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A NATUREZA JURDICA DA CONFERNCIA DE BENS PARA INTEGRALIZAO DE CAPITAL Reflexes de direito material e processual

I. Do Capital Social. II. Da forma de constituio do Capital Social. III. Da Conferncia de bens para integralizao de capital. IV. Da natureza jurdica da conferncia de bens para integralizao de capital. V. Reflexes de direito processual. VI. Concluso.

O propsito desse breve texto produzir no leitor um conjunto de reflexes sobre a conferncia de bens para integralizao de capital, buscando identificar os institutos e conceitos jurdicos que orbitam ao redor do tema e que, muitas vezes, levam o intrprete a digresses equivocadas. I. Do Capital Social Por mais incomum que possa parecer, o conceito de capital social foi criado pelo frade franciscano --- e matemtico italiano --- Luca Bartolomeo de Paccioli, no sculo XV, que acabou por se tornar conhecido como o Pai da Contabilidade Moderna. O frei Luca de Paccioli, ao escrever a obra Summa de Aritmtica, Geometria, Proportione et Proportionalit, nela inseriu o Tratado Particular de Contas e Escriturao que trata de assuntos contbeis1. Nesse Tratado, o frei sugere que todo comerciante diligente deve atentar para trs coisas, a saber: (i) o dinheiro e outros bens que daro substncia aos seus negcios; (ii) a habilidade contbil, e (iii) a organizao dos negcios.

S, Antnio Lopes de, Luca de Paccioli Um Mestre do Renascimento, 2 edio ampliada e revisada, Braslia, Fundao Brasileira de Contabilidade - FBC, 2004, http://www.cfc.org.br/uparq/Livro_lucapacioli.pdf

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO No que toca questo patrimonial, Luca de Paccioli sugere que o comerciante estabelea um patrimnio geral e outro patrimnio comercial, bem como uma diviso de gastos por sua natureza --- Despesas Mercantis e Despesas Domsticas Ordinrias --- visando segregar aqueles que so pessoais, daqueles inerentes ao seu negcio. Com o advento do novo conceito, o patrimnio pessoal dos comerciantes, que at ento se misturava com seus negcios, passou a ser limitado ao capital por eles investido para a consecuo das atividades objetivada por seus negcios. Surge, ento, o conceito de que capital social o conjunto de bens expresso em moeda corrente, investido pelos scios, que fica disposio da sociedade para fazer frente s obrigaes sociais e, desta forma, servir de garantia aos terceiros que tiverem contrato com a sociedade. Para Cesare Vivante ,2 o patrimnio social pode ser constitudo por bens mveis ou imveis, bem como na fruio deles ou trabalho, com o objetivo de assegurar a constituio do capital social, visando a garantia dos scios e de terceiros. Leciona, tambm, que para assegurar a efetiva formao do capital social, a lei impe aos scios, o dever de pontualidade na entrega das coisas prometidas, sob pena de excluso do faltoso da sociedade pelos demais scios. E conclui, dizendo que as coisas com que os scios ingressam para a sociedade, a ela passam a pertencer, tornando-se propriedade social. Emerge, portanto, a concluso de que o capital social pertence sociedade e no, aos seus scios3.

VIVANTE, Cesare, Instituies do Direito Comercial, Editora Minelli, Sorocaba/SP, 2a edio, 2007, pp. 88-89 3 ASCARELLI, Tullio, Iniciao ao Estudo do Direito Mercantil, Editora Minelli, Sorocaba/SP, 2007, pp. 357-358, leciona que para que o patrimnio pertencente explorao de uma empresa possa ser declarado autnomo, necessrio que seja atribudo a um sujeito distinto, o que acontece precisamente atribuindo-o a uma sociedade que possa explorar a empresa.

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Com efeito, da essncia de toda sociedade empresria a formao do capital social, que ser fixado no momento de sua constituio, dividido em fraes4, com as quais os scios obrigam-se a contribuir para a sociedade. Carvalho de Mendona identifica na posio do acionista ou scio, duas perspectivas de seus direitos, advindas da contribuio para a formao ou aumento do capital social: uma de direito pessoal e outra de cunho patrimonial. Assim, na lio do tratadista, os direitos pessoais do scio so resultantes do status de scio, traduzindo-se em direitos polticos na sociedade, participando direta ou indiretamente na administrao ou fiscalizando os atos de administrao. O direito patrimonial dos scios das sociedades surge na forma de um direito de crdito consistente: a) em perceber o quinho de lucros durante a existncia social; e b) em participar na partilha da massa resdua, depois de liquidada a sociedade5. Observe-se, por oportuno, que o scio, ao contribuir para a formao do capital social com dinheiro ou bens, proporciona sociedade recursos para a sua existncia e consecuo de seu objeto, constituindo desse modo, o seu primeiro patrimnio. II. Da Constituio do Capital Social Estabelece o inciso III, do artigo 997 do Cdigo Civil Brasileiro, que o instrumento escrito de constituio da sociedade mencionar o capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria.

Nas sociedades limitadas, as fraes so denominadas cotas, enquanto que nas sociedades annimas so denominadas aes. 5 MENDONA, J.X. Carvalho, Tratado de Direito Comercial Brasileiro, volume II, tomo II, Editora Bookseller, 2001, pp. 84-85.

