados de acciones, cuando ha sido designado a ese fin (art. 100, ltimo prrafo). Asistir a la asamblea de obligacionistas cuando es citado - art. 321. Colaborar con el liquidador, a requerimiento de ste, en la formulacin del inventario, estados financieros y dems cuentas al da en que se inicie la liquidacin - art. 416, cuarto prrafo, inc. 2. Proporcionar al liquidador la informacin y documentacin que se le sean requeridas por ser necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin - art. 413, primer prrafo. En rigor este deber le es exigible como ex-director pues el liquidador sustituye al directorio en la administracin de la sociedad. La actitud de "representante leal" impone al director, en trminos generales, las obligaciones o deberes siguientes: Privilegiar el inters social sobre los intereses propios o de terceros relacionados en toda situacin en que se plantee un conflicto entre los mismos (art. 180), deber genrico que tiene diversas manifestaciones - vase la sec. 5/12. Rechazar el cargo o renunciar si estuviera incurso en algn impedimento legal o estatutario art. 162 (vase la sec. 5/2.3). Guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tenga acceso, aun despus de cesar en sus funciones art. 171, segundo prrafo. Esta obligacin debe ser cumplida frente a terceros, incluyendo trabajadores, y a los accionistas, salvo el deber de brindar a estos ltimos la informacin que requieran con ocasin de una junta general (sec. 4/6.1). Sobre el deber de proporcionar al liquidador la informacin y documentacin que les sea requerida vase mas arriba. Denunciar por escrito ante la junta general a los directores que los hubieren precedido por las irregularidades que hubieren cometido en el ejercicio del cargo (art. 177, tercer prrafo), sin perjuicio de efectuar la denuncia penal por los delitos que llegare a conocer - art. 407 del C.P. No celebrar, sin autorizacin del directorio, contratos con la sociedad u obtener de ella prstamos, crditos o garantas, ajenos a las operaciones sociales o con ventajas particulares art 179. vase la sec. 5/12. Proporcionar informacin cierta a la junta general, cuando ello corresponda - art. 198 del C.P. Los deberes indicados son exigibles inclusive a los directores elegidos por un grupo de accionistas o clase de acciones. As resulta del art. 173, segundo prrafo, segn el cual tales directores "tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los directores restantes y su actuacin no puede limitarse a defender los intereses de quienes los eligieron". Deber de comunicar la existencia de cobranzas coactivas con ocasin de la distribucin de utilidades El Cdigo Tributario ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general con ocasin de la distribucin de utilidades. El incumplimiento determina el surgimiento de responsabilidad respecto de la Administracin Tributaria y no frente a la sociedad. Vase la parte final de la sec. 1/11.1. 5/9.2 Facultades Como antes se indic, los directores carecen por s mismos de facultades de administracin y representacin (sec. 5/1). Su funcin es dar actuacin al rgano social -el director- dotado de esas facultades, a travs de su participacin en la deliberacin y votacin del mismo. Para el cabal desempeo de esa funcin la ley atribuye al director facultades que son connaturales al

5/8.6 Suspensin en el cargo La LGS no prev supuestos de suspensin en el ejercicio del cargo de director. Es decir, casos en que los directores pierden temporalmente sus facultades de administracin y representacin de la sociedad. Sin embargo, existe otro dispositivo que as lo dispone. Es el caso de la Ley del Sistema Concursal (No 27809), cuando la sociedad se encuentra sometida al rgimen de reestructuracin patrimonial y la junta de acreedores no acuerda la continuacin del mismo rgimen de administracin (vase la sec. 25/3.5). En ese caso los directores sern sustituidos por los nuevos administradores designados y reasumirn sus funciones cuando se declare la conclusin de la reestructuracin de la empresa. Si en la indicada oportunidad hubiere vencido el perodo para el cual fueron nombrados los directores, stos continuarn ejerciendo vlidamente sus funciones mientras no se produzca una nueva eleccin, conforme lo seala el art. 163, tercer prrafo de la LGS. Obsrvese adems que por la va de la medida cautelar de suspensin provisional del directorio y gerencia y designacin de un administrador judicial, el juez puede otorgar al administrador designado las facultades establecidas por la ley y el estatuto para el directorio y la gerencia. 5/9.1 Deberes El deber primordial de todo director es desempear el cargo con sujecin a la ley, el estatuto, los acuerdos vlidos de la junta general y, segn lo dispone el art. 171, primer prrafo, "con la diligencia de un ordenado comerciante representante leal". Este ltimo imperativo alude a la organizacin, diligencia, orden, cuidado y esmero que un empresario pone en sus propios negocios; y a la honestidad y fidelidad que un representante debe a su representado. El director, en el ejercicio del cargo no es empresario ni representante, pero ha de actuar siguiendo los principios de conducta que son propios de aqullos. La conducta de "ordenado comerciante" impone al director, en trminos generales, los deberes siguientes: De asistir a todas las sesiones de directorio, salvo justificacin relevante, debidamente preparado sobre los temas de la agenda. De ponderar las circunstancias, condiciones o factores que ostensiblemente pueden afectar la rama de actividad que constituye el giro de la sociedad. De mantenerse informado sobre el desarrollo de los negocios sociales, exigiendo los datos y explicaciones que requieren su desempeo diligente, sin limitarse a una actitud pasiva. Este deber tiene como correlato el derecho a obtener informacin sobre la marcha de la sociedad vase la sec. 5/9.2. De velar con diligencia razonable porque la contabilidad se ajuste a la realidad de las operaciones sociales y a los principios de contabilidad generalmente aceptados; las iniciativas en el seno del directorio para la realizacin de auditoras, cumplen con tal obligacin. De vigilar que la administracin de la empresa se ajuste a la ley, el estatuto, los intereses de la sociedad, los acuerdos del directorio y de la junta general, reuniendo los niveles de competencia y eficiencia permitidos por la situacin concreta de cada sociedad.

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cargo y a cuyo ejercicio apelar constantemente. Pero asimismo le confiere facultades cuyo ejercicio se configura como necesario o conveniente para la buena marcha de la sociedad en determinadas actuaciones. Las facultades de todo director son las siguientes: Ser informado por la gerencia de todo lo relacionado con la marcha de la sociedad. Este derecho debe ser ejercido en el seno del directorio y no debe afectar la gestin social - art. 173. El cumplimiento a plenitud de la funcin de director supone contar con informacin completa, veraz y oportuna sobre los diversos aspectos de la organizacin y funcionamiento de la sociedad. Es por ello que no puede serle negada al director la informacin de orden contable, financiero, legal, administrativo, econmico, tcnico, etc. que tenga a bien solicitar. Mas ese derecho no puede ser ejercitado con abuso. De all las condiciones bsicas que a tal fin establece la ley: que se ejercite en el seno del directorio y que no perturbe la gestin social. Lo primero implica que la solicitud de informacin debe ser cursada al presidente del directorio o a quien haga sus veces, siendo ste, previo acuerdo del directorio si este rgano no ha dispuesto otra cosa, el que debe demandarla al gerente, quien a su vez la procurar directamente al solicitante o al directorio, segn las instrucciones que reciba. Por ende, el director no tiene acceso directo a la informacin en modo alguno. No puede entonces por propia iniciativa revisar la documentacin social, inspeccionar las instalaciones de la empresa, averiguar sobre los procedimientos operativos en las distintas reas, etc. Ello no obsta a que el directorio acuerde posibilitarle ese acceso directo. Para apreciar si la solicitud de informacin perturba la gestin social o no ser necesario considerar las circunstancias en que la informacin es solicitada; la ndole, amplitud y detalle de la misma; si la sociedad cuenta con los recursos tcnicos y humanos para proporcionarla en un plazo razonable; y dems aspectos pertinentes a cada caso. Corresponde al directorio realizar la indicada apreciacin. Es preciso sealar que por la va del derecho de informacin no puede llegar a colocarse a la sociedad en la necesidad de efectuar auditoras o investigaciones especiales. En todo caso debe tenerse presente que el derecho de informacin es tan slo un medio para un fin, cual es el recto desempeo del cargo. Si razonablemente la informacin solicitada no puede ser visualizada as debe rechazarse el pedido del director. Solicitar la convocatoria del directorio o, si la convocatoria no se produce, convocar al directorio - art. 167, primer prrafo. Someter a consideracin del directorio cualquier asunto de inters para la sociedad - art. 167, segundo prrafo. Exigir que la sesin del directorio sea presencial - art. 169, tercer prrafo. Firmar el acta de la sesin de directorio; dejar constancias en ella; observar sus inexactitudes u omisiones, solicitar que se adicionen sus observaciones y firmar la adicin correspondiente - art. 170. Asistir a la junta general aunque no sea accionista, caso en que tiene derecho de voz pero no de voto art. 121, segundo prrafo Asumir provisionalmente la administracin social y convocar de inmediato a la junta general, si por vacancia de los dems cargos el directorio no puede reunirse vlidamente. Si existen otros directores hbiles, esta atribucin debe ser ejercida conjuntamente - art. 158. Solicitar a la junta general la remocin del director incurso en un impedimento (art. 162), as como la del director que ha violado las prohibiciones que le vienen impuestas en situaciones en que tiene un conflicto de intereses con la sociedad (art. 180). Solicitar copia certificada de las actas de las juntas generales, o de la parte especfica que seale. Este derecho no tiene sancin legal expresa. Sin embargo es el correlato del deber del directorio de dar cumplimiento a los acuerdos de la junta general, establecido en el art. 177. Por esa misma razn el costo de expedicin de las copias debe ser de cargo de la sociedad. Asistir a la asamblea de obligacionistas - art. 321.

Solicitar al directorio y, en su caso, al juez, la convocatoria a junta general por haber incurrido la sociedad en causal de disolucin y, si no se rene la junta o no se pronuncia, solicitar la declaracin judicial de la disolucin - art. 409, segundo y tercer prrafos. Solicitar alternativamente la disolucin o la regularizacin de la sociedad irregular - art. 427. 5/9.3 Responsabilidad individual Sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que pueda ser imputada a los miembros del directorio en las situaciones que la ley prev (sec. 5/22.2b), surge la responsabilidad individual del director en los casos siguientes: Cuando ejercen el cargo no obstante estar incursos en un impedimento legal o estatutario vase la sec. 5/2.3. Cuando contraviene las normas que le imponen deberes de conducta especficos en situaciones en que tiene inters en conflicto con la sociedad - vase la sec. 5/12. Sobre las normas relativas a las acciones de responsabilidad vase la sec. 5/22.4. 5/10 El presidente del directorio El presidente del directorio es un director al que se asignan otras tareas vinculadas al funcionamiento e impulso de los rganos sociales. Puede ser nombrado por la junta general de accionistas o por el propio directorio en su primera sesin, salvo que el estatuto reserve esta facultad a la junta (1) - art. 165. Su designacin es obligatoria. Son nulos los acuerdos adoptados por el directorio, si previamente no se ha nombrado a su presidente. Si la junta general eligi al presidente, el directorio no puede removerlo de ese cargo por la obligacin que pesa sobre dicho rgano de cumplir los acuerdos de aqulla (art. 177, segundo prrafo). S puede ocurrir lo contrario, por la facultad de la junta de pronunciarse sobre cualquier asunto concerniente al inters social (art. 115, inc. 8), salvo que el estatuto reserve al directorio la facultad de elegir a su presidente (lo que es bastante raro). Si vaca el cargo de Presidente del Directorio, el directorio puede designar al nuevo presidente por aplicacin analgica del art. 157 de la LGS (Res. 467-2005-SUNARP-TR-L de 19-8-05). Vase la sec. 5/8.2. Las principales funciones del presidente son: Convocar al directorio cumpliendo lo dispuesto por el art. 167 y lo comentado en la sec. 5/19.2a. Presidir la sesin de directorio, ordenando las intervenciones y votaciones. Dirimir los empates que se produjeran en las votaciones del directorio - art. 169; vase la sec. 5/19.8. La referencia del estatuto a "un voto adicional" del presidente del directorio para que resuelva los empates que pudieran producirse, contraviene lo dispuesto por el art. 169 de la LGS en razn de que todos los directores tienen las mismas atribuciones y responsabilidades, situacin que determina que el "voto adicional" no sea lo mismo que el voto dirimente que seala la ley Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99. Recibir la correspondencia e informes dirigidos al directorio. Salvo disposicin diversa del estatuto, presidir la junta general de accionistas (art. 129), procediendo de la forma comentada en la sec. 4/11. Firmar el acta de cada junta general y, cuando no es aprobada en la misma junta, revisarla y aprobarla, en la forma prescrita por el art. 135 - vase la sec. 4/20.3. En su ausencia es suplido por un vice-presidente cuyo nombramiento, sin embargo, no es indispensable para el funcionamiento del directorio mientras aqulla no se produzca. De producirse la ausencia del presidente, el directorio debe designar al vice-presidente antes de entrar a lo que es materia de la agenda.

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_____________________________ _____________________________ No es necesario que la designacin del presidente sea mencionada expresamente en la convocatoria. Cuando se tarte de la junta, basta sealar la eleccin del directorio como materia de la agenda. Cuando corresponde al directorio, y dado que su designacin es condicin previa para que ste sesione vlidamente, no es necesario hacer precisin alguna en las esquelas de citacin. 5/11 Retribucin El cargo de director es retribuido (LGS, art. 166, primer prrafo). Esta disposicin no admite pacto estatutario en contrario. Se desprende de esta norma que el desempeo del cargo genera el derecho a la retribucin. Por ese solo hecho los directores asumen la condicin de acreedores de la sociedad. Para determinar el monto de la retribucin debe estarse a lo dispuesto en el estatuto o, en su defecto, a lo que acuerde la junta obligatoria anual - LGS, art. 166, primer prrafo. La ley no establece reglas en cuanto a la modalidad, cuanta, periodicidad, distribucin entre los directores y oportunidad del pago, salvo lo normado para la retribucin consistente en una participacin en las utilidades, que se trata en lneas posteriores. Ello no implica que las estipulaciones sobre esas materias puedan formularse a espaldas del inters social y con abuso de derecho por la mayora. La retribucin de los directores puede consistir en un pago peridico, una dieta por asistencia, una participacin sobre las utilidades o un porcentaje sobre los ingresos, siendo posible la adopcin de sistemas mixtos . (1) Cualquiera sea la modalidad adoptada ha de tratar de evitarse que la retribucin de los directores sea fijada de modo o en cuanta tal que haga ilusoria o minimice la distribucin de dividendos. De otro lado, si nada se hubiera estipulado en el estatuto o acordado por la junta general, previamente al ejercicio del cargo, la retribucin no puede ser inferior a la que establezcan los usos del comercio de cada plaza. De no existir stos, el juez puede fijar dicho monto mnimo de acuerdo a su prudente arbitrio considerando la calidad, entidad y dems circunstancias del desempeo del cargo - arts. 271 y 2 del C. de C. y 1767 del C.C. Si el sistema de retribucin y la forma de determinar su cuanta se hubieren establecido al inicio del perodo correspondiente, cualquier variacin que se introduzca al respecto en el estatuto o por la junta general en transcurso del mismo, no puede afectar la retribucin que ya se hubiere devengado a favor de los directores conforme al sistema que rigi hasta entonces. Si los directores estuvieran disconformes con el cambio no pueden oponerse a l. Slo les cabe renunciar al cargo. Dado que los deberes y facultades del cargo son iguales para todos los directores, salvo el caso del Presidente o de quien haga sus veces, la retribucin por el ejercicio del cargo debe ser igual para todos ellos, con la salvedad indicada. Ese criterio, que en circunstancias normales de pleno ejercicio del cargo por todos los directores resulta ser el ms equitativo, podra ser dejado de lado por la junta general en situaciones excepcionales, o si los directores, por unanimidad, acordasen otra forma de distribucin. La retribucin fijada en base a una participacin sobre las utilidades, se calcula sobre utilidades lquidas luego de restar la reserva legal - art. 166 (vase el Cap.11). (2) Procede el pago, aunque la junta acuerde que las utilidades sean capitalizadas o aplicadas a reservas. Por analoga con lo dispuesto respecto de los dividendos (3) cabe hacer pagos a cuenta de la participacin en la utilidad que corresponde al directorio en base a balances peridicos, previa autorizacin de la junta general y sin perjuicio de la responsabilidad del directorio. a) Contratos con la sociedad La LGS no slo impone al socio el deber de lealtad para con la sociedad. En lnea con ese deber establece medidas tendentes a evitar que el director se aproveche del cargo en detrimento de la sociedad. Se trata de las normas que regulan la conducta del director en situaciones en que se suscita un conflicto entre un inters propio o de un tercero relacionado y el inters social. Las situaciones consideradas y las prevenciones establecidas son las siguientes: Contratos con la sociedad Los contratos que la sociedad celebre con sus directores y los prstamos y garantas que les otorgue requieren de un acuerdo autoritativo del directorio adoptado con el voto favorable de los dos tercios de sus miembros - art. 179, segundo prrafo. El director solicitante del prstamo o garanta no puede participar en la deliberacin y votacin. Su voto no es computable para la determinacin de la mayora, pero su concurrencia s se toma en cuenta para comprobar el qurum de la sesin - art. 180 y aplicacin analgica del art. 133. Estas condiciones son tambin aplicables para los prstamos o garantas a otorgarse a los parientes del director dentro del tercer grado de consanguinidad (hermanos, tos) o segundo de afinidad (suegros, cuados); a los directores de sociedades vinculadas y a los parientes de stos en los indicados grados - art. 179, tercer prrafo. No seala este dispositivo lo que debe entenderse por sociedad vinculada. Por lo que debe entenderse que la vinculacin existe entre la sociedad controlada y la controlante a que se refiere el art. 105 . As, una sociedad controlada deber sujetarse a las restricciones que establece el art. 179 en sus vnculos contractuales con los directores de la sociedad controlante y viceversa. No es necesario el cumplimiento de estos requisitos cuando los prstamos o garantas responden a: operaciones que la sociedad celebra normalmente con terceros y siempre que se concerten en las condiciones del mercado - art. 179, primer prrafo. Por ejemplo, es el caso de ventas o servicios a crdito. adelantos de las retribuciones que corresponden a los directores - vase la sec. 5/11. b) Adopcin de acuerdos Rigen aqu dos prescripciones: Algunos autores consideran que el art. 166 distingue el concepto de retribucin del de participacin en las utilidades. Sealan al respecto que existe la posibilidad de que la sociedad pague a los directores la retribucin establecida y, adicionalmente, les permita participar en las utilidades. No concordamos con dicho criterio, pues toda cantidad que perciban los directores por su condicin y labor de tales tendr carter retributivo, aun cuando pueda consistir en una participacin en las utilidades. Sobre la limitaciones a la deduccin de la remuneracin del directorio como gasto para fines del impuesto a la renta, vase la sec. 6/4.16 del Manual del Impuesto a la Renta, publicado por esta editorial. Vase el Cap. 12.

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Los directores no pueden adoptar acuerdos que no cautelen el inters social sino sus propios intereses o los de terceros relacionados - art. 180, primer prrafo. La ley no ha procurado una nocin de los "terceros relacionados" a los fines de esta norma. Por lo que ser necesario apreciar en cada caso si el nexo familiar, econmico, legal o de otro orden que pueda existir entre el director y el tercero determina que opere la restriccin establecida. No obstante es claro que la vinculacin existe tratndose del cnyuge y parientes que menciona el art. 179, tercer prrafo (ver literal a); y de personas naturales o jurdicas respecto de las que el director sea socio, mandatario, director o gerente, segn el caso. El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la sociedad debe manifestarlo y abstenerse de participar en la deliberacin y resolucin concerniente a dicho asunto - art. 180, segundo prrafo. Al respecto vase la sec. 5/19.7. c) Oportunidades comerciales Los directores no pueden usar en beneficio propio o de terceros relacionados las oportunidades comerciales o de negocios de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo - art. 180, primer prrafo. Sobre la nocin de terceros relacionados vase el literal b). d) Actividades competitivas Los directores no pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con la sociedad, sin el consentimiento expreso de sta - art. 180, primer prrafo. La participacin del director por cuenta de tercero en una actividad competidora de la que desarrolla la sociedad, se manifiesta cuando acta como director, gerente, apoderado e, inclusive, presta nombre, del tercero. El consentimiento a que alude la norma debe procurarlo la junta general, no pudiendo participar en la votacin a ese fin el director accionista respecto de quien se plantea el conflicto de inters (sec. 4/15.2). E! consentimiento podra otorgarlo el directorio si el estatuto o la junta general lo facultaran. 5/12.2 Responsabilidad La violacin de las restricciones vinculadas al conflicto de intereses genera responsabilidad en el director frente a la sociedad como sigue: Los directores son solidariamente responsables por los contratos, crditos, prstamos o garantas celebrados u otorgados con infraccin de lo normado por el art. 180 - art. 180, cuarto prrafo. El director que contravenga lo dispuesto por el art. 179 responde de los daos y perjuicios que cause a la sociedad - art. 179, tercer prrafo. Esa contravencin es adems causal especfica de remocin cargo - art. 180, tercer prrafo - vase la sec. 5/8.1c. 5/13.1 En general El directorio es el rgano encargado de formar y expresar la voluntad de la sociedad en lo relativo a la formulacin de la poltica general de la empresa, la programacin de su gestin en los aspectos ms amplios y el control de su ejecucin por el gerente - vase la sec. 5/13.2. Corresponde tambin al directorio la funcin de administrar e impulsar el funcionamiento interno de la sociedad como persona jurdica y proveer a su representacin legal - vase la sec. 5/13.3. Es de notar que las indicadas funciones corresponden al directorio mientras la sociedad no est sujeta al rgimen de liquidacin, sea de acuerdo al previsto en la propia LGS (vase las seccs. 20/2.1 y 20/3.2) o en la Ley del Sistema Concursal (vase la sec. 25/ 4.2). Una vez que la sociedad se

encuentra sujeta a dicho rgimen el directorio cesa en sus funciones como rgano social y es sustituido por el liquidador. El directorio ejerce sus funciones a travs de la participacin colegiada de los directores, quienes deben proceder con la "diligencia de un ordenado comerciante y de un representante legal" (art. 171), cumpliendo las obligaciones y ejercitando las facultades individuales que se sealan en las seccs. 5/9.1 y 5/9.2. Salvo disposicin estatutaria expresa, las facultades del directorio no excluyen la posibilidad de que la junta general pueda intervenir en decisiones que ataen a la gestin y representacin en determinados asuntos concretos, adems de los que le sean reservados por la ley o el estatuto (art. 172) aun cuando no sea el rgano idneo para ello - arts. 114, inc. 5, y 115, inc. 8. 5/13.2 La gestin de la actividad empresarial El art. 172 otorga al directorio todas las facultades de gestin y representacin legal necesarias al cumplimiento del objeto para el cual fue creada la sociedad, con la salvedad de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general. Tales facultades comprenden la realizacin de actos de administracin ordinaria y extraordinaria. Independientemente de estas amplias facultades, y dado que es el gerente quien decide y ejecuta los actos de administracin ordinaria inherentes a la rutina de la empresa (vase el Cap. 6), la funcin y responsabilidad del directorio, respecto a los negocios de la sociedad se circunscribe bsicamente a los siguientes aspectos: Disear la poltica general de la empresa; Programar su gestin en los aspectos ms amplios; Decidir sobre los actos de administracin extraordinarios que requiera el funcionamiento de la empresa; Estn restringidos estos poderes de decisin en los casos del art. 77 (las adquisiciones de bienes a ttulo oneroso por un importe que exceda la dcima parte del capital pagado, a realizarse dentro de los primeros seis meses desde su constitucin, deben ser aprobadas por la junta general con informe del directorio); y del art. 115, inc. 5 (compete a la junta general acordar la enajenacin en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad). Sin embargo, la Res. 067-2001-ORLC/TR de 13-2-01 se ha pronunciado porque puede extenderse al directorio esta ltima facultad. Vase al respecto la sec. 4/2.1. Discrepamos del criterio de esta resolucin, pues la facultad prevista en el inc. 5 del art. 115 se orienta a la preservacin del patrimonio social. Si esa facultad tambin le es atribuida al directorio o el gerente cul es el sentido asignable a la indicada regla? La exigedad del capital con relacin al patrimonio - situacin que pone en evidencia la ineficacia de la norma no debe impedir que se cumpla su mandato. Vigilar que la administracin ordinaria del gerente se ajuste a la ley, al inters social y a los acuerdos de la junta general de accionistas y del directorio reuniendo los niveles de eficiencia y competencia requeridos. Son actos de administracin extraordinaria aqullos que por su naturaleza, cuanta e importancia excedan la rutina de los negocios sociales, considerando el giro, magnitud y situacin concreta de cada sociedad - vase el Cap. 6. Constituyen ejemplos de administracin extraordinaria la venta o compra de inmuebles o maquinarias de valor significativo respecto al patrimonio social y cuya comercializacin no constituya el giro de la sociedad, ya que en tal caso se estara ante actos ordinarios; la celebracin de contratos de prstamos por sumas que revistan importancia con relacin al patrimonio social; el otorgamiento de garantas reales o personales, salvo el caso de

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operaciones de poca monta; la celebracin de contratos comerciales que puedan ser determinantes para la sociedad por su cuanta o duracin, etc. Jurisprudencia registral La facultad del directorio para administrar la sociedad comprende la de realizar todo tipo de actos de administracin y de disposicin, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general u otro rgano o excluyan expresamente de la competencia del directorio - Res. 021 -2002-ORLC/TR de 18-1 -02, (precedente de observancia obligatoria - pub. 4-2-02). Esta resolucin recay en un caso de denegacin de la inscripcin del poder otorgado por el directorio al gerente para la celebracin de contratos de arrendamiento financiero. Segn el Registrador de los antecedentes registrales no se desprenda que el directorio tuviera facultades para realizar ese acto. El Tribunal Registral consider que estando comprendidos en el objeto social, segn el art. 11 de la LGS, los actos relacionados con l que coadyuvan a su realizacin aunque no estn expresamente indicados, no corresponde a los Registradores evaluar si los actos realizados por el directorio cumplen esa finalidad, "puesto que ello implicara evaluar si las decisiones del directorio son adecuadas para la gestin de la sociedad". 5/13.2 La gestin de la actividad empresarial El art. 172 otorga al directorio todas las facultades de gestin y representacin legal necesarias al cumplimiento del objeto para el cual fue creada la sociedad, con la salvedad de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general. Tales facultades comprenden la realizacin de actos de administracin ordinaria y extraordinaria. Independientemente de estas amplias facultades, y dado que es el gerente quien decide y ejecuta los actos de administracin ordinaria inherentes a la rutina de la empresa (vase el Cap. 6), la funcin y responsabilidad del directorio, respecto a los negocios de la sociedad se circunscribe bsicamente a los siguientes aspectos: Disear la poltica general de la empresa; Programar su gestin en los aspectos ms amplios; Decidir sobre los actos de administracin extraordinarios que requiera el funcionamiento de la empresa; Estn restringidos estos poderes de decisin en los casos del art. 77 (las adquisiciones de bienes a ttulo oneroso por un importe que exceda la dcima parte del capital pagado, a realizarse dentro de los primeros seis meses desde su constitucin, deben ser aprobadas por la junta general con informe del directorio); y del art. 115, inc. 5 (compete a la junta general acordar la enajenacin en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad). Sin embargo, la Res. 067-2001-ORLC/TR de 13-2-01 se ha pronunciado porque puede extenderse al directorio esta ltima facultad. Vase al respecto la sec. 4/2.1. Discrepamos del criterio de esta resolucin, pues la facultad prevista en el inc. 5 del art. 115 se orienta a la preservacin del patrimonio social. Si esa facultad tambin le es atribuida al directorio o el gerente cul es el sentido asignable a la indicada regla? La exigedad del capital con relacin al patrimonio situacin que pone en evidencia la ineficacia de la norma - no debe impedir que se cumpla su mandato. Vigilar que la administracin ordinaria del gerente se ajuste a la ley, al inters social y a los acuerdos de la junta general de accionistas y del directorio reuniendo los niveles de eficiencia y competencia requeridos. Son actos de administracin extraordinaria aqullos que por su naturaleza, cuanta e importancia excedan la rutina de los negocios sociales, considerando el giro, magnitud y situacin concreta de cada sociedad - vase el Cap. 6. Constituyen ejemplos de administracin extraordinaria la venta o compra de inmuebles o maquinarias de valor significativo respecto al patrimonio social y cuya comercializacin no constituya el giro de la

sociedad, ya que en tal caso se estara ante actos ordinarios; la celebracin de contratos de prstamos por sumas que revistan importancia con relacin al patrimonio social; el otorgamiento de garantas reales o personales, salvo el caso de operaciones de poca monta; la celebracin de contratos comerciales que puedan ser determinantes para la sociedad por su cuanta o duracin, etc. Jurisprudencia registral La facultad del directorio para administrar la sociedad comprende la de realizar todo tipo de actos de administracin y de disposicin, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general u otro rgano o excluyan expresamente de la competencia del directorio - Res. 021 -2002-ORLC/TR de 18-1 -02, (precedente de observancia obligatoria - pub. 4-2-02). Esta resolucin recay en un caso de denegacin de la inscripcin del poder otorgado por el directorio al gerente para la celebracin de contratos de arrendamiento financiero. Segn el Registrador de los antecedentes registrales no se desprenda que el directorio tuviera facultades para realizar ese acto. El Tribunal Registral consider que estando comprendidos en el objeto social, segn el art. 11 de la LGS, los actos relacionados con l que coadyuvan a su realizacin aunque no estn expresamente indicados, no corresponde a los Registradores evaluar si los actos realizados por el directorio cumplen esa finalidad, "puesto que ello implicara evaluar si las decisiones del directorio son adecuadas para la gestin de la sociedad". a) Facultades legales Adems de las funciones relativas a la gestin de la actividad empresarial y sin perjuicio de las atribuciones que el estatuto y la junta general le otorguen, la ley atribuye al directorio las siguientes facultades relacionadas con el funcionamiento orgnico e interno de la sociedad y su representacin legal: En relacin con la junta general: Convocarla - art. 113. Disponer que se lleve a cabo en presencia de notario - art. 138. En relacin con el propio directorio o sus miembros: Elegir a su presidente, salvo que el estatuto disponga otra cosa - art.165. Elegir al director reemplazante en caso de vacancia del cargo si no hay director suplente ni alterno, salvo disposicin diversa del estatuto - art. 157. Delegar algunas de sus facultades en uno o ms directores - art. 174. Aprobar los contratos, crditos, prstamos y garantas que la sociedad celebre con, u otorgue a, los directores, gerentes, apoderados y determinados terceros, cuando no sean propias del giro o no se concerten en las condiciones del mercado - art. 179. En relacin con el gerente: Designar al gerente general y dems gerentes y establecer sus facultades, salvo que el estatuto reserve esa atribucin a la junta general (arts. 185 y 188); as como renovarlos - art. 187. En relacin con la distribucin de dividendos: Dar su opinin a la junta general antes de que sta acuerde un dividendo a cuenta; por delegacin de la junta, acordar ese dividendo - art. 230, incs. 4 y 5. En relacin con la modificacin del estatuto o del aumento del capital: Por delegacin de la junta general, modificar el estatuto con los alcances y en las circunstancias que se le sealen - art. 198. Por delegacin de junta general, sealar la oportunidad en que se debe aumentar el capital acordado por la junta general, o acordar el aumento del capital - art. 206.

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Establecer el procedimiento a seguir para la suscripcin y pago de las acciones en segunda rueda, en casos de aumento del capital - art. 208. En relacin con la emisin de obligaciones: Por delegacin de la junta general, tomar las decisiones concernientes a la emisin y colocacin de obligaciones, una vez que aqulla ha acordado la emisin - art. 312. Autorizar la adquisicin de las obligaciones emitidas sin necesidad de amortizarlas - art. 331. Otras atribuciones: Decidir el establecimiento de una o ms sucursales de la sociedad o su cancelacin, salvo que el estatuto disponga otra cosa - arts. 398 y 402. Administrar la sociedad irregular - art. 429. b) Deberes Adems del cumplimiento diligente de las funciones relativas a la gestin de la actividad empresarial, pesan sobre el directorio deberes vinculados a la organizacin y funcionamiento de la sociedad como persona jurdica. Muchos de ellos est sealados expresamente en la ley y de ellos damos cuenta ms abajo. Otros se manifiestan como lgica consecuencia o derivacin de reglas de la ley, en las que estn invvitos, debiendo ser atendidos por el rgano administrador de la sociedad. (1) En todo caso el directorio est llamado al cabal desempeo de sus funciones, debiendo velar en todo momento por el funcionamiento regular de la sociedad, el cumplimiento de las normas legales, las estipulaciones estatutarias, los acuerdos vlidos de la junta y los convenios vlidos entre los accionistas y entre stos y terceros, que obliguen a la sociedad. Son deberes especficamente sealados en la ley: (2) En General

Si la prdida superara los dos tercios del capital, la junta general debe acordar el resarcimiento de las prdidas, el aumento o reduccin del capital en cuanta suficiente, o la disolucin inmediata de la sociedad (art. 407, inc. 4, vase el Cap. 19). En defecto del acuerdo de la junta general, el directorio debe gestionar la disolucin solicitndola ante el juez del domicilio social bajo sancin de responder solidaria e ilimitadamente frente a los acreedores por las futuras deudas - arts. 409 y 424. De igual manera, si el activo social no fuese suficiente para satisfacer los pasivos, o si tal insuficiencia debiera presumirse, el directorio debe convocar a la junta general para informar tal situacin y llamar a los acreedores dentro de los 15 das siguientes a la fecha de convocatoria a junta. Si la junta no adopta una decisin que permita superar en forma inmediata tal situacin y no se llega a un acuerdo con los acreedores sobre el pago de sus crditos, el directorio debe solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario respecto de la sociedad, (art. 176). (3) El art. 176 de la LGS establece la obligacin del directorio de solicitar la declaracin de insolvencia de la sociedad. Sin embargo, la Ley 27809 - Ley General del Sistema Concursal (vigente desde el 7-10-02) ya no regula el indicado procedimiento. En sustitucin, los deudores pueden solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario. Relativos al cumplimiento de los acuerdos de la junta "El directorio es responsable del cumplimiento de los acuerdos de la junta general, salvo que sta disponga algo distinto para casos particulares" - art. 177, segundo prrafo. Deben, sin embargo, precisarse las consecuencias del cumplimiento de un acuerdo de la junta que cause daos a terceros, y la forma como debe proceder el directorio en los casos que el acuerdo fuera nulo, anulable o impugnable. 1) Acuerdos vlidos

Gestionar la elevacin a escritura pblica e inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas de los actos sociales, cuando ello corresponda - arts. 16 y 18. Revisar la valoracin de los aportes no dinerarios - art. 76. Informar a la junta general, para su aprobacin, sobre las adquisiciones onerosas que excedan del 10% del capital pagado, que se realicen dentro de los seis meses siguientes a la constitucin de la sociedad - art. 77. Convocar a la junta general en los supuestos que la ley o el estatuto lo prevn -art. 113. Brindar informacin suficiente, veraz y oportuna a los accionistas y al pblico sobre la situacin de la sociedad - art. 175. En relacin con aumentos de capital: dar publicidad a los aumentos para posibilitar el ejercicio del derecho de preferencia (art, 211); informar a la junta general sobre la conveniencia de capitalizar un crdito sobre la sociedad antes del acuerdo respectivo - art. 214. Formular, poner a disposicin de los accionistas y someter a la aprobacin de la junta obligatoria anual la memoria anual, los estados financieros y la propuesta de aplicacin de las utilidades - arts. 221 y 223. Convocar a la asamblea de obligacionistas una vez suscrito el 50% de la emisin - arts. 320 y 321. Formular el balance de transformacin - art. 339. En relacin con procesos de fusin o escisin: aprobar el proyecto (arts. 346 y 371); abstenerse de realizar actos que afecten el proyecto (arts. 348 y 373), poner a disposicin de los accionistas y acreedores la documentacin correspondiente (arts. 350 y 375); informar a la junta sobre las variaciones patrimoniales significativas (arts. 351 y 376); formular el balance correspondiente (arts. 354 y 379). En situaciones patrimoniales graves El art. 113 faculta al directorio a convocar a la junta general de accionistas "por considerarlo necesario al inters social". El art. 176 convierte esta facultad en deber si el directorio constata o puede presumir fundadamente la prdida de la mitad o ms del capital. En estos casos la junta convocada debe orientar sus decisiones en el sentido establecido por el art. 220. Vase sec. 10/2.3.