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Desse modo, alm de dinheiro, todas as coisas assim consideradas, os bens mveis ou imveis, corpreos ou incorpreos6, passveis de expresso econmica e suscetveis de avaliao pecuniria, podero servir de instrumento para a formao do capital social. Carvalho de Mendona leciona, que o scio pode contribuir com dinheiro ou qualquer bem que, estando no comrcio, possa por si ou com o concurso de elementos estranhos, produzir lucro ou entrar no conceito de patrimnio (ativo), qualquer que seja sua origem ou a funo especfica que exera, desde que se destine obteno do fim social 7. Comentando o artigo 4o do Decreto-Lei n 2.627 (antiga Lei das Sociedades Annimas), Trajano de Miranda Valverde afirma que a expresso bens tem significado genrico e no deve sofrer interpretaes restritivas e injustificveis e deve, por conseguinte, ser entendida como a gama de coisas, corpreas ou incorpreas, mveis ou imveis, que compem o patrimnio de uma pessoa, inclusive o prprio dinheiro 8. Em outras palavras, todo bem que puder ser expresso em dinheiro9 suscetvel de formar o capital social de sociedade empresria.

MENDONA, J.X. Carvalho, ob. cit., Livraria Freitas Bastos, vol. III, Livro II, Parte III, 1954, p. 34. 7 MENDONA, J.X. Carvalho, ob. cit., p. 34. 8 VALVERDE, Trajano de Miranda, Sociedade por Aes, vol. I, (arts. 1 a 73), Editora Forense, 3a edio, p. 97 9 Para os fins de constituio do capital social das sociedades annimas ou em comandita , no se inclui o trabalho pessoal e os conhecimentos tcnicos por serem insuscetveis de incorporao no capital social, considerando que a ao ttulo negocivel. FRAGOSO, Daniella Maria Neves Reali, Sociedade por Aes: Constituio, Editora Atlas, SP, 2008, pp. 132-133, apoiada em Philomeno J. da Costa (Anotaes s Companhias, SP, Revista dos Tribunais, 1980), apresenta objeo a subscrio de trs espcies de bens: (i) ttulos de crdito, por entender que aspectos relacionados ao vencimento, ao responsvel e participao recproca podero induzir a uma situao de simulao; (ii) direitos sobre bens imateriais, pelo fato de que a avaliao de seu valor econmico pode ser alvo de arbitrariedade; e, (iii) trabalho humano, por seu carter aleatrio no que toca sua quantificao econmica e impenhorabilidade. Alis, no que toca impenhorabilidade, referida autora assevera que , os bens que formaro o capital social devem ser passveis de avaliao em dinheiro, bem assim suscetveis de penhora, sob pena de no poderem ser capazes de contribuir eficazmente na formao da garantia patrimonial dos futuros credores , quirografrios da companhia.

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Fbio Ulhoa Coelho10 tambm compartilha da mesma opinio dos tratadistas antes mencionados, quando afirma que todo e qualquer tipo de bem passvel de ser avaliado em dinheiro se presta a ser utilizado na formao do capital social. Com efeito, todo aquele que pretenda ser scio fica obrigado a conferir sociedade, de forma real e efetiva, valores que podem ser expressados em dinheiro ou bens, dando-lhe assim , vida jurdica. A conferncia de bens para integralizao de capital ato dos mais corriqueiros na vida das sociedades empresrias, que atualmente se acha prevista no inciso III, do artigo 99711 do novo Cdigo Civil, no obstante outra j no fosse a posio legal12, doutrinria e jurisprudencial antes do advento da nova codificao, em 2002. III. Da Conferncia de Bens para Integralizao de Capital O titular do bem que ser conferido para consubstanciar sua participao na contribuio do capital da sociedade, dever submet-lo avaliao pecuniria, para fins de sua quantificao em moeda nacional, permitindo assim, que seja realizada sua conferncia para a integralizao de capital da sociedade empresria regularmente constituda, da qual seja scio ou pretenda ser scio. Dessa forma, a contribuio do scio visa a produo de

COELHO, Fbio Ulhoa, Curso de Direito Comercial, de acordo com o novo Cdigo Civil e alteraes da LSA, vol. 2, Editora Saraiva, leciona: Note-se que qualquer gnero de bem suscetvel de avaliao em dinheiro pode servir formao do capital social. Bens mveis, ou imveis, corpreos ou incorpreos, todos se prestam a tal finalidade. 11 Cdigo Civil Brasileiro, art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: (); III capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; 12 Lei das Sociedades Annimas de n 6.404/76, artigo. 7o. O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro.

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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO lucro ou ingresso do bem no ativo da sociedade13 (conceito de patrimnio, assim) para consecuo de seu fim social. Destarte, para que seja possvel a conferncia de bens para integralizao de capital de sociedade empresria, necessrio que essa seja ou esteja constituda mediante contrato escrito14, particular ou pblico, inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede (art. 997 e 998 do Cdigo Civil). O ingresso de bens para a formao ou aumento do capital de sociedade empresria implica na transferncia da titularidade do subscritor para aquela, a ttulo de propriedade, de usufruto ou de uso15. Com relao ao usufruto que ao intrprete cabe observar a efetiva titularidade da coisa, verificando se a conferncia perpetrada envolve apenas os direitos do usufruturio, ora subscritor, se a conferncia da nuapropriedade, remanescendo o usufruto a um terceiro, no scio ou, ainda, se o usufruto envolve as aes ou cota sociais da sociedade empresria. Para Miranda Valverde, o direito real de uso no integra o rol de bens passveis de serem conferidos para integralizao, em razo de o instituto ser voltado em favor de pessoa natural (art. 1.412 do novo Cdigo Civil)16.
ASCARELLI, Tullio, ob. cit., p. 340. Assim, pelo conceito de patrimnio, o ativo da sociedade deve ser entendido como o complexo de bens organizados, de qualquer espcie, real e varivel, da qual a sociedade dispe como instrumento da atividade empresarial. 14 REsp n 252.861-SP (2000/0028089-5), Rel. Min. Humberto Gomes de Barros. j. o 1 .09.05. EMENTA. COMERCIAL. SOCIEDADE DE FATO. RECONHECIMENTO. FARTA PRODUO DE PROVAS. RECONHECIMENTO. AFASTAMENTO DO PEDIDO. SMULA 07. INTEGRALIZAO DO CAPITAL. INAPLICVEL O DEC. 3.708/19. Em recurso especial no se reexamina prova. Em sociedade de fato, em que no existe estatuto, no h como falar em integralizao do capital social. 15 MENDONA, J.X. Carvalho de, ob. cit., p. 36-37, assevera que por presuno legal, em sendo o contrato silente, a entrega da coisa se d a ttulo de propriedade. No mesmo diapaso, VALVERDE, Trajano de Miranda, ob. cit., p. 112, leciona que os bens com que o subscritor ingressa na sociedade, com a finalidade de realizar sua participao no capital, podem ser por ele conferidos a ttulo de propriedade ou simplesmente de uso e gozo. No silncio, diz a lei que se presume ter sido a contribuio do subscritor a ttulo de propriedade. 16 VALVERDE, Trajano de Miranda, ob. cit., p.113.
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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Entretanto, nos parece, na esteira do que preleciona Carvalho de Mendona, que os direitos de uso sobre a coisa - que podem ser objeto da conferncia limitam-se disponibilizao de seu gozo em favor da sociedade, em equivalncia com os direitos que tinha o subscritor17. Com efeito, aps a conferncia, o bem se transfere sociedade e se mescla aos demais bens desta, formando um patrimnio do qual passa a ser titular, perdendo o scio subscritor qualquer direito sobre o mesmo, no podendo reivindic-lo sociedade. Da mesma forma, no pode o scio subscritor exigir qualquer preferncia sobre o bem conferido, quando da liquidao da sociedade, remanescendo aos scios apenas partilhar eventual saldo lquido. Segundo Miranda Valverde18, o ingresso de bens para a formao de todo ou parte do capital se d de acordo com os preceitos reguladores do ato, operando a transferncia dos respectivos bens do patrimnio do subscritor para o da companhia. Anota referido tratadista, que a conferncia pode se operar a ttulo de propriedade ou de uso e gozo. Traadas essas linhas iniciais, cabe-nos agora analisar a natureza jurdica da conferncia de bens para integralizao de capital IV. Da Natureza Jurdica da Conferncia de Bens para Integralizao de Capital Ensina Trajano de Miranda Valverde, que a transferncia do bem para integralizao de capital ato positivo de alienao, mas de natureza especial, pois no toma, nem a figura da compra e venda, nem a da permuta, nem tampouco se traduz na constituio de uma comunho ou de um condomnio.
MENDONA, J.X. Carvalho de, ob. cit., p. 38, leciona, ainda, que alguns autores entendem que essa operao se assemelha a um contrato de locao, de modo que a sociedade toma a coisa objeto da cota, como de aluguel, devolvendo-a ao scio na dissoluo social. 18 VALVERDE, Trajano de Miranda, ob. cit., vol. I, (arts. 1 a 73), Editora Forense, p. 114
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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO No comunho ou condomnio, porque os bens entram para o patrimnio da sociedade, que juridicamente distinto do patrimnio de cada um dos acionistas. No compra e venda, porque falta o requisito essencial do preo, sempre expresso em dinheiro. No permuta, escambo ou troca, porque as aes que o subscritor recebe pelo valor de seus bens no extinguem as relaes entre ele e a sociedade so, antes de tudo, ttulos de scio. O subscritor entra com dinheiro ou bens, com o fim de adquirir a qualidade de acionista da sociedade (n 71). Se o conceito fundamental da alienao est na transmisso de um direito de um patrimnio para outro, nenhuma dvida surgir sobre a natureza do ato de verso de bens, para a constituio do capital de uma sociedade annima, desde que se no pretenda inclu-lo em qualquer das outras espcies de alienao 19. Luiz da Cunha Gonalves20, ao comentar o artigo 1.544 do Cdigo Civil Portugus21 leciona: (...) 1170. Distino entre a compra e venda, a entrada social em bens, a diviso da cousa comum e a licitao com tornas. Tem sido discutida pelos escritores, e nos tribunais nacionais e estrangeiros, a natureza do acto, pelo qual um scio transfere a uma sociedade determinados bens, mveis e imveis, que representam a sua entrada, - que os franceses chamam apport, - recebendo em troca dles certo nmero de aces liberadas. Se a transmisso da propriedade fsse completa e definitiva, o transmitente, desde que recebesse o preo, ficaria fra da sociedade, como qualquer outro vendedor. Mas, no isto o que acontece o suposto vendedor continua a ter o direito de administrar os bens da sua entrada, partilha dos respectivos lucros, tem direito a um quinho daqules e pode at rehav-los, por meio da licitao, quando a sociedade fr dissolvida e liquidada. As aces liberadas no podem ser havidas, por isso, como pagamento do preo, porque s conferem ao scio um direito complexo e varivel, segundo os diversos momentos da existncia
VALVERDE, Trajano de Miranda, ob. cit., pp. 114-115 GONALVES, Luiz da Cunha, Tratado de Direito Civil em comentrio ao Cdigo Civil Portugus, volume III, Coimbra Editora, Limitada, Coimbra 1934, pp. 344-345. 21 Cdigo Civil Portugus, art. 1544. O contrato de compra e venda aquele em que um dos contraentes se obriga a entregar certa cousa, e o outro se obriga a pagar por ela certo preo em dinheiro.
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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO da sociedade: direito de crdito, quanto ao capital e aos dividendos direito de gerncia e fiscalizao, direito de voto, direito futura partilha, etc., o que tudo incompatvel com a situao do vendedor, que, depois de pago e de entregar a cousa vendida, fica inteiramente desligado do comprador, salvo de evico, e nenhum direito pode nessa cousa exercer. Quando muito, o scio faz uma troca, dando os bens da sua entrada social e recebendo os direitos de scio. Roberto de Barcelos Magalhes22 quando busca conceituar a natureza jurdica da incorporao de bens entre os contratos tpicos, transita entre o instituto da venda, da permuta e da doao, afastando-se deste ltimo, de pronto, em razo da ausncia de liberalidade do investidor e da gratuidade do ato, mas aproximando-se daqueles compra e venda e permuta por considerar que os mesmos princpios se aplicam, com algumas modificaes. Com efeito, o ato de integralizao de capital no resultado de mera liberalidade do scio ou acionista na contribuio do capital social, como bem afirmou Roberto de Barcelos Magalhes. ato que obriga, por imposio legal, todo aquele que pretende participar de uma sociedade empresria, revestido de carter oneroso, em razo da contraprestao23. Dessa forma, se doao fosse a integralizao de capital, ter-se-ia a figura do contrato benfico que no admite interpretao extensiva 24. Na doao h diminuio patrimonial por ato de liberalidade25, sendo que o donatrio definitivamente se desvincula da coisa, sem qualquer contraprestao, uma vez operada sua tradio. Ademais, conforme leciona Arnaldo