El directorio est obligado a ejecutar el acuerdo vlido que adopte la junta, salvo que hubieran variado sustancialmente las circunstancias que rodean su realizacin al extremo de convertirlo en perjudicial para la sociedad. En tal caso, es deber del directorio suspender la ejecucin del acuerdo y convocar a una nueva junta para revisar la decisin, atendiendo a la diligencia de ordenado comerciante que la ley (art. 171) le impone. Fuera de la circunstancia referida en el prrafo anterior, el directorio queda relevado de toda responsabilidad por los daos que sean consecuencia de la ejecucin de un acuerdo vlidamente adoptado por la junta. 2) Acuerdos nulos Los acuerdos nulos de la junta general de accionistas (sec. 1/9.2b) no dan lugar a su ejecucin, por lo que los directores no incurren en responsabilidad al incumplirlos. Por el contrario, si el directorio ejecuta el acuerdo nulo y causa un dao, incurre en responsabilidad. Si el acuerdo nulo es reemplazado por otro vlido, el directorio debe proceder a su ejecucin vase la sec. 4/21.3. 3) Acuerdos anulables Los acuerdos anulables referidos en la sec. 4/21.2d, deben ser ejecutados por el directorio mientras no se dicte sentencia que ampare la demanda de impugnacin o no sean suspendidos temporalmente por el juez. En caso contrario, incurre en responsabilidad pues la interposicin de la demanda de impugnacin (sec. 4/22.1) no importa la suspensin de la ejecucin del acuerdo.

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Si el acuerdo presentara evidencias de ilegitimidad, el directorio puede proceder cautamente hasta que transcurran los plazos o se dicte sentencia, siempre que no requiera de ejecucin inmediata. Si la sentencia que ampara la demanda es expedida despus de ejecutado el acuerdo, no puede pretenderse una responsabilidad en los directores en forma retroactiva. Por el contrario, si hubo un apresuramiento intencional en los directores por completar la ejecucin de un acuerdo antes de que se dicte la sentencia o la resolucin de suspensin, el directorio es responsable por haber omitido la diligencia "de un representante leal". ______________________________ Por ejemplo, el deber de no pagar dividendos con cargo a utilidades inexistentes (art. 40); de ejecutar las resoluciones suspensivas y sentencias recadas en los procedimientos de impugnacin de acuerdos sociales (arts. 145 y 148); de sancionar o tomar medidas respecto de las irregularidades que detecte en la administracin (art. 171). El Cdigo Tributario tambin ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general con ocasin de la distribucin de utilidades. Su incumplimiento determina el surgimiento de responsabilidad respecto de la Administracin Tributaria y no frente a la sociedad. Vase la parte final de la sec. 1/11.1. El D.Leg. 757, segunda disposicin transitoria, modificada por las Leyes 26245, 26395, 26555 y 26724, as como la octava disposicin transitoria de la LGS, modificada por las Leyes 27237, 27388 y 27610 dejaron en suspenso desde el 13-12-91 y hasta el 31-12-2003 la vigencia de la disposicin contenida en el segundo prrafo del art. 176 (antes tercer prrafo del art. 169). Posteriormente, la Ley 28233 (pub. 28-5-04) modific nuevamente la Octava Disposicin Transitoria de la LGS disponiendo la suspensin de la antedicha norma hasta el 31-12-04. Entendemos que esta suspensin est referida a la obligacin de los directores de llamar a los acreedores y solicitar la declaracin de insolvencia cuando los activos sociales sean inferiores a los pasivos, mas no a la obligacin de convocar a la junta para informarla de la situacin. Interpretar que ha quedado en suspenso inclusive esta obligacin, es incongruente con el hecho que no se ha dejado en suspenso la obligacin de convocar a la junta cuando se ha perdido ms del cincuenta por ciento del capital, a que se refiere el primer prrafo del art. 176. Cabe destacar que respecto del periodo en el que no rigi la antedicha suspensin desde el 1-104 hasta el 28-5-04), la Unica Disposicin Transitoria de la Ley 28233 ha dispuesto que los procesos o procedimientos en trmite referidos a la norma suspendida, deben adecuarse a lo sealado por esa ley. Es decir, que puede acordarse la reversin del proceso o procedimiento iniciado en ese lapso. 5/14 La representacin de la sociedad El art. 172 establece que el directorio tiene las facultades de representacin necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto. Ahora bien, su carcter de rgano colectivo hace inapto al directorio para atender el quehacer cotidiano relativo a la representacin de la sociedad. De all que la ley haya contemplado al gerente como rgano necesario en la S.A., encargado de su representacin legal respecto a los actos de administracin ordinaria - vase el Cap. 6. En tal sentido, y en lo que constituyen sus funciones segn se indica en las seccs. 5/13.2 y 5/13.3, debe entenderse que la representacin del directorio en la ejecucin de sus decisiones se da: En lo relativo a los acuerdos sobre actos de administracin extraordinaria (sec. 5/13.2) a travs del director o directores en quienes delegue la funcin de ejecutar dichos actos (ver sec. 5/16), salvo que el estatuto asigne esa funcin al presidente del directorio o a quien haga sus veces. En lo relativo al funcionamiento orgnico e interno de la sociedad (sec. 5/13.3), a travs del presidente del directorio. La facultad de representacin del directorio cesa al sobrevenir la disolucin de la sociedad, siempre y cuando el liquidador acepte el cargo expresamente o desempee funciones de administracin o representacin de la sociedad (arts. 14 y 413). No obstante, subsisten deberes de colaboracin de los ex-directores para con el liquidador - vase la sec. 5/9.1, numerales 8 y 9. Empresas sujetas a la Ley del Sistema Concursal

Sobre la representacin de la sociedad sometida al proceso de reestructuracin patrimonial o al de disolucin y liquidacin, conforme a la Ley del Sistema Concursal, vase la sec. 25/3.5. 5/15 Limitaciones estatuarias a las facultades del directorio El art. 172 establece que el estatuto puede limitar las facultades del directorio, reservndolas a la junta general. Tal posibilidad debe, sin embargo, ser interpretada restrictivamente de acuerdo a las siguientes precisiones: Las facultades del directorio que corresponden a las funciones referidas en los nums. 1, 2 y 4 de la sec. 5/13.2 no pueden ser limitadas por el estatuto, desde que constituyen el contenido mnimo de cualquier administracin y el sustento de la responsabilidad del directorio. Es vlida la limitacin de facultades relativa a su funcin de tomar acuerdos sobre los actos de administracin extraordinaria mencionados en la sec. 5/13.2, reservndolos a la autorizacin de la junta general. No producen efecto frente a terceros las limitaciones a sus facultades de administracin ordinaria, determinadas en base a lo que constituye el giro concreto de la empresa (que puede ser ms restringido que el objeto social), normalmente ejercidas por el gerente. Frente a la sociedad, sin embargo, el directorio incurrir en responsabilidad si acta en exceso de sus facultades. Es vlida la limitacin de facultades relativas a la gestin de la sociedad como persona jurdica (vase la sec. 5/13.3), siempre que la ley no las otorgue al directorio con el carcter de inderogables y de orden pblico. Las limitaciones (calificadas como vlidas) que fueran introducidas a travs de una modificacin del estatuto o acuerdo complementario de la junta, slo pueden ser opuestas a terceros si han sido inscritas en el Registro de Personas Jurdicas (art. 2014 C.C.). Los terceros que hubieran contratado con la sociedad desconociendo limitaciones no inscritas pueden, sin embargo, basarse en ellas para todo lo que le favorezca (ej.: exceptuarse de cumplir sus obligaciones) art. 16, tercer prrafo. Salvo lo sealado en el literal c), la sociedad no queda vinculada con terceros respecto a los actos que el directorio haya autorizado, transgrediendo las limitaciones (vlidas) inscritas en el registro. En estos casos los terceros pueden iniciar contra los directores las acciones indemnizatorias y penales que correspondan - art. 13, segundo prrafo.

5/16.1 Concepto La diversidad y complejidad de la funcin administrativa, sobre todo en las grandes empresas, ha llevado a que, para su ms cuidadoso y eficiente desempeo, el directorio asigne a uno o ms de sus miembros la atencin de asuntos propios de su competencia. Es la figura de la delegacin que la ley regula en su art. 174. Expresa el primer prrafo de ese dispositivo que el directorio "puede nombrar a uno o ms directores para resolver o ejecutar determinados actos". No se requiere autorizacin estatutaria para ello. Sin embargo, como no es de la esencia del rgimen de la S.A. que el directorio cuente con esa facultad el estatuto puede suprimir la delegacin. En la medida que el directorio delega facultades, la toma de decisiones sobre los asuntos a los que ellas estn referidos escapan al proceso de deliberacin y votacin que se da en su seno, lo que forzosamente afecta su natural funcionamiento. Situacin sta que debe ser ponderada por los fundadores al constituir la sociedad, o por la junta general, a los fines de su prohibicin o adecuada regulacin en el estatuto. La delegacin de facultades slo puede tener lugar en directores y requiere aceptacin. (1)

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Al efectuar la delegacin el directorio est decidiendo actuar, en el mbito de la misma, sin sujecin al principio de colegialidad y a travs de uno o ms de sus miembros. Cuando se nombra dos o ms delegados para atender una misma funcin puede establecerse que acten individualmente, conjuntamente (lo que implica concurrencia de voluntades; ej.: "doble firma") o, segn lo prev el primer prrafo del art. 174, "en comit". Si nada se ha dicho en el acto de delegacin (o en el estatuto), la actuacin en comit implicar la toma de decisiones por mayora. En nuestro medio se alude al "comit ejecutivo" o "comisin ejecutiva" cuando la delegacin recae en varios directores que deben proceder en forma colegiada. Cuando la delegacin se concede a un director individual, otorgndole amplias facultades discrecionales y representativas, es usual nombrarlo como "director ejecutivo". La delegacin no resta facultades al directorio. Este puede intervenir en las materias que son objeto de ella, en lo que constituye una suspensin de la delegacin que recobra vigencia para los futuros actos. La delegacin puede ser permanente (extendindose hasta la finalizacin del perodo del directorio o hasta su remocin total), temporal o para un acto determinado. Conforme a lo resuelto por la Res. 408-96-ORLC/TR de 25-11-96, el acuerdo del directorio por el que se confiere a los directores mayores poderes que los previstos en el estatuto social constituye una ampliacin de poderes, y por ende una modificacin del estatuto, la cual slo puede ser acordada conforme a lo previsto por la LGS. En el caso de la citada resolucin, que confirm la denegatoria de inscripcin de un acuerdo en el mencionado sentido, el directorio acord otorgar facultades al Director-Gerente as como a dos cualesquiera directores actuando conjuntamente, sin indicar el nombre de persona alguna a la que estuvieren referidas las facultades.El Tribunal Registral consider que el acuerdo constitua una "ampliacin de los poderes de la sociedad, pues mediante dicho acuerdo se estn determinando poderes especficos del Director Gerente, no establecidos as en el estatuto, arts. 24 y 28, pues stos se refieren al gerente, quien puede o no ser director de la sociedad y, asimismo se est otorgando y precisando facultades que pueden ejercer conjuntamente dos cualesquiera de los directores y que difieren en gran parte de las que les reconoce el estatuto de la sociedad, implicando as una modificacin del mismo y que exceden de las atribuciones del directorio". Agreg que "en consecuencia, importando los indicados acuerdos del directorio otorgamiento de poderes que exceden de sus facultades al margen del supuesto contenido en el art. 28 del estatuto que establece que el directorio podr conferir facultades al gerente al nombrarlo o posteriormente, y asimismo, por constituir tales actos una modificacin del estatuto de la sociedad, debe formalizarse atendiendo a lo dispuesto por los arts. 123 y 4 de la Ley General de Sociedades" (D.Leg. 311). _______________________ La atribucin de facultades adicionales al gerente no tiene el carcter de delegacin. Aun si le fuera encomendado el cumplimiento de una obligacin propia del directorio, la tajante redaccin del art. 174 impide calificar dicha relacin como delegacin. 5/16.2 Efectos sobre la responsabilidad La delegacin de facultades no libera a los directores delegantes de responsabilidad por los daos y perjuicios que los delegados puedan causar a la sociedad, accionistas y terceros, en ejercicio de aqulla. Si bien no hay norma en la LGS que as lo disponga, resulta ese efecto del hecho que en la delegacin es el propio directorio el que acta a travs del director o directores delegados. Si el acto mismo de la delegacin infringiera la ley (ej.: delegacin otorgada para realizar un acto no permitido por la ley) o el estatuto (ej.: si el estatuto no la permitiera en general o respecto del acto materia de la delegacin), o versara sobre un acto u operacin cuya ejecucin puede resultar altamente riesgosa a la actividad empresarial de la sociedad, el director que no vot a favor de la delegacin deber actuar segn lo normado en el art. 178 para quedar excluido de toda responsabilidad en caso la ejecucin del acto llegue a causar daos o perjuicios a la sociedad (vase la sec. 5/22.3a). Si no

actuara as, deber obrar con diligencia para evitar la ejecucin del acto delegado, a fin de liberarse de la responsabilidad en el mismo caso - vase la sec. 5/22.3b) y c). Si la delegacin en s no fuera cuestionable pero su ejercicio resultara contrario a la ley, al estatuto, a los acuerdos vlidos de la junta o a los convenios entre accionistas y entre stos y terceros que obliguen a la sociedad, o fuera perjudicial a la actividad empresarial de la sociedad, el director no delegado, haya votado o no a favor de la delegacin, debe denunciar el hecho en el seno del directorio a fin de que adopte las medidas del caso y, si fuera pertinente, solicitar la convocatoria de la junta general a fin de que se pronuncie al respecto. El deber de diligencia y lealtad inherente al cargo de director (sec. 5/9.1) as lo exige, siendo tal actuacin la procedente a los fines de su liberacin de responsabilidad. 5/16.3 Facultades indelegables El directorio no puede delegar las siguientes facultades (art. 174, ltimo prrafo): la rendicin de cuentas y la presentacin de estados financieros a la junta general de accionistas; las que la junta le confiera ms all de las que le corresponden de acuerdo a la ley o el estatuto (vanse las seccs. 5/13.2, 5/13.3a, 5/14 y 5/15), salvo que ella misma lo autorice. 5/16.4 Mayora requerida La delegacin temporal de facultades o para un punto concreto, debe ser acordada por la mayora de los directores concurrentes a una sesin vlidamente instalada - vase la sec. 5/19.8. La delegacin permanente (vase la sec. 5/16.1) requiere del voto favorable de las dos terceras partes de los miembros del directorio - art. 174, segundo prrafo.

5/16.5 Inscripcin El art. 174, segundo prrafo, exige la inscripcin registral para la delegacin permanente de alguna facultad del directorio. Agrega que a ese fin basta copia certificada de la parte pertinente del acta. Esta exigencia debe cumplirse, aun cuando la delegacin slo est referida a actos de administracin interna. De otro lado, si la delegacin comprendiera el ejercicio de la facultad de representacin, para resultar oponible a terceros requerir inscripcin registral, aun cuando no sea permanente. Sobre el procedimiento de inscripcin vase la sec. 1/10.3. 5/16.6 Cese de la delegacin El cese de la delegacin, temporal o permanente, puede ser acordada en cualquier momento por mayora de los directores concurrentes a una sesin vlidamente instalada. Tambin puede ser acordado por la junta general de accionistas - arts. 114, inc. 5, y 115, inc. 8. En su caso deber inscribirse la revocacin de la delegacin inscrita - vanse las seccs. 1/10.2 y 1/10.3. 5/17 Divisin interna de funciones Diversa a la delegacin es la divisin de funciones que puede darse al interior del directorio, atendiendo a la calificacin de sus miembros. No es inscribible en el registro ni oponible a terceros.

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La responsabilidad de los directores no encargados de la funcin vinculada al acto daoso no se limita a vigilar el desempeo de los directores comisionados. 5/18 Nombramiento de mandatarios y apoderados Distinta a la delegacin es el nombramiento de mandatarios y apoderados, que puede recaer en funcionarios de la empresa o terceros no directores. El directorio incurre en responsabilidad por los actos de aqullos, si hubiera procedido con dolo o negligencia grave al elegirlos o vigilar su desempeo. La negligencia se mide en funcin de la "diligencia de un ordenado comerciante" referida en la sec. 5/9.1. Los mandatarios y apoderados son elegidos y removidos por decisin de la mayora de los directores concurrentes a una sesin vlidamente instalada. Vase en la sec. 5/14, parte final, el pronunciamiento de la Res. 064-2002-ORLC/TR de 31-1-02 (precedente de observancia obligatoria - pub. 28-2-02) sobre el otorgamiento de facultades por rganos de sociedades declaradas en insolvencia. Sobre el procedimiento de inscripcin de los poderes, vase los arts. 14 y 46 de la LGS y la sec. 1/10.3. 5/18 Nombramiento de mandatarios y apoderados Distinta a la delegacin es el nombramiento de mandatarios y apoderados, que puede recaer en funcionarios de la empresa o terceros no directores. El directorio incurre en responsabilidad por los actos de aqullos, si hubiera procedido con dolo o negligencia grave al elegirlos o vigilar su desempeo. La negligencia se mide en funcin de la "diligencia de un ordenado comerciante" referida en la sec. 5/9.1. Los mandatarios y apoderados son elegidos y removidos por decisin de la mayora de los directores concurrentes a una sesin vlidamente instalada. Vase en la sec. 5/14, parte final, el pronunciamiento de la Res. 064-2002-ORLC/TR de 31-1-02 (precedente de observancia obligatoria - pub. 28-2-02) sobre el otorgamiento de facultades por rganos de sociedades declaradas en insolvencia. Sobre el procedimiento de inscripcin de los poderes, vase los arts. 14 y 46 de la LGS y la sec. 1/10.3. 5/19.2 Convocatoria a) Oportunidad El presidente, o quien lo reemplace, est obligado a convocar al directorio (art. 167, primer prrafo): En las oportunidades que sean ordenadas por el estatuto. Cuando lo requiere los intereses de la sociedad. Cuando lo solicite cualquier director o el gerente general. Ante tales circunstancias o solicitudes, el presidente debe convocar al directorio dentro del plazo que le seala el estatuto, en la oportunidad prevista en la solicitud o, en su defecto en un plazo que no debe exceder de diez das. De no hacerlo, la convocatoria la realiza cualquier director - art. 167, primer prrafo. Un director no puede convocar extemporneamente a sesin de directorio si el Presidente del Directorio deneg o no atendi su solicitud de convocatoria, pues tal extemporaneidad determina la falta de legitimacin del director para convocar por s mismo a sesin de directorio - Res. 76-98ORLC/TR de 19-2-98.

En el caso, el 13-1-93 un director haba solicitado al Presidente del Directorio convocar a sesin de directorio, lo que no tuvo lugar. El 23-8-97 el mismo director convoc a sesin de directorio.

b) Forma La convocatoria se realiza mediante esquelas, entregadas a cada director bajo cargo de recepcin. El estatuto puede establecer una forma diversa o complementaria de notificacin a los directores - art. 167. Puede estipularse la convocatoria por avisos en "El Peruano" o en una publicacin distinta previamente determinada. Si el estatuto slo aludiera a la convocatoria por publicaciones sin otra precisin, debe seguirse lo sealado en la sec. 4/5.6a. c) Anticipacin La notificacin (o publicacin) de la convocatoria debe hacerse con una anticipacin no menor de 3 das a la fecha sealada para la reunin, salvo disposicin diversa del estatuto - art. 167. Debe tenerse presente que si el estatuto acorta exageradamente ese plazo, se impedira la adecuada informacin del director sobre los temas de la agenda (vase la sec. 5/9.1, numeral 1). Por otro lado, si lo alarga demasiado, atentara contra la oportuna deliberacin de los temas concernientes a la administracin de la sociedad. As, a pesar de la amplia libertad que otorga el art. 167, consideramos cuestionable la norma estatutaria que establezca la sola anticipacin de un da (salvo para casos de urgencia) o la que lo alargue a 10 das, dado que atenta contra la estructura misma de la S.A. d) Contenido La convocatoria debe expresar claramente el lugar (vanse las seccs. 5/19.1 y 4/4), fecha y hora de la reunin, consignando los asuntos a tratar e incluyendo los solicitados por los directores o gerente, en su caso. Vase adems la sec. 5/19.6. e) Segunda convocatoria La ley no prev la realizacin de una segunda convocatoria al directorio, en caso no se haya contado con el qurum mnimo para instalarlo en la fecha fijada en la citacin inicial. No obstante, el estatuto puede establecerla. En tal caso, se requerir la misma anticipacin y qurum que la dispuesta para la instalacin del directorio en primera convocatoria, salvo disposicin diversa del estatuto que respete las exigencias legales mnimas. Su utilidad prctica radica en hacer innecesaria una nueva iniciativa de convocatoria para lograr la segunda citacin a directorio. f) Dispensa de convocatoria No son necesarias las formalidades de convocatoria referidas en los anteriores literales, si estn presentes la totalidad de los directores y acuerdan por unanimidad la realizacin de una sesin y los asuntos a tratar - art. 167, tercer prrafo. El acuerdo unnime sobre los asuntos a tratar habilita la celebracin de la sesin sin convocatoria previa, pero no excluye que, en ejercicio de la facultad conferida por el art. 167, segundo prrafo, en el curso de aqulla, el director someta a consideracin del directorio los asuntos que estime convenientes al inters social. 5/19.3 Derecho de asistencia Es derecho y deber de los directores asistir a las sesiones del directorio (vase la sec. 5/9.1, numeral 1).

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No pueden asistir los directores que hayan sido suspendidos en sus funciones por el propio directorio al incurrir en las incompatibilidades comentadas en la sec. 5/2.2. En su lugar concurren los directores suplentes o alternos previamente designados. Por el contrario, pueden concurrir los que estn impedidos de votar sobre determinada materia de la agenda (o todas) - vase la sec. 5/19.7. Respecto a la representacin individual de un director en los casos que lo permita el estatuto, vase la sec. 5/3. Pueden incorporarse a la sesin ya iniciada los directores que concurren con tardanza a la convocatoria. No es vlida la disposicin estatutaria en contrario, en tanto imposibilita al director el cumplimiento de sus obligaciones en perjuicio de la propia sociedad. Pueden tambin asistir las personas invitadas por el directorio, siempre que su presencia cuente con la aceptacin de la mayora de los directores concurrentes. La posible presencia de invitados responde a las decisiones que puede tomar el directorio para la buena administracin de la sociedad. Los invitados carecen, inclusive, de un derecho de voz. Su intervencin se limita a los requerimientos de los directores. Son responsables de los daos que su infidencia pueda causar a la sociedad. Sobre el derecho de asistencia del director suplente o alterno, vase la sec. 5/5. El gerente no tiene el derecho de asistir a las reuniones del directorio, salvo disposicin contraria del estatuto. (1) La posibilidad de que el estatuto ample el derecho de asistencia al directorio ms all de los casos referidos en los prrafos anteriores, debe admitirse en forma muy restringida por el carcter reservado que revisten las deliberaciones y decisiones sobre la administracin social. ________________________ A diferencia de lo que sucede en la junta general de accionistas (vase la sec. 4/7.3). 5/19.4 Qurum Para que el directorio quede instalado vlidamente es necesaria la concurrencia de la mitad ms uno de sus miembros. Si el nmero de directores es impar, el qurum es el nmero entero inmediato superior a la mitad de aqul - art. 168, primer prrafo. El estatuto puede exigir un qurum ms elevado para todos o determinados asuntos. No es vlida sin embargo, la disposicin que exige la concurrencia de todos los directores - art. 168, segundo prrafo. Para el clculo del qurum se tiene en cuenta el nmero total de directores fijado por el estatuto o la junta general, aun cuando aqul se encuentre incompleto por cualquier causa de vacancia (R.R.S., art. 56). En su caso, no se computan los directores que hubieran sido suspendidos en sus funciones por el propio directorio (vase la sec. 5/2.3), pudiendo concurrir en su lugar los suplentes o alternos designados previamente. En cambio s se considera a los impedidos de votar sobre determinada materia - vase la sec. 5/19.7. Si se produce la renuncia de un director, el qurum del directorio se sigue estableciendo en funcin del nmero de directores que conforman este rgano segn el estatuto inscrito, y no en funcin de los que permanecen en el cargo - Res. 419-97-ORLC/TR de 10-10-97. 5/19.5 Instalacin Por la fcil determinacin del qurum, la ley no dispone la formacin de una lista de asistentes.

Para efectos probatorios, sin embargo, es til confeccionar al inicio una lista de asistentes y recabar la firma de cada director. Con ello se evita que algunos nieguen su presencia con el objeto de aparentar una falta de qurum y frustrar la ejecucin de acuerdos que fueran contrarios a su criterio. En cada sesin debe designarse a la persona que la presidir si estuviese ausente el presidente, salvo que el estatuto disponga otra cosa. Como secretario actuar el gerente, salvo que el estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del directorio dispongan otra cosa (art. 188, inc. 6). 5/19.6 Agenda A diferencia de lo que ocurre en la junta general, las materias anunciadas en la convocatoria no limitan la competencia de la sesin del directorio respecto a los asuntos a tratar. Al inicio o en el transcurso de ella, cualquier director puede solicitar que sean tratados determinados asuntos no contemplados en la convocatoria (art. 167, segundo prrafo), los mismos que por lo menos deben ser debatidos aun cuando su resolucin se posponga. Esta posibilidad responde a los hechos imprevistos y requerimientos urgentes que plantea la administracin de una empresa. Jurisprudencia En el caso de la Resolucin 008-2002-ORLC/TR de 11 -1 -02 el registrador haba denegado la inscripcin de la remocin y el nombramiento de gerente general por no estar incluidos en la agenda. Sustent su posicin en lo dispuesto por el art. 44 del R.R.S., segn el cual "el registrador no puede inscribir acuerdos sobre asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria o que no se deriven directamente de stos, salvo en los casos expresamente previstos en la ley". El Tribunal Registral revoc la observacin sealando: 1) que dado que el art. 44 del R.R.S. se encuentra ubicado en el Captulo Segundo del Ttulo II referido a las juntas generales de accionistas, su norma slo es aplicable a ellas y 2) que el indicado artculo no puede aplicarse a las sesiones de directorio porque la LGS establece reglas distintas sobre los asuntos a tratar en las juntas generales y en las sesiones de directorio, previendo expresamente para las segundas la posibilidad de tratar asuntos no previstos en su convocatoria. 5/19.7 Votacin - Caso de conflicto de intereses A cada director corresponde un voto - art. 169. Respecto al necesario voto en contra y expresa oposicin (adicional) para liberarse de la responsabilidad derivada de un acuerdo reido con las funciones y obligaciones del directorio, vase la sec. 5/22.3a. Caso de conflicto de intereses "El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la sociedad debe manifestarlo y abstenerse de participar en la deliberacin y resolucin concerniente a dicho asunto" - art. 180, segundo prrafo. Si bien la ley se refiere al director que tenga un "inters en contrario al de la sociedad", debe entenderse que la prohibicin no se limita a una directa oposicin de intereses sino que comprende aquellas cuestiones de las que se pudiera derivar indirectamente alguna ventaja para el director. Aunque la ley no lo menciona, cabe entender, dada la finalidad de la norma, que la regla es de aplicacin incluso en caso el conflicto de intereses se plantee no con el director sino respecto

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de terceros relacionados con l. Tal es lo que sucede tratndose de las dems restricciones previstas en el propio art. 180 para otras situaciones en que se plantea el conflicto de intereses. Vase la sec. 5/12. Ntese que el director debe manifestar a los dems, antes de la discusin del asunto, que tiene un inters contrapuesto al de la sociedad, a fin de que la deliberacin del mismo pueda tener lugar sin su participacin. Corresponde a la finalidad de esa restriccin que los dems directores puedan solicitar al director se retire momentneamente de la sesin para deliberar en reserva sobre el asunto en cuestin. En caso de representacin individual de un director (sec. 5/3), el impedimento se determina considerando tanto los intereses del representante como los del representado. El director es responsable de los daos y perjuicios que el acuerdo logrado con su lcita intervencin cause a la sociedad y puede ser removido por el directorio o por la junta general a propuesta de cualquier accionista o director - art. 180, tercer prrafo. 5/19.8 Mayora Los acuerdos se adoptan por mayora absoluta de votos de los directores participantes (art. 169), a excepcin de los casos siguientes: La aprobacin de los contratos que se celebren con los directores y de los prstamos, crditos y garantas que se les otorgue, cuando no correspondan a las operaciones que la sociedad celebre normalmente con terceros o no se concerten en las condiciones del mercado, caso en que se requiere el voto favorable de los dos tercios de sus miembros - art. 179, segundo prrafo (sec. 5/12). La delegacin permanente de sus facultades, para lo que se requiere el voto favorable de los dos tercios de sus miembros - art. 174, segundo prrafo (sec. 5/16). La aprobacin de los proyectos de fusin (art. 346) o de escisin (art. 371), que requiere el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros del directorio. La adopcin de acuerdos fuera de sesin, para los que se exige unanimidad -vase la sec. 5/19.10. El estatuto puede establecer mayoras ms altas para todos o determinados puntos (art. 169), pero no exigir el voto favorable de todos los directores o la unanimidad de los concurrentes. Distinto es que para determinados acuerdos el estatuto establezca, por ejemplo, el voto favorable de 5 de los 7 miembros que integran el directorio, y que slo concurran 5 a la sesin. En estos casos la unanimidad no es impuesta por la norma sino por la ausencia de directores. Empate en las votaciones Si el estatuto no dispone otra cosa, los empates en las votaciones son dirimidos por quien preside la sesin - art. 169, primer prrafo. Recogiendo el criterio de la doctrina, (1) el trmino empate debe entenderse en sentido amplio, correspondiendo al presidente dirimir cuando aritmticamente haya un empate en la votacin y cuando, dndose o no un empate aritmtico, no pueda adoptarse un acuerdo con la mayora necesaria por la existencia de discordia entre los miembros del directorio. La discordia puede haber surgido por el hecho de existir ms de dos posiciones sometidas a votacin, por la emisin de votos en blanco o por haberse producido abstenciones. Es nulo el pacto que reste esta facultad al presidente del directorio sin dar otra alternativa de solucin. La dirimencia de los empates por la suerte no responde a la diligencia de "ordenado comerciante" que el art. 171 exige a la administracin del directorio, por lo que debe entenderse como invlida e ineficaz la solucin que en tal sentido imponga el estatuto, manteniendo el presidente su "voto dirimente". ______________________ Enrique Elas, ob. Cit., p. 353. 5/19.9 Sesiones no presenciales

Si el estatuto as lo prev, el directorio puede adoptar acuerdos mediante la realizacin de sesiones no presenciales las que deben tener lugar a travs de los medios electrnicos o de otra naturaleza que permitan la comunicacin entre todos los directores y garanticen la autenticidad del acuerdo. Sin embargo, cualquier director puede oponerse a que se utilice este procedimiento y exigir la realizacin de una sesin presencial - art. 169, tercer prrafo. El Presidente y el secretario de la sesin no presencial sern los responsables de extender el acta correspondiente. Vase la sec. 5/20.2. 5/19.10 Acuerdos sin sesin Distinta de la sesin no presencial es la figura de los acuerdos tomados por el Directorio fuera de sesin. Se trata de mociones que normalmente tienen iniciativa en el presidente (o en quien hace sus veces), quien las difunde por escrito entre los dems directores, y a la cual stos prestan su adhesin o conformidad tambin por escrito, logrndose as el acuerdo. El art. 169, segundo prrafo, da validez a dichos acuerdos siempre que sean adoptados por unanimidad de los miembros del directorio y consten por escrito. Se recoge as una prctica de la vida societaria que en la ley anterior no se normaba y que se encubra mediante el acta de una sesin que realmente no se haba celebrado. La toma de acuerdos fuera de sesin debe constar en acta - vase la sec. 5/20.2. 5/20 Actas de directorio 5/20.1 El Libro de actas - Hojas sueltas Las sesiones de directorio deben constar en actas extendidas en un libro, en hojas sueltas o en otra forma que permita la ley - art. 170, primer prrafo. Sobre la legalizacin del libro de actas vase la seccin 4/19.2 y sobre las formalidades relativas a las actas en hojas sueltas, vase la sec. 4/19.5. Cuando por cualquier circunstancia no pueda asentarse el acta en el libro u hojas sueltas correspondientes, puede extenderse y firmarse por todos los directores concurrentes en documento especial que debe adherirse o transcribirse en el ms breve plazo, bajo responsabilidad del gerente general (arts. 170 y 136). Vase al respecto la sec. 4/19.1. 5/20.2 Contenido, observaciones y firma - Efecto de la suscripcin El art. 55 del R.R.S. establece que "salvo que se encuentren todos los directores reunidos, el presidente del directorio, quien haga sus veces o el gerente general, dejar constancia en el acta o mediante certificacin en documento aparte que la convocatoria fue cursada en la forma y con la anticipacin previstas en la Ley, el estatuto y los convenios de accionistas inscritos en el Registro". Asimismo, el primer prrafo del art. 170, parte final, seala que "las actas deben expresar, si hubiera habido sesin: la fecha, hora y lugar de celebracin y el nombre de los concurrentes; de no haber habido sesin: la forma y circunstancias en que se adoptaron el o los acuerdos; y, en todo caso, los asuntos tratados, las resoluciones adoptadas y el nmero de votos emitidos, as como las constancias que quieran dejar los directores". Vanse adems los arts. 57 y 58 del R.R.S. Respecto a las constancias que pueden dejar los directores (para los efectos referidos en la sec. 5/22.3a, entre otros) basta que el acta recoja el sentido de sus intervenciones, salvo el caso de precisiones que requieran ser transcritas literalmente. El acta debe ser firmada en un plazo mximo de diez das tiles desde la fecha de realizacin de la sesin o de la adopcin del acuerdo, segn corresponda, por quienes actuaron como

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presidente y secretario de la sesin o por quienes fueron expresamente designados para tal efecto, salvo disposicin distinta del estatuto. El acta tambin puede ser firmada por cualquier director si as lo desea y lo manifiesta en la sesin - art. 170, segundo y tercer prrafos. El acta tendr validez legal y los acuerdos a que ella se refiere podrn ejecutarse desde el momento de su suscripcin, bajo responsabilidad de quienes la hubiesen firmado - art. 170, cuarto prrafo. Dentro de los 20 das tiles siguientes de realizada la sesin, el director que estime que el acta adolece de inexactitudes u omisiones tiene el derecho de exigir que se consignen sus observaciones como parte del acta. Adems puede firmar la adicin correspondiente - art. 170, cuarto y sexto prrafos. 5/20.3 Copias Los directores tienen derecho a que se les proporcionen copias certificadas del acta, en su integridad o en las partes que sealen. Este derecho es instrumental al derecho de informacin y al de defensa en caso de imputacin de responsabilidad. De alli que deba ser reconocido al director aunque carezca de reconocimiento legal expreso. Este derecho se extiende a las actas de sesiones anteriores a sus perodos o a las que no hubieren asistido, y tiene por lmite su ejercicio regular o para fines estrictamente ligados al cumplimiento de sus funciones - art. II del Ttulo Preliminar del C.C. Las copias son expedidas por el gerente, sin necesidad de autorizacin por el directorio (arts. 46 y 188, inc. 5). El gerente general debe expedir las copias en un plazo no mayor de 5 das contados desde la fecha de recepcin de la respectiva solicitud, tal como lo dispone el art. 137 para la expedicin de copias certificadas de las actas de junta general, aplicable por analoga respecto de las actas de sesiones del directorio. En caso de incumplimiento, el peticionario puede solicitar la exhibicin judicial del acta por los trmites de la prueba anticipada. El mandato judicial de exhibicin puede ser apelado por la sociedad sin efecto suspensivo - CPC arts. 297 y 755. El costo de las copias es asumido por la sociedad, por corresponder al cumplimiento de funciones por los solicitantes. 5/20.4 Acta extendida por notario Los notarios pueden intervenir en la sesin de directorio para dar fe de los actos, hechos y circunstancias que presencien (D.L. 26002, arts. 94, inc. e, y 97). Dicha intervencin tendr lugar cuando as lo consienten los directores asistentes. Vase en la seccin 4/20.8 las normas relativas a la intervencin notarial. 5/21 Invalidez de los acuerdos del directorio Los acuerdos del directorio destinados a producir efectos jurdicos estn sujetos a las reglas sobre nulidad y anulabilidad de los actos jurdicos contempladas en los arts. 219 y 221 del C.C. No les son aplicables en cambio las normas del art. 38 de la propia LGS sobre nulidad de los acuerdos societarios, las cuales se aplican exclusivamente a los acuerdos de la junta general - vase la sec. 1/9.2a. Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con los acuerdos de la junta general, la LGS no ha previsto un procedimiento especial de impugnacin para los acuerdos del directorio. Este silencio revela, en nuestra opinin, la voluntad de! legislador de hacer inatacables los acuerdos de dicho rgano, inclusive por la va de las acciones de nulidad y de anulabilidad. Considrese al respecto que los plazos de prescripcin de tales acciones no se compatibilizan con la brevedad de los plazos de caducidad establecidos para impugnar o demandar la nulidad de los acuerdos de la junta general. La actitud del legislador parece encontrar fundamento en la necesidad de dar fluidez a los actos de la administracin social; en el hecho que la junta est facultada para remover al directorio (art. 115, inc.

1); y en que los directores son responsables ante la sociedad, los accionistas y terceros por los daos que causen a consecuencia de acuerdos o actos contrarios a la ley y al estatuto, o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave (ver sec. 5/22). Sin embargo, es de relievar que slo accionistas que representen no menos del 20% de las acciones con derecho de voto pueden solicitar la convocatoria de una junta general para la revisin de un acuerdo del directorio nulo o anulable, salvo los supuestos de excepcin en que procede la convocatoria judicial. De lo que se desprende que el rgimen vigente deja bastante desvalidos a los titulares de menos del 20% de las acciones con derecho de voto. Ellos slo podrn accionar contra los directores si alegan y prueban que su actuacin ha lesionado directamente sus intereses. Si se convocara a la junta general a solicitud de accionistas con ms del 20% de las acciones con derecho de voto para la revisin del acuerdo del directorio que result nulo y aqulla lo ratificara, podr impugnarse el acuerdo de la junta conforme a lo expuesto en las seccs. 4/21 y 4/22. 5/22.1 Supuestos en que surge la responsabilidad

a) Regla general La responsabilidad del directorio alude a la obligacin del conjunto de sus miembros de resarcir a la sociedad (y, eventualmente a los accionistas y terceros) por los daos y perjuicios que le causen al dar actuacin a ese rgano social. Esa obligacin nace cuando la lesin deriva de "acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave" - art. 177, primer prrafo. Como es de verse se est ante dos rdenes de actos lesivos: los que infringen el marco legal o estatutario, dentro del cual el directorio debe desenvolver su actividad; y cualesquiera otros en los que en dao de la sociedad se haya actuado con dolo o negligencia grave. Los primeros corresponden en buena cuenta a los actos de administracin de la sociedad como persona jurdica (5/13.3), en los cuales la actividad del directorio, se podra decir, es "reglada" (para utilizar un trmino propio del derecho administrativo). Los segundos se vinculan con la gestin de la actividad empresarial de la sociedad (sec. 5/13.2), en los cuales la discrecionalidad del directorio se ejerce con amplitud. Es de notar que el abuso de facultades, por definicin, pertenece al primer orden de hechos daosos, por lo que, a los fines de los comentarios que siguen se le considera en ese grupo. b) Hecho del directorio contrario a la ley o al estatuto El hecho del directorio puede consistir en un acuerdo, en una accin que no revista la forma de un acuerdo (ej.: el acto de un director delegado; proporcionar informacin que viola la reserva del cargo) o en una omisin (ej.: no denunciar por escrito ante la junta general las irregularidades cometidas por directores anteriores, de las que tuviese conocimiento - art. 177, tercer prrafo). Por hecho contrario a la ley debe entenderse todo aqul que constituye un incumplimiento (no hacer o hacer lo contrario a lo debido) o un cumplimiento parcial, tardo o defectuoso: de un deber impuesto especfica y expresamente a cargo del rgano social administrador; o de un deber u obligacin establecido a cargo de la sociedad, cuya atencin era claramente inherente al mbito de las funciones del directorio, a cuyo efecto dicho rgano pudo y debi hacer uso de sus facultades legales y estatutarias. Como "ley" ha de entenderse cualquier ley y no slo la LGS (1) e, inclusive, cualquier norma de derecho positivo y no exclusivamente la ley en sentido formal. Tratndose del directorio ha de

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considerarse, ante todo, las normas de la propia LGS en cuanto establecen los deberes del directorio (sec. 5/13.3b) y, por extensin, las que sealan los deberes individuales de los directores si, en la situacin de que se trate, se plantea un incumplimiento de tales deberes por el conjunto de los directores (sobre tales deberes ver sec. 5/9.1). La contrariedad de los acuerdos y actos del directorio con las estipulaciones estatutarias puede plantearse respecto de cualquiera de ellas, aun cuando no regulen la actuacin de ese rgano. En todo caso han de significar siempre un incumplimiento o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de un mandato estatutario. Aunque el art. 177 no lo seala, la imputacin de responsabilidad al directorio por los acuerdos y actos contrarios a la ley o al estatuto supone la existencia de dolo (conciencia y voluntad de incumplir el mandato legal o estatutario) o culpa. (2) Esta ltima no requiere ser grave (falta del ms elemental cuidado o diligencia).Basta que sea leve, esto es, que el directorio haya contrariado la ley o el estatuto por falta de cuidado suficiente considerando la naturaleza de sus funciones y la situacin concreta de la sociedad. (3) Dado que respecto del incumplimiento de obligaciones la culpa leve se presume (C.C. art. 1329), la imputacin de responsabilidad al directorio por infraccin de la ley o del estatuto slo entraa la prueba de ese hecho y del dao causado a la sociedad a consecuencia del mismo. En cambio, si se alegara que al infringir la ley o el estatuto el directorio actu con dolo o culpa grave, deber probarse ello - C.C. art. 1330. No exime de responsabilidad al directorio el que su hecho se haya realizado en cumplimiento de un acuerdo de la junta, si ste era nulo por violar la ley o el estatuto, o si, siendo anulable era manifiesta su anulabilidad (vase la sec. 5/13.3). ______________________________ A lo largo de su articulado la LGS utiliza la expresin la ley, tanto para referirse a s misma ( a cuyo efecto tambin se vale de las expresiones esta ley o la presente ley), como para aludir otra ley. Ocurre lo primero cuando la materia regulada por la ley a que se refiere en determinado artculo, viene normada en ella misma (ej.:arts. 33, incs. 1 y 3; 34, 43, 116 y 172; 200, prrafo primero, inc. 4, y prrafo tercero; 221, 253, 264, 293, 306, 323, 326, 345, 370 y 413). La referencia a otra ley por medio de la expresin la ley" se realiza con diversa significacin. Unas veces se refiere a otra ley que puede estar regulando la misma materia de modo distinto (ej.: 4, 92, tercer prrafo; 100, primer prrafo, 116, 134, 170, 222, 226, 313, 407, inc. 9, 414, primer prrafo,419 y 420). Otras veces se alude a la regulacin de la materia hecha exclusivamente por la otra ley (ej.: arts. 11, 26, 46, 50, 134, 205, 394, 430 y 447). Finalmente, la expresin la ley se utiliza para aludir indistintamente a otra ley y a la propia LGS, por tratarse de materias que pueden estar reguladas en una y otra (ej.: arts. 157, 416, primer prrafo y cuarto prrafo, inc. 10; 426, inc. 6). Este ltimo, pensamos es el significado que corresponde atribuir a la expresin la ley en el art. 177. La exigencia de dolo o culpa para la imputacin de responsabilidad al directorio por infraccin de la ley o el estatuto deriva del art. 1317 del C.C. De acuerdo a este dispositivo el obligado no responde de los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin de la obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, por causas no imputables, salvo que lo contrario est previsto expresamente por la ley o por el ttulo de la obligacin. Segn el art. 1320 del C.C. acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar. c) Hecho realizado con dolo o negligencia grave que no infringe la ley ni el estatuto Este segundo orden de hechos daosos del directorio comprende todos aqullos relativos a la gestin de la actividad empresarial. En la atencin de los negocios sociales el directorio incurre en responsabilidad si intencionalmente los perjudica (dolo) o si acta sin el ms elemental cuidado (negligencia grave) al decidir la realizacin o no de una operacin (inversin, compra, venta, endeudamiento, prstamo, crdito, garanta, etc.). En este segundo caso es la absoluta ligereza, desidia, imprudencia, falta inexcusable de previsin, de ponderacin, de juicio, de anlisis, de estudio,

etc., que precede, acompaa o sigue a la toma de un acuerdo o ejecucin de un acto, lo que justifica la imputacin de responsabilidad al directorio cuando dicho acuerdo o acto llega a causar dao a la sociedad. El error, la inexperiencia, la impericia o la incapacidad, que puedan llevar a la toma de decisiones que se traduzcan en prdidas para la sociedad no son por s mismos causales de responsabilidad. Los directores no estn obligados a hacer que la sociedad obtenga ganancias. Slo estn obligados a promover el inters social con diligencia y lealtad dentro del marco legal, estatutario y del que resulta de los acuerdos vlidos de la junta y de los convenios vlidos celebrados entre los accionistas o entre stos y terceros que obliguen a la sociedad. Respecto de estos hechos, adems de su realizacin y del dao derivado de ellos, deber probarse la existencia del dolo o culpa grave (C.C. art. 1330). 5/22.2 Alcances de la responsabilidad a) Regla general La responsabilidad de los directores es ilimitada y solidaria - art. 177. El carcter ilimitado de la responsabilidad hace que el resarcimiento se deba por toda la cuanta del dao emergente y del lucro cesante que lleguen a producirse, en tanto sean consecuencia inmediata y directa del hecho daoso (C.C. art. 1321, segundo prrafo). En el caso del dao y perjuicio derivados de la culpa leve, la regla sobre el carcter ilimitado de la responsabilidad se aparta de la que rige en el Derecho Civil, segn la cual en ese supuesto el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que la obligacin fue contrada (C.C. art. 1321, tercer prrafo). Los efectos de la solidaridad vienen establecidos por las reglas pertinentes del Cdigo Civil, cabiendo destacar las siguientes: Cada director responde por el ntegro del resarcimiento - C.C. art. 1209. La demanda de resarcimiento puede ser dirigida contra todos, algunos o cualquiera de los directores, simultnea o sucesivamente - C.C. art. 1186. La remisin o la compensacin total practicada con cualquiera de los deudores extingue la deuda - art. 1188. En la relacin entre los directores el monto del resarcimiento se divide entre todos en partes iguales, salvo que, en las circunstancias del caso, deban asumir mayor participacin quienes tuvieron mayor intervencin en el hecho daoso - C.C. art. 1203. Si alguno de los directores resulta insolvente, su porcin se distribuye entre los dems siguiendo la regla del prrafo anterior - C.C. art. 1204.

b) Supuestos de responsabilidad solidaria Sin perjuicio de la regla general sobre la responsabilidad solidaria de los miembros del directorio, la LGS seala diversos supuestos en que ella surge frente a la sociedad. Se trata de determinados acuerdos y actos contrarios a mandatos legales o estatutarios. Son los siguientes: Los acuerdos mediante los que se autoriz a celebrar actos que exceden el objeto social, si de su ejecucin deriva dao a la sociedad - art. 12 (sec. 1/12.2). La mora en el otorgamiento de escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos, o en la inscripcin de actos que lo requieran - art. 18 (sec. 1/10.3). El uso indebido de los aportes dinerarios antes de la inscripcin de la sociedad - art. 24.

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El otorgamiento de prstamos y garantas, con la garanta de sus propias acciones o para la adquisicin de stas - art. 106 (sec. 5/12). Los contratos celebrados y los crditos, prstamos o garantas otorgados a miembros del propio directorio y directores de empresas vinculadas, as como a los cnyuges y parientes de los mismos, en condiciones ms favorables que las normalmente otorgadas a terceros y sin mediar acuerdo tomado con el voto de al menos dos tercios de sus miembros - art. 179 (sec. 5/12). 5/22.3 Exclusin y liberacin de responsabilidad a) Exclusin mediante oposicin al acuerdo Cuando el hecho lesivo del directorio consiste en un acuerdo ilcito o antiestatutario, el director queda excluido de la imputacin de responsabilidad si se opone al acuerdo del modo siguiente (art. 178): (1) si particip en la votacin, manifestando su disconformidad en el momento del acuerdo, cuidando que tal disconformidad se consigne en el acta - vase al respecto la sec. 5/20.2. El art. 170, quinto prrafo, expresamente contempla que el director "que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio debe pedir que conste en el acta su oposicin". Agrega que "Si ella no se consigna en el acta solicitar que se adicione al acta, segn lo antes indicado". En este supuesto, aunque la ley no lo contempla, mientras no se recoja su oposicin el director debe abstenerse de firmar el acta, siendo conveniente que su solicitud de adicin de aqulla sea formulada mediante carta notarial. si no particip en la votacin, manifestando mediante carta notarial su disconformidad con el acuerdo, al tomar conocimiento del mismo. La oposicin al acuerdo como requisito para la exclusin de responsabilidad resulta necesaria inclusive en el supuesto del art. 12, segundo prrafo. Este dispositivo establece la responsabilidad de los administradores (directores en este caso) por los daos causados a la sociedad a consecuencia de acuerdos "adoptados con su voto", en virtud de los cuales se autoriz la celebracin de actos que exceden su objeto social. Aunque la norma parece excluir a quienes no votaron a favor del acuerdo, es preciso el rechazo del mismo por parte de stos, como lo exigen los arts. 170, quinto prrafo, y 180, para alcanzar la exclusin de responsabilidad. En ningn caso es requisito para la exclusin de responsabilidad, bajo la regla del art. 178, que el director informe a la junta general sobre el acuerdo de que se trate. ________________________ Cabe destacar que el voto en contra y la oposicin al acuerdo no excluyen ni liberan al director de responsabilidad penal en los siguientes casos: - Si las irregularidades que conociera tuvieran las caractersticas de delitos, el director tiene la obligacin general de denunciarlos ante el ministerio pblico bajo sancin de incurrir en un delito contra la administracin de justicia- art. 407 del C.P. - Si el director oculta intencionalmente las irregularidades cometidas (aun las no delictivas) a la junta o accionistas, en los informes que deba proporcionarles cuando corresponda, incurre en delito contra la fe pblica - art. 438 del C.P.

Este puede ser el caso del director asistente a la sesin en que se adopt el acuerdo, que no dej constancia en el acta de su oposicin a l, pero que de inmediato solicit la convocatoria a junta general para denunciar el acuerdo. Tambin sera el caso del director que no pudo asistir a la sesin por motivo justificado y que obr en igual sentido que el caso anterior a pesar de no haber hecho constar su desacuerdo por carta notarial. La diferencia entre estos supuestos (sealados a ttulo ilustrativo) y el del director que obra segn lo normado por el art. 178, estriba en que el juez deber valorar la prueba actuada para determinar si destruye la presuncin de la culpa leve. No sucede tal en el caso del que obra segn el art. 178, pues en ese supuesto el juez slo deber constatar ese hecho. Si el hecho lesivo del directorio consistiera en un acto distinto a un acuerdo (ver sec. 5/22.1b), el descargo de la culpa leve es el nico medio de liberacin de responsabilidad por infraccin de la ley o del estatuto. c) Liberacin por falta o insuficiencia de prueba del dolo o culpa grave Dado que el dolo y la culpa grave no se presumen, cuando se alegue la responsabilidad del directorio por dolo o culpa en la gestin empresarial deber actuarse la prueba de su existencia (C.C. art. 1330). Si ello no sucede, no habr mrito para declarar esa responsabilidad. Mas si sucediera que la prueba pertinente es presentada respecto del directorio en general, cualquier director podr a su vez presentar la prueba relativa a su particular diligencia desarrollada sobre el asunto en cuestin a fin de que, respecto de l, opere la liberacin de responsabilidad - C.C. art. 1314. Es de notar que el carcter solidario de la responsabilidad no impide que el director que actu con la debida diligencia pueda liberarse de su imputacin. En otras palabras, la solidaridad presupone la responsabilidad, pues es un modo de ser de sta. A quien no es responsable no le alcanza la solidaridad. d) Actos que no liberan de responsabilidad al directorio La aprobacin de los estados financieros y de la memoria de su gestin por la junta general, no libera a los directores de las responsabilidades en que pudieran haber incurrido - art. 225. Tampoco libera de responsabilidad al directorio su actuacin por medio de directores delegados - vase la sec. 5/16.2. a) Demanda de la sociedad La pretensin social de responsabilidad est dirigida a recomponer el patrimonio de la sociedad a travs de la indemnizacin que se obtenga de los directores, para resarcirla de los daos y perjuicios sufridos por los acuerdos y actos que generan esa obligacin en aqullos segn las reglas del art. 177 - vase la sec. 5/22.1. Es promovida por la propia sociedad y, subsidiariamente, por los accionistas a ttulo singular o los acreedores, cuando se cumplan las condiciones que se refieren en los siguientes literales (art. 181). Estos ltimos cautelan la solvencia de la sociedad en inters de su inversin o el pago de sus crditos, segn el caso. Esta pretensin es diferente de la pretensin individual de responsabilidad que pueden promover los accionistas y terceros para resarcirse de los daos y perjuicios que en forma directa pudieren haberlo causado los directores, la misma que no tiene por objeto recomponer el patrimonio de la sociedad. Dicha pretensin se examina en la sec. 5/23. En principio, la pretensin social de responsabilidad es resuelta por la va judicial. Sin embargo, si para resolverla el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes, dicha pretensin deber resolverse mediante arbitraje - Vase la sec. 1/17.

b) Liberacin mediante el descargo de la culpa leve Como antes se indic (sec. 5/22.1b), si se trata de acuerdo o acto contrario a la ley o al estatuto, el fundamento de la imputacin de responsabilidad al directorio es la existencia de culpa leve, la que se presume. Entonces, aun cuando la LGS no lo contemple, cabe afirmar que el director que no hubiera votado a favor del acuerdo queda liberado de responsabilidad si prueba que, respecto del acuerdo ilcito o antiestatutario, actu con diligencia ordinaria o suficiente en funcin de las circunstancias a fin de evitar su ejecucin.

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Demanda de la sociedad La pretensin social de responsabilidad se promueve en virtud de acuerdo de la junta general, aun cuando la sociedad est en liquidacin (art. 181, primer prrafo). El qurum y mayora requeridos para el acuerdo son los ordinarios - vanse las seccs. 4/10.3a y 4/16.3a. Es improcedente la demanda judicial interpuesta por la sociedad sin mediar el previo acuerdo de la junta, por tratarse de un supuesto procesal bsico de la accin. El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de la convocatoria (art. 181, primer prrafo). Puede cualquier accionista plantear en la junta general la mocin de responsabilidad? Cabe pensar que s toda vez que no hay restriccin legal al respecto. Considrese adems la importancia que tiene para el inters social la dilucidacin de la responsabilidad del director, como lo revela el que la ley admita que el asunto se vea en la junta aun cuando no haya estado previsto en la convocatoria. El acuerdo de promover la pretensin social de responsabilidad no origina por s mismo la remocin del director (1) ni es causal de impedimento para el ejercicio del cargo. Sin embargo el inicio de la accin por la sociedad s opera como tal causal (ver sec. 5/2.2) y es ese hecho el que determina que el director deba renunciar y, si no lo hace, que la junta general pueda removerlo - vase la sec. 5/2.3. El accionista director sobre cuya responsabilidad versa el acuerdo a adoptar puede intervenir en la deliberacin y votacin. La nueva LGS ya no recoge la prohibicin que sobre el particular estableca el art. 139, tercer prrafo, de la anterior ley. Acordado el inicio del procedimiento judicial, el gerente, el liquidador o el representante especialmente designado, quedan legitimados para interponer la demanda. No basta a tal fin el acuerdo de la junta que slo declara la responsabilidad de los directores. _______________________ Nada obsta para que la junta general, adems de acordar el ejercicio de la pretensin social de responsabilidad, acuerde la remocin del director y la eleccin de su reemplazante (si no hubiera director sustituto o alterno), siempre y cuando ello est contemplado en la convocatoria. b) Demanda de un accionista en ejecucin del acuerdo de la junta Si luego de adoptado el acuerdo la sociedad no interpone la accin en un plazo de tres meses, cualquier accionista que hubiera votado a favor puede entablar la demanda - art. 181, tercer prrafo. Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda son percibidos por la sociedad y los accionistas tienen derecho al reembolso de los gastos del proceso - art. 181, cuarto prrafo. c) Demanda directa de los accionistas El (los) accionista(s) que represente(n) por lo menos un tercio del capital social (esto es, el capital suscrito) puede(n) ejercer directamente la pretensin social contra los directores por el ntegro de los daos y perjuicios causados a la sociedad, con el objeto de recomponer el patrimonio de sta - art. 181, segundo prrafo. Esta situacin puede darse: Cuando la junta general adopta un acuerdo contrario al inicio de las acciones de responsabilidad contra los directores. En este caso se requiere que "los actores no hayan aprobado la resolucin tomada por la junta sobre no haber lugar a proceder contra los directores" - art. 181. Cuando la junta no hubiera considerado ni adoptado acuerdo alguno sobre la responsabilidad de los directores.

El segundo prrafo del art. 181 slo reconoce a los accionistas, de manera expresa, el derecho a entablar directamente la accin de responsabilidad cuando la junta general hubiera acordado no iniciar accin de responsabilidad contra los directores. Sin embargo, existen otros supuestos en los que tambin corresponde reconocer el derecho en mencin. Tales supuestos son los sealados en este tem: 1) cuando la junta general no hubiere tratado el tema relativo a la accin de responsabilidad contra los directores a pesar de haberse pedido dleiberar sobre tal y 2) cuando la junta general, habiendo deliberado sobre el tema, no hubiere adoptado acuerdo alguno sobre el particular. En ambos casos se pone de manifiesto una negativa de la junta general a entablar accin de responsabilidad contra los directores, supuesto contenido en la norma en mencin. Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda son percibidos por la sociedad y los accionistas tienen derecho al reembolso de los gastos del proceso - art. 181, cuarto prrafo. d) Demanda directa del acreedor De acuerdo al art. 181, ltimo prrafo, los acreedores de la sociedad tambin pueden dirigirse contra los directores para exigirles el pago a favor de aqulla, de la indemnizacin por los daos y perjuicios que le hubieren causado por actos que generan su responsabilidad. La referencia a los acreedores comprende a todo acreedor (con la salvedad que ms abajo se indica). Al indicado fin deben cumplirse las siguientes condiciones segn el mismo dispositivo: Que la pretensin social de responsabilidad no haya sido ejercitada por la sociedad ni por sus accionistas. Si la sociedad hubiera acordado no iniciar la accin de responsabilidad o no hubiere tomado acuerdo al respecto, los acreedores pueden ejercitar la pretensin de responsabilidad en cualquier momento. Si hubiera acordado interponer la accin, los acreedores deben esperar el transcurso de los tres meses que han de transcurrir, segn el tercer prrafo del art. 180, antes que cualquier accionista pueda interponer la pretensin social de responsabilidad. Que el acto que da lugar a la responsabilidad de los directores amenace gravemente la garanta de los crditos. La garanta de los crditos, en sentido muy lato, est dada por los activos sociales. Ms restringidamente puede entenderse por tal el capital social. De acuerdo a ello, la garanta de los crditos se ver amenazada cuando el acto del director o de los directores, que genera su responsabilidad, ha causado prdidas que han reducido el patrimonio neto a cifra inferior al capital. De all que el art. 182 seale que el objeto de la pretensin social promovida por los acreedores debe ser la reconstitucin del patrimonio neto. Aun en la indicada circunstancia no resulta legitimado para actuar el acreedor que tuviera suficientemente garantizado su crdito (por falta de inters legtimo). Si la accin llega a buen fin y se ejecuta, los acreedores tienen derecho a ser reembolsados en sus gastos (por analoga con lo dispuesto para los accionistas). e) Efectos de la transaccin La demanda iniciada por la sociedad slo puede ser transigida si lo autoriz expresamente la junta general, y en los trminos que sta fije. (1) El representante a quien se concede la facultad de transigir conforme a su criterio, es responsable por su decisin negligente.

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La autorizacin de la junta puede ser materia de la accin de impugnacin referida en la sec. 4/22.1 si se entendiera contraria a los intereses de la sociedad. Es invlida la transaccin concertada por los socios o los acreedores respecto a la accin social que interpusieran, en tanto no pueden disponer de un derecho ajeno. Dentro de los trminos expuestos en los prrafos anteriores, la transaccin realizada por la sociedad produce efectos frente a los socios y los acreedores. Si sta fuera fraudulenta, puede ser materia de la accin de ineficacia establecida en los arts. 195 y ss. del C.C. __________________________ Nuestra ley no establece especiales requisitos y limitaciones a esta posibilidad, como s lo hace la legislacin extanjera. f) Efectos del desistimiento El desistimiento que practica la sociedad en el procedimiento iniciado sobre responsabilidad de los directores, equivale a la renuncia al ejercicio de la accin. Ello conlleva que los socios o los acreedores puedan iniciar la accin social conforme se refiere en los literales b), c) y d) de esta seccin. El desistimiento de los socios o los acreedores en el procedimiento de responsabilidad social iniciado contra los directores, no produce efectos frente a la sociedad u otros socios o acreedores, dado que no pueden disponer de un derecho ajeno. g) Efecto de la cosa juzgada Produce plenos efectos frente a la sociedad, los socios y los acreedores, la sentencia recada en una accin social contra los directores por determinada responsabilidad, sea que hubiera sido interpuesta por la sociedad o cualquiera de las personas referidas en los literales b), c) y d) de esta seccin. h) Caducidad La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos contados desde la adopcin del acuerdo o de la realizacin del acto que origin el dao - art. 184. 5/23 Responsabilidad de los directores frente a los accionistas y terceros En su actuacin como rgano administrador el directorio puede llegar a causar daos y perjuicios no slo a la sociedad, sino tambin a los accionistas y terceros, lo que hace surgir la obligacin de resarcimiento a cargo de sus miembros. En la LGS esa responsabilidad viene regulada por las normas de carcter general que establecen las condiciones para que ella surja y sus alcances, as como por las que sealan supuestos especficos de la misma. A esas normas deben agregarse las disposiciones del Cdigo Civil que regulan la responsabilidad extracontractual, en cuanto resulten pertinentes. (1) La aplicacin complementaria de tales disposiciones se funda en que los daos y perjuicios que la actuacin del directorio pueda causar a los accionistas y terceros, no resultan del incumplimiento de una obligacin asumida por el conjunto de sus miembros ante ellos. Lo cual no impide reconocer que en dicha responsabilidad subyace, mas que el incumplimiento del deber jurdico fundamental de no hacer dao a nadie, el de los deberes inherentes al cargo del director. Para que el director resulte responsable ante los accionistas y terceros deben cumplirse las condiciones siguientes: El dao debe provenir de un acuerdo o acto de dicho rgano que sea contrario a la ley o al estatuto, o de un acto realizado con dolo o culpa grave - art. 177, primer prrafo. En la mayora de los casos el dao a los accionistas y terceros suele provenir de actos del directorio contrarios a la ley o al estatuto. Sobre lo que debe entenderse por tales actos vase lo expresado en la sec. 5/22.1 b.