MAGALHES, Roberto de Barcelos, Lei das S/A: Comentrios por artigo, Editora Freitas Bastos. 2 edio, 1997, p. 95. 23 MENDONA, J. X. Carvalho, ob. cit., vol. VI, 1 Parte, p. 45, de ensina que os atos a ttulo gratuito (liberalitas), diferentemente daqueles a ttulo oneroso (ex causa lucrativa), so aquele em que uma das partes procura ou obtm vantagens independentemente de qualquer prestao de sua parte (utilitas unius versatur). 24 Cdigo Civil Brasileiro, art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se restritivamente. 25 Cdigo Civil Brasileiro, art. 538. Considera-se doao o contrato em que a pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra.

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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Rizzardo26, em sede de contratos, sempre que houver dvida sobre gratuidade ou onerosidade de presumir-se esta e no aquela. Portanto, conferncia de bens no doao, contrato unilateral ou benfico27 pelo qual a cesso de direitos patrimoniais feita a ttulo gratuito28, sem qualquer tipo de contraprestao, uma vez operada a tradio. Ademais, na doao h diminuio patrimonial por ato de liberalidade29, sendo que o donatrio definitivamente se desvincula da coisa, por uma declarao unilateral de vontade. J na entrega de bens para integralizao de capital justamente com a tradio, atravs dela, correspondendo ao recebimento de cotas ou aes, que o subscritor se liga pessoa jurdica beneficiria da entrega, estabelecendo-se, assim, um liame de direitos, obrigaes e interesses, cujo fundamento , em substncia, o patrimnio social, integralizado, exatamente, com o bem investido na sociedade. A retribuio na integralizao de capital feita, como cedio, com as cotas ou aes da sociedade, em quantidade e valor proporcionais quele do bem investido, o que torna oneroso tal ato jurdico. Acresa-se, por oportuno, que a conferncia de bens transferncia 30 de natureza especial, que no implica em esvaziamento de patrimnio do

RIZZARDO, Arnaldo, Contratos, Editora Forense, 2005, p. 130. No mesmo sentido, ALVIM, Agostinho, ob. cit., p. 8: A doao contrato benfico por excelncia. () Como contrato benfico, a doao no admite interpretao extensiva, atenta a regra do art. 1.090 do Cdigo Civil: (). Na dvida, no se interpreta como doao ();. 27 GOMES, Orlando, Contratos, Editora Forense, 18a edio, p. 71. O contrato unilateral se, no momento em que se forma, origina obrigao to-somente para uma das partes ex uno latere. A outra parte no se obriga. O peso do contrato todo de um lado, os efeitos so somente passivos de um lado, e somente ativos de outro. 28 ALVIM, Agostinho, Da Doao, Editora Forense. 3a edio, p. 17. 29 Cdigo Civil Brasileiro, art. 538. Considera-se doao o contrato em que a pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra. 30 CARVALHO, Eduardo, Teoria e Prtica das Sociedades por Aes, vol. I, Editora Jos Bushatsky, p. 80, A Transferncia de bens imveis do patrimnio do subscritor para o da sociedade, ato de alienao de natureza especial, o que tem dado margem controvrsias doutrinrias e jurisprudncias, sobre se a transferncia uma transmisso definitiva dos bens da pessoa do subscritor para a pessoa jurdica da sociedade, se ato diferente de compra e venda, de permuta, comunho ou condomnio