Debe considerarse incluido en los alcances del art. 177, primer prrafo, el acto del directorio contrario a los convenios entre accionistas y entre stos y terceros que obliguen a la sociedad vase la sec. 1/16. Si bien no se contempla expresamente, para imputar responsabilidad al directorio por su actos contrarios a la ley o al estatuto (y, eventualmente a los convenios entre accionistas y entre stos y terceros), es menester que sean dolosos o culposos (C.C. art. 1969). En materia de la responsabilidad del directorio frente a los accionistas y terceros, el dolo consiste en la conciencia y voluntad de hacer un dao al accionista o tercero, o de no hacer nada para impedirlo. La nocin de culpa es la misma que opera en el mbito de la responsabilidad ante la sociedad (seccs. 5/22.1 b y c). En todos los supuestos se presume la existencia de dolo o culpa, sea sta leve o grave, correspondiendo su descargo a los directores en aplicacin del art. 1969 del C.C. El hecho del directorio debe lesionar directamente los intereses de los accionistas o terceros, no ocurriendo ello si el dao que les es causado es consecuencia (repercusin) del inferido a la sociedad - art. 182. Por ejemplo, el dao al accionista o tercero es consecuencia del producido a la sociedad cuando se vende a precio vil bienes de la sociedad o se adquieren bienes a precio exagerado, se realiza un pago indebido que luego no es objeto de devolucin; se dispone de dinero de la sociedad; se incrementa innecesariamente la deuda tributaria de la sociedad al no pagar los tributos oportunamente no obstante existir recursos, no se cobran las acreencias sociales, etc. Debe existir una relacin de causalidad adecuada entre el acto del directorio y el dao causado, segn el art. 1985 del C.C. La aplicacin de esta norma entraa no limitar la responsabilidad slo a las consecuencias inmediatas del hecho daoso, ni llevarla al extremo de considerar todas las que resulten de la concurrencia de causas que encuentran en el hecho del directorio su punto de partida. Corresponder al juez encontrar el justo medio en cada caso aplicando un criterio de razonabilidad. Por ejemplo, si un director delegado girara un cheque sin fondos, que aun cuando pudo ser cobrado luego no lo fue por inaccin de su tenedor, deviniendo posteriormente en incobrable al resultar insolvente la sociedad, faltara una relacin de causalidad adecuada entre el giro del cheque y el dao sobrevenido a su tenedor. La apreciacin de la relacin de causalidad adecuada es de particular importancia cuando se trata de establecer el dao derivado de la violacin de algn derecho poltico del accionista (impedimento del derecho de voto, etc.). La LGS puntualiza determinados supuestos en que surge la responsabilidad solidaria de los directores frente a los acreedores sociales: Por ejecutar el acuerdo de reduccin del capital con reembolso de los aportes o mediante la condonacin de dividendos pasivos antes del vencimiento del plazo de oposicin de los acreedores - art. 218, tercer prrafo. Por la celebracin de contratos y dems actos jurdicos realizados desde que la sociedad devino en irregular - art. 424, primer prrafo. Esta norma es de aplicacin tpicamente en situaciones en que la sociedad contina operando no obstante haber incurrido en la causal de disolucin por prdidas a que se refiere el art. 407, inc. 4. A continuacin mencionamos a ttulo ilustrativo otras situaciones en que puede surgir la responsabilidad del directorio frente a los accionistas o terceros. Varias de esas situaciones corresponden a casos citados en textos sobre la materia:

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Frente a los accionistas Formulacin de un balance irregular que haya inducido al agraviado a adquirir o suscribir acciones a un precio o valor que no se corresponda con la verdadera situacin patrimonial de la sociedad; o que haya inducido a un accionista a no vender sus acciones basado en la situacin patrimonial reflejada en ese balance; o con el fin de impedir la distribucin de dividendos. Violar las normas sobre distribucin de dividendos. Hacer creer al adquirente de las acciones que estaban totalmente canceladas. Amortizar acciones en forma no prevista en los estatutos. Retardo injustificado en la devolucin del bien aportado en usufructo, una vez acordada la reduccin del capital. No reconocer el derecho de suscripcin preferente o no entregar el certificado que lo representa. No convocar a junta general obligatoria anual ni a otras contempladas en la ley o el estatuto. Impedir ilegtimamente el acceso a la junta o el ejercicio del derecho de voz y voto. Frente a terceros En base a un balance falso obtener financiamiento o fianza de la banca o crdito de los proveedores, o inducir a que un banco acepte las acciones emitidas por la sociedad como prenda para la concesin de un crdito a un accionista. Pagar las deudas sociales sin respetar las preferencias de los crditos. Cesacin y desaparicin de hecho de las actividades y de las instalaciones, respectivamente, de la sociedad. No convocar a los acreedores sociales o no solicitar el inico del Procedimiento Concursal Ordinario respecto de la sociedad, en la hiptesis del art. 176. El indicado artculo hace referencia expresa a la "declaracin de insolvencia" de la sociedad y no al inicio del Procedimiento Concursal Ordinario. Sin embargo, debe considerarse vlida la referencia a este ltimo en razn de que con la Ley 27809-Ley General del Sistema Concursal (vigente desde el 710-02) se ha sustituido el procedimiento de declaracin de insolvencia por el Procedimiento Concursal Ordinario. La responsabilidad de los directores frente a los accionistas y terceros es ilimitada y solidaria. Siendo ilimitada la responsabilidad, la indemnizacin se debe por el total del dao emergente y del lucro cesante que el hecho del directorio llegue a causar, en tanto se cumpla el requisito de adecuada causalidad antes referido. Tngase presente que tratndose de una responsabilidad extracontractual se devengan intereses legales sobre la indemnizacin desde que se produjo el dao (C.C. art. 1985, segundo prrafo). Respecto de los alcances de la solidaridad vase lo expresado en la sec. 5/22.2a. Si el hecho lesivo del directorio consiste en un acuerdo, cualquier director que no hubiera votado a favor de su adopcin deber expresar su oposicin o disconformidad respecto del mismo para quedar excluido de responsabilidad, segn lo previsto por los arts. 170, quinto prrafo, y 178 (vase la sec. 5/22.3a). Si no obrara as deber acreditar que obr con diligencia para evitar la ejecucin del acuerdo, a fin de quedar liberado de responsabilidad (vase la sec. 5/22.3b). La misma prueba le incumbir si el acto lesivo del directorio no es un acuerdo. Recurdese al respecto lo expresado lneas arriba, en el sentido que en el mbito de la responsabilidad extracontractual el dolo y la culpa, sea ste leve o grave, se presumen. La pretensin individual de responsabilidad que pueda promover el accionista deber ser sometida a arbitraje si el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes para resolver la mencionada materia (vase la sec. 1/17). Lo indicado no es aplicable a los terceros debido a que el convenio arbitral no les es oponible. Dichos terceros debern accionar judicialmente su pretensin de responsabilidad.

Si diversas pretensiones de responsabilidad fueran promovidas por distintos perjudicados, al no existir identidad de partes, no sern eficaces en un proceso las transacciones, desistimientos o sentencias recadas en los otros procesos. La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos contados desde la adopcin del acuerdo o de la realizacin del acto que origin el dao - art. 184. __________________________________ El Cdigo Tributario ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general con ocasin de la distribucin de utilidades. El incumplimiento determina el surgimiento de responsabilidad respecto de la Administracin y no frente a la sociedad. Vase la parte final de la sec. 1/11.1. 5/24 Responsabilidad penal El Cdigo Penal tipifica como delitos de fraude en la administracin de personas jurdicas (arts. 198 (1) y 199 (2)) y delitos econmicos (art. 242 (3)), diversos actos en que pueden incurrir los administradores sociales en ejercicio de sus funciones. Los directores no slo son punibles por los delitos cometidos personalmente por ellos. Tambin son responsables como autores por los delitos atribuibles a la sociedad en razn de los actos en los que hayan actuado en representacin de sta, aun cuando los supuestos especiales que fundamentan la penalidad no concurran en ellos pero s en la sociedad - C.P., art. 27. El citado artculo autoriza la traslacin de una caracterstica personal de autora de la sociedad al director que actu en su representacin. Con ello se busca penar a la persona fsica que cometi un delito atribuible a la sociedad, la cual es inimputable por no tener capacidad de conducta. No basta ser director para responder por los delitos de los que aparezca la sociedad como autora idnea. Para ello ser necesario que concurran en el director los dems elementos que determinen la existencia del delito. La accin penal por los delitos que pudieren haber cometido los directores, sean o no concurrentes con los ilcitos civiles a que se refieren las seccs. 5/23 y 5/24, puede ser entablada individualmente por cualquier accionista, director, consejero, acreedor o tercero en general, as como de oficio por el fiscal o el juez instructor que los descubriera en la secuela de otro procedimiento. Por resolucin del 3 de agosto de 1995 y con ocasin del Recurso de Nulidad N 1947-95, la Sala Penal de la Corte Suprema declar infundada la cuestin previa que dedujo un director de una S.A., en el proceso penal seguido en su contra por delito contra el patrimonio (estafa, defraudacin o fraude en la administracin de las personas jurdicas) y falsificacin de documentos en general. La cuestin previa haba sido planteada en el sentido que la sociedad no poda interponer la accin penal sin antes contar con el acuerdo de la junta general exigido por el art. 173 LGS (ahora art. 181). La ejecutoria suprema estableci que el art. 173 LGS (ahora 181) slo era aplicable a la accin de responsabilidad civil tendiente a recompensar el patrimonio de la sociedad, prevista en el art. 172 LGS (ahora 177), y no a las acciones correspondientes a la responsabilidad penal que pudiera alcanzar a los directores, dejadas a salvo por el art. 174 LGS (ahora 183). En sus considerandos la Corte Suprema expres que "no se puede exigir acuerdo previo de la junta general de accionistas, pues importara condicionar el ejercicio de una accin pblica, el actuar del Ministerio Publico y del Poder Jurisdiccional, a la decisin de una asamblea privada; que, en consecuencia, est expedido el derecho para plantear una denuncia ante el Ministerio Pblico, no slo del Representante Legal de la Sociedad, sino tambin de los miembros de la Junta de Vigilancia, Directores, Gerentes y Acreedores de la Sociedad".

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Respecto a la prescripcin de la accin penal, rigen los distintos trminos establecidos por el art. 80 del C.P. para los diversos supuestos. Tngase en cuenta adems lo dispuesto por los arts. 81 y 83 el C.P. respecto de la reduccin de los plazos de prescripcin y la interrupcin de la prescripcin de la accin penal, respectivamente. Obsrvese que tratndose de los delitos susceptibles de ser cometidos por los administradores, el plazo mximo ser de seis aos. ________________________ Constituyen actos de administracin fraudulenta (C.P., art. 198, modificado por Ley 29307): Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno, auditor externo, segn sea el caso, o a terceros interesados, la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances, reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas contables. Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica. Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de acciones, ttulos o participaciones. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma persona jurdica como garanta de crdito. Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes. Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo directivo u otro rgano similar o al auditor interno o externo, la existencia de intereses propios que son incompatibles con los de la persona jurdica. Asumir indebidamente prstamos para la persona jurdica. Usar en provecho propio o de otro, el patrimonio de la persona jurdica. Tambin se considera delito de fraude en la administracin de personas jurdicas mantener contabilidad paralela distinta a la exigida por la ley (C.P., art. 199). Constituye delito econmico susceptible de ser cometido por los administradores de una sociedad, rehusar suministrar a la autoridad competente la informacin econmica, industrial o mercantil que se le requiera, as como, deliberadamente, prestar la informacin de modo inexacto (C.P., art. 242). 6/1 Concepto La gerencia es el rgano permanente de administracin ordinaria, ejecutor de la poltica general y de las resoluciones acordadas por el directorio. El titular del cargo es el gerente general. Al regular la gerencia en cuanto rgano social la ley emplea las expresiones "gerente general" y "gerente" para referirse al titular del cargo. No causara problema alguno ello si no fuera porque el art. 185, luego de prever que la sociedad puede contar con ms de un gerente, dispone que cuando as ocurra, debe designarse a quien o quienes ejercern la gerencia general y que, a falta de esa designacin, se considera gerente general al designado en primer lugar. Lo cual lleva a pensar que, en rigor, los gerentes que no son designados como gerente general, son simples apoderados con las facultades de administracin y representacin en las reas a su cargo (gerencia de ventas, de finanzas, de produccin, de personal, etc.) segn resulte de su nombramiento. (1) Los deberes y responsabilidades del gerente general tienen por fuente principal las normas de la LGS y los arts. 275 a 285 del C. de C. La relacin individual por la que el gerente se vincula con la sociedad para asumir tales obligaciones, puede ser calificada como un contrato innominado de prestacin de servicios con caractersticas de la comisin mercantil con representacin y de la locacin de servicios - vase la sec. 5/1. Las normas de estos contratos (arts. 237 a 274 del C. de C. y 1755 a 1770 del C.C.) deben ser consideradas al momento de interpretar o integrar la regulacin del rgimen del gerente. La prestacin de servicios del gerente es tambin un fenmeno relevante para el derecho laboral peruano. El art. 43 del T.U.O. D.Leg. 728 aprobado por D.S. 003-97-TR califica como "personal de

direccin" (esto es, con contrato de trabajo) a "aqul que ejerce la representacin general del empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituye, o que comparte con aqul las funciones de administracin y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el resultado de la actividad empresarial", definicin que involucra evidentemente la actividad del gerente a pesar de no existir la subordinacin que se exige a toda prestacin de servicios para ser considerada como una relacin laboral. El cumplimiento por el gerente de los acuerdos del directorio y de la junta deriva del funcionamiento orgnico e interno de la sociedad, y no de un sometimiento laboral. El gerente es el rgano del que la sociedad se vale para celebrar un contrato de trabajo con un tercero. Sobre los aspectos laborales vinculados al nombramiento del gerente por un plazo determinado y a su remocin, vanse las seccs. 6/6 y 6/7.2. Es de notar que una vez que la sociedad se encuentra sujeta al rgimen de liquidacin, sea de acuerdo al previsto en la propia LGS (vase las seccs. 20/2.1 y 20/3.2) o en la Ley del Sistema Concursal (vase la sec. 25/4.2), la gerencia cesa sus funciones como rgano social y es sustituida por el liquidador. ___________________________ Los comentarios de este captulo estn referidos a la gerencia general, y no a las gerencias de rea. Sobre la normatividad que el estatuto pueda establecer para ellas, vase la sec. 6/13. 6/2 Requisitos e impedimentos La LGS no contempla requisitos para el ejercicio del cargo de gerente general,pero el estatuto s puede establecerlos, con la restriccin de no poder exigir un determinado porcentaje de acciones para poder acceder al cargo - vase la sec. 2/4.2, numeral 7. Son de aplicacin al gerente los impedimentos establecidos para el ejercicio del cargo de director, as como la obligacin de no aceptar el cargo o de renunciar al mismo, bajo responsabilidad en caso de incumplimiento. Todo ello en virtud de la remisin hecha por el art. 189 a las disposiciones sobre los impedimentos establecidos para los directores. Al respecto vase la sec. 5/2.2. Cabe destacar entre tales impedimentos el que menciona el inciso 6 del art. 161, el cual, en buena cuenta, importa la prohibicin, mientras se ejerza el cargo, de ser socio, director, gerente, administrador o apoderado de sociedades de personas (1) que tengan en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad, as como de desarrollar personalmente una actividad que entrae tal oposicin de intereses. Sobre los alcances de este impedimento vase la sec. 5/2.2, literal f). El estatuto puede establecer otros impedimentos en tanto resulten lcitos. __________________________ Son sociedades de personas la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple o por acciones y la sociedad civil ordinaria o de responsabilidad limitada. 6/3 Desempeo por persona jurdica Puede ser nombrada gerente general una persona jurdica (art. 193). En concordancia con lo previsto en el art. 11 que obliga a circunscribir la actividad de la sociedad a su objeto social, debe entenderse que el de la sociedad mercantil o civil designada como gerente debe contemplar el ejercicio de cargos administrativos o que sea concordante con el objeto social de la sociedad administrada. (1)

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La persona jurdica elegida como gerente general debe designar a una persona natural que la represente en el ejercicio del cargo - art. 193. La designacin integra el acto de nombramiento de la persona jurdica como gerente, por lo que no procedera la inscripcin de dicho nombramiento mientras no se efecte aqulla. Obsrvese que la designacin no puede recaer en ms de una persona natural. Sobre la responsabilidad por la gestin de la gerencia encomendada a una persona jurdica, vase la sec. 6/10.2, parte final. ________________________ La gerencia puede ser ejercida por cualquier sociedad mercantil, e inclusive por sociedades civiles. El desempeo del cargo de gerente es compatible con la realizacin del fin econmico propio de las sociedades civiles (ejercicio personal de una profesin, oficio, etc. por uno o ms de los socios - art. 295). 6/4 Nmero El art. 185 contempla que puede designarse ms de un gerente general. Es difcil imaginar que esta hiptesis pueda darse pues ello implica que dos o ms personas, por s solas, tienen a su cargo, en forma simultnea, el ejercicio de una misma funcin administrativa con los mismos deberes, facultades y responsabilidades. Adems, asumiendo que se estipulara que el cargo ha de ser ejercido mancomunadamente, la responsabilidad no sera solidaria ante la sociedad, salvo que as se hubiera convenido entre ella y los titulares del cargo. Lo propio es designar un gerente general, sin perjuicio de la designacin de uno o ms suplentes. 6/5 Designacin, aceptacin e inscripcin El gerente es nombrado por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general art. 185, primer prrafo. Salvo mayor exigencia del estatuto, el directorio designa al gerente por mayora absoluta de votos de los directores concurrentes o participantes (sec. 5/19.8) y la junta general con el voto conforme de la mayora absoluta de las acciones con derecho de voto concurrentes (sec. 4/16.3). Sobre la posibilidad de que la designacin se realice por un plazo determinado o por tiempo indefinido, vase la sec. 6/7. No es de buena tcnica designar al gerente en un artculo del estatuto, pues pueden suscitarse inconvenientes con ocasin de la modificacin del indicado artculo, cuando como consecuencia de aqulla se elimina la referencia al nombramiento del gerente. En su caso, deber tenerse cuidado de emitir pronunciamiento sobre la situacin del indicado funcionario. Vase al respecto la Res. 665-2004SUNARP-TR-L de 5-11 -04 en la sec. 1/10.3. La designacin tiene por nico efecto declarar la identidad de la persona que la sociedad considera idnea para desempear la gerencia. Es necesario obtener la aceptacin de sta (art. 14) para que se generen los deberes y responsabilidades delineados por la ley y el estatuto. La aceptacin puede darse a travs de una declaracin de voluntad: expresa, en forma verbal, escrita o por otro medio directo; se admite la aceptacin anticipada. tcita, cuando el elegido comienza a desempear funciones inherentes al cargo - art. 14, primer prrafo. Respecto a la inscripcin de la designacin de gerente, vase la sec. 1/10.3. En algunas ocasiones se hace necesario o conveniente regularizar la inscripcin de nombramientos respecto de los cuales ya se ha producido el cese. Ello en razn de que puede tener importancia

prctica acreditar que se goz de la representacin de la sociedad. Sobre el particular, la Res. 105-2000-ORLC/TR de 18-4-00 ha declarado que procede inscribir el nombramiento de un gerente aun cuando su revocatoria y la designacin de otro gerente ya han sido inscritos en virtud de ttulo presentado con anterioridad al del nombramiento que se trata de inscribir, entendindose en tal caso que el indicado nombramiento dur hasta que se produjeron su revocacin y la designacin del nuevo gerente. 6/6 Duracin El nombramiento del gerente se entiende realizado por tiempo indefinido, salvo que el estatuto o el propio acto de la eleccin fije su duracin para un perodo determinado - art. 186. El nombramiento por un plazo determinado no impide que el gerente pueda ser removido antes de su vencimiento, ya que dicha posibilidad es establecida con carcter inderogable por el art. 187 - vase la sec. 6/7.2. La fijacin de tal perodo tiene la naturaleza de un plazo mximo, que impone al rgano competente la obligacin de emitir un nuevo pronunciamiento sobre la persona que debe ocupar la gerencia al trmino del mismo. No hay lmite legal mximo ni mnimo para la duracin de tal perodo. Por otro lado, el nombramiento del gerente puede ser renovado indefinidamente, salvo disposicin contraria del estatuto. Conforme a lo sealado por la Res. 105-2000-ORLC/TR de 18-4-00, procede inscribir la prrroga del nombramiento de un gerente an cuando haya sido acordada luego de vencido el plazo del mismo, ya que esa prrroga, aunque en rigor no es tal, implica un otorgamiento de poderes. Duracin determinada y normas laborales Cuando el gerente goza de estabilidad laboral pero su nombramiento ha sido efectuado por un periodo determinado, el rgano competente debe acordar un nuevo nombramiento de gerente tan pronto venza la duracin del periodo para el cual se efectu el nombramiento anterior. De no renovarse su nombramiento, el gerente queda automticamente separado del cargo. Procede en este caso el pago de la indemnizacin por concepto de despido arbitrario que se menciona en la sec. 6/7.2. En tal supuesto no es necesario que se le curse al gerente una carta de despido, por cuanto su cese queda acreditado con el acuerdo de remocin por nombramiento de uno nuevo; tampoco procede su renuncia con posterioridad al acuerdo. En su caso, la contratacin del gerente por un plazo determinado debe formalizarse por escrito y adecuarse a alguna de las modalidades previstas en los arts. 53 a 56 del T.U.O. D.Leg. 728, aprobado por D.S. 003-97-TR. En ese supuesto, el nombramiento del gerente puede efectuarse por el mismo perodo de duracin de su contrato. 6/7.1 Causales de cese (en general) El cargo de gerente vaca por muerte, renuncia y remocin - art, 157, por analoga. El art. 157 tambin menciona como causal de vacancia el incurrir en impedimento para el ejercicio del cargo, hecho que, en rigor, no es tal causal. Vase la sec. 5/8.1, literal d). Respecto a las dos primeras causales vanse los literales a) y b) de la sec. 5/8.1. De ellas, slo en cuanto a la renuncia cabe aadir.

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que normalmente es formulada ante el directorio pudiendo tambin ser deducida ante la junta (cuando sta se constituye), independientemente del rgano que lo nombr, salvo disposicin diversa del estatuto; que requiere la formalidad de una carta simple con 30 das de anticipacin, impuesta por las normas laborales (art. 18 del T.U.O. D.Leg. 728, aprobado por D.S. 003-97-TR). Para efectos extra-laborales, bastar cualquier otro medio que pruebe indubitablemente la renuncia; que la omisin en dar el aviso anticipado de 30 das, adems de la responsabilidad societaria que entraara, es considerada por la legislacin laboral como una falta grave que da lugar al despido, no surtiendo efectos la renuncia como tal. Complementariamente a lo sealado, el gerente cesa en su cargo al sobrevenir la disolucin de la sociedad, desde la fecha en que el liquidador acepta el cargo expresamente o desempea las funciones de administracin o representacin de la sociedad - arts. 14, 413 y 414. Cese en el cargo por designacin de administrador judicial Vase al respecto lo sealado en la sec. 5/8.5. 6/7.2 Remocin Dispone el art. 187, primer prrafo, que "El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento". Esta norma consagra la libre revocabilidad del cargo de gerente general. En lnea con ello el segundo prrafo de ese artculo establece que es nula "la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio que establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente o que imponga para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta". Aunque no esta contemplado puede afirmarse que resultan igualmente nulas, por contrariar el indicado principio, las clusulas estatutarias que para la remocin exijan un justo motivo, causal de negligencia o un previo procedimiento de defensa, as la designacin hubiera sido condicin de la constitucin social. Procede el pago de una indemnizacin por lucro cesante si hubiere sido pactada expresamente con el gerente para el caso en que fuera removido antes del vencimiento del perodo determinado para el que fue nombrado (vase la sec. 6/6). El acuerdo puede constar en documento expreso, en el acta correspondiente al nombramiento, o derivar de lo establecido anticipadamente por el estatuto. La indemnizacin podra estar conformada por el monto de las retribuciones que corresponderan al tiempo que resta hasta la fecha de trmino del contrato. Aun cuando de naturaleza diferente, este monto seria deducible de la indemnizacin por despido injustificado que procedera segn se expone ms adelante. Salvo el caso que ms abajo se seala, para que la junta o el directorio puedan remover al gerente es necesario que ello sea contemplado en la convocatoria. La remocin del gerente puede ser expresa o tcita. Conforme a lo sealado por la Res. 026-2005-SUNARP-TR-L de 19-1-05, la remocin del gerente debe ser expresa cuando: El gerente ha sido elegido para un perodo determinado y antes de su vencimiento se nombra a una persona distinta para el mismo cargo; En una sociedad que cuenta con varios gerentes, se nombre a un nuevo gerente sin asignarle ninguna gerencia especfica (Ejem: Gerente General, Gerente Administrativo, Gerente Financiero, etc.), pues ello permitir identificar a la persona a la que reemplazar el nombrado. La remocin ser tcita cuando se designe a un nuevo gerente (art. 151 del C.C., en aplicacin analgica). As tambin lo ha puesto de manifiesto la Res. 026-2005-SUNARP-TR-L, precisando adems que la remocin del gerente puede tener lugar si se nombra a un nuevo gerente identificando indubitablemente el cargo que ejercer (Ejem. gerente general, gerente administrativo, etc.), siempre que la ley o el estatuto no sealen un perodo determinado de duracin para el ejercicio del cargo.

Adicionalmente, en el caso de la Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99, en el que el registrador observ la solicitud de inscripcin del nombramiento del gerente y del directorio pidiendo se acredite la renuncia o remocin del gerente y de los directores anteriores, el Tribunal dej sin efecto la observacin considerando que la redaccin de la clusula en cuestin resultaba ser "lo suficientemente clara dado el contexto en el que se ubica, es decir, dentro de la escritura pblica de adecuacin del pacto social y estatuto, por lo que debe entenderse que han sido removidos tcitamente los funcionarios actuales". Se desprende del art. 187, segundo prrafo y de lo dispuesto en los arts. 127 y 169 que para la adopcin del acuerdo de remocin basta la mayora absoluta, sea de los directores participantes o de las acciones con derecho de voto concurrentes, segn el caso. Sin perder de vista que el gerente puede ser removido del cargo sin necesidad de expresin de motivos, cabe indicar que la LGS contempla que ello puede tener lugar si el gerente incurre en los impedimentos establecidos en el art. 161 - arts. 162 y 189. La remocin del gerente se produce de pleno derecho (automticamente) si la junta general o el directorio acuerdan iniciarle pretensin social de responsabilidad (art. 195). En este caso la remocin se produce aun cuando el inicio de dicha pretensin no haya estado contemplado en la convocatoria (por aplicacin del art. 181, primer prrafo, al que remite el art. 189). El nombramiento de un nuevo gerente importa la remocin del anterior, aun cuando la remocin no haya sido expresamente declarada - art. 151 del C.C. (en aplicacin analgica). Para que la remocin del gerente surta efectos debe procederse al nombramiento de la persona que ocupar el cargo vacante. Tngase en cuenta que la gerencia es un rgano necesario y permanente en la sociedad annima. En la prctica no resulta inscribible la remocin del gerente si junto con ello no se ha solicitado la inscripcin del nombramiento de su reemplazante. Remocin y Estabilidad Laboral El gerente que es removido por motivo distinto a las causas justas establecidas en los arts. 23 y 24 del T.U.O. D. Leg. 728, aprobado por D.S. 003-97-TR, tiene derecho a la indemnizacin por despido arbitrario que sealan los arts. 38 y 76 de la misma norma, segn haya sido contratado a plazo indefinido o a plazo determinado. A estos efectos, tngase presente que el segundo prrafo del art. 10 del T.U.O. D. Leg. 728, faculta la ampliacin del perodo de prueba de 3 meses hasta un ao, mediante acuerdo de partes por escrito, para el personal de direccin de la empresa. Durante dicho plazo, el gerente podr ser removido del cargo y separado de la empresa sin que sta incurra en despido arbitrario. Debe destacarse que las causales justificadas de remocin contenidas en el T.U.O. D.Leg. 728, se amplan con los impedimentos para ejercer el cargo - vase la sec. 6/2. 6/7.3 Suspensin El gerente puede perder temporalmente sus facultades de administracin y representacin de la sociedad. Ello tendr lugar, an cuando la LGS no lo prev, cuando la sociedad se encuentre sometida al rgimen de reestructuracin patrimonial y la junta de acreedores no acuerde la continuacin del mismo rgimen de administracin (vase la sec. 25/3.5). En el indicado caso el gerente ser sustituido por los nuevos administradores designados y reasumir sus funciones cuando se declare la conclusin de la reestructuracin de la empresa. Tngase en cuenta adems que por la va de la medida cautelar de suspensin provisional del directorio y gerencia y designacin de un administrador judicial, el juez puede otorgar al

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administrador designado las facultades establecidas por la ley y el estatuto para el directorio y la gerencia. 6/8.1 Gestin y representacin de la sociedad a) Contenido La gerencia es el rgano encargado de decidir sobre los asuntos, actos y contratos relacionados con la administracin ordinaria de la sociedad dentro de su objeto; impulsar su marcha; llevar su contabilidad y cautelar su patrimonio. En el ejercicio de estas funciones el gerente despliega facultades de gestin. Tiene, adems, la funcin de declarar y ejecutar la voluntad social en lo relativo a la administracin ordinaria de la sociedad, vinculndola con terceros. A esta funcin corresponden las facultades de representacin. (1) Salvo previsin distinta del estatuto o del acuerdo de nombramiento, estas facultades comprenden las atribuciones de (art. 188, segundo prrafo): Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social - inc. 1. Sobre lo que debe entenderse por tales actos y contratos vase la sec. 6/8.2. Representar a la sociedad con las facultades generales y especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil y las facultades previstas en la Ley General de Arbitraje - inc. 2, modificado por D.Leg. 1071 (pub. 28-6-08, vig. 1-9-08). El gerente tambin es el rgano encargado de determinadas funciones vinculadas al funcionamiento orgnico de la sociedad - vase la sec. 6/8.4. ________________________ En rigor, la comn denominacin de estas facultades como de "representacin" no se adeca a la relacin orgnica que existe entre el gerente y la sociedad. Aquel no es slo un representante de sta. El gerente, actuando corno tal, es la sociedad. b) Modo de sealamiento La prctica societaria evidencia que el estatuto, el acuerdo de nombramiento o uno posterior, suelen especificar con detalle las facultades de gestin y representacin del gerente. Tal prctica ha venido determinada, en general, por la necesidad de dar certeza, de un lado, a las relaciones entre el gerente y la sociedad, y de otro, a las establecidas entre sta y terceros; y, en particular, por la habitual actitud de las entidades crediticias de interpretar restrictivamente las facultades genricamente otorgadas a los representantes de la sociedad La prctica societaria tambin muestra que el estatuto suele establecer las facultades del gerente cuando ste resulta ser el accionista mayoritario o una persona muy vinculada a l. En otras situaciones el estatuto seala facultades mnimas de representacin y dispone que las dems sean otorgadas en el acto de nombramiento, lo que se hace con la extensin adecuada en cada caso, dependiendo ello, entre otros factores, del grado de confianza depositado en el nombrado. Segn lo establecido por la Res. 414-96-ORLC/TR de 25-11-96 las facultades que se otorguen al gerente de la sociedad deben guardar relacin con el objeto de sta. En el caso de la citada resolucin, la sociedad tena por objeto la prestacin de servicios de consultora, elaboracin de proyectos, ejecucin de obras, intervencin en licitaciones y realizacin de actividades afines. Su estatuto sealaba que el directorio tena las facultades de ley y la de representacin de la sociedad ante terceros. Dicho rgano, otorg poder al gerente para alquilar, comprar, hipotecar y vender inmuebles. El Tribunal Registral seal que de la correlacin de las indicadas disposiciones estatutarias con el art.162 (ahora 172) de la LGS se desprenda que el directorio estaba facultado para otorgar poderes "que considerara necesarios atendiendo a los alcances del objeto social de la empresa" y que en el caso la sociedad "no est vinculada ni cuenta entre sus objetivos la actividad inmobiliaria u otra similar que permitiera establecer algn nexo de causalidad entre el objeto social, las facultades del directorio y los poderes de disposicin de bienes inmuebles otorgados a favor del seor gerente". En efecto, en el caso, el poder otorgado al gerente no estaba circunscrito a la actividad que la sociedad deba desarrollar segn su objeto social, ni tampoco se limitaba a la compra de un inmueble para la

sede operativa de la sociedad ni a la venta de uno que formase ya parte de sus activos. El poder fue otorgado in abstracto, o sea, sin referencia a una operacin en particular vinculada al objeto social por lo que importaba un desvo de este. 6/8.2 La Administracin ordinaria

a) El giro social El giro social es la actividad econmica efectivamente realizada por la sociedad. Puede coincidir con el objeto social, cuando ste abarca una sola o muy determinadas actividades. Puede tambin ser ms restringido que el objeto social, lo que normalmente ocurre cuando ste abarca una amplia gama de actividades econmicas. Excepcionalmente (en situacin de manifiesta irregularidad) puede ocurrir que el giro exceda o sea distinto del objeto social, caso en el que la actuacin del gerente vincula a la sociedad frente a terceros de buena fe con los efectos que se sealan en la sec. 1/12.2; sin perjuicio de la responsabilidad por incumplimiento de funciones y abuso de facultades en que incurren el gerente (sec. 6/10) y el directorio (sec. 5/22) frente a la sociedad. b) Concepto de administracin ordinaria La administracin importa la conduccin de la empresa y el cumplimiento de determinadas funciones vinculadas al funcionamiento orgnico de la sociedad. La administracin ordinaria abarca la realizacin de todos los actos propios de la organizacin de la sociedad como empresa y el desarrollo de sus operaciones en cuanto correspondan a su giro, siempre que su cuanta e importancia no excedan de las operaciones que normalmente realiza la sociedad. La calificacin de un acto como de administracin ordinaria depende de la situacin concreta de cada sociedad, considerando su repercusin en el patrimonio o en las finanzas sociales, su relacin con el nivel de ingresos, gastos o rentabilidad de la empresa, su carcter de necesario para el cumplimiento de deberes contractuales, su incidencia en la conservacin o incremento del patrimonio social, su conexin con la mayor eficiencia, agilidad o control del manejo administrativo, etc. Ahora bien, deben entenderse comprendidos dentro de la administracin ordinaria aquellos actos de poca cuanta e importancia contemplados dentro del objeto social, aunque sean ajenos al giro de la sociedad. Si su frecuencia se va incrementando, pasan a formar parte del giro de la empresa. La administracin ordinaria comprende tambin el cumplimiento de las obligaciones legales de cargo de la sociedad. c) Ejemplos de actos de administracin ordinaria En cuanto correspondan al giro social, pueden considerarse como de administracin ordinaria los siguientes actos, inherentes a la organizacin de la sociedad y al desarrollo de sus operaciones: Contratar, remover y despedir al personal, sealar sus atribuciones y remuneracin. Adquirir y enajenar mercaderas, productos e insumos aplicables a la actividad de la empresa, as como equipos y enseres. La calificacin de la adquisicin de vehculos, mquinas e inmuebles depende del giro y la magnitud de la empresa. Negociar, suscribir y formalizar los contratos enmarcados dentro del giro de la sociedad. Se exceptan los contratos de prstamo garantizados con bienes de la sociedad, salvo que se trate del endoso de warrants por mercadera o insumos depositados, en tanto su cuanta no exceda las operaciones normales de la sociedad. Arrendar bienes muebles e inmuebles, de y para la sociedad.

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Contratar con almacenes generales y de aduanas el depsito de bienes, retirarlos y devolver los certificados de depsito y warrants que se hubieren emitido. La calificacin del endoso de estos ttulos para fines diversos, depende del tipo y cuanta de las operaciones que normalmente realice la sociedad. Contratar el transporte de bienes, recibirlos y devolver los conocimientos de embarque, cartas de porte y dems documentos de embarque que se hubieren emitido. Celebrar contratos de seguro, cancelarlos, endosar las plizas y hacerlos efectivos. Celebrar contratos de asociacin en participacin o consorcio, en tanto su cuanta y las responsabilidades que de ellos pueden derivarse no sean significativas. Realizar los pagos, cobranzas y protestos a que hubiere lugar, otorgando las cancelaciones necesarias. Efectuar depsitos en las cuentas de la sociedad, de cualquier clase, sean stas en moneda nacional o en moneda extranjera. Registrar a nombre de la sociedad patentes de invencin, modelos industriales, modelos de utilidad, marcas de productos, marcas de servicios, nombres comerciales, dems elementos de propiedad industrial, lemas y derechos de autor. Suscribir declaraciones tributarias y otros documentos pblicos. Representar a la sociedad en todo procedimiento judicial, con las facultades generales y especiales sealadas en los arts. 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil, para lo que basta acompaar copia notarialmente certificada del documento donde conste su nombramiento debidamente inscrito en el Registro de Personas Jurdicas (Ley 26539); as como en los procedimientos arbitrales con las facultades previstas en la Ley General de Arbitraje (LGS, art. 14, modificado por D.Leg. 1071, pub. 286-08, vig. 1-9-08) y en todo procedimiento administrativo. (1) Otorgar poderes especiales dentro de los lmites de sus facultades, y revocarlos. Representar a la sociedad en las asambleas, comits, directorios, juntas, siguiendo en cada caso las instrucciones que el directorio o la junta pudieran impartirle. Son tambin actos de administracin ordinaria la aceptacin, giro, endoso y descuento de letras de cambio, pagars, vales a la orden y cheques, segn corresponda; siempre que su cuanta no exceda a la de las operaciones normales de la sociedad. Les es de aplicacin, sin embargo, la norma de excepcin que se menciona en la sec. 6/8.3. ___________________________ Ley No 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, art. 53: "Las personas jurdicas pueden intervenir en el procedimiento a travs de sus representantes legales, quienes actan premunidos de los respectivos poderes". 6/8.3 Restriccin o ampliacin de las facultades de administracin ordinaria Las facultades de gestin y representacin indicadas en la sec. 6/8.1 y 6/8.2 pueden ser restringidas o ampliadas por el estatuto o por acuerdo de la junta o del directorio. Tal posibilidad est implcita en la previsin del art. 188, segundo prrafo, con arreglo al cual "se presume que el gerente general goza" de las atribuciones arriba indicadas "salvo disposicin distinta del estatuto o del acuerdo de la junta general o del directorio". A diferencia de la LGS anterior (art. 179, segundo prrafo), la ley vigente no ha establecido un mnimo de facultades de representacin infranqueable por la voluntad social. (1) Las restricciones pueden adoptar diversas modalidades: exigencia de firma mancomunada con un director delegado o con un apoderado; necesidad de autorizacin del directorio para la realizacin de determinados actos u operaciones , o ejecucin de los mismos slo por el directorio, etc. La ampliacin implica la facultad de realizar actos de administracin extraordinaria, como por ejemplo, realizar compras de activos fijos importantes, solicitar y suscribir prstamos o crditos, gravar los bienes sociales, etc. Las restricciones que se establezcan operan en las relaciones entre la sociedad y el gerente general, quien incurre en responsabilidad si las excede (sec. 6/10). Resultan adems oponibles a terceros: la sociedad no queda obligada por los actos realizados por el gerente en exceso de sus atribuciones (arts. 12, primer prrafo y 13), salvo que el directorio o la junta los ratifiquen (C.C. art. 162). La responsabilidad civil por tales actos recae en el gerente - art. 13, segundo prrafo.

La oponibilidad de las restricciones frente a terceros coloca a stos en la necesidad de averiguar si el gerente goza de facultad para celebrar el acto o contrato de que se trate, antes que ello tenga lugar; y al gerente, en la necesidad de acreditar sus facultades, si es requerido para ello. De otro lado, si la ampliacin de facultades se realizara extralimitando el objeto social, los actos y contratos as celebrados obligarn a la sociedad frente al tercero de buena fe - art. 12, primer prrafo; vase la sec. 1/12.2. Si el estatuto estableciera las facultades del gerente, no sera posible su ampliacin o restriccin por la junta o el directorio, salvo que el propio estatuto lo autorice. _________________________ El art. 179, segundo prrafo, de la LGS anterior prevea que "No pueden ser materia de limitacin las facultades que la ley seala para la representacin judicial conforme al Cdigo de Procedimientos Civiles, ni las que ordinariamente corresponden al gerente o factor segn el Cdigo de Comercio". 6/8.4 Facultades orgnicas Adems de las potestades inherentes a la conduccin de la empresa, la ley concede al gerente las siguientes facultades relativas al funcionamiento orgnico de la sociedad como persona jurdica: Solicitar la convocatoria del directorio - art. 167. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste acuerde sesionar de manera reservada - art. 188, inc. 3. Asistir a la junta general de accionistas, con voz pero sin voto, salvo que la junta decida lo contrario - arts. 121 y 188, inc. 3. Actuar como secretario de la junta general de accionistas y de las sesiones del directorio, salvo disposicin contraria del estatuto - arts. 129 y 188, inc. 6. Designar al notario en cuya presencia se llevar a cabo la junta cuando ello sea procedente conforme al art. 138 - sec. 4/20.8. Llevar los libros de actas de directorio, junta general y registro de acciones, adems de los libros contables de la sociedad - art. 190, inc. 1. Expedir copias certificadas y constancias de las actas de junta general y directorio, as como de los registros de la sociedad (cuando lo solicite alguna persona facultada por la ley y sin que medie autorizacin del directorio) - arts. 46 y 188, inc. 5. Denunciar ante la junta general los hechos que considere irregulares en la administracin y funcionamiento de la sociedad - art. 191. Requerir al directorio la convocatoria a junta general cuando considere que la sociedad ha incurrido en causal de disolucin y, si no se hiciere esa convocatoria, solicitar la declaracin judicial de la disolucin - art. 409. Tratndose de la sociedad irregular, realizar actos de carcter urgente, solicitar medidas cautelares y solicitar la declaracin judicial de su disolucin - arts. 426 y 429. a) En general A diferencia de lo que acontece con el directorio (art. 171), la ley no exige de modo expreso al gerente desempear el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y un representante leal. No obstante, siendo tal norma de conducta inherente a toda funcin administrativa y de representacin, ya que de otro modo no podra alcanzarse su finalidad cualquiera que ella sea, cabe sostener que la misma es aplicable al gerente, por analoga con lo dispuesto para el directorio. Considrese adems que la actuacin negligente o dolosa del gerente, de la que surge su responsabilidad, implica necesariamente el incumplimiento de tales deberes de conducta. Toda actuacin del gerente general en ejercicio del cargo debe inspirarse en el cumplimiento de los deberes de diligencia y lealtad, por ser de observancia general y permanente. As debe

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ocurrir en la administracin de la sociedad como empresa y como persona jurdica e, inclusive, con trascendencia de los especficos deberes impuestos al cargo.

b) Deberes especficos En ejercicio de su cargo el gerente general debe cumplir diversos deberes que guardan relacin con la organizacin y desenvolvimiento de la sociedad como empresa y como persona jurdica. Tales deberes vienen sealados en la LGS y, como sucede normalmente, en el estatuto o en los acuerdos de la junta general y del directorio. La LGS impone al gerente un cmulo de deberes especficos. De su contenido se infiere que unos se entroncan con el deber de diligencia y otros con el de lealtad. Se aprecia adems que en uno y otro grupo se encuentran deberes vinculados a los aspectos empresarial y jurdicos de la sociedad. Se enuncian a continuacin. (1) Deberes vinculados al deber de diligencia Cumplir la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y del directorio - art. 190, inc. 9. Caso especfico de este deber es el de realizar la modificacin del estatuto en los trminos y condiciones en que la junta le haya delegado esa facultad (art. 198). Considrese asimismo incluido en este deber el de diligenciar la oportuna publicacin, elevacin a escritura pblica e inscripcin de los actos y acuerdos sujetos a esas formalidades, segn corresponda. Velar por la "existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, los libros que la ley ordena llevar a la sociedad y los dems libros y registros que debe llevar un ordenado comerciante" art. 190, inc.1. Este deber implica cuidar que se lleven todos los libros y registros que ordenan las normas legales, llevarlos en la forma exigida y sin atraso mayor al permitido legalmente. Establecer y mantener "una estructura de control interno diseada para proveer una seguridad razonable de que los activos de la sociedad estn protegidos contra uso no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo con autorizaciones establecidas y son registradas apropiadamente" - art. 190, inc. 2. Procurar informacin veraz al directorio y la junta general - art. 190, inc. 3. No ocultar (esto es, denunciar ante el directorio o la junta general) "las irregularidades que observe en las actividades de la sociedad" - art. 190, inc. 4. Emplear los recursos sociales en los negocios propios del objeto social - art. 190, inc. 6. Como tales negocios debe entenderse los que correspondan al giro social. Expedir constancias y certificaciones veraces respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad - art. 190, inc. 7. Poner a disposicin de los accionistas los documentos, mociones y proyectos relacionados con el objeto de la junta y procurarles los informes y aclaraciones que al respecto sean necesarios - art. 190, inc. 8. Convocar a las juntas de accionistas que corresponda para eleccin de nuevo directorio, en el supuesto a que se refiere el art. 158. Adherir o transcribir al libro de actas o a las hojas sueltas correspondientes las actas que no han podido ser asentadas directamente en ellos - art. 136. Expedir copia certificada del acta a requerimiento de cualquier accionista - art. 137. Requerir al directorio la convocatoria a junta general cuando considere que la sociedad ha incurrido en causal de disolucin y, si no se hiciere esa convocatoria, solicitar la declaracin judicial de la disolucin - art. 409.

En caso de disolucin a solicitud del Poder Ejecutivo, convocar a la junta general una vez expedida la resolucin de disolucin, para que designe liquidador y se inicie el proceso de liquidacin - art. 410, cuarto prrafo. A solicitud del liquidador, proporcionarle la informacin y documentacin necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin - art. 413, quinto prrafo. Tratndose de la sociedad irregular, realizar actos de carcter urgente, solicitar medidas cautelares y la declaracin judicial de la disolucin - arts. 426 y 429. Deberes vinculados al deber de lealtad Conservar los fondos sociales en nombre de la sociedad - art. 190, inc. 5. Guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tenga acceso, aun despus de cesar en sus funciones (por analoga con lo previsto para el directorio en el art. 171, segundo prrafo). Los que surgen en situaciones de conflicto de intereses - vase la sec. 6/9. En sntesis, como el gerente general es el rgano social que atiende los asuntos propios del "da a da" de la administracin en todos sus rdenes (sin perjuicio de las funciones administrativas encargadas a los gerentes de rea), mientras la sociedad se encuentre en actividad debe velar porque se desarrolle el giro social, se conserve el patrimonio social, se organice y mantenga al da la contabilidad social y se cumplan los deberes y obligaciones tributarios, laborales, administrativos, etc. de la sociedad, as como los acuerdos vlidos del directorio y la junta general. Una vez que la sociedad ha incurrido en causal de disolucin debe actuar de modo que se desemboque en el proceso de liquidacin y, ocurrido ello, brindar (como ex-gerente) al liquidador la informacin que le solicite. En toda circunstancia ha de actuar anteponiendo el inters social al particular o de terceros relacionados. ___________________________ El Cdigo Tributario ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general con ocasin de la distribucin de utilidades. El incumplimiento determina el surgimiento de responsabilidad respecto de la Administracin Tributaria y no frente a la sociedad. Vase la parte final de la sec. 1/11.1. 6/9 Conflicto de intereses En materia de conflicto de intereses operan respecto del gerente general las mismas prevenciones que la ley ha establecido para el directorio. Tal transposicin normativa tiene lugar en unos casos por remisin de la propia ley y en otros por analoga. Las prevenciones complementan o son desarrollo del deber de lealtad en el ejercicio del cargo que pesa sobre el gerente. Son las siguientes: Contratos con la sociedad y prstamos, crditos y garantas recibidas de sta: el art. 192 hace aplicable al gerente, en cuanto corresponda lo dispuesto en el art. 179 - vase la sec. 5/12.1, literal a). No usar en beneficio propio o de terceros relacionados las oportunidades de negocios de que tuvieran conocimiento en razn de su cargo, ni participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con la sociedad, sin el consentimiento expreso de sta - art. 180, primer prrafo, por analoga. Si asiste a una sesin de directorio (en la que tiene derecho de voz segn el art. 188, inc. 3), si en ella se ha de tratar un asunto respecto del cual tenga inters en contrario al de la sociedad, debe manifestar esa situacin (previamente) al directorio (de modo que ste pueda acordar sesionar de manera reservada segn la previsin del art. 188, inc. 3) - art. 180, segundo prrafo, por analoga. 6/10 Responsabilidad del gerente ante la sociedad 6/10.1 Supuestos en que surge la responsabilidad De acuerdo al art. 190, primer prrafo, "El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades o negligencia grave".

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Es de verse que en el caso del gerente los supuestos generales en que surge su responsabilidad son los mismos que tratndose del directorio: incumplimiento de deberes (1) y actuacin culposa o dolosa. Los deberes cuyo incumplimiento genera la responsabilidad del gerente son los que imponen a su cargo la ley, el estatuto y los acuerdos vlidos de la junta o el directorio, relacionados con la organizacin y actuacin de la sociedad como empresa y como persona jurdica (sobre tales deberes vase la sec. 6/8.5b). Sin perjuicio de ello, la ley declara expresamente la responsabilidad del gerente ante el incumplimiento de determinados deberes: Mora en el otorgamiento de las escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias para la inscripcin de actos sujetos a esa formalidad - art. 18. Mal uso de los fondos sociales antes de la inscripcin de la sociedad - art. 24. Pagar dividendos en base a utilidades inexistentes - art. 40. Incumplimiento de los deberes sealados por el art. 190. Participar en actos de los directores que dan lugar a responsabilidad de stos o no informar de ellos al directorio o a la junta general - art. 191. Actos u omisiones en ejercicio del cargo, que generan daos y perjuicios a la sociedad, una vez que ha devenido en irregular - art. 424, tercer prrafo. En cualquier hiptesis, el incumplimiento de deberes por el gerente debe ser doloso o culposo para que surja su responsabilidad. Es pertinente al respecto lo expresado en la sec. 5/22.1b. Tratndose de una actuacin del gerente relativa a la actividad empresarial de la sociedad, causante de un dao o perjuicio a sta y que no constituye incumplimiento de un deber especfico, surge la responsabilidad del gerente si obr con dolo o negligencia grave. Sobre el particular vase la sec. 5/22.1c. ___________________________ Los actos u omisiones que constituyen incumplimiento de obligaciones en el caso del gerente vienen a ser los actos contrarios a la ley o al estatuto a que se refiere el art. 177 tratndose del directorio. 6/10.2 Alcances de la responsabilidad No se ha dispuesto que la responsabilidad del gerente sea ilimitada. A pesar de ello y puesto que el gerente administra el mismo complejo jurdico-patrimonial que el directorio, cabe pensar que, por analoga con lo dispuesto para dicho rgano, resulta limitada la responsabilidad del gerente - vase al respecto la sec. 5/22.2a. El gerente es responsable solidario con los directores cuando participe en actos que dan lugar a responsabilidad de stos o cuando, conociendo de ellos, no informe sobre los mismos al directorio o a la junta general (art. 191). Sobre los supuestos en que surge la responsabilidad del directorio, vase la sec. 5/22.1. Cuando la gerencia es desempeada por una persona jurdica la responsabilidad recae tanto en la persona natural designada como en la persona jurdica gerente, los directores y el gerente de sta - art, 193. Vase la sec. 6/3. 6/10.3 Liberacin de responsabilidad Cuando se le impute responsabilidad por incumplimiento de deberes del cargo, el gerente deber probar que actu con la diligencia ordinaria o suficiente, vale decir, que no actu con negligencia leve, la cual, segn el art. 1329 del C.C., se presume. En cambio, en toda situacin en que se le atribuya una actuacin dolosa o con culpa grave, la carga de la prueba recaer en quien alegue la responsabilidad, en aplicacin del art. 1330 del C.C. Tngase presente adems que:

Son nulos toda norma estatutaria y cualquier acuerdo de la junta general o del directorio, que absuelvan anteladamente de responsabilidad al gerente - art. 194. No libera de responsabilidad al gerente la aprobacin por la junta general de los estados financieros, la memoria del directorio y la propuesta de aplicacin de utilidades - art. 225. a) Demanda de la sociedad El art. 189 hace aplicable al gerente las disposiciones sobre las acciones de responsabilidad de los directores. Cabe al respecto precisar lo siguiente: En principio, la pretensin social de responsabilidad es resuelta por la va judicial. Sin embargo, si el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes para resolver la mencionada materia, deber acudirse al arbitraje - Vase la sec. 1/17. Demanda de la sociedad Es aplicable lo referido en el literal a) de la sec. 5/22.4, con las siguientes particularidades: El acuerdo de iniciar la accin puede tambin ser adoptado por el directorio, en cualquier sesin, aun cuando no hubiera sido materia de convocatoria - arts. 195, 189 y 181. El acuerdo del directorio puede ser revocado por la junta, no as a la inversa. El acuerdo de entablar la accin de responsabilidad, adoptado por el directorio o la junta, no slo implica la remocin automtica del cargo, sino que adems impide al destituido volver a desempear el puesto de gerente o cualquier otra funcin en la sociedad (art. 195). Esta sancin cesa si se declara infundada la demanda, se desiste de ella la sociedad, prescribe el plazo para interponerla o la junta revoca el acuerdo del directorio sobre la responsabilidad. b) Demanda de un socio o director en ejecucin del acuerdo Es aplicable lo referido en el literal b) de la sec. 5/22.4, con la particularidad de que cualquier director o socio puede interponer la demanda transcurridos tres meses del acuerdo de iniciar la accin, sea que ste hubiera sido adoptado por la junta o el directorio. Es tambin consecuencia de esta accin, la inhabilitacin del gerente para volver a ejercer ese cargo y cualquiera otro en la sociedad. c) Demanda directa de los socios Es aplicable lo indicado en el literal c) de la sec. 5/22.4. La accin no puede ser iniciada directamente por los directores. No es consecuencia de esta accin la remocin ni la inhabilitacin del gerente. d) Demanda directa del acreedor Es aplicable lo sealado en el literal d) de la sec. 5/22.4. No es consecuencia de esta accin la remocin ni la inhabilitacin del gerente. e) Efectos de la transaccin, desistimiento y cosa juzgada Es de aplicacin lo expuesto en los literales e), f) y g) de la sec. 5/22.4. Si los trminos de la autorizacin de transigir que acuerda el directorio son contrarios a los intereses de la sociedad, puede solicitarse a la junta general su revocacin. La denegacin por parte de sta s puede ser objeto de un procedimiento de impugnacin. f) Caducidad Es de aplicacin lo expuesto en el literal h) de la sec. 5/22.4. 6/11 Responsabilidad del gerente frente a los accionistas y terceros El gerente es responsable ante los accionistas y terceros por los daos y perjuicios que les cause directamente a consecuencia del incumplimiento de sus obligaciones o de su actuacin dolosa o con negligencia grave - arts. 190, primer prrafo; y 182, por remisin del art. 189.

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Sobre lo relativo a las condiciones para el surgimiento de esta responsabilidad y al plazo de caducidad de la misma, es pertinente lo indicado en la sec. 5/23 con relacin a los directores. Vase adems la parte final de la sec. 1/11.1 en la que se seala un supuesto de surgimiento de responsabilidad ante la Administracin Tributaria por incumplimiento de un deber de informacin a la junta general con ocasin de la distribucin de utilidades, impuesto por el Cdigo Tributario. La pretensin individual de responsabilidad que pueda promover el accionista deber ser sometida a arbitraje si el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes para resolver la mencionada materia (vase la sec. 1/17). Lo indicado no es aplicable a los terceros debido a que el convenio arbitral no les es oponible. Dichos terceros debern accionar judicialmente su pretensin de responsabilidad. 6/11 Responsabilidad del gerente frente a los accionistas y terceros El gerente es responsable ante los accionistas y terceros por los daos y perjuicios que les cause directamente a consecuencia del incumplimiento de sus obligaciones o de su actuacin dolosa o con negligencia grave - arts. 190, primer prrafo; y 182, por remisin del art. 189. Sobre lo relativo a las condiciones para el surgimiento de esta responsabilidad y al plazo de caducidad de la misma, es pertinente lo indicado en la sec. 5/23 con relacin a los directores. Vase adems la parte final de la sec. 1/11.1 en la que se seala un supuesto de surgimiento de responsabilidad ante la Administracin Tributaria por incumplimiento de un deber de informacin a la junta general con ocasin de la distribucin de utilidades, impuesto por el Cdigo Tributario. La pretensin individual de responsabilidad que pueda promover el accionista deber ser sometida a arbitraje si el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes para resolver la mencionada materia (vase la sec. 1/17). Lo indicado no es aplicable a los terceros debido a que el convenio arbitral no les es oponible. Dichos terceros debern accionar judicialmente su pretensin de responsabilidad. 6/13 Los gerentes de rea y la responsabilidad del gerente general Los gerentes de rea o sub-gerentes tienen la condicin de colaboradores del gerente general, quien responde civilmente por todas las gestiones que realicen aqullos. No cuentan con facultades de representacin salvo disposicin expresa del estatuto respecto a sus cargos, o poderes otorgados por la junta general o el directorio o por el propio gerente dentro de sus atribuciones.(1) En estos casos s pueden contraer responsabilidad en forma personal, limitndose la del gerente general a la debida vigilancia y a la negligencia en que pudiere incurrir al designarlos, si fuere el caso. El gerente general no responde por los actos ilcitos extra-societarios que los gerentes de rea o subgerentes practiquen valindose de sus funciones. __________________________ Para la inscripcin de los poderes otorgados por la junta o el directorio basta copia certificada del acta; para la del poder otorgado por el gerente se requiere escritura pblica.

sociedades que eligieran su directorio por unanimidad o por el sistema de voto acumulativo. El hecho que la generalidad de las sociedades hicieran uso de esa dispensa llev a la supresin de dicho rgano en la nueva ley. El derecho de fiscalizacin de la administracin se orienta a proteger el inters de la minora. De acuerdo a su contenido legal consiste en la facultad de obtener que los estados financieros sean revisados por auditores externos o que se investiguen aspectos determinados de la gestin social. Es complemento del derecho de informacin de que goza todo accionista y puede actuar como antesala de la accin de impugnacin de los acuerdos de la junta general, as como de la solicitud de remocin de los directores o del gerente y del inicio de la pretensin social o individual de responsabilidad contra ellos. Su regulacin legal es la siguiente: A solicitud de accionistas que representen no menos del diez por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto, la junta general debe acordar que los estados financieros estn sujetos a auditora externa anual - art. 226, primer prrafo. El texto de este dispositivo expresa que por "acuerdo de la junta general, adoptado por el diez por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto, puede disponer (se) que la sociedad annima tenga auditora externa anual". Interpretamos este texto en el sentido arriba indicado toda vez que no es posible adoptar un acuerdo por minora. Los auditores externos son nombrados anualmente y su informe se presenta a la junta general conjuntamente con los estados financieros - art. 226, segundo y tercer prrafos. Corresponde a la junta general obligatoria anual designar a los auditores externos o delegar esa facultad en el directorio - art. 114, inc. 4. Si la sociedad no cuenta con auditora externa anual, los estados financieros deben ser revisados, por cuenta de la sociedad, por auditores externos, si as lo solicitan accionistas que representan no menos del diez por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto. La solicitud se presenta antes o durante la junta o a ms tardar dentro de los treinta das siguientes a la misma art. 227, primer prrafo. Ese plazo se computa por das naturales - art. 45; C.C. art. 183, inc. 1. La solicitud tambin puede ser formulada por los titulares de acciones sin derecho de voto, cumpliendo con el plazo y requisitos indicados, debiendo cursar la solicitud por escrito - art. 227, primer prrafo. En las mismas condiciones (porcentaje de acciones, oportunidad y plazo) se realizarn revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas de la sociedad que sealen los solicitantes y con relacin a materias relativas a los ltimos estados financieros. Este derecho puede ser ejercido, inclusive, en aquellas sociedades que cuenten con auditora externa permanente y tambin por los titulares de las acciones sin derecho de voto. Los gastos que originen estas revisiones son de cargo de los solicitantes, salvo que stos representen ms de un tercio del capital pagado de la sociedad, caso en el cual los gastos sern de cargo de esta ltima - art. 227, ltimo prrafo. El estatuto puede ampliar los alcances del derecho de fiscalizacin estableciendo la obligacin de realizar auditoras e investigaciones peridicas, la disminucin del porcentaje de acciones requerido para solicitarlas, la atribucin de esta facultad en forma individual a cada socio para que la ejerza a su costo, la posibilidad de que se realicen en cualquier momento y sobre cualquier materia o que se obtengan copias de los documentos, etc. Cap. 8 Modificacin del estatuto 8/1 Introduccin

Cap. 7 Fiscalizacin de la administracin por los accionistas La actuacin de los rganos administradores es materia de fiscalizacin por los accionistas. Las normas correspondientes al indicado rgimen se tratan a continuacin. La ley anterior contemplaba al Consejo de Vigilancia como rgano social encargado de la fiscalizacin de los rganos administradores. Sin embargo dispensaba de la obligacin de crear dicho rgano a las

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Las reglas de organizacin y funcionamiento de la sociedad estatuidas al momento de su creacin pueden ser objeto de modificacin con fines de adecuacin a nuevos requerimientos de orden legal, patrimonial o administrativo. Dado que esos cambios pueden afectar de modo esencial los intereses de los socios y terceros, la ley regula su realizacin. Es as que toda modificacin estatutaria, aun la de simple redaccin, est sujeta a las reglas de la ley en cuanto al rgano facultado, a los requisitos y el procedimiento para llevarla a cabo y a los efectos de la misma. Determinadas modificaciones tienen regulacin especial en cuanto a sus requisitos, procedimientos y efectos. Entre stas, las relativas al aumento y reduccin del capital y a la transformacin de la sociedad se tratan en otros captulos de este manual. De otro lado, la ley contempla que pueden producirse cambios en el rgimen de una clase de acciones sin que tenga lugar una modificacin del estatuto. Es el caso de conversin de acciones de una clase en acciones de otra clase, prevista en el estatuto (art. 88, quinto prrafo). Vase al respecto la sec. 3/4.2. 8/2 Organo facultado - Delegacin La junta general, sea la obligatoria anual (art. 114, inc. 5) o cualquier otra junta general (art. 115, incs. 2, 3 y 7), es el rgano competente para acordar la modificacin del estatuto (art. 198, primer prrafo). No obstante, la junta general puede delegar en el directorio o en el gerente la facultad de modificar determinados artculos del estatuto en los trminos y circunstancias que expresamente seale (art. 198, tercer prrafo). Tratndose del aumento de capital la delegacin slo puede recaer en el directorio - art. 206. Vase el Captulo 9. La delegacin debe ser acordada con los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto - art. 198, tercer prrafo. Vase la seccin siguiente. 8/3 Requisitos a) De cualquier modificacin del estatuto Adems de los requisitos de validez que son inherentes a todo acuerdo de junta general, (1) cualquier modificacin del estatuto debe satisfacer otros relativos al objeto de la convocatoria, al qurum de asistencia y a la mayora requerida, segn el art. 198 de la Ley. La convocatoria de junta general debe expresar "con claridad y precisin, los asuntos cuya modificacin se someter a la junta" (inc. 1). Esta exigencia conlleva que "si se trata de una modificacin integral, esto debe consignarse en el aviso; si la modificacin es parcial deben sealarse los temas cuya modificacin se pretende" - Res. 250-99ORLC/TR de 30-3-99. En rigor, en el caso de una modificacin parcial bastar indicar en el aviso los artculos a modificar.

Vase la sec. 1/9.1 b) De la modificacin que afecta a una clase especial de acciones Sobre los requisitos adicionales que deben cumplirse cuando el acuerdo versa sobre la eliminacin de cualquier clase de acciones o la modificacin de los derechos u obligaciones que les son inherentes, vase la sec. 3/4.2. c) De la modificacin que afecta el rgimen de las prestaciones accesorias El acuerdo de modificacin de las prestaciones accesorias o de los derechos que otorgan, requiere de unanimidad o del consentimiento del accionista o de los accionistas que se obligaron a las mismas. Vase las seccs. 2/5 y 4/17. 8/4 Procedimiento Todo acto de modificacin del estatuto debe constar en escritura pblica e inscribirse en el Registro de Personas Jurdicas del lugar del domicilio social (art. 5) y, en su caso, en los lugares donde la sociedad tenga sucursales. Sobre el plazo de inscripcin de las modificaciones estatutarias, el derecho de cualquier accionista a exigir judicialmente la inscripcin y la responsabilidad de los directores (y gerentes) por la mora en la inscripcin, vase la sec. 1/10.3. Conforme a lo dispuesto por el art. 62 del R.R.S. "no es exigible la presentacin del aviso a que se refiere el tercer prrafo del art. 200 de la Ley". En cuanto a los requisitos a cumplir para la inscripcin de la modificacin del estatuto vase el art. 61 del R.R.S. y sobre la inscripcin del cambio de domicilio social, vase adems lo dispuesto por el art. 30 del R.R.S. Lo sealado por el art. 30 del R.R.S. supone que previamente se inscriba el cambio de domicilio en el Registro Pblico correspondiente a la jurisdiccin de la cual procede la sociedad. 8/5 Efectos La modificacin del estatuto acordada con observancia de los requisitos de fondo y forma sealados en la seccin 8/3, obliga a todos los accionistas, incluso a los disidentes y a los que no participaron en la reunin, en aplicacin de la regla general sobre efectos de los acuerdos de la junta respecto de todos los accionistas, que consagra el art. 111. Por excepcin estos efectos no se producen en las situaciones siguientes:

Salvo que el estatuto seale uno mayor, el qurum de asistencia es de dos tercios de las acciones suscritas con derecho de voto, en primera convocatoria; y de tres quintas partes de dichas acciones, en segunda convocatoria (inc. 2) - vase la sec. 4/10.3b. Salvo tambin que el estatuto exija una mayora ms elevada, para la validez de los acuerdos se requiere, en primera o segunda convocatoria, el voto favorable de accionistas que representen cuando menos la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto (inc. 2) - vase la sec. 4/16.3b. No es necesario cumplir los requisitos de qurum y mayora calificados cuando el asunto deba ser objeto de acuerdo por mandato legal (art. 128), cuando se acuerde la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones y la consecuente creacin de clases de acciones (art. 101, cuarto prrafo), o cuando se trate de los supuestos previstos en los arts. 263, segundo prrafo, y 264. La capitalizacin de excedentes de revaluacin al amparo del D.L. 21694 y sus normas complementarias es de realizacin obligatoria, por lo que no requiere ser acordada con el qurum ni la mayora calificados - Res. 228-2001-ORLC/TR de 30-5-01. ________________________

Cuando la modificacin importa nuevas obligaciones de carcter econmico para los accionistas, no rige para quienes no prestaron su expresa aprobacin en la junta general, o en oportunidad posterior de manera indubitable - art. 199, primer prrafo. Esta restriccin deriva de la responsabilidad limitada a los aportes suscritos, de que gozan los accionistas segn el art. 51. La modificacin puede implicar directa o indirectamente la creacin de nuevas obligaciones de carcter econmico para los socios. Ejemplo de lo primero: modificacin por la que los accionistas se obligan a realizar reintegros de capital en determinados supuestos de prdidas. Ejemplo de lo segundo: la necesidad de vender o comprar acciones en caso de reduccin del capital con agrupacin de acciones, cuando la cantidad de acciones del accionista no iguala a la unidad de canje o no es mltiplo de ella vase el Cap. 10.