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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO subscritor, porque ocorre uma contraprestao quando se d a substituio de um bem por outro (quotas da sociedade). Anote-se, que a conferncia de bens ato jurdico praticado a ttulo oneroso, na medida em que a atribuio patrimonial levada a efeito pelo subscritor no capital social de uma pessoa jurdica no em nada desinteressada ou movida por sentimento altrusta, sendo conferida pela ordem jurdica com contra-partida de cunho patrimonial. Nunca demais lembrar a clssica lio de Vicente Ro acatada em unssono pela doutrina a respeito de atos onerosos e gratuitos: "(...) so onerosos os atos de atribuio patrimonial que se destinam a obter uma contraprestao tambm suscetvel de apreciao econmica (por exemplo, a compra e venda, a permuta, a locao etc.) e so atos a ttulo gratuitos aqueles nos quais essa contraprestao no existe, nem visada pelos agentes, como ocorre, mais caracteristicamente, com os atos de liberalidade inter vivos (doaes puras etc.) ou mortis causa (deixas testamentrias puras). Nos atos onerosos h reciprocidade de vantagens econmicas; nos atos de liberalidade h uma atribuio patrimonial sem correspectivo. Naqueles, o resultado prtico visado consiste no propsito de obter contraprestao; nestes, o ato determinado pelo propsito de beneficiar, desinteressadamente, a outra parte, ou terceiro"31. E para se evitar ociosas divagaes, nada melhor do que a lio de Yussef Said Cahali, que fulmina qualquer devaneio quanto a gratuidade do ato de conferncia de bens: inegvel que a incorporao de imvel para constituio de capital social importa em alienao, sob a forma de transmisso onerosa.() 32.
RO, Vicente, Ato Jurdico. Editora Saraiva, 2 edio, pp. 68-69. CAHALI, Yussef Said, Fraude Contra Credores, Editora Revista dos Tribunais, 2 edio, pp. 316, 544 e 744. Em sentido contrrio, Ap. Cvel n 368.978-4/1, da 4a. Cmara de Direito Privado TJ/SP, cujo Rel. Des. Teixeira Leite entendeu que a conferncia de bens ato de transferncia a ttulo gratuito, nos termos do art. 52, IV da lei falimentar. EMENTA: FALNCIA. Embargos de Terceiro. Arrecadao de bem imvel alienado no termo legal da falncia. Ineficcia da venda e compra. Alegao de boa-f irrelevante. Art. 52 IV da Lei
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Tambm a conferncia de bens no dao em pagamento33, pois nesta o credor concorda em receber do devedor, coisa que no seja dinheiro, diferente daquela que deu origem dvida, com vistas a desobrigar este do dbito contrado junto quele. Isso porque, um dos elementos constitutivos da dao em pagamento --- diversidade da prestao oferecida, em relao dvida originria34--- no ocorre na conferncia de bens, haja vista que esta no se trata de forma indireta de pagamento (art.356 do Cdigo Civil) ou novao objetiva, segundo se posicionam os franceses. Entendemos que a conferncia de bens, por sua vez, no pode ser considerada condomnio, haja vista que neste a coisa pertence a mais de uma pessoa, que titula com os demais co-proprietrios, idealmente, igual direito sobre o todo e cada uma de suas partes 35. Ademais, o bem conferido passa titularidade da sociedade e, no de seus scios, que apenas tero direito a este indiretamente, na medida em que forem titulares de quotas ou aes. Logo, a coisa pertencer a uma pessoa jurdica (sociedade) e no a um conjunto de comunheiros (scios). Entretanto, no foi essa a posio adotada no voto do Recurso Especial n 396.145-SC36, cujo relator foi o Ministro Humberto Gomes de Barros, que
7.661/45. Recurso improvido. 33 REsp 867.276-RS (2006/0152332-7) - EMENTA: TRIBUTRIO. Imposto de Renda. Integralizao de Capital. Dao de Imvel. Tributao. 1. legtima a incidncia de imposto de renda sobre ganho de capital decorrente da diferena entre o valor de aquisio atualizado e de incorporao de imveis de pessoa fsica para integralizao de capital de pessoa jurdica da qual scio. Precedentes da Primeira e Segunda Turmas. 2. Recurso Especial provido. Destacamos com relao a esse Recurso Especial o posicionamento do Min. Castro Meira (relator): a dao do imvel como forma de integralizao do capital social da empresa tem ntido carter de alienao, pois o bem sai do patrimnio da empresa, passando a integrar o patrimnio da sociedade, pessoa jurdica diversa dos seus scios individualmente. 34 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Direito das Obrigaes. 1a parte, de acordo com o Novo Cdigo Civil (Lei. n 10.406, de 10.01.2002), Editora Saraiva, 32a. edio, p. 288. 35 PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil , vol.IV, Editora Forense, 13a edio, p. 130. 36 REsp 396.145-SC (2001/0151787-8). EMENTA. TRIBUTRIO Imposto de Renda Lucro Imobilirio DL 1.641/79 Transferncia de Imvel para Integralizar Cota em Sociedade Limitada Fato Gerador. No Ocorrncia. A transferncia de imvel, para integralizar cota em sociedade limitada no fato gerador de imposto de renda sobre lucro