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Por accionistas que no prestaron su aprobacin debe entenderse a los que votaron en contra o en blanco, a los ausentes, a los impedidos de votar, a quienes se abstuvieron de votar y a quienes emitieron su voto nulo. Cuando la modificacin del estatuto consiste en el cambio del objeto social, el traslado del domicilio al extranjero, en la limitacin de la transmisibilidad de las acciones o en la modficacin de las existentes, o en la transformacin de la sociedad, as como en los dems casos establecidos por la ley o el estatuto, los accionistas que no votaron a favor del acuerdo tienen derecho a separarse de la sociedad. Vase la sec. 2/6.2. En estos casos la inscripcin de la modificacin del estatuto no est sujeta a que previa o conjuntamente se inscriba la reduccin del capital, si ste hubiera sido disminuido como consecuencia del ejercicio del derecho de separacin - R.R.S., art. 64, primer prrafo. 8/6 Jurisprudencia Registral Citamos a continuacin jurisprudencia del Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao. Modificacin estatutaria que comprende varios artculos: improcedencia de la inscripcin parcial Si un ttulo ampara la modificacin de varios artculos de un estatuto y su inscripcin es observada en razn de la ilegalidad de la modificacin de determinado artculo, no puede variarse la solicitud para que se inscriba slo los artculos no cuestionados, pues la modificacin estatutaria constituye un acto nico que comprende todos los artculos objeto de la misma, no tratndose de actos jurdicos independientes - Res. 483-97-ORLC/TR de 27-11-97. En otras palabras, no podr inscribirse la escritura de modificacin estatutaria mientras no se otorgue otra subsanando la observacin formulada, salvo resolucin judicial en contrario. Alternativamente, puede acordarse modificar o sustituir la modificacin observada y elevar el acuerdo a escritura pblica. Inscripcin de modificacin del estatuto con posterioridad a la inscripcin de la declaracin de insolvencia: requisito Si ya se ha inscrito la declaracin de insolvencia de la sociedad, en aplicacin de los principios de prioridad excluyente y de legitimacin consagrados en los arts. 2017 y 2013 del Cdigo Civil, no puede inscribirse luego la escritura de modificacin de los estatutos si no se acompaa el acta de la junta de acreedores en la que conste el acuerdo de reestructuracin con continuacin de los rganos administradores - Res. 282-97-ORLC/TR de 11-7-97. En el caso la junta general haba sido convocada por el directorio. Necesidad de reformular el texto del artculo estatutario modificado Cuando se acuerde modificar el estatuto es indispensable que la voluntad expresada por los socios se refleje en un nuevo texto de la norma estatutaria modificada. Es decir, no basta expresar el sentido de la modificacin, debe transcribirse el nuevo texto del artculo estatutario modificado - Res. 425-98ORLC/TR de 18-11-98. Modificacin del valor nominal de las acciones que implica la imposicin de obligaciones y da lugar a la exclusin del accionista En el caso de la Res. 276-2000-ORLC/TR de 8-9-00 una sociedad acord modificar el valor nominal de las acciones de S/. 1 a S/. 100,000 y otorg un plazo para que los accionistas efectuaran aportes por el monto que les permitiera completar el nuevo valor nominal de las acciones. En una junta posterior se acord reducir el capital mediante el reintegro, a algunos accionistas, de las cantidades que no cubran el nuevo valor nominal de las acciones. Ni la primera ni la segunda juntas tuvieron carcter de universales. La situacin descrita determin que uno de los accionistas perdiera su condicin de tal, pues la suma del valor de sus acciones (de S/. 1 cada una) era menor al nuevo valor nominal de las acciones (S/. 100,000) y no realiz aporte alguno. El registrador formul observacin sealando que segn lo dispuesto por los arts. 199 y 217 de la LGS, no puede imponerse a los accionistas nuevas obligaciones de carcter econmico sin su

consentimiento, ni puede reducirse el capital afectando slo a algunos accionistas y de manera desigual, sin el voto favorable de la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto. El Tribunal Registral confirm la observacin destacando que el acuerdo de aumento del valor nominal de las acciones no puede implicar que un accionista que no efecte aportes no alcance el mnimo necesario para continuar como propietario de por lo menos una accin y que, al devolver la aportacin a uno de los accionistas por no alcanzar el valor de su participacin el nuevo valor nominal de la accin, se procede a su exclusin, cuando la ley no contempla la exclusin por esa causal. 9/1 Concepto En general, en toda sociedad annima cuyo patrimonio neto sea superior a su capital social, sus bienes responden por sus deudas (lo debido a los acreedores), as como por el capital social y las ganancias (lo debido a los accionistas si la sociedad fuera a liquidar de inmediato). (1) Aumentar el capital social es hacer que los activos respondan por el mismo en mayor cuanta que antes. Ello es de indudable beneficio para los acreedores sociales toda vez que el capital social es la cifra hasta por la cual, en garanta de aqullos, los bienes de la sociedad deben exceder a sus deudas y no son (a diferencia de las utilidades) de libre disposicin de los socios. El indicado resultado slo se puede lograr de cuatro formas segn la normativa de la LGS: Incrementando el monto de los activos mismos por incorporacin de nuevos bienes al haber social a ttulo de aporte de capital (aumento por nuevos aportes) o mediante la revaluacin de los activos existentes e integracin de ese mayor valor al capital social anterior (capitalizacin de revaluaciones). Convirtiendo los crditos contra la sociedad (incluyendo las obligaciones emitidas) en capital (capitalizacin de crditos), o sea, entregando acciones en vez de activos dinerarios (o no) a los acreedores sociales con consentimiento de stos. Haciendo que las ganancias, las primas de capital y revaluaciones reflejadas en el balance general pasen a integrar el capital social (capitalizacin de reservas, utilidades, primas y excedentes de revaluacin); y Incorporando al patrimonio social la totalidad del patrimonio, o un bloque patrimonial, de otra sociedad, en virtud de una reorganizacin de sociedades (fusin, escisin, etc.), con la consiguiente integracin al capital social de todo o parte del incremento en el patrimonio neto derivado de esa operacin. Adems de incidir en el patrimonio social, el aumento del capital lo hace en las alcuotas en que ste se halla dividido y representado, o sea en las acciones, incrementando su nmero o su valor nominal. (2) En cuanto incide en el patrimonio social el aumento afecta a los acreedores sociales actuales y futuros, por lo que la ley vela por la efectiva integracin del nuevo capital. En lo tocante a su repercusin en las acciones, es preocupacin de la ley que, en principio, el aumento no afecte la participacin relativa de los accionistas en el capital social sin su consentimiento. Las normas sobre el aumento del capital que se tratan a continuacin son las referentes a las formas antes indicadas en los literales a), b) y c). El aumento del capital en la fusin, escisin y otras formas de reorganizacin de sociedades se trata en los captulos 17 y 18. Operacin societaria que guarda cierta similitud con el aumento del capital, es la modificacin del mismo por razn de su reexpresin contable en el proceso de ajuste integral de los estados financieros por inflacin. La similitud estriba en que dicha operacin tambin determina la elevacin de la cifra hasta por la cual los activos deben ser superiores al pasivo social, con la necesaria repercusin sobre el nmero de acciones o su valor nominal. Dicha modificacin es materia de la sec. 9/13. _________________________

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Sobre los conceptos de patrimonio neto y capital social vase la sec. 1/6.1a. Diverso al aumento del capital es el reintegro de prdidas para salvaguardarlo, el cual no da lugar a la emisin de nuevas acciones ni al incremento del valor de las que se poseen. Sobre esta figura nombrada como "reintegro de capital", vanse las seccs. 1/7.7 y 10/2.3. 9/2.1 Aumento mediante nuevos aportes La LGS prev en su art. 202 que el aumento del capital puede originarse en: "Nuevos aportes; La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de obligaciones en acciones; La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes de revaluacin; y, Los dems casos previstos en la ley". Estas formas hacen referencia a las distintas modalidades cuyo concepto se ha ofrecido en la seccin anterior. Tngase presente que en un mismo aumento pueden concurrir las diversas formas de realizarlo. Aumento mediante nuevos aportes El aumento del capital puede llevarse a cabo mediante la integracin de nuevos aportes en dinero o en especie al patrimonio social. Son de aplicacin en este caso las normas desarrolladas en la seccin 1/7. Cuando el aumento tiene lugar mediante el pago de aportes dinerarios, puede aplicarse las cantidades depositadas por los accionistas en las cuentas bancarias de la sociedad con anterioridad a la adopcin del acuerdo correspondiente. A tal fin el acuerdo debe contemplar la aplicacin del depsito al pago del aporte y la forma en que el accionista comunicar a la sociedad su voluntad en tal sentido, la que podr tener lugar en la misma junta o dentro de los plazos previstos para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente - Res. 079-2001-ORLC/TR de16-2-01. Cuando el aumento tiene lugar mediante aportes en especie el acuerdo debe "indicar el nombre del aportante y el informe de valorizacin referido en el artculo 27 (art. 213, tercer prrafo). Sobre dicho informe vase la sec. 1/7.4a. Aun cuando la ley no lo disponga, es conveniente sealar el nmero de acciones que se entregarn a quien ha de realizar el aporte en especie, as como las medidas que se adoptarn para asegurar su correcto cumplimiento. Ejecutado el acuerdo de aumento del capital la valorizacin debe ser revisada por el directorio (art. 76) - vase el art. 213 LGS y las seccs. 1/7.4 y 1/7.6. En cuanto al derecho del accionista a mantener su participacin en el capital social y a conservar el valor patrimonial de sus acciones, vase la seccin 9/4. Tngase presente que en los casos de aumento de capital por suscripcin pblica, las empresas comprendidas en el D.Leg. 677 (que regula la participacin de los trabajadores en la propiedad de la empresa) deben ofrecer a sus trabajadores la primera opcin para la suscripcin de acciones en no menos del 10% del monto del aumento. Los trabajadores ejercitarn su derecho de suscripcin, en primera rueda, dentro de los 30 das siguientes a la publicacin de la oferta, y en segunda rueda, dentro del plazo sealado en el correspondiente acuerdo de aumento de capital y slo por el saldo de las acciones ofrecidas a stos. As lo establece el art. 7 del citado decreto legislativo. 9/2.2 Capitalizacin de reservas, utilidades o primas de capital a) Generalidades La capitalizacin de reservas, utilidades o primas de capital no implica el incremento del patrimonio neto de la sociedad ni la realizacin de una transferencia patrimonial en favor del accionista. Slo modifica la condicin jurdica de esos componentes del patrimonio neto pues convierte en cifra de obligatoria retencin de activos, valores que podran ser puestos a disposicin de los accionistas por la

va de la distribucin de la reserva (previa su desafectacin), de las utilidades o de las primas (satisfecha la reserva legal). Como las acciones derivadas de esta capitalizacin se entregan a los accionistas sin que stos deban abonar su contravalor, se les denomina acciones "liberadas". b) Capitalizacin de reservas, utilidades o primas de capital Son reservas disponibles los supervits detrados de utilidades, primas y otros recursos que sin tener un destino ordenado por ley, han sido afectados a una finalidad especfica por acuerdo de la junta general de accionistas o el estatuto. La reserva estatutaria requiere la previa modificacin del estatuto para su capitalizacin, si ste no previera tal aplicacin. La reserva legal tambin puede ser objeto de capitalizacin (art. 229, cuarto prrafo). Tratndose de otras reservas de origen legal su capitalizacin tambin puede tener lugar (ver literal d) de esta seccin). Asimismo pueden ser capitalizadas las utilidades obtenidas en el ltimo o en anteriores ejercicios que, sin haber sido afectadas a una reserva especfica por mandato del estatuto o de la junta, han quedado como de libre disposicin (vase el Cap. 11). La capitalizacin de las primas de capital no est sujeta a la restriccin de que la reserva legal haya alcanzado su mximo legal - art. 233, primer prrafo. c) Participacin a prorrata Las acciones que se emitan como consecuencia de la capitalizacin de las reservas, utilidades o primas, se atribuyen a los titulares de acciones de la misma clase en proporcin al valor nominal total de las que cada uno posea al momento de adoptarse el acuerdo de aumento del capital. Esta era la regla establecida imperativamente en el art. 217 de la ley anterior, la cual no ha sido recogida en la vigente ley. No obstante, cabe pensar que debe obrarse del mismo modo. As se desprende, en primer lugar, de la igualdad de derechos reconocidos a las acciones de la misma clase (art. 88, primer prrafo); y, en segundo lugar, del reconocimiento en favor de los accionistas del derecho de suscripcin preferente en los casos de aumento del capital por nuevos aportes o capitalizacin de crditos (sec. 9/4.1), lo cual revela la preocupacin del legislador porque se mantenga la participacin proporcional del accionista en el capital social (sin perjuicio de la renuncia al ejercicio de ese derecho por el accionista). En el aumento del capital por capitalizacin de reservas, utilidades o primas, la participacin a prorrata en las acciones resultantes, cumple la misma funcin que el derecho de suscripcin preferente en los otros aumentos del capital antes enunciados. La regla de la participacin proporcional entre los titulares de acciones de la misma clase slo puede ser dejada de lado si en cada ocasin existiera acuerdo unnime de todos ellos. Entre accionistas titulares de acciones de distinta clase no se aplica la participacin a prorrata, cuando al crearse las acciones de la clase de que se trate, se estableci que ellas no participaran o participaran en menor grado en la capitalizacin de reservas, utilidades y primas anteriores a su emisin. d) Capitalizacin de reservas o utilidades como carga En algunos supuestos la capitalizacin de utilidades de libre disposicin es establecida como una carga a fin de alcanzar, o no perder, un beneficio tributario. Este ha sido el caso de: La capitalizacin de un porcentaje de las utilidades de libre disposicin, concomitante a las de utilidades reinvertidas en la formacin de capital de trabajo, en los regmenes del D.L. 22342 y del D.Leg. 301.

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La capitalizacin de utilidades para resarcir el excedente de revaluacin o la "Reserva de capital Artculo 24, Decreto Legislativo 200", que han sido aplicados a cubrir prdidas arrastrables para fines del impuesto a la renta - D.S. 010-87-EF, art. 19; Rgto. del impuesto a la renta, art. 45, modificado por D.S. 325-86-EF. Tratndose de las reservas de origen legal su capitalizacin puede resultar en unos casos voluntaria y en otros venir impuesta como una carga. Por ejemplo, han sido de capitalizacin voluntaria: La reserva de reinversin formada a consecuencia del goce del beneficio de reinversin en activos fijos (excepto en los regmenes de las empresas industriales y de servicios tursticos - vase ms abajo. La denominada "Reserva de Capital - Artculo 24, Decreto Legislativo 200". La capitalizacin viene impuesta como una carga cuando recae en reservas formuladas a propsito del beneficio de reinversin, en aquellos regmenes en que la capitalizacin de la reserva de reinversin es requisito para el goce de dicho beneficio. Por ejemplo, fue el caso de: La reserva de reinversin en activos fijos en los regmenes de las empresas industriales (Ley 23407, arts. 53 y 54) y de servicios tursticos - Ley 24027, art. 66. La reserva de reinversin en la formacin de capital de trabajo efectuada al amparo del D.L. 22342 y del D.Leg. 301. 9/2.3 Capitalizacin de revaluaciones El art. 228 de la LGS faculta "la revaluacin previa comprobacin pericial" de los activos fijos sociales. A su vez el art. 202 menciona la capitalizacin de excedentes de revaluacin como una de las formas de aumentar el capital. La capitalizacin podr tener lugar tan pronto se practique la revaluacin, sin necesidad de esperar el cierre del ejercicio. La Res. 012-98-EF/93.01 de 15-4-98 del Consejo Normativo de Contabilidad regula la contabilizacin de la revaluacin y de su capitalizacin. Las acciones que se emitan como consecuencia de la capitalizacin de la revaluacin se atribuyen a los titulares de acciones de la misma clase en proporcin al valor nominal total de las acciones que cada uno posea al momento de adoptarse el acuerdo de aumento del capital. Al respecto nos remitimos a la fundamentacin y el comentario expuestos en la sec. 9/2.2, literal c). Constitua una excepcin a esta regla la capitalizacin de revaluaciones obligatorias acordada vencido el plazo legal. En tal caso, las acciones resultantes deban atribuirse a los socios en proporcin a las que posean en la fecha de vencimiento de tal plazo, por ser ese el momento en que la capitalizacin de la revaluacin se hacia exigible. La capitalizacin de la revaluacin da origen a acciones liberadas.

La ley otorga amplia libertad para el establecimiento de las condiciones en que se efectuar la conversin de las obligaciones en acciones. Si al emitirse las acciones no se hubiera contemplado su conversin en acciones, para que esto ocurra ser necesario el consentimiento del obligacionista - art. 330, inc. 5. A diferencia de la ley anterior (art. 218), ya no se contempla que el valor nominal del conjunto de las acciones no exceda el de las obligaciones objeto del canje, calculado al tipo de emisin; que si lo excede, la diferencia sea abonada por los obligacionistas o cubierta con reservas libres o utilidades; ni que, si el patrimonio neto fuese inferior al capital, se reduzca ste para igualarlo con aqul, absorbiendo as las prdidas antes de capitalizar las obligaciones. Resulta entonces que: Para proceder a la conversin no ser necesario reducir previamente el capital cuando existan prdidas que lo afecten. Tngase presente al respecto que la LGS contempla la posibilidad de aumentar el capital, aunque existan prdidas que lo afectan, sin necesidad de llevar a cabo su previa reduccin (arts. 220 y 407, inc. 4). En aplicacin del art. 85, cuarto prrafo, la conversin podr tener lugar entregando acciones cuyo valor nominal total supere el de las obligaciones calculado a su tipo de emisin (vase la sec. 3/2.4b). Si por existir prdidas que afectan el capital, se entregasen a los obligacionistas acciones con un valor patrimonial total igual al valor de las obligaciones calculado a su tipo de emisin, se evitar que asuman de hecho las prdidas anteriores a la conversin. b) Capitalizacin de crditos contra la sociedad Se requiere para este aumento que conste el asentimiento del acreedor a la capitalizacin de su crdito. El consentimiento del acreedor puede constar en el acta de la correspondiente junta general, la que debe ser suscrita por aqul con indicacin de su documento de identidad, o ser expresado en la escritura pblica respectiva mediante su comparecencia o la insercin de una declaracin de voluntad manifestada en documento con firma legalizada por Notario - R.R.S., art. 65, segundo prrafo. Con anterioridad a la dacin del R.R.S. ya la Res. N 121-99-ORLC/TR de 18-5-99 haba sealado que el asentimiento del acreedor a la capitalizacin de su crdito no requiere constar en escritura pblica, por no ser la forma prescrita por la ley para dicho acto, siendo suficiente que conste en el acta de la junta general en que se acord el aumento, inserta en la escritura pblica. Asimismo, se requiere contar con un informe del directorio que sustente la conveniencia de recibir tal aporte - art. 214, primer prrafo. Sobre el reconocimiento del derecho de suscripcin preferente y el contenido del acuerdo correspondiente vase la sec. 9/5.1a. 9/2.5 Otras formas de aumento de capital El inc. 4 del art. 202 de la LGS seala que el capital social puede originarse en "los dems casos previstos en la ley". Entre tales supuestos se encuentran los siguientes:

9/2.4 Capitalizacin de crditos a) Capitalizacin de obligaciones "Cuando el aumento de capital se realice por conversin de obligaciones en acciones y ella haya sido prevista se aplican los trminos de la emisin. Si la conversin no ha sido prevista el aumento de capital se efecta en los trminos y condiciones convenidos con los obligacionistas" - art. 214, segundo prrafo.

Aumento de capital como consecuencia de la fusin, en los casos en los que la sociedad absorbente adquiere un patrimonio neto positivo - LGS, art. 347, inc. 4, R.R.S., art. 119, inc. c). Aumento de capital como consecuencia de la escisin, cuando la sociedad absorbente adquiere un bloque patrimonial positivo - LGS, art. 372, inc. 7, R.R.S., art. 119, inc. c). Capitalizacin de los aportes registrados en la cuenta 56 - capital adicional. Conforme a lo sealado por la Res. 016-2007-SUNARP-TR-L de 12-1-07, "los aportes realizados por accionistas a la cuenta 56 - capital adicional, que son capitalizados, tienen la misma categora o estatus que aquellos otros conceptos como utilidades, reservas, beneficios,

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primas de capital y excedentes de revaluacin, es decir, se trata de nuevos aportes a favor de la sociedad annima emisora de las nuevas acciones; por consiguiente, y aunque no se hayan considerado taxativamente por lo tres primeros incisos del artculo 202 de la L.G.S., debe admitirse como una causa para aumentar el capital social incluida en el ltimo literal del susodicho numeral. A mayor abundamiento, el artculo 65 del reglamento del Registro de Sociedades expresa que "el aumento o el pago de capital suscrito que se integre por la conversin de crditos o de obligaciones, capitalizacin de utilidades, reservas, primas de capital, excedentes de revaluacin u otra forma que signifique el incremento de la cuenta capital, se acreditar (...)". (el resaltado es nuestro). Esto es, el reglamento registral permite el aumento de capital no slo en los casos expresamente sealados, sino que adems admite otras formas que impliquen el incremento de la cuenta capital, como es el supuesto estudiado acerca de la capitalizacin de los aportes de los accionistas existentes en la cuenta 56 - capital adicional". Capitalizacin de la reexpresin del capital como consecuencia del ajuste por inflacin de los estados financieros. 9/3.1 Pago de las acciones antes suscritas Los requisitos que a continuacin se tratan apuntan a la efectiva integracin del aumento del capital; esto es, que su cifra tenga, apenas formalizado el mismo, real sustento en los activos de la sociedad. Ellos operan cualquiera sea la forma del aumento. Es de notar que la LGS no ha establecido como requisito la reduccin previa del capital cuando el patrimonio neto sea inferior a su monto (o sea cuando los activos sociales igualan o superan las deudas sociales pero son inferiores a la suma de stas y del capital social). Antes bien admite en sus arts. 220 y 407, inc. 4, que pueda realizarse el aumento del capital aun cuando existan prdidas que lo afectan. Pago de las acciones antes suscritas "Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos contra la sociedad es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas. No ser exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes est en proceso la sociedad y en los otros casos que prev esta ley - art. 204. La regla opera en los casos de aumento de capital por nuevos aportes en dinero o en especie, por capitalizacin de obligaciones cuando su conversin no fue prevista en su emisin y por capitalizacin de otros crditos. Cuando la conversin de las obligaciones ha sido prevista en su emisin, aqulla debe ejecutarse al cumplirse el supuesto que la determina, sin que pueda quedar sujeta a los avatares del pago del saldo del capital por los accionistas. No hay impedimento legal para que, cuando se trata de la capitalizacin de utilidades, reservas, primas de capital, o excedentes de revaluacin, una parte de las mismas se utilice para cancelar el saldo del capital pendiente de pago y otra parte se aplique a aumentarlo, de modo que el nuevo capital est totalmente pagado. Corresponde al arbitrio de la junta general el acuerdo en tal sentido, toda vez que la ley no establece la obligacin de efectuar el pago previo del capital en esa modalidad del aumento. El pago total de las acciones anteriormente suscritas es "requisito previo" en el sentido que ha de ser cumplido antes de acordarse el aumento del capital por nuevos aportes o capitalizacin de crditos. La cancelacin del capital y acciones pendientes de pago debe ser declarada por la junta general de accionistas en acuerdo que modifique, adems, el artculo pertinente del estatuto. Dicho acuerdo debe ser formalizado por escritura pblica e inscrito en el Registro de Personas Jurdicas.

La declaracin de pago del saldo de capital y el nuevo aumento del capital pueden formalizarse en la misma escritura pblica. As suele ocurrir cuando la declaracin de pago del saldo del capital tiene lugar por la misma junta general que acuerda el aumento, como acuerdo previo a este ltimo. Si fuera inconveniente o imposible para los accionistas efectuar el pago en todo o en parte, mediante nuevos aportes, del saldo del capital antes suscrito, la exigencia legal podra obviarse reduciendo el capital por el monto del saldo impago, o, alternativamente, cumplirse mediante la capitalizacin de utilidades. La alternativa de capitalizacin de utilidades no procede cuando la parte debida corresponde a aportes en especie. Si existieran socios que han pagado todo su aporte y otros que slo han pagado una parte, la reduccin del capital contemplar un reembolso a los primeros o no comprender la amortizacin de sus acciones. En el supuesto de capitalizacin de utilidades, deber serle distribuida una parte proporcional de las mismas. En los supuestos contemplados en los dos prrafos anteriores, tanto la reduccin del capital como la capitalizacin de las utilidades con el objeto de nivelar el capital social pagado y el suscrito, podran acordarse sin inconveniente legal alguno en la misma junta en que se acuerde el aumento de capital, siempre que se encuentre previsto en la convocatoria, y formalizarse en la misma escritura pblica. No opera la exigencia del pago de las acciones antes suscritas cuando existen dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes est proceso la sociedad (esto es, contra quienes haya iniciado accin judicial de cobranza por el dividendo pasivo) y en los otros casos previstos por la ley, tal como el aumento de capital que se produce a consecuencia de la fusin, escisin o reorganizacin simple, entregndose las nuevas acciones a los ex-accionistas de la fusionada o escindida, o a la sociedad reorganizada. En el primer caso, para inscribir el aumento de capital, en el acta que contenga el acuerdo deber dejarse constancia de que la sociedad est en proceso contra los accionistas morosos R.R.S., art. 68. 9/3.2 Suscripcin y pago de las nuevas acciones El monto en que se aumente el capital debe estar suscrito totalmente y pagado por lo menos en una cuarta parte - art. 52. Vase la sec. 3/2.4c. En rigor, la suscripcin formal slo se da en los casos de aumento por nuevos aportes, por capitalizacin de obligaciones cuando la conversin de stas en acciones no ha estado prevista en la escritura de emisin de las mismas y por capitalizacin de otros crditos contra la sociedad. En estos casos los efectos del acuerdo de aumento del capital estn supeditados a que se produzca la suscripcin de las correspondientes acciones. Cuando se capitalizan reservas, utilidades o revaluaciones, no se produce el acto de suscripcin, ya que las acciones representativas del aumento se entregan sin contra prestacin del accionista. Tampoco hay suscripcin en la conversin de obligaciones en acciones cuando la misma estaba prevista en la escritura de emisin. Cuando al formularse el acuerdo de aumento del capital es incierto todava si el ntegro del mismo ser suscrito, resulta conveniente contemplar el reajuste del aumento en caso que la suscripcin no llegue a realizarse por el total. En ese supuesto es pertinente facultar al directorio para declarar el monto definitivo del aumento. (1) La suscripcin de las acciones debe constar en un recibo extendido por duplicado con la firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripcin, en el que se exprese cuando menos la denominacin de la sociedad, la identificacin y domicilio del suscriptor, el nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso, el monto pagado

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por el suscriptor conforme a lo establecido por el acuerdo pertinente, la fecha y la firma del suscriptor o su representante - arts. 210 y 59. Aunque no lo contempla la norma, no parece que resulte exigible esta formalidad cuando todos los accionistas han decidido ejercitar su derecho de preferencia de modo inmediato al acuerdo de aumento del capital, sin que haya sido necesario emitir certificados de suscripcin preferente. En tal supuesto podra bastar la constancia de suscripcin de las acciones y de su pago en la parte correspondiente, emitida por el gerente de la sociedad. En todo caso, corresponde a la sociedad designar a la entidad bancaria o financiera que ha de actuar como receptora de la inversin. Sobre la oportunidad de la entrega del aporte dinerario, vase en la sec. 1/7.5 lo sealado por la Res. 310-2004-SUNARP-TR-L de 19-5-04. Sobre la posibilidad de pagar el aporte dinerario mediante la aplicacin de las cantidades depositadas por los socios en las cuentas bancarias de la sociedad con anterioridad a la adopcin del acuerdo correspondiente y sobre el contenido de ste, vase en la sec. 9/21 el pronunciamiento de la Res. 079-2001-ORLC/TR de 16-2-01. La posibilidad de pagar en parte el aumento con el mnimo inicial de veinticinco por ciento opera cualquiera sea la forma del aumento (y no solo en el que tiene lugar por nuevos aportes) y el procedimiento del mismo (y no nicamente cuando se emiten nuevas acciones). Por ejemplo, podra acordarse aumentar el capital en 100 y pagar 25 mediante la capitalizacin de utilidades, con el consiguiente aumento en el valor nominal de las acciones. La exigencia de pago del veinticinco por ciento est referida al valor nominal de cada accin - RRM, art. 43. El acuerdo de emisin de nuevas acciones debe fijar las condiciones en que ha de pagarse la parte de capital que no se desembolse al suscribirlas - por aplicacin analgica del art. 78. Las condiciones para el pago del saldo del capital suscrito a contemplarse necesariamente en el acuerdo son las relativas a la especie y oportunidad del pago. Nada obsta para que el pago del saldo del aumento se pueda realizar, mediante la capitalizacin de utilidades, reservas o revaluaciones, salvo que el saldo pendiente de pago deba cubrirse mediante aporte en especie. Sobre la prueba del pago del aporte vanse los arts. 23 de la ley y art. 35 del R.R.S. Sobre la declaracin de cancelacin del saldo y su formalizacin por escritura pblica, vase lo expresado en la seccin anterior. ______________________________ No se ve inconveniente legal para que en la misma junta en que se acuerde el aumento se prevea el reajuste del mismo. Con ello se evita la necesidad de realizar una nueva junta a fin de que declare el monto definitivo del aumento. Vase adems en la sec. 9/5.3 lo sealado por la Res. 411-2004-SUNARP-TR-L de 2-7-04 respecto del procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. 9/4.1 Conservacin de la participacin en el capital Salvo los casos de excepcin que ms abajo se sealan, los accionistas tienen derecho a mantener su participacin en el capital social cualquiera sea la forma de aumento de ste. Se trata de un derecho que si bien no est declarado como tal en la LGS para todos los supuestos, es objeto de proteccin jurdica.

De un lado, este derecho posibilita conservar el porcentaje de participacin que se tena a la fecha en que se acord el aumento, en los dividendos, en el patrimonio social en caso de liquidacin y en la formacin de la voluntad social. De otro, evita el decrecimiento del valor patrimonial de la accin que se producira en caso de disminuir dicha participacin. La ley protege este derecho reconociendo el derecho de suscripcin preferente de los accionistas en los aumentos de capital por nuevos aportes y por capitalizacin de crditos contra la sociedad, sin perjuicio de sealar los supuestos de excepcin en que no opera. Vase al respecto la sec. 9/5.1a. 9/4.2 Conservacin del valor patrimonial de la accin Como es sabido, cuando el patrimonio neto (1) de la sociedad es superior a su capital social, el valor patrimonial (valor en libros) de la accin excede a su valor nominal (2). Al producirse un aumento del capital mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos, si las nuevas acciones se colocan a valor inferior a su valor patrimonial, baja el que tenan las acciones antiguas al momento del aumento de capital. Esta merma de valor se produce porque las nuevas acciones tienen derecho a participar en la distribucin y en la capitalizacin de las utilidades y reservas preexistentes, si el estatuto o el acuerdo de la junta que dio lugar a su emisin no disponen algo distinto art. 230, inc. 2). La disminucin del valor patrimonial de la accin as producida afecta a los titulares de las antiguas acciones, pero en particular a quienes no quisieron o no pudieron ejercer en todo o en parte su derecho de suscripcin preferente. Como en la prctica se dan situaciones en que el aumento del capital acordado por la mayora tiene lugar en condiciones lesivas al inters de la minora, surge la necesidad de reconocer la existencia del derecho a la conservacin del valor patrimonial de la accin. Consiste ese derecho en que el valor patrimonial de cada accin a la fecha en que se acuerda el aumento no resulte mermado como consecuencia de la ejecucin del mismo, en perjuicio de algn accionista, sin justa causa. Este derecho no tiene reconocimiento ni proteccin expresos en la LGS respecto de todas sus diversas manifestaciones. No obstante encuentra claro fundamento en las reglas y principios siguientes: la ejecucin de los contratos de acuerdo a las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes (C.C.art. 1362) y el desamparo legal del abuso del derecho (C.C. art. II). Estas reglas obligan a arbitrar los mecanismos apropiados segn las circunstancias a fin de evitar la merma del valor patrimonial de la accin. Uno de ellos es el derecho a transferir el derecho de preferencia, el que viene reconocido por la propia ley en el art. 209, primer prrafo. La transferencia del derecho de preferencia implica una renuncia a mantener la participacin en el capital social. Sin embargo, si fuera a realizarse a ttulo oneroso, permitira compensar en todo o en parte la merma en el valor patrimonial derivada de la colocacin de acciones por debajo de su valor patrimonial. Resulta apropiado este mecanismo cuando existe un mercado en el que se puede transferir los certificados de suscripcin preferente. Alternativamente (cuando el derecho de transferir el certificado de suscripcin preferente sufra restriccin segn lo contempla el art. 209, segundo prrafo cuando no existe el indicado mercado), o complementariamente al mismo se puede: Establecer una prima de emisin: Vase la sec. 3/2.4b. En el mismo acuerdo de aumento del capital del que derivan las nuevas acciones, establecer, al amparo del art. 230, inc. 2, que no tienen derecho a recibir las acciones derivadas de la capitalizacin de reservas o revaluaciones anteriores. En este caso las nuevas acciones debern corresponder a una clase distinta, por estar privadas de ese derecho. Vase la sec 9/6. Acordar la previa capitalizacin de reservas: es una alternativa a las medidas antes sealadas. Poner de manifiesto reservas ocultas, si las hubiere: lo cual debe tener lugar mediante la revaluacin de activos y el saneamiento de pasivos. De ser el caso las reservas as manifestadas deberan ser objeto de previa capitalizacin. __________________________

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Sobre esta nocin vase la sec. 1/6.1a. El valor patrimonial de la accin es el resultado de dividir el patrimonio neto entre el capital social reexpresado. Cuando el valor patrimonial excede al valor nominal, el exceso est dado por la parte proporcional atribuible a la accin en las reservas y utilidades de libre disposicin preexistentes. Si existiera una reexpresin de capital pendiente de capitalizacin, la proporcin de la misma atribuible a cada accin emitida no integra dicho exceso. Tal proporcin de la reexpresin debe considerarse ms bien parte integrante del valor nominal de cada accin emitida. 9/5.1 Reconocimiento legal del derecho - Situaciones en que no opera a) Reconocimiento legal del derecho La ley reconoce el derecho de suscripcin preferente como derecho individual del accionista titular de acciones con derecho de voto (art. 95, inc. 4) o sin l (art. 95, inc. 5) (Sobre este ltimo caso vase ms abajo la sec. 9/5.2). Su regulacin es la siguiente: En el aumento del capital por nuevos aportes los accionistas tienen derecho preferencial a suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones que se creen - art. 207, primer prrafo. Para ese fin, el acuerdo pertinente debe sealar el monto hasta el que puede tener lugar el aumento, pues de otra manera los accionistas no tendran conocimiento de la cantidad de acciones que cada uno de ellos puede suscribir. Si se sealara un monto mnimo de aumento pero no el monto mximo, los accionistas slo estaran en aptitud de suscribir acciones hasta el monto mnimo acordado, pues todo exceso sobre dicho monto hubiese supuesto la suscripcin de acciones inexistentes - Res. 411-2004SUNARP-TR-L de 2-7-04. En el aumento por aportes no dinerarios y capitalizacin de crditos contra la sociedad debe reconocerse el derecho a realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los accionistas ejercer su derecho a suscripcin preferente para mantener la proporcin que tienen en el capital - arts. 213, segundo prrafo, y 214, primer prrafo. A tal fin la junta general debe determinar el monto del aporte dinerario que puede efectuar cada accionista y adoptar los acuerdos necesarios para cumplir con el procedimiento y formalidades establecidas en el art. 208 y siguientes - Res. 247-2001 -ORLC/TR de 15-6-01. El derecho comprende la suscripcin de acciones en cartera (art. 99 primer prrafo) y de obligaciones convertibles en acciones (arts. 95, inc. 4, literal b); 95, inc. 5, literal d); y 316). b) Situaciones en que no opera El accionista en mora en el pago del saldo de su aporte no puede ejercer su derecho de suscripcin preferente y sus acciones no se computan para establecer la prorrata de la participacin en el derecho de preferencia - arts. 79, segundo prrafo, y 207, segundo prrafo. El derecho de suscripcin preferente no existe (art. 207, tercer prrafo): En los casos de conversin de obligaciones en acciones (Cap. 23). Debe entenderse que esta excepcin slo opera tratndose de las obligaciones convertibles en acciones, pues en ese caso los accionistas ya han gozado del derecho preferente para suscribirlas (art. 316). Cuando la sociedad ha otorgado opcin para suscribir acciones (sec. 3/2.5). En los casos de reorganizacin de sociedades (fusin, escisin, reorganizacin simple y las formas contempladas en el art. 392). 9/5.2 Derecho de suscripcin preferente de las acciones sin derecho de voto Las acciones sin derecho a voto confieren a su titular el derecho (art. 96, inc. 5): "A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en el capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin de acciones con derecho a voto. A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el nmero necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que la junta acuerde que el aumento incluye la

creacin de acciones sin derecho a voto, pero en un nmero insuficiente para que los titulares de estas acciones conserven su participacin en el capital. A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en el capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la junta general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto o en los casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin de acciones sin derecho a voto. A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones, aplicndose las reglas de los literales anteriores segn corresponda a la respectiva emisin de las obligaciones o ttulos convertibles".