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO aps se socorrer dos ensinamentos de Hans Kelsen, em sua obra Teoria Pura do Direito, quanto ao conceito de pessoa jurdica de natureza corporativa, apresentou interessante posicionamento que convm mencionar: Grosso modo, a pessoa jurdica corporativa (diferentemente da daquela fundacional) pode ser considerada um condomnio de patrimnios. Tal como ocorre na propriedade imvel, vrios direitos acumulam-se em um s objeto. Em tal situao, considera-se que cada um dos condminos dono de um quinho, cuja identificao impossvel. Na impossibilidade de individualizar a frao de um determinado condmino, dizemos que este dono de frao ideal. Com as pessoas jurdicas corporativas (sociedades) ocorre algo semelhante: diversas pessoas concorrem com bens patrimoniais, para um empreendimento comum. A confluncia de tais bens tal como acontece no condomnio imobilirio transforma-se em universalidade. Vale dizer: por efeito de sntese, os bens ajuntados perdem individualidade. A propriedade que sobre eles incidia desloca-se para uma entidade inefvel: a frao ideal. Quando o ajuntamento de bens visa a realizao de negcios, o condomnio transcende-se em caractersticas da simples universalidade e ganha novo status. Transforma-se em pessoa jurdica, inconfundvel com os indivduos que formaram seu patrimnio (Cdigo Civil, Art. 20). Se o empreendimento de natureza comercial, a corporao tratada como sociedade comercial. Acresa-se, ainda, no que se refere ao Recurso Especial n 396.145-SC, que na contramo da pacfica e majoritria posio doutrinria e jurisprudencial --- inclusive expressamente mencionada no voto (REsp 22.821, conferncia de bens forma sui generis de alienao) --- o entendimento foi de que a incorporao de bem, a ttulo de integralizao de capital no constitui efetiva alienao, haja vista que o subscritor, ao transferi-lo ao patrimnio da sociedade, no o alienou por completo, porque levou-o a um fundo do qual cotista.
imobilirio. Em rigor, tal transferncia no constitui alienao. O suposto alienante simplesmente o transformou em frao ideal de um condomnio de capitais personalizado (a sociedade). Bem por isso, o art. 1o. do DL 1.641/78 no inseriu tal negcio entre aqueles geradores de rendimento tributvel.

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO

Por outro lado, entendemos que no se pode considerar a conferncia de bens para integralizao de capital, ato de compra e venda, porque nessa h a imposio do pagamento em dinheiro, como contraprestao pela entrega da coisa37. Portanto, a compensao em dinheiro, quele que transferiu a coisa, desnatura o instituto da compra e venda, conforme estabelecido no artigo 481 do Cdigo Civil Brasileiro vigente. Tampouco podemos dizer que a conferncia de bens permuta --apesar da proximidade bastante acentuada --- porque nesta, efetivada a troca, a obrigao dos permutantes de entrega est concluda, estando estes, pois, liberados uns dos outros e da coisa. J na conferncia de bens, a troca revestida de carter especial, porque por meio dela que o subscritor paga a subscrio de suas quotas ou aes para poder ser considerado scio. A obrigao do subscritor em aportar dinheiro ou bem seu dever perante a sociedade, para que esta rena o capital necessrio para alcanar os fins de sua instituio38. Assim, h a liberao do subscritor em face do bem conferido, que passa a ser da sociedade, conforme j antes mencionado; entretanto, tal subscritor no se libera da sociedade, haja vista que a conferncia que lhe d a condio de scio, criando vnculo jurdico de obrigaes e direitos para com a sociedade e seus pares39. na esteira dessa atipicidade, que encontramos o posicionamento assertivo de Modesto Carvalhosa ao afirmar que a conferncia de bens no
PEREIRA, Caio Mrio da, ob.cit., vol III, Editora Forense, 10a edio, p. 104. compra e venda o contrato pelo qual uma pessoa (vendedor) se obriga a transferir a outra pessoa (comprador) o domnio de uma coisa corprea ou incorprea, mediante o pagamento de certo preo em dinheiro ou valor fiducirio. 38 MENDONA, J.X. Carvalho, ob. cit., p. 32 39 CALAS, Manoel de Queiroz Pereira, Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil, Editora Atlas, 1a edio, p. 90.
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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO compra e venda, permuta ou alienao sui generis, haja vista se tratar de forma de pagamento das aes subscritas pelo acionista40. Fora de dvidas, portanto, o cunho oneroso e a natureza peculiar, atpica, que reveste a contribuio dos scios na formao do capital da sociedade empresria. Nesse sentido, encontramos o posicionamento do E. Supremo Tribunal Federal, com destaque para os argumentos do Ministro Cordeiro Guerra (relator): A incorporao de bens ao capital social um ato atpico, no equiparvel a ato de comrcio ou a cesso de direitos, regulada que por lei especial, que afasta idia de lucro, porque no se traduz em dinheiro, mas em aes correspondentes ao valor dos bens, ainda que expressos nominalmente em quantia diversas, pela avaliao feita. (...) Na incorporao de bens ao capital social, na forma prevista na lei das sociedades annimas, no h cesso de direitos, mas alienao de bens. No h lucro, mas equivalncia de valores, ainda que aparentemente tal no parea. No h para o incorporador acrscimo patrimonial, mas substituio de um bem por outro, embora divirja a avaliao pericial feita (...)41. Em que pese a jurisprudncia no ser uniforme quanto a questo de haver ou no ganho de capital na conferncia de bens42, exclusivamente para fins de incidncia tributria, ela unssona, em conjunto com doutrina, ao afirmar que se trata de um procedimento legal, revestido de particularidades, que no se enquadra no instituto jurdico da doao, no ato irregular,
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CARVALHOSA, Modesto, Comentrios Lei de Sociedade Annimas, Editora Saraiva, vol 1., p. 75, justifica sua posio sob o esclio de que o estatuto ao estipular que o subscritor tem a faculdade de promover o pagamento de sua subscrio em dinheiro, bens ou direitos, caracteriza o ato como obrigao alternativa, conferindo ao devedor o direito de escolher a forma de cumprir a obrigao: pagamento em dinheiro ou espcie (...) 41 STF. 22.06.1982. Segunda Turma. Recurso Extraordinrio n 95.905-0 Paran. Ementa: - Imposto de renda. Incorporao de bens de scios pessoa jurdica para aumento da capital. Tributao no reconhecida. Tributao na Cdula. 42 EMENTA: TRIBUTRIO. IRPJ. Incidncia de Bem Imvel ao Capital Social. Sociedade por Quotas de Responsabilidade Ltda. 1. A transferncia de bem imvel com fim de integralizar o capital social fato que traz aproveitamento ao scio nos resultados lquidos, propiciando parcela do lucro, representando, pois, aumento patrimonial sujeito incidncia de imposto de renda. 2. Recurso especial provido. (REsp 260499/RS; REsp 200/0051156-0. Rel. Min. Milton Luiz Pereira, 1a.T., DJ 13.12.2004, p.219).