9/5.3 Ejercicio del derecho "El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la primera rueda. La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir luego de terminada la segunda rueda. Salvo acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera rueda, no ser inferior a diez das, contado a partir de la fecha del aviso que deber publicarse al efecto o de una fecha posterior que al efecto se consigne en dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiere, se establece por la junta general no pudiendo, en ningn caso, cada rueda ser menor a tres das. La sociedad est obligada a proporcionar a los suscriptores en forma oportuna la informacin correspondiente a cada rueda". Complemetariamente a lo sealado por la ley, en la prctica, suele puntualizarse aspectos como los siguientes: el da inicial y final de cada rueda; (1) si la suscripcin se har a valor nominal o superior; (2) el monto que puede suscribir cada accionista; (3) el lugar, la forma y oportunidad de la suscripcin y pago de la misma; la exclusin de la fraccin de accin que resulte del prorrateo; si existen ruedas adicionales y quines y en qu condiciones pueden intervenir en ellas; el procedimiento a seguir en caso que el total de acciones solicitadas a la suscripcin a partir de la tercera rueda sea superior al de las acciones no suscritas hasta la segunda. (4) Tngase presente lo dispuesto por el art. 209, ltimo prrafo, sobre el monto de la acciones a considerar en el caso de los tenedores de certificados de suscripcin preferente, a los fines de su participacin en la segunda rueda y posteriores vase la sec. 9/5.4. No ser necesario fijar el plazo y procedimiento para el ejercicio del derecho de preferencia si a la junta en que se acuerda el aumento concurren todos los accionistas y manifiestan su decisin de suscribir el ntegro del mismo, caso en el que debe expresarse cunto suscribe cada cual y el plazo de pago. Jurisprudencia registral Caractersticas del procedimiento para ejercer el derecho: "El ejercicio del derecho de suscripcin preferente importa que el aumento del capital no se realice en un acto nico sino en una sucesin de actos que se inicia con el acuerdo de la junta general de aumentar el capital, luego de lo cual los accionistas suscriben las acciones. Vencido el plazo para la suscripcin de

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acciones, puede resultar necesario que la junta general se rena nuevamente a efectos de fijar el monto en que queda aumentado el capital as como la consecuente modificacin estatutaria conforme a los aportes realizados. No sera necesaria la realizacin de una segunda junta general si el capital suscrito coincide con el aumento acordado, no quedando acciones por suscribir y siempre que tambin se hubiese acordado el nuevo texto del artculo del estatuto por efecto del aumento, o si se hubiese delegado al directorio la facultad para ello. Tampoco sera necesaria la realizacin de una segunda junta general si se ha establecido un procedimiento a seguir en caso quedasen acciones por suscribir" - Res. 411 -2004SUNARP-TR-L de 2-7-04. Caso en que no es necesario cumplir el procedimiento para ejercer el derecho previsto en la LGS: En un caso en el que se haba acordado aumentar el capital mediante la capitalizacin de la reexpresin por efecto de la inflacin y un aporte en efectivo cuyo propsito era redondear el monto del aumento y permitir la distribucin de las acciones entre los accionistas segn su participacin en el capital antes del aumento, la Res. 020-2003- SUNARP-TR-L de 17-1-03 declar que, dada la finalidad del aporte, no haba inconveniente para la inscripcin del aumento, aun cuando no se haba cumplido con el procedimiento sealado en la LGS para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. Procedimiento inadecuado para ejercer el derecho: No es inscribible el aumento de capital mediante nuevos aportes de los accionistas, si el ejercicio del derecho de suscripcin preferente no ha tenido lugar de acuerdo al procedimiento establecido por el art. 208 de la LGS - Res. 001- 2000-ORLC/TR de 12-1-00. En el caso de esta resolucin el ejercicio del derecho de preferencia haba tenido lugar en una junta general convocada a tal efecto. Cumplimiento previo del procedimiento acordado para el ejercicio del derecho: Para que la sociedad adopte el acuerdo de aumento de capital y proceda a su inscripcin, previamente debe cumplirse con el procedimiento establecido para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, pues slo de esa manera se puede determinar la cantidad de acciones que suscribe cada accionista, el monto total del aumento y el nmero de acciones que lo representa - Res. 322-2000-ORLC/TR de 11-10-00. En el caso materia de esta resolucin se haba acordado que el ejercicio del derecho de suscripcin preferente se ejerciera dentro del ao siguiente a la inscripcin del aumento en el registro. Sealamiento del monto mximo en que se aumenta el capital: En el caso de la Res. 411-2004SUNARP-TR-L de 2-7-04 se acord aumentar el capital por aporte en efectivo, para lo que se seal el monto mnimo del aumento y se declar que el capital se aumentara en "un mximo acorde a las aportaciones a efectuarse despus de superarse el monto mnimo". No se adopt ningn acuerdo por el que se aprobara el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. En una junta general celebrada en oportunidad posterior se acord aprobar el informe de la gerencia sobre el procedimiento utilizado para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente y ratificar el acuerdo de aumento de capital anteriormente adoptado sealando el nuevo monto del capital. En una tercera junta general, celebrada con el objeto de subsanar las observaciones regstrales formuladas durante el proceso de calificacin registral del acuerdo de aumento de capital, se acord reconocer el derecho de suscripcin preferente respecto del monto en el que se haban efectuado los aportes y ratificar el acuerdo de aumento de capital sealando el nuevo monto del mismo. El Tribunal Registral seal que: 1) la finalidad del derecho de suscripcin preferente (mantener la participacin de los accionistas en el capital social) no se cumple si el aumento de capital no seala el monto hasta el que puede tener lugar, pues los accionistas no tendran conocimiento de la cantidad de acciones que cada uno de ellos puede suscribir; estando a lo indicado, en el caso los accionistas slo estaban en aptitud de suscribir acciones hasta el monto mnimo acordado, pues todo exceso sobre dicho monto hubiese supuesto la suscripcin de acciones inexistentes, y 2) la ratificacin del acuerdo de aumento del capital no era suficiente para subsanar los defectos consistentes en no haber sealado el monto hasta por el que se poda incrementar el capital y en no haber aprobado el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. Fecha desde la que los Certificados de Suscripcin Preferente deben estar a disposicin de los accionistas: La fecha desde la que estn a disposicin de los accionistas los certificados de suscripcin preferente o las anotaciones en cuenta puede ser anterior a la fecha de publicacin del respectivo aviso, pues ello no perjudica el derecho de los accionistas. Lo que no puede permitirse es que los

indicados certificados o anotaciones estn a disposicin de los accionistas hasta una fecha anterior a la publicacin del aviso, situacin que s afecta sus derechos - Res. 240-2005SUNARP-TR-L de 29-4-05; 134-2007-SUNARP-TR-L de 28-2-07. Contenido de las publicaciones: Conforme a lo sealado por el art. 209 de la LGS y el art. 67, inc. d), del R.R.S., los avisos por los que se publicita el procedimiento para ejercer el derecho de suscripcin preferente deben indicar la fecha en que estarn a disposicin de los accionistas los Certificados de Suscrpcin Preferente o las anotaciones en cuenta. La omisin de consignar tal circunstancia no puede ser subsanada con una declaracin jurada en la que se seale que el procedimiento seguido se realiz de conformidad y con adecuacin a la LGS - Res. 753-2005-SUNARP-TR-L de 30-1205. Se cumple con la finalidad del derecho de suscripcin preferente si: 1) las publicaciones que sealan la forma en la que debe ejercerse estn dirigidas nicamente a los accionistas que no asistieron a la junta general en la que se acord aumentar el capital y 2) en tales publicaciones no se indica el monto total del aumento sino nicamente la cantidad que pueden suscribir los accionistas a los que estn dirigidas. As se pronunci el Tribunal Registral de Lima en las Res. 302-2005-SUNARP-TR-L de 25-5- 05 y Res. 354-2005-SUNARP-TR-L de 17-6-05, sealando que lo indicado no afecta el derecho de ningn accionista, a la vez que cautela el derecho de mantener el porcentaje de participacin en el capital social de los accionistas ausentes a la junta. Cantidad de avisos a publicar para que se ejerza el derecho: No es necesario que el aviso por el que se publicite el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, haga referencia a la fecha de todas las ruedas en las que se ejercer tal derecho, pues no se sabe cuntas ruedas se van a realizar (5). El aviso puede indicar nicamente la fecha de realizacin de la primera rueda y, si fueran a realizarse una segunda o posteriores ruedas, stas pueden publicitarse a travs de avisos posteriores, todos los cuales deben acreditarse ante el registro Res. 250-2007-SUNARP-TR-L de 27-4-07. Derecho de suscripcin preferente en la S.A.C.: Las normas relativas al ejercicio del derecho de suscripcin preferente establecidas para la sociedad annima ordinaria, son aplicables a las otras modalidades de sociedad annima en lo que su naturaleza lo permita. As, respecto de la SAC, las indicadas normas son imperativas en cuanto al reconocimiento del derecho en mencin, mas no respecto de la forma de publicitarlo (a travs de avisos) o de representarlo (mediante Certificado de Suscripcin Preferente), por no corresponder al carcter personal y cerrado de ese tipo de sociedad. En ese sentido, basta publicitar el procedimiento para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente mediante carta notarial dirigida al domicilio de cada accionista, pues se resguarda el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, y no es necesario emitir Certificados de Suscripcin Preferente, por ser stos de libre disponibilidad Res. 250-2007-SUNARP-TR-L de 27-4-07. En el mismo sentido tambin se pronuncian la Res. 260-2007-SUNARP-TR-L de 27-4-07 y 4612007-SUNARP-TR-L de 13-7-07. _______________________ A veces se indica adems del da, la hora. A falta de esta indicacin se entiende que la suscripcin es a valor nominal. Este monto puede estar fijado, por ejemplo, en trminos de cuntas acciones nuevas se pueden suscribir por cada accin que se posea, o como un porcentaje del valor de las acciones que se posean. Esta indicacin es pertinente cuando para intervenir en la tercera rueda (o en las siguientes) debe haberse manifestado es intencin al intervenir en la rueda anterior. De acuerdo a lo establecido por el art. 208 de la LGS, "el derecho de suscripcin preferente se ejerce en por lo menos dos ruedas. Sin embargo, existen supuestos en los que el ejercicio de ese derecho no necesita de una segunda rueda, como cuando la integridad de las acciones emitidas son suscritas por los socios en primera rueda", o cuando ningn socio ejerci su derecho de suscripcin preferente en la primera rueda. 9/5.4 Representacin - El certificado de suscripcin preferente LGS, art. 209 (1)

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"El derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado certificado de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el derecho preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento establecidos por la junta general o, en su caso, por el directorio. Lo dispuesto en el prrafo anterior no ser aplicable cuando por acuerdo adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente registrado en la sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripcin preferente. El certificado de suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das tiles siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de capital. En el aviso que se menciona en el artculo anterior se indicar la fecha en que estn a disposicin de los accionistas. ............................................................................. Las anotaciones en cuenta tienen la informacin que se seala, en la forma que disponga la legislacin especial sobre la materia. Los mecanismos y formalidades para la transferencia de los certificados de suscripcin preferente se establecern en el acuerdo que dispone su emisin. Los tenedores de certificados de suscripcin preferente que participaron en la primera rueda tendrn derecho a hacerlo en la segunda y en las posteriores que hubiese, considerndose en cada una de ellas el monto de las acciones que han suscrito en ejercicio del derecho de suscripcin preferente que han adquirido, as como las que corresponderan a la tenencia del accionista que les transfiri el derecho". _________________________________ El cuarto prrafo de este artculo fue derogado por la 1ra. Disposicin Derogatoria de la Ley de ttulos Valores (N 27287). 9/5.5 Renuncia al ejercicio del derecho Los accionistas pueden renunciar al ejercicio del derecho de suscripcin preferente con ocasin de cada aumento de capital, sea dejando transcurrir los plazos, enviando una comunicacin escrita o haciendo constar su decisin en el acta correspondiente a la sesin que acuerda el aumento. Al respecto la Res. 086-2002-ORLC/TR de 8-2-02 ha sealado que, en los casos de aumento de capital con aporte de terceros acordado por unanimidad en junta universal, se entiende que los accionistas han renunciado al ejercicio del derecho de preferencia respecto de dicho aumento. El otorgamiento de opciones de suscripcin a terceros implica una renuncia al derecho de suscripcin preferente, que otorgan todos los accionistas a favor de los beneficiarios de la opcin, hasta por el total de las acciones materia de la misma. Vase la sec. 3/2.5. 9/6.1 Emisin de nuevas acciones En aplicacin del art. 203 de la ley es esencial que el monto en que se incrementa el capital social est representado por acciones (como lo est el capital social inicial). Esa representacin puede lograrse emitiendo nuevas acciones o aumentando el valor nominal de las acciones ya emitidas. Emisin de nuevas acciones La emisin de nuevas acciones implica la creacin de nuevos puestos de socio. En consecuencia, este procedimiento conlleva una minoracin en el porcentaje de participacin de cada accin en el capital social (salvo el caso de creacin de acciones con derecho a una mayor participacin en las utilidades y en el patrimonio social resultante del proceso de liquidacin).

La emisin de nuevas acciones procede en el aumento del capital social por cualquier forma y sea que en l participen o no los antiguos accionistas o terceros. El acuerdo de aumento del capital deber sealar cuntas nuevas acciones se emitirn y su valor nominal, el cual deber ser igual para todas las acciones. 9/6.2 Aumento del valor nominal de las acciones El aumento del valor nominal de las acciones no implica la creacin de nuevas acciones, por lo que cada accin mantiene su participacin en el capital social. Este procedimiento es pertinente cualquiera sea la forma del aumento, excepto en los casos de nuevos aportes o de capitalizacin de crditos, cuando participan terceros o no intervienen todos los accionistas antiguos en proporcin a las acciones que ya poseen. El aumento del capital social mediante la realizacin de nuevos aportes y el aumento del valor nominal de las participaciones, no puede implicar que el socio que no particip en el aumento quede excluido de hecho de la sociedad al no alcanzar el mnimo necesario para ser propietario de por lo menos una participacin - Res. 187-99-ORLC/TR de 27-7-00. El aumento del valor nominal puede materializarse mediante el sellado de los mismos ttulos, o la expedicin de nuevos certificados representativos en conjunto de igual cantidad de acciones que los anulados, los que deben reflejar el nuevo valor nominal de las acciones. El acuerdo de aumento del capital deber indicar el nuevo valor nominal y la modalidad a seguir para materializar el cambio de valor nominal. 9/7 Participacin de la nuevas acciones en las reservas, utilidades, primas y revaluaciones anteriores El rgimen de participacin de las nuevas acciones derivadas de un aumento de capital por aportes o capitalizacin de crditos en las reservas, revaluaciones, reexpresiones de capital y utilidades determinadas con anterioridad al aumento, es el siguiente: Caso de capitalizacin posterior de las reservas, utilidades, primas de capital y revaluaciones anteriores: Las nuevas acciones participan en la asignacin de acciones derivadas de esa capitalizacin salvo que hayan sido creadas como acciones de una clase a la que no corresponde participar en tales acciones. Vase la sec. 9/2.2c y 9/2.3. Caso de distribucin de utilidades, reservas y primas de capital anteriores: Las nuevas acciones participan en la distribucin de utilidades, reservas y primas anteriores, salvo que el estatuto o la junta general dispongan algo distinto. Vase el capitulo 11. La participacin de las nuevas acciones en las reservas, utilidades, etc. anteriores a su emisin, afecta el valor patrimonial de las acciones antiguas, lo que plantea la conveniencia de que el estatuto o la junta general contemplen medidas para contrarrestar ese efecto. Sobre tales medidas y la exigibilidad de su adopcin cuando las condiciones o circunstancias del aumento pueden perjudicar indebidamente a la minora, vase la sec. 9/4.2. 9/8.1 Aumento por la junta general a) Requisitos Corresponde a la junta general acordar el aumento de capital (arts, 114, inc. 5, y 115, inc. 8). Los requisitos de convocatoria, qurum y mayora son los sealados para la modificacin del estatuto - vase la sec. 8/3a. Adems del acuerdo de la junta general ser necesario el de la mayora de las acciones de la clase especial cuyos derechos puedan verse afectados por el aumento del capital - vanse las seccs. 3/4.2 y 4/18.

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b) Ausencia de convocatoria por el directorio o de acuerdo de la junta cuando el aumento del capital es obligatorio En los supuestos de capitalizaciones que resulten obligatorias para la sociedad qu cabe hacer cuando la junta no es convocada, o no llega a haber qurum, o no hay acuerdo sobre el aumento o el acuerdo es negativo al respecto?. Los tres primeros supuestos carecen de regulacin expresa en la LGS. Sin embargo, de la interaccin de los arts. 119 y 409, segundo y tercer prrafos, aplicables en situaciones anlogas en las cuales no se ha producido un pronunciamiento al que resulta obligada la junta, podra concluirse lo siguiente: Si el directorio no convocara a la junta, cualquier accionista podra solicitar la convocatoria judicial, por aplicacin analgica del art. 119, por ser la capitalizacin en este supuesto asunto de necesario pronunciamiento de aqulla. Si la junta convocada (por el directorio o judicialmente) no se reuniera por falta de qurum o no llegara a tomar acuerdo sobre la capitalizacin, podra solicitar cualquier accionista, director o gerente que el juez decrete el aumento por aplicacin analgica del art. 409, tercer prrafo. Si el acuerdo fuera negativo cabra impugnarlo por ser contrario a ley. 9/8.2 Aumento por el directorio LGS art. 206 "La junta general puede delegar en el directorio la facultad de: Sealar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado por la junta general. El acuerdo debe establecer los trminos y condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio; y, Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos contra la sociedad, en un plazo mximo de cinco aos, en las oportunidades, los montos, condiciones, segn el procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta general. La autorizacin no podr exceder del monto del capital social pagado vigente en la oportunidad en que se haya acordado la delegacin. La delegacin materia de este artculo no puede figurar en forma alguna en el balance mientras el directorio no acuerde el aumento de capital y ste se realice". La delegacin en el directorio de la facultad de dar concrecin al aumento acordado por la junta o de acordar el aumento, da flexibilidad a su realizacin, permitiendo que se lleve a cabo cuando resulte ms conveniente o necesario y en las condiciones que la administracin de la sociedad determine como la ms conveniente al inters social segn las circunstancias. Dada su finalidad, el acuerdo autoritativo de la junta requiere qurum y mayora calificados. En la primera modalidad de delegacin la junta establece el monto del aumento, su forma, el valor de colocacin de la accin o la forma de determinarlo, en su caso; la forma de pago; si el aumento mediante aporte podr o deber ser en bienes no dinerarios y el gnero o especie de los mismos; si las acciones que se emitan habrn de corresponder a una clase especial y los derechos u obligaciones que les sern inherentes; si se emitirn acciones en cartera; etc. Corresponder al directorio efectuar las determinaciones a que haya lugar dentro del marco establecido por la junta. Cuando es el directorio el rgano que acuerda el aumento del capital, aqul goza de amplias atribuciones para fijar las condiciones del aumento en tanto tenga lugar mediante las formas y dentro de los lmites en cuanto al plazo y monto que el art. 206 seala. El plazo de cinco aos debe computarse desde la fecha en que se delegue la facultad al directorio. La facultad de aumentar el capital deber considerarse ejercitada dentro de los 5 aos, cuando en este plazo el directorio haya adoptado el acuerdo de aumentar el capital y se hayan suscrito o atribuido las acciones derivadas del mismo, segn corresponda. Lo que interesa es el ejercicio de la facultad delegada y no la formalizacin del acto.

Es de notar que el monto mximo del aumento que puede acordar el directorio por delegacin de la junta, esto es, un monto igual al capital pagado de la sociedad, parece ser un rezago de la legislacin anterior en que el capital pagado era la base de cmputo del qurum y de la mayora calificada en las juntas generales. Con ese mximo se evitaba que los accionistas antiguos pudieran ser colocados en situacin de minora frente a los nuevos accionistas que suscribieran el aumento acordado por el directorio. En la nueva ley el qurum y la mayora se determinan en funcin del capital suscrito con derecho de voto, por lo que el tope establecido habra perdido sentido. a) Contenido Adems de lo especficamente indicado en diversas secciones anteriores sobre el contenido del acuerdo de capitalizacin, en cualquier aumento de capital el acuerdo debe indicar su monto, oportunidad, condiciones y procedimiento (art. 211), la clase de acciones a emitir, valor nominal, si se trata de acciones preferenciales, los derechos atribuidos y el nuevo texto del artculo o artculos del estatuto relativos al capital social. En cuanto a este ltimo aspecto debe tenerse presente lo dispuesto por los incisos 5 y 6 del art. 55 de la Ley vase al respecto la sec. 1/6.2a) y b). b) Publicacin La oportunidad, monto, condiciones y procedimiento en que se ha acordado aumentar el capital deben publicarse mediante un aviso (art. 211). Vase el art. 43 LGS . El aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en junta general universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto - art. 211. 9/10 Escrituracin e inscripcin En cuanto a la escrituracin e inscripcin del aumento de capital es de aplicacin lo expresado en la sec. 8/4. Conforme al art. 317 el aumento del capital "consecuencia de la conversin de obligaciones en acciones se formaliza sin necesidad de otra resolucin que la que dio lugar a la escritura pblica de emisin". Esta disposicin se refiere exclusivamente al supuesto de obligaciones convertibles en acciones. En tal caso el aumento del capital por efecto de la conversin resulta de la ejecucin de lo previsto en la escritura de emisin de las obligaciones. Aumento de capital por aportes al Programa de Inversin Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona (Ley 27037) El acuerdo de aumento de capital por aportes al Programa de Inversin debe ser formalizado por escritura pblica e inscrito en el registro pblico como mximo en el ejercicio siguiente a aquel en que se efectu la inversin - Rgto. de las Disposiciones Tributarias contenidas en la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona, aprobado por D.S. 103-99-EF de 25-6-99, art. 24. En caso de incumplimiento se aplicar lo dispuesto en los incs. a) y b) del art. 23 del antedicho reglamento. En las escrituras pblicas de aumento de capital debe insertarse: La constancia de la efectividad de los aportes segn lo regulado por el art. 35 del R.R.S. La certificacin del gerente general o del representante debidamente autorizado en el sentido de que el derecho de suscripcin preferente de las acciones se ha ejercido en las oportunidades, monto, condiciones y procedimientos que se sealan en el aviso correspondiente y, en caso de no requerirse la publicacin del aviso, que se ha realizado en el modo acordado por la junta general o el directorio - R.R.S., art. 67, ltimo prrafo. El informe de valorizacin (en los casos de aumento mediante aporte de bienes o de derechos de crdito) - art. 27 LGS.

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Copia de la hoja de legalizacin del Libro Diario y del asiento contable en el mismo de la transferencia a la Cuenta Capital de las utilidades, reservas, primas de capital, revaluaciones y crditos contra la sociedad materia de la capitalizacin, certificada (mediante sello y firma) por Contador colegiado. En los casos de capitalizacin de crditos contra la sociedad, el informe del directorio exigido por el art. 214 o, en caso de sociedades que no tienen directorio, el informe del gerente general; o copia del acta de la sesin de directorio respectiva; o una certificacin del gerente general o del representante debidamente autorizado de que en el libro de actas aparece la sustentacin aprobada - R.R.S. art. 70, segundo prrafo. La falta de estos insertos impide la inscripcin del aumento.

El supuesto de hecho de esta norma parece no ser otro que el de reexpresin de la cuenta del capital como resultado del ajuste de los estados financieros por inflacin, segn la metodologa aprobada por las Resoluciones del Consejo Normativo de Contabilidad N 002-90-EF/93.01 y N 003-93-EF/93.01 y complementada por Resolucin de Presidencia No 06-95-EF/93.01 y Resolucin del Consejo Normativo de Contabilidad No 025-2001-EF/93.01.(1) Decimos que parece ser por cuanto, en rigor, no existe en nuestra legislacin ley que expresamente obligue a modificar la cifra del capital como resultado de ese proceso. Este criterio est en lnea con el pronunciamiento de la Res. 516-2001-ORLC/TR de 16-11 -01 segn el cual el ajuste de los estados financieros por inflacin dispuesto por el D.Leg. 797 conlleva la modificacin de la cifra del capital y, consecuentemente, determina la necesidad de adecuar el capital expresado en el estatuto al consignado en los estados financieros, por lo que, al constituir dicho ajuste una imposicin legal, el aumento del capital que de l deriva se encuentra comprendido en el supuesto del art. 205 de la LGS. Lo cual determina que la modificacin del capital en razn de su reexpresin contable no requiera ser acordada por la junta general con los requisitos de publicidad, qurum y mayora exigidos por la LGS para el aumento del capital, pues le resulta aplicable lo dispuesto por el art. 128 del indicado cuerpo legal; y que para la inscripcin de la modificacin del capital basta presentar al registro copia certificada del acta de junta general en que conste el acuerdo de aprobacin de los estados financieros. Es de destacar que el antedicho pronunciamiento ha dejado sin efecto el criterio contrario sentado en la Res. 423-98-ORLC/TR de 16-11-98. _______________________________

9/11 efectos colaterales del aumento Adems del efecto que le es connatural (aumento de la garanta de los acreedores sociales), todo aumento de capital, cualquiera sea su monto, forma y procedimiento origina los efectos siguientes: Eleva el monto mximo de la reserva legal, por estar fijado dicho mximo como un porcentaje de capital - art. 229. Cuando la reserva legal ha llegado al mximo exigido legal o estatutariamente, disminuye el monto efectivo de la participacin del directorio en las utilidades, al aumentar la cifra hasta por la cual debe formarse nuevamente la reserva legal - art. 166, segundo prrafo. Aumenta el monto hasta por el cual la sociedad puede emitir obligaciones sin necesidad de garanta especfica - art. 305. En determinados supuestos el aumento de capital puede tener efectos particulares: Puede originar que la sociedad escape a la obligacin de reducir su capital o de disolverse, en los casos de los arts. 220 y 407, inc. 4, respectivamente. 9/12 Otros aspectos Obligacin de comunicar la emisin de acciones La emisin de acciones debe ser comunicada a la SUNAT dentro de los diez primeros das tiles del mes siguiente de producida sta (primera disposicin transitoria y final del D.Leg. 774). Vase en lo dispuesto por el art. 1 de la R.M. 396-83-EFC/74 de 23-9-83. Derecho de los tenedores de acciones de inversin en casos de aumento de capital por nuevos aportes o por capitalizacin de deudas La Ley 27028, art. 4, reconoce a los tenedores de acciones de inversin el derecho a realizar aportes en los casos de aumentos de capital por nuevos aportes o capitalizacin de crditos. Vase al respecto el Anexo del Captulo 3. Aumento de capital por oferta a terceros Sobre las reglas aplicables cuando la sociedad oferta las nuevas acciones a terceros, vase el art. 212. 9/13 Modificacin del capital por causa de su reexpresin contable Art. 205: "Por excepcin, cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del capital, sta y el valor nominal de las acciones quedarn modificados de pleno derecho con la aprobacin por la junta general de los estados financieros que reflejen tal modificacin de la cifra del capital sin alterar la participacin de cada accionista. La junta general puede resolver que, en lugar de modificar el valor nominal de las acciones, se emitan o cancelen acciones a prorrata por el monto que represente la modificacin de la cifra del capital. Para la inscripcin de la modificacin basta la copia certificada del acta correspondiente".

Es de notar que conforme a lo dispuesto por la Resolucin del Consejo Normativo de Contabilidad No. 031-2004-EF/93.01 de 11-5-04, a partir del ejercicio 2005 ya no se realizar el ajuste integral de los estados financieros por efecto de inflacin. No obstante, los saldos del ajuste del capital quedan sujetos a la regla del art. 205 de la LGS en tanto no hayan sido objeto de capitalizacin. 10/1 Concepto La reduccin del capital consiste en la minoracin del monto en que los activos (bienes) sociales forzosamente deben exceder a los pasivos (deudas) de la sociedad con terceros. En la generalidad de los casos tiene como contrapartida una efectiva disminucin de tales activos. Unas veces la reduccin del capital depende de la voluntad social, en el sentido que ella la motiva directa o indirectamente. Sucede lo primero cuando se reduce el capital para reembolsar aportes recibidos, condonar aportes por recibir, absorber prdidas que lo afectan en no ms de cincuenta por ciento o adquirir acciones de propia emisin para amortizarlas. Hay en cambio motivacin indirecta de la reduccin por la sociedad cuando ante determinadas decisiones sociales (cambio de objeto, transformacin, etc.) el accionista ejerce su derecho de separacin, lo que a su vez conduce a la reduccin del capital. En todas estas situaciones la disminucin de los activos sobreviene a la reduccin, excepto en el caso de absorcin de prdidas, en que sucede lo contrario. Otras veces la reduccin del capital le viene impuesta a la sociedad como una exigencia legal al darse determinados supuestos. Tal ocurre cuando se efecta la reduccin para absorber prdidas que afectan el capital en ms de cincuenta por ciento; o para ajustar el capital al valor revisado de un aporte no dinerario; o por separacin del accionista disconforme con ese valor; o por exclusin del socio moroso o anulacin de sus acciones impagas cuando no se ha podido enajenar tales acciones. Igual sucede en los casos de escisin. En estas situaciones la disminucin de los activos precede a la reduccin del capital. En el caso de exclusin del socio moroso ello es as slo en la parte no pagada de la accin. Cuando la reduccin del capital es voluntaria y no implica una simple absorcin de prdidas, asume el carcter de una liberacin parcial de su patrimonio en favor del conjunto de sus

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accionistas o de algunos de ellos. Aqu la preocupacin de la ley es que la reduccin cuente con la aquiescencia de los actuales acreedores sociales. Cuando la reduccin del capital viene impuesta a la sociedad, o siendo voluntaria apunta slo a la absorcin de prdidas, reviste el carcter de una regularizacin del capital para adecuarlo a la disminucin patrimonial ya producida. En estos casos la preocupacin de la ley no es la proteccin de los actuales sino fundamentalmente de los futuros acreedores sociales. De otro lado, la reduccin del capital forzosamente implica la cancelacin del valor nominal de las acciones por monto equivalente. Como esa anulacin afecta la participacin del accionista en el capital social, la ley procura que al respecto exista paridad de trato entre los accionistas, con algunas excepciones. Este captulo versa sobre los distintos supuestos de reduccin del capital antes enunciados, excepto el que corresponde a la escisin sobre la cual trata el Captulo 18/1. 10/2 Incidencia de la reduccin en el patrimonio social - Formas de la reduccin del capital 10/2.1 Reduccin por reembolso del valor aportado Conforme al art. 216, segundo prrafo, la reduccin del capital puede realizarse, entre otras formas, mediante la entrega a los titulares de las acciones "del valor nominal amortizado" (inc. 1) o "del importe correspondiente a su participacin en el patrimonio neto de la sociedad" (inc. 2). La reduccin del capital con reembolso de la accin puede producirse por diversidad de motivos. Por ejemplo, por resultar excesivo el capital y no poder ser remunerado debidamente a consecuencia de una disminucin de la actividad de la empresa; o, como suceda antao en nuestro pas, por motivos de orden tributario (la reduccin del capital disminua la base imponible del impuesto al patrimonio empresarial, o era realizada en sustitucin de una distribucin de utilidades a fin de evitar la generacin de dividendos imponibles). El acuerdo de reduccin del capital con reembolso, adoptado vlidamente, obliga a todos los accionistas afectados, quienes vern anuladas sus acciones o disminuido el valor nominal de las mismas en monto equivalente a la reduccin acordada. Por excepcin, este efecto no se produce cuando se acuerda la reduccin del capital para adquirir acciones de propia emisin y amortizarlas con cargo a l. En esta operacin la amortizacin de las acciones no es consecuencia del acuerdo de reduccin del capital sino de su compra por la sociedad y debe efectuarse por mandato de la ley (sec. 3/13.2). De all que la reduccin del capital tenga lugar en ese caso slo si llega a adquirirse las acciones por la sociedad y en la medida en que ella tenga lugar. El reembolso debe hacerse en dinero, salvo que medie consentimiento del accionista para realizarlo en especie, o que el estatuto contemple esta posibilidad. Cuando no existe una clase especial de acciones y la reduccin del capital afecta a todos los accionistas, el monto del reembolso por lo menos ha de equivaler al valor nominal de la accin, si el patrimonio neto es igual o superior al capital social. En este ltimo supuesto puede realizarse por valor superior, dependiendo ello de la voluntad de la junta. Si bien el art. 216, segundo prrafo, contempla como forma de la reduccin del capital la entrega del importe correspondiente a la participacin de las acciones amortizadas en el patrimonio neto de la sociedad, no hace obligatoria esa forma cuando el patrimonio neto sea superior al capital. (1) Si no existe una clase especial de acciones y la reduccin del capital ha de afectar slo a uno o a determinados accionistas sin que medie causal legal, dado que en ese caso se requiere el consentimiento de todos los accionistas, la operacin en buena cuenta constituir una compra de acciones con cargo al capital para amortizarlas, por lo que se estar a lo acordado con los accionistas de que se trate en cuanto al valor de reembolso (vase la sec. 3/13.2c).