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO tampouco ato ilcito com vista a mascarar qualquer outro ato, mas sim, um ato sui generis de alienao43. Destarte, considerando a natureza especial dessa transferncia e as controvrsias que a envolvem, interessante foi o posicionamento constante do voto do Mininistro Luiz Gallotti, citado pelo Ministro Marco Aurlio em voto no Recurso Extraordinrio n 150764-PE44, sobre quo perniciosa para o sistema jurdico a classificao inadequada da qualificao jurdica de um fato: () se a lei pudesse chamar de compra o que no compra, de importao o que no importao, de exportao o que no exportao, de renda o que no renda, ruiria todo o sistema tributrio inscrito na Constituio. Em sintonia com o posicionamento acima externado, vale lembrar a lio de Carlos Maximiliano no sentido de que ao intrprete, de forma objetiva e respeitando a lei, cumpre evitar no s o demasiado apego letra dos dispositivos, como tambm o excesso contrrio, o de forar a exegese e deste modo encaixar na regra escrita, graas fantasia do hermeneuta, as teses pelas quais este se apaixonou, de sorte que vislumbra no texto idias apenas existentes no prprio crebro, ou no sentir individual, desvairado por ojerizas e pendores, entusiasmos e preconceitos45. Com efeito, o magistrado, ao buscar tipificar um instituto de direito material que no tpico, ou atribuir-lhe natureza jurdica diversa daquela que possui, fatalmente acabar por qualificar de forma equivocada um fato, fazendo com que o processo seja um instrumento condutor de micro-elementos de
Foi sob o princpio de transferncia de natureza especial que o Superior Tribunal de Justia decidiu o REsp n 22.841-2, originrio de Pernambuco: EMENTA: Mandado de Segurana Aumento de Capital Social Integralizao por Incorporao Imobiliria. A incorporao de imvel de scio pessoa jurdica forma sui generis de alienao e no se confunde com nenhuma das hipteses previstas no Decreto-lei n 1.641/78. No se assemelha compra e venda, adjudicao, doao, desapropriao, etc. Em qualquer destas hipteses presente o lucro, na integralizao posta em exame no resulta vantagem ou ganho. Recurso improvido. 44 RTJ 147/1040, anotando que o debate constante do RE mencionado se relaciona hiptese de incidncia da COFINS na administrao de shopping center. 45 MAXIMILIANO, Carlos, Hermenutica e Aplicao do Direito, Editora Forense, 9 a. edio, 1979, p. 103.
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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO corroso do sistema jurdico e da ordem social, militando de forma dspare com o ideal de justia.

V Reflexes de Direito Processual Conforme j mencionado, o juiz ao qualificar de modo inadequado o fato jurdico contaminar o decisum com uma premissa equivocada o que, muito provavelmente, influenciar em seu resultado. Assim, o juiz ao atribuir carter gratuito conferncia dos bens que integralizaram o capital de sociedade empresria que venha a falir, far desencadear uma srie de nulidades incompatveis com a conexo entre o objetivo jurdico de atuao da vontade concreta do direito e a exigncia de bem conhecer, fundada em garantias constitucionais46. O impacto do ato judicial equivocado ser especialmente sentido nos casos em que existam bens conferidos e que foram alienados antes da falncia ou da notria insolvncia47 da sociedade empresria. Isso porque, o juiz ao aplicar ao caso concreto, norma inadequada quanto qualificao jurdica do fato, atribuindo-lhe a natureza gratuita (art. 129, IV da nova Lei de Falncia), agir de forma dissonante com a verdade axiolgica da norma jurdica, em
DINAMARCO, Cndido Rangel, A Instrumentalidade do Processo, Malheiros Editores, 13. edio, revista e atualizada, 2008, p. 274. Nesse diapaso, LUCON, Paulo Henrique dos Santos, Garantias Constitucionais do Processo Civil, Editora Revista dos Tribunais, SP, 1999, p.100, ensina: "a garantia constitucional do devido processo legal exige que se d s partes a tutela jurisdicional adequada. Alm disso, aos sujeitos do processo devem ser conferidas amplas e iguais oportunidades para alegar e provar fatos inerentes consecuo daquela tutela. () o princpio-garantia do devido processo legal no pretende apenas a observncia do procedimento estatudo na lei, com a realizao de todos os atos inerentes a ele: pretende tambm a efetividade da tutela jurisdicional, concedendo proteo queles que merecem e necessitam dela." 47 DINIZ, Maria Helena, Cdigo Civil Anotado, Editora Saraiva, 3 edio, 1997, p. 128, entende que a insolvncia ser notria se o estado do devedor de conhecimento geral, se ele tiver seus ttulos protestados ou aes judiciais que vinculem ou possam implicar a vinculao de seus bens.
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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO razo da errnea interpretao dos fatos e dos textos legais, jurisprudenciais e doutrinrios48. Fundamentamos nosso pensar, porque os efeitos que decorrem do art. 129, IV da citada lei falimentar se revelam diametralmente diferentes daqueles previstos no art. 130 do mesmo diploma legal. No primeiro caso, se o magistrado, embasado por premissa equivocada, qualificar a conferncia de bens como ato gratuito, considerar o ato como ineficaz, atingindo o terceiro adquirente, independente da ocorrncia da boa-f deste49. J na hiptese albergada pelo art. 130, a contrrio senso, por se tratar de ineficcia objetiva, os atos praticados entre a sociedade empresria-