Lo mismo suceder si el reembolso se produce en cumplimiento de un convenio entre accionistas que resulte obligatorio para la sociedad (sec. 1/16). Cuando la reduccin del capital se acuerda para amortizar todas las acciones de una determinada clase segn previsin estatutaria, debe estarse a lo contemplado en el estatuto en cuanto al valor del reembolso, y si la amortizacin hubiera sido acordada con aceptacin de la junta especial de los accionistas de dicha clase, el reembolso se har en las condiciones que se hubiere planteado a dicha junta y hubiere sido aceptado por ella. En cualquier caso, para establecer el valor patrimonial de las acciones debe tenerse presente las restricciones que su acto de creacin les hubiera impuesto para participar en las reservas, utilidades, primas y excedentes anteriores a su emisin - vase la sec. 9/7. El reembolso en exceso del valor nominal de la accin slo puede tener lugar si existen utilidades (o reservas) de libre disposicin o primas de emisin distribuibles. En ambos supuestos tendr el carcter de dividendo. En consecuencia debe sujetarse a las reglas sobre distribucin de los mismos que prev el art. 230, primer prrafo. Consecuentemente, si el reembolso se hiciera al valor en libros (patrimonial) de la accin y el patrimonio neto incluyera excedentes de revaluacin y reservas no disponibles, slo podr hacerse efectivo hasta el monto del patrimonio neto distribuible. El saldo deber pagarse en la medida en que se regenere esa parte del patrimonio neto. Si como consecuencia de la reduccin del capital, la reserva legal excediera del mximo exigido, el exceso resultar disponible. En contraste con la anterior LGS, la nueva ley ya no establece que cuando la sociedad ha emitido obligaciones, no puede reducir el capital sino en proporcin al reembolso que haga de ellas. Reduccin por reembolso producida luego de la capitalizacin de una revaluacin Prev el art. 9, tercer prrafo, de la Res. 012-98-EF/93.01 de 15-4-98 del Consejo Normativo de Contabilidad, que si despus de capitalizado un excedente de revaluacin se produce una reduccin del capital, "sta podr ser hasta el lmite del Capital por Aportes, salvo que la reduccin de capital sea cancelada mediante adjudicacin de bienes del activo fijo a su valor revaluado". Esta disposicin pretende evitar que por la va de la reduccin del capital con reembolso, llegue a producirse indirectamente la distribucin del excedente de revaluacin como dividendo. Reduccin del capital por empresas titulares de un Programa de Inversin - Ley de Promocin a la Inversin en la Amazona (Ley 27037) Las empresas titulares de un Programa de Inversin que hayan aumentado su capital por aportes recibidos para la ejecucin de ese programa no pueden reducir su capital dentro de los 4 ejercicios gravables siguientes a la fecha de la escritura pblica por la que se formaliz el aumento - Rgto. de las Disposiciones Tributarias contenidas en la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona, aprobado por D.S. 103-99-EF de 25-6-99, art. 24. En caso de incumplimiento se aplicar lo dispuesto en los incs. a) y b) del art. 23 del antedicho reglamento. ______________________________ Considrese adems que cuando la reduccin afecta a la generalidad de los accionistas, no se produce la resolucin del contrato respecto de ninguno de ellos. De ah que en este caso no sea posible aplicar por analoga la regla del art. 200, que dispone la liquidacin de la

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participacin del accionista a su valor en libros (o al de cotizacin en Bolsa, si fuera el caso) en el supuesto de su separacin de la sociedad, cuando no hay acuerdo al respecto entre el accionista y la sociedad. Tampoco puede asimilarse la reduccin del capital a una liquidacin parcial, porque en la primera no hay extincin de la sociedad. Esta subsiste para el cumplimiento de su objeto social y con la necesidad de atender el pago de sus obligaciones presentes y futuras. Por ello, a falta de norma en contrario, ha de considerarse libre la junta general para determinar el monto del reembolso, con la limitacin indicada en el texto. 10/2.2 Reduccin por condonacin de dividendos pasivos Segn el art. 216, segundo prrafo, inc. 2, la reduccin del capital tambin puede tener lugar por la "condonacin de dividendos pasivos". La mismas motivaciones sealadas para la reduccin con reembolso operan, en su caso, tratndose de la reduccin por condonacin de dividendos pasivos. No hay inconveniente legal para que esta reduccin del capital se realice combinada con una reduccin por reembolso del valor aportado. Esta situacin se presenta cuando las acciones estn pagadas en distinta proporcin. En este caso proceder efectuar el reembolso en el monto que exceda al nuevo valor nominal de las acciones. Por ejemplo, A, B y C individualmente han suscrito 100 acciones de 1 nuevo sol cada una, de las que han pagado 50, 75 y 100, respectivamente. La reduccin del capital se acuerda por 125, mediante liberacin de dividendos pasivos por 75, de los que 50 corresponden a A y 25 a B; y mediante reembolso de aportes por 50 a favor de C. Las acciones remanentes tienen un valor nominal de 50 y estn ntegramente pagadas. Tambin es pertinente a esta reduccin lo indicado, a propsito de la reduccin con reembolso, sobre la liberacin de la reserva legal. 10/2.3 Reduccin por prdidas De acuerdo al art. 216, segundo prrafo, inc. 4, la reduccin del capital tambin puede tener lugar mediante el "restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuido por consecuencia de prdidas". Este supuesto se configura cuando se reduce el capital para absorver las prdidas que lo afectan. Se da esa situacin cuando las prdidas superan la reserva legal, las reservas voluntarias o estatutarias y las utilidades de libre disposicin. En otras palabras, las prdidas afectan el capital cuando han disminuido el patrimonio neto a cifra inferior a aqul. Mientras las prdidas no disminuyan el patrimonio neto a cantidad inferior al 50% del capital, la reduccin de ste puede ser voluntariamente acordada por la junta. Sin embargo, aunque las prdidas no excedan el porcentaje indicado, la reduccin se hace legalmente necesaria cuando se desea que las utilidades de los prximos ejercicios puedan ser objeto de reparto (art. 40, segundo prrafo). En los hechos tambin se hace necesaria la reduccin del capital para absorber prdidas cuando se proyecta recibir aportes de terceros. Conforme al art. 220 "La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la prdida, en cuanta que compense el desmedro". (1) Para que no surja la obligacin de reducir el capital se requiere obtener en el ejercicio siguiente utilidades que disminuyan la prdida a cifra no superior al cincuenta por ciento del capital. Alternativamente, se podr reducir la prdida de modo que no exceda ese mximo, sea realizando un aumento del capital mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos (aun cuando la ley no contempla esta ltima posibilidad), sea mediante donaciones hechas por los accionistas a la sociedad

para reintegrar en todo o en parte el capital perdido. El aumento del capital o el reintegro tendran que efectuarse a ms tardar inmediatamente despus de la aprobacin del balance del ejercicio siguiente cuyos resultados no permiten cubrir la prdida en la cuanta exigida por la ley. La mencin de la existencia de reservas como causal liberatoria de la obligacin de reducir el capital, es errnea. En este supuesto no surge la causal de reduccin del capital. Lo indicado operar siempre y cuando la prdida no supere los dos tercios del capital, pues en ese supuesto se configurar la causal de disolucin de la sociedad prevista en el art. 407, inc. 4. Para superar tal causal, los accionistas debern resarcir las prdidas o acordar el aumento o la reduccin del capital en cuanta suficiente que permita tener un patrimonio neto superior a la tercera parte del capital pagado (vase la sec. 19/2.2f). Sociedades con Cuentas Acciones de Inversin En las sociedades con Cuentas Acciones de Inversin (ver Anexo del Cap. 3), para los efectos de lo dispuesto en el art. 220 deben tomarse en consideracin el capital social y la indicada cuenta. Si bien no existe disposicin que as lo seale, ello encuentra justificacin en el hecho que las prdidas, una vez que han superado las reservas, deben imputarse proporcionalmente a ambas cuentas. ______________________________ Hasta el 31-12-2003 estuvo suspendida la vigencia de este dispositivo en virtud de lo establecido por la Octava Disp. Trans. de la LGS, modificada por las Leyes 27237, 27388 y 27610. Posteriormente, la Ley 28233 (pub. 28-5-04) modific la 8va. Disp. Trans. de la LGS y dispuso una nueva suspensin de la norma hasta el 31-12-04. La misma ley, en su nica Disposicin Transitoria, dispuso que los procesos o procedimientos en trmite referidos a la norma suspendida deben adecuarse a lo sealado en ella. Es decir, que puede acordarse la reversin del proceso o procedimiento que se hubiere iniciado en ese lapso al haberse incurrido en el supuesto previsto en el art. 220 de la LGS. 10/3 Incidencia de la reduccin en las acciones 10/3.1 Procedimiento de la reduccin - Paridad entre los accionistas Al reducirse el capital desaparece su igualdad con el valor nominal del total de las acciones emitidas. Por lo que se hace necesario restablecer esa igualdad disminuyendo el valor nominal de cada accin o el nmero de acciones (art. 216, primer prrafo). Estos son los procedimientos de reduccin del capital. El acuerdo de reduccin del capital debe expresar el procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo - art. 217, primer prrafo. El principio a observar en el proceso de igualacin antes referido es el de paridad entre los accionistas (sec. 2/4.2, numeral 1). El art. 217, segundo prrafo, aplica ese principio a la reduccin del capital al disponer que ella "debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual a todos los accionistas". La paridad de trato slo deja de operar en los supuestos siguientes: Cuando se acuerde una afectacin distinta con el voto conforme de todos los titulares de acciones con derecho de voto - art. 217, segundo prrafo. Esta regla opera cuando la afectacin distinta no consiste en la eliminacin de una clase de acciones.

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Por ejemplo, si todas las acciones son ordinarias y existe un accionista que resulta molesto a los dems, su apartamiento de la sociedad mediante el reembolso del valor nominal de sus acciones requiere de su consentimiento y del de todos los dems accionistas. El art. 74 del R.R.S. ha precisado que la unanimidad que exige la citada norma del art. 217 es la de la totalidad de acciones suscritas con derecho a voto emitidos por la sociedad. Cuando se acuerde por mayora calificada la amortizacin de una clase especial de acciones, con aceptacin de la mayora calificada de las acciones afectadas - arts. 88, tercer prrafo, y 132. Vanse las seccs. 3/4.2 y 4/18. Al interior de la clase especial debe regir el principio de paridad de trato, salvo que por unanimidad se acuerde otra regla. En los casos en que media una causal de reduccin prevista en la ley y que slo concierne a uno o algunos de los accionistas - vase la sec. 10/9. Cuando se amortizan acciones adquiridas para tenerlas en cartera (sec. 3/13.4e). 10/3.2 Disminucin del valor nominal de las acciones La disminucin del valor nominal de las acciones es un procedimiento que puede emplearse cualquiera sea la causa de la reduccin (reembolso, liberacin de dividendos pasivos o absorcin de prdidas). Slo es posible su uso cuando la reduccin se sujeta a la regla de la paridad de trato, dado que todas las acciones, cualquiera sea su clase, deben tener el mismo valor nominal (sec. 3/2.1). Si bien su empleo encuentra amparo en la ley, en la prctica puede resultar dificultosa su adopcin cuando el nuevo valor nominal a asignarse a las acciones no resulta mltiplo de la unidad monetaria, o hara complicado el cmputo del qurum y de las votaciones en las juntas. En estos supuestos, el redondeo necesario podra tener lugar hacia abajo mediante una mayor reduccin del capital, o hacia arriba combinando la reduccin con un aumento del capital. 10/3.3 Amortizacin de acciones Cuando la anulacin de la accin involucra la cancelacin del puesto de socio a que ella da derecho, se est frente a la amortizacin de la accin. La amortizacin de acciones puede ser consecuencia de la adquisicin de sus propias acciones por la sociedad, o simplemente del acuerdo de reduccin del capital. La primera hiptesis se trata en la seccin 3/13.2 y la segunda en esta seccin. Como procedimiento de reduccin del capital, la amortizacin de acciones puede operar cualquiera sea la causal de la reduccin. Resulta ser el nico procedimiento posible en situaciones en que no opera la paridad de trato entre los accionistas. 10/3.4 Agrupacin de acciones Sucede con frecuencia que al aplicar el porcentaje de reduccin del capital a la cantidad de acciones posedas por cada accionista, resulta una cantidad con decimales, lo que impide mantener el valor nominal de las acciones; y que, de otro lado, aplicado ese porcentaje sobre el valor nominal de cada accin, el posible nuevo valor nominal no corresponde a un mltiplo de la unidad monetaria, o resulta ser una cifra que dificulta los clculos del qurum y votaciones en las juntas. En tales situaciones slo cabe como solucin prctica realizar lo que se denomina la agrupacin de acciones. Es decir, el canje de un nmero de acciones (unidad de canje) por otro menor, mantenindose el valor nominal de los ttulos. Este procedimiento conlleva a su vez la necesidad de que los accionistas que poseen una cantidad de acciones inferior a la unidad de canje o a un mltiplo de sta, deban comprar acciones a fin de alcanzar la unidad de canje, o vender las acciones correspondientes a la fraccin a fin de no perder su valor. En ambos supuestos se est imponiendo una obligacin al accionista. El acuerdo de reduccin con

agrupacin de acciones que lleve implcita esa obligacin sera as ineficaz respecto de los accionistas afectados que no hayan prestado su conformidad al mismo en la junta general o posteriormente de manera indubitable, en aplicacin del art. 198, ltimo prrafo vase la sec. 8/5. De no existir la aceptacin de los accionistas afectados slo cabra reducir el capital disminuyendo el valor nominal de las acciones. Si el estatuto original o una modificacin del mismo acordada con el voto conforme de todos los accionistas, contemplara la obligacin del accionista de vender a la sociedad el sobrante de sus acciones, o, alternativa o subsidiariamente, de adquirir de ella las acciones necesarias para completar la unidad de canje, no seria necesario contar con su aquiescencia pues todas las acciones estaran sujetas a esa obligacin. 10/4 El acuerdo de reduccin del capital 10/4.1 Requisitos Por aplicacin del art. 215 el acuerdo de reduccin del capital debe cumplir los requisitos de convocatoria, qurum y mayora necesarios para cualquier modificacin del estatuto y contar con la conformidad de la junta especial de los accionistas de la clase afectada, en su caso. Vase la sec. 8/3, literales a) y b). 10/4.2 Contenido En cuanto al contenido del acuerdo el art. 217, primer prrafo, seala que "debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma como se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo". Por forma de la reduccin entendemos las expresadas en la sec. 10/2 y por procedimientos los indicados en las seccs. 10/3.2, 10/3.3 y 10/3.4. No se alcanza a entender con claridad la referencia a "los recursos con cargo a los cuales se efecta". La palabra "recursos" tiene connotacin financiera y no legal. En todo caso, podra significar que cuando se reembolse un valor superior al nominal, debe indicarse la cuenta (reservas, utilidades, primas) a la que se cargar el exceso. Aun cuando el dispositivo no lo seale, el acuerdo tambin debe hacer referencia a otros aspectos cuya definicin es competencia exclusiva de la junta: El monto del reembolso, en su caso. La relacin de canje, en el caso de agrupacin de acciones. El nuevo texto del artculo relativo al capital, con indicacin de los datos a que se refiere el art. 55, incs. 5 y 6 (este ltimo, si fuere el caso). 10/4.3 Publicacin El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalo de cinco das - art. 217, ltimo prrafo. Conforme a lo sealado por la Res. 071-2007-SUNARP-TR-L de 8-2-07, la publicacin del acuerdo tiene como propsito no afectar el derecho de terceros, especficamente de los acreedores, quienes tendrn la posibilidad de oponerse al acuerdo de reduccin de capital cuando no se encuentre garantizada su acreencia. Esta resolucin parece dar a entender que la publicacin es exigible slo cuando la reduccin del capital tiene lugar con reembolso del valor de la accin o por condonacin de dividendos pasivos. Ello se condice con lo dispuesto por el art. 72 del R.R.S. segn el cual no se requiere insertar o adjuntar a la escritura pblica de reduccin del capital las publicaciones en mencin cuando la reduccin tiene por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto (reduccin del capital por absorcin de prdidas). La junta no requiere pronunciarse sobre la especie del reembolso, entendindose que debe realizarse en dinero a falta de toda indicacin. (1) Tampoco es indispensable que se pronuncie

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sobre los aspectos relativos a la ejecucin del acuerdo (plazo del reembolso, modalidad de anulacin de las acciones, esto es por canje o sellado, y plazo para ello, etc.). Tales aspectos encajan en las facultades de administracin del directorio. Cabe destacar adems que si se acuerda reducir el capital sin sealar claramente la modalidad por la que tendr lugar, se efectan las publicaciones indicando expresamente la forma en la que se reducir el capital y se aclara luego el acuerdo de reduccin para expresar la modalidad de sta, no es necesario volver a efectuar nuevas publicaciones, pues los efectos del acuerdo aclaratorio se retrotraen al acuerdo aclarado - Res. 071-2007-SUNARP-TR-L de 8-2-07. _______________ Sobre la especie en que debe realizarse el reembolso vase la seccin 10/2.1. 10/4.4 Ausencia de convocatoria por el directorio o de acuerdo de la junta cuando la reduccin del capital es obligatoria En los casos en que debiendo acordar la junta la reduccin del capital por mandato legal (por ejemplo, el previsto en el art. 220) aqulla no es convocada, o no se realiza por falta de qurum, o no hay acuerdo sobre la reduccin, o el acuerdo es negativo, cabra aplicar las mismas soluciones que se indican en la sec. 9/8.1a en situaciones anlogas a propsito del aumento del capital. 10/5 Derecho de oposicin de los acreedores 10/5.1 Concepto- alcances En proteccin del pago de sus crditos, la ley otorga a los acreedores sociales el derecho a oponerse a que la reduccin del capital se ejecute mientras sus crditos no sean pagados o garantizados suficientemente - art. 219, primer prrafo. Los acuerdos de reduccin del capital frente a los que opera el derecho de oposicin son los que involucran la devolucin de aportes o la condonacin de dividendos pasivos. As se desprende del art. 218, segundo y tercer prrafos. Debe considerarse comprendida en ese supuesto la amortizacin de acciones que fueron adquiridas para mantenerlas en cartera, cuando aqulla tiene lugar con cargo al capital al haberse dispuesto de la reserva que les daba cobertura sin haberse efectuado la venta de las acciones - vase la sec. 3/13.4e. Aun cuando en ese caso el valor de la accin ya fue desembolsado al momento de su adquisicin, operara la oposicin a la reduccin con miras a obtener que el crdito sea garantizado. Tambin debera operar el derecho de oposicin cuando se reduce el capital para crear o incrementar reservas disponibles, dado que en ese caso, si bien no se genera la obligacin de efectuar el reembolso del aporte, nada impide que la junta disponga luego de la reserva a favor de los accionistas. Sobre la situacin del derecho de oposicin en otros casos particulares de reduccin del capital vase la sec. 10/9. 10/5.2 Titulares del derecho La ley reconoce el derecho de oposicin a los acreedores cuyos crditos no estn adecuadamente garantizados, aun cuando estn sujetos a condicin o plazo - art. 219, primer prrafo. Atendiendo a la falta de publicidad sobre la reduccin del capital hasta la fecha de generacin de su crdito, debe reconocerse el derecho de oposicin a los acreedores con crdito nacido hasta el da anterior al de la primera publicacin ordenada por el art. 217, tercer prrafo. 10/5.3 Prohibicin de ejecutar el acuerdo - Violacin de la prohibicin

Conforme al art. 218, segundo prrafo, la reduccin del capital que importe devolucin de aportes o la condonacin de dividendos pasivos, slo puede llevarse a cabo luego de treinta das de la ltima publicacin del acuerdo. Esta norma contiene la prohibicin implcita de ejecutar el referido acuerdo antes del vencimiento del indicado plazo, que es el que la ley otorga a los acreedores para oponerse a dicha ejecucin. Si se viola la indicada prohibicin la entrega no ser oponible al acreedor y los directores sern solidariamente responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerza el derecho de oposicin - art. 218, tercer prrafo. 10/5.4 Ejercicio del derecho de oposicin- Suspensin de la ejecucin del acuerdoLevantamiento de la suspensin Art. 219, segundo y tercer prrafo: "El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la fecha de la ltima publicacin de los avisos a que se refiere el Artculo 217. (1) Es vlida la oposicin hecha conjuntamente por dos o ms acreedores; si se plantean separadamente se deben acumular ante el juez que conoci la primera oposicin. La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente, la reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento". ___________________________ Vase la sec. 10/4.3. 10/6 Ejecucin del acuerdo 10/6.1 Momento desde el cual esta expedita la ejecucin Si la reduccin del capital tiene lugar por absorcin de prdidas (sea voluntariamente o por mandato legal) puede ejecutarse de inmediato (art. 218, primer prrafo). Esto es, efectuado la tercera publicacin y sin necesidad de esperar al vencimiento del plazo de 30 das desde ella, puede llevarse a cabo la reduccin. La misma regla se aplica segn el indicado dispositivo en cualquier otro caso en que la reduccin "no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas". En lnea con lo expresado sobre los alcances del derecho de oposicin de los acreedores (sec. 10/5.1), esta regla, a pesar de su letra, no puede comprender el supuesto de creacin de reservas disponibles. En cambio, s comprende el de reduccin del capital para crear o incrementar la reserva legal, as como el de anulacin de las acciones del accionista moroso. Cuando la reduccin del capital genera el derecho de oposicin de los acreedores (sec. 10/5.1), slo puede llevarse a cabo una vez vencido el plazo de 30 das a que se refiere el art. 218, segundo prrafo, sin que los acreedores se hayan opuesto a la ejecucin de la reduccin; y si se hubieren opuesto, una vez que la sociedad haya cancelado los crditos, los hubiere garantizado a satisfaccin del juez, o quede consentida o ejecutoriada la resolucin que declare infundada la oposicin. 10/6.2 Escrituracin e inscripcin

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Sobre la escrituracin e inscripcin de la reduccin del capital vase la sec. 8/4. La reduccin del capital se inscribir en virtud de la escritura pblica en que se haga constar el procedimiento conforme al cual se ha de llevar a efecto, el hecho de haberse efectuado las publicaciones correspondientes, el vencimiento del plazo sealado en el art. 219, segundo prrafo, de la ley y la certificacin del gerente general de que la sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores, oponindose a la reduccin. En caso se hubiese formulado oposicin, deber adjuntarse los documentos sealados en el segundo prrafo del art. 72 del R.R.S., segn sea el caso - R.R.S., art. 72. Conforme a lo dispuesto por el mismo art. 72 del R.R.S., no es necesario acreditar haber efectuado las publicaciones cuando la reduccin tenga por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto (reduccin del capital por absorcin de prdidas) o cualquier otro que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas. 10/6.3 Canje o sellado de los certificados Cualquiera sea el procedimiento de la reduccin (disminucin del valor nominal o del nmero de acciones), la anulacin de las acciones por el valor nominal equivalente debe tener lugar mediante el canje de los ttulos antiguos por los nuevos, o el sellado de los ttulos que no se anularn. (1) La modalidad a emplearse y el plazo para el canje deben considerarse aspectos complementarios del procedimiento mediante el cual la reduccin se ha de llevar a cabo, por lo que han de integrar el contenido del acuerdo y constar en la publicacin del mismo. No obstante, cuando la reduccin est sujeta al derecho de oposicin de los acreedores, puede no resultar posible ni conveniente establecer con anticipacin una fecha para el canje. En tales situaciones puede facultarse al directorio a fijar la fecha, la que debe ser objeto de publicacin. El directorio puede sealar el lugar, horario y dems formalidades a los fines del canje. La ley no regula la situacin de los certificados de acciones que no son presentados al canje o sellado luego de vencido el plazo establecido a ese fin. Ante ese silencio lo propio es anular esos certificados y emitir los sustitutorios , procediendo luego a efectuar la consignacin judicial de los certificados al amparo de los arts. 1251, 1252 y 1253 del Cdigo Civil. _______________________________ Puede recurrirse al sellado aun cuando la reduccin del capital se realice disminuyendo el nmero de acciones. En tal caso se sellarn los ttulos que quedarn vigentes. A modo de sugerencia considrese mutatis mutandi el texto siguiente del sello: "Por escritura pblica otorgada el de de ante el Notario Dr. ha sido reducido el capital social suscrito y pagado a la suma de S/. , el que est representado por acciones ordinarias numeradas del al , de un valor nominal de S/. cada una. La reduccin ha quedado inscrita en el as. de la ficha N del Registro de Personas Jurdicas de ." 10/6.4 Otros aspectos Sobre la obligacin de comunicar a la SUNAT la anulacin (cancelacin) de las acciones por reduccin del capital, vase en lo dispuesto por el art. 1b de la R.M. 396-83-EFC/74. 10/7 Efectos colaterales de la reduccin La reduccin del capital es operacin antittica del aumento del mismo. En consecuencia produce efectos exactamente contrarios a los de este ltimo, sealados en la sec. 9/10. (1) ______________________________________ Excepto, claro est, los vinculados con los arts. 220 y 407, inc. 4. 10/8 Reduccin y aumento simultneos del capital No existe inconveniente legal para que en una misma junta se acuerde la reduccin y el aumento del capital, ni para la formalizacin de ambos actos en una misma escritura pblica.

La necesidad de realizar una reduccin y aumentos simultneos del capital surge en toda situacin en que se debe o quiere aumentar el capital y existen prdidas que los accionistas o socios no desean reintegrar, o aportes pendientes de pago que los accionistas no desean o no pueden cancelar. Por ejemplo, cuando se va a recibir aportes de nuevos socios o accionistas y existen prdidas que afectan el capital y no van a ser reintegradas por los antiguos accionistas. En estos casos, si ambos actos son objeto de la misma junta, el procedimiento a seguir sera el siguiente: acordar primero la reduccin del capital en el monto correspondiente; luego, acordar el aumento por capitalizacin del excedente de revaluacin o reserva, o por nuevos aportes; finalmente, acordar la modificacin del artculo de los estatutos relativo al capital, indicndose el monto que en definitiva resulte. 10/9 Casos particulares de reduccin del capital 10/9.1 Reduccin del capital por disrepancia en el valor de aportaciones no dinerarias La revisin del valor de las aportaciones no dinerarias de un accionista por el directorio o la comprobacin judicial de esa revisin, ordenadas por el art. 76, pueden determinar que el valor del aporte sea inferior al que originalmente se le asign. Sealan al respecto el cuarto y quinto prrafos de ese dispositivo: "Si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por ciento o ms a la cifra en que se recibi el aporte, el socio aportante deber optar entre la anulacin de las acciones equivalentes a la diferencia, su separacin del pacto social o el pago en dinero de la diferencia. En cualquiera de los dos primeros casos la sociedad reduce su capital en la proporcin correspondiente si en el plazo de treinta das las acciones no fueren suscritas nuevamente y pagadas en dinero". Sea que el socio aportante opte por la anulacin de las acciones equivalente a la diferencia impaga o por su separacin, la reduccin del capital es obligatoria para la sociedad. Conforme a lo dispuesto por el primer prrafo del art. 42 del R.R.S., la reduccin debe tener lugar cumpliendo los requisitos de qurum y mayora sealados en la sec. 8/3, las formalidades del acuerdo establecido por el art. 217 (ver sec. 10/4.2) y lo dispuesto por los arts. 218 y 219 sobre oposicin de los acreedores y ejecucin del acuerdo (1) (vase la sec. 10/5). Sobre el contenido de la escritura pblica correspondiente, vase el segundo prrafo del art. 42 del R.R.S. _______________________ A nuestro entender en los casos indicados la reduccin sucede a la disminucin patrimonial, por lo que le corresponde tener el carcter de una regularizacin obligatoria del capital y, en consecuencia, resultara pertinente lo expresado en la sec. 10/4.4 sobre falta de convocatoria, inexistencia de qurum, etc. y no correspondera a los acreedores oponerse al retiro del aporte ni exigir su restitucin. 10/9.2 Reduccin del capital por anulacin de acciones del socio moroso Segn el art. 80, respecto del accionista moroso la sociedad puede inicialmente demandar por la va judicial el cumplimiento de su aporte o enajenar sus acciones. Para el caso que las acciones no pudieran ser vendidas por falta de comprador, el prrafo tercero de ese dispositivo expresa lo siguiente:

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"Cuando la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de comprador, las acciones sern anuladas, con la consiguiente reduccin de capital y quedan en beneficio de la sociedad las cantidades percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjuicio del resarcimiento por los mayores daos causados a la sociedad". La reduccin del capital procede desde el momento en que se determina la imposibilidad de vender las acciones por falta de comprador. No pudiendo permanecer impagas las acciones, debe procederse a la reduccin en el ms breve plazo. La junta general debe acordar la reduccin con los requisitos de qurum y mayora sealados en la sec. 8/3. En este supuesto debe cumplirse con lo dispuesto por el art. 219 en proteccin de los acreedores sociales. (1) se desprende del art. 72 del R.R.S. al sealar que en la escritura pblica correspondiente debe insertarse la certificacin del gerente general de que la sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores oponindose a la reduccin. (2) __________________________________ Vase la sec. 10/5. Lo indicado se justifica en que si bien por el monto equivalente al aporte no efectuado la reduccin tiene el carcter de mera regularizacin, no ocurre igual por la parte que corresponde al aporte pagado. Respecto de esta parte se da una liberacin de activos que afecta a los acreedores sociales, aunque no se produzca su desembolso a favor del accionista moroso. 10/9.3 Reduccin del capital por separacin del socio en casos de modificacin del estatuto, transformaccin, fusin y escisin En los casos que contemplan los arts. 200 (traslado de sede al extranjero, cambio de objeto, limitacin de transmisibilidad de las acciones nominativas), 338 (transformacin), 356 (fusin) y 385 (escisin), los accionistas que no aprobaron el acuerdo pueden separarse de la sociedad. (1) La reduccin del capital no es necesaria consecuencia de esa separacin. Tendr lugar slo si la sociedad acuerda, al amparo del art. 104, adquirir las acciones con cargo al capital social. (2) Son de aplicacin en todas estas hiptesis las exigencias de qurum y mayora calificados para la adopcin del acuerdo de reduccin por la junta (vase la sec. 8/3), las normas sobre proteccin de los acreedores sociales (sec. 10/5.1) y lo expresado en la sec. 10/4.1 sobre el contenido del acuerdo. Lo indicado ha sido corroborado por la Res. 213-99-ORLC/TR de 26-8-99 al sealar que, al ser la reduccin del capital un acto voluntario de la sociedad, el acuerdo correspondiente debe comprender los aspectos sealados en el primer prrafo del art.217 de la LGS; y que debe cumplirse las normas sobre proteccin de los acreedores previstas en los arts. 217, 218 y 219 de la LGS, esto en razn de que no puede admitirse que se ejecute la reduccin del capital afectando a aqullos. La misma resolucin registral establece que la oposicin que pudieran formular los acreedores no suspende el reembolso a favor del socio separado, pues la norma especfica del art. 200 de la LGS seala el plazo mximo en que ello debe tener lugar; pero que s suspende la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital, en el sentido que el capital slo podr afectarse una vez transcurrido el plazo con el que cuentan los acreedores para oponerse al acuerdo y, en caso de formularse oposicin, una vez que la sociedad haya pagado o garantizado los crditos respectivos. Es de notar que la ley reconoce el derecho de oposicin de los acreedores en los procesos de fusin (art. 359) y escisin (art. 383), mas no en el de transformacin. El derecho de oposicin a que se alude en el primer prrafo de esta seccin, el cual segn el criterio expresado, opera inclusive en la transformacin, nace no de los indicados procesos sino de un acto distinto que puede no darse en ellos, cual es la reduccin del capital por separacin del accionista. _______________________________

Vase la sec. 2/6.2 b) y c). No habra lugar a la reduccin si el accionista vendiera sus acciones a terceros o si la sociedad las adquiriera "con cargo" a reservas libres (sobre esta ltima posibilidad, vase la sec. 3/13.4. 11/1 El ejercicio social El ejercicio social es el perodo anual a cuya finalizacin debe determinarse la situacin patrimonial de la sociedad y decidirse la aplicacin de las utilidades que se hubieren obtenido. El fin del ejercicio social es un hecho jurdico. Producido el mismo se dan las consecuencias jurdicas siguientes: Surge la obligacin del directorio de determinar la situacin patrimonial de la sociedad, los resultados obtenidos y el estado de los negocios sociales (art. 221), aspectos de fundamental inters para los socios, los acreedores sociales, el Fisco y los trabajadores. Se actualiza el derecho de los socios a obtener el pronunciamiento de la junta general sobre la aplicacin de las utilidades generadas en el ejercicio (arts. 114, inc. 2; y 119). El cierre del ejercicio social tiene carcter de presupuesto legal de las indicadas consecuencias. A diferencia de la ley anterior, la nueva LGS no establece que el ejercicio social coincide con el ao calendario si el estatuto no dispone lo contrario. Con ello deja abierta la posibilidad para que cada sociedad fije el perodo que abarca su ejercicio. Sin embargo, la ley da a entender que el ejercicio es anual (ej.:arts. 114 y 163). De otro lado, el art. 57 del D.Leg. 774, Ley del Impuesto a la Renta, dispone que a los fines de ese impuesto el ejercicio gravable comienza el 1 de enero y finaliza el 31 de diciembre, "debiendo coincidir en todos los casos el ejercicio comercial con el ejercicio gravable, sin excepcin". De lo que se concluye que el ejercicio social debe coincidir con el ao calendario. 11/2.1 La memoria del directorio La memoria del directorio es el documento a travs del cual el directorio da cuenta de su gestin social respecto del ltimo ejercicio a la junta obligatoria anual. Es complemento de los estados financieros del mismo perodo. El directorio est obligado a formular la memoria de su gestin al concluir el ejercicio (art. 221, primer prrafo). Dicha obligacin no puede ser materia de delegacin (art. 174, ltimo prrafo). La memoria debe contener de modo completo y fidedigno (art. 175) la informacin que seala el art. 222. Vase adems la ultima parte de la sec. 1 /11.1, en la que damos cuenta de un deber de informacin que los representantes y administradores deben cumplir con ocasin de la distribucin de utilidades. Aunque no est contemplado en la ley, la memoria debe ser aprobada por el directorio, para que pueda constituir la manifestacin de su gestin social. Desde el da de la convocatoria de la junta obligatoria anual, la memoria debe ser puesta a disposicin de los accionistas (art. 130). A partir del da siguiente cualquier accionista puede obtener en las oficinas de la sociedad, gratuitamente, copia de ella - art. 224. La memoria del directorio (junto con los estados financieros y dems documentacin que se haya puesto a disposicin de los accionistas, con las aclaraciones consiguientes) permiten a la junta general formarse juicio sobre la gestin cumplida por el directorio. La junta obligatoria anual debe pronunciarse sobre la memoria, aprobndola o desaprobndola - art. 114, inc. 1.

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11/2.2 Formulacin de los estados financieros a) Obligatoriedad y oportunidad - rgano responsable Concluido el ejercicio el directorio est obligado a formular los estados financieros para someterlos al pronunciamiento (aprobacin o desaprobacin) de la junta (arts. 114, inc. 1 y 221). Por tales estados se entienden el balance general y el estado de ganancias y prdidas (Cuarta Disp. Final.). La Ley no fija un plazo para el cumplimiento de esta obligacin. No obstante dispone que los estados financieros "deben ser puestos a disposicin de los accionistas con la antelacin necesaria para ser sometidos, conforme a ley, a consideracin de la junta obligatoria anual" (art. 221, segundo prrafo). En tal sentido, debe cumplirse con dicha obligacin hasta antes de la convocatoria de la junta obligatoria anual, pues desde ese momento los estados financieros deben estar a disposicin de los accionistas segn el art. 130. Respecto de esta obligacin el directorio no puede ejercer su facultad de delegacin (art. 174. ltimo prrafo). Sea que la preparacin material del balance est encargada a personal de la empresa o a contadores independientes, en caso de incumplimiento en la formulacin del mismo en el plazo legal o estatutario la responsabilidad ser imputable al directorio si no hubiera exigido con la debida diligencia la realizacin de esa labor. Ello en aplicacin del art. 177.

El art. 221, primer prrafo, segn el cual los estados financieros deben reflejar "con claridad y precisin" la situacin econmica y financiera de la sociedad y los resultados obtenidos en el ejercicio vencido. Las resoluciones que expide el Consejo Normativo de Contabilidad al amparo del art. 14 de la Ley 28708 (pub. 12-4-06), como rgano del Sistema Nacional de Contabilidad creado por dicha ley, encargado de la emisin de normas que deben regir la contabilidad en el pas para el sector privado. Las Normas Internacionales de Contabilidad (NICs) y las No