DINAMARCO, Cndido Rangel, ob. cit., p. 276, defende que a fidelidade ao ordenamento jurdico depende estreitamente da correta percepo dos fatos, porque toda norma jurdica prev a ocorrncia de fatos e a sua disposio se aplica na medida e sob a condio de que os fatos previstos tenham tido efetiva ocorrncia; e depende, ainda, da correta determinao do sentido da prpria norma (mediante interpretao adequada dos textos legais), seja quanto hiptese de incidncia (fattispecie), seja quanto ao preceito ditado (sanctio legis). 49 PACHECO, Jos da Silva, Processo de Falncia e Concordata, Editora Forense, Rio de Janeiro, p. 361-362, leciona que a ao revocatria tambm obrigatria nos casos do art. 52 (atual art. 129), conforme se depreende: A ao de ineficcia pode ser exercida como defesa No art. 57 est escrito que a ineficcia do ato pode ser proposta como defesa. Neste caso, perde a massa o direito de propor a ao autonomamente. A defesa pode ser exercida em qualquer ao ou execuo movida contra a massa ou na prpria declarao de crdito, na falncia. No caso previsto pelo art. 52, IV, no haver declarao de crdito, motivo porque s poder haver ao proposta pela massa contra os beneficirios das liberalidades do falido, ocorrendo o mesmo ao caso previsto pelo art. 52, V e VI. Nesse sentido, FALNCIA. Os atos praticados pelo devedor em detrimento dos credores antes da declarao de falncia, ainda que dentro do termo legal, so de ineficcia relativa e exigem sentena em ao prpria para a declarao de ineficcia. Nulidade da deciso que de plano declarou a ineficcia do ato- 4 CC/TJRS (11.04.84, RT 593/203). COELHO, Fbio Ulhoa, Comentrios Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas (Lei n. 11.101, de 9-2-2005), Editora Saraiva, 2 edio revista, 2005, p. 353, ressalta que pela norma do Decreto-Lei n 7.661, de 21.06.45, a declarao de ineficcia objetiva dependia de sentena terminativa em ao falimentar especfica, ou seja, em revocatria, o que no ocorre com a disciplina da atual Lei n. 11.101, de 9-2-2005, que autoriza que a ineficcia objetiva seja declarada de ofcio pelo juiz nos autos da falncia, ao constatar que existem provas que consubstanciam a prtica dos atos elencados no art. 129.

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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO vendedora e o adquirente s podem ser revogados quando a insolvncia for notria, for provado o consilium fraudis50 e em sede de ao revocatria51. Conforme j antes mencionado, conferido o bem para integralizao do capital da sociedade empresria, sua titularidade a esta se transfere, no podendo ser pleiteado pelo scio que o conferiu qualquer direito sobre o mesmo, haja vista que o que ingressou no patrimnio do scio foram aes ou cotas sociais, desvinculando-o do bem objeto da conferncia. Portanto, os direitos do subscritor ficam adstritos aos frutos que de suas aes ou cota sociais decorrerem e, no do bem conferido de per si, pelo fato de que os bens e reservas da sociedade integram o patrimnio desta.

WALD, Arnold, Curso de Direito Civil Brasileiro, Parte Geral, Editora Sugestes Literrias, 4 edio, 1975, p. 239, leciona que "O Cdigo distingue entre os atos gratuitos e os atos onerosos. Quanto aos primeiros so anulveis pela simples prova de sua relao com a insolvncia. Os segundos s podem ser anulados quando a insolvncia for notria ou houver motivo para ser conhecida do outro contraente, ou quando for provado o Consilium Fraudis, ou seja, a m-f do adquirente". Nesse mesmo sentido, CAHALI, Yussef Said, ob. cit., pp 230-231, ensina que em se tratando de ato oneroso praticado por adquirente de boa-f, este considerado um credor privilegiado: b) no ato jurdico a ttulo oneroso, ter sado um valor do patrimnio do devedor, mas em seu lugar entra outro, representado pela contraprestao; a aquisio, assim, custou para adquirente uma prestao ou sacrifcio patrimonial; desse modo, se o ato oneroso e estando o adquirente de boa-f, a posio deste idntica do credor, pois tanto o credor como o terceiro certant ambo de damno vitando; verificado o conflito de interesses, prefere-se o direito de terceiro quele do credor, pois in pari causa melior est condicio possidentis (in pari causa possessor potior haberi debet), preferncia que deixa de prevalecer se tiver sido partcipe de consilium fraudis; portanto, tendo fornecido o equivalente, demiti-lo do direito que adquiriu seria empobrec-lo, pois no teria para quem recorrer seno contra um devedor absolutamente desprovido de recursos. 51 Nesse sentido, REsp n 25.724-8/SP, em que era relator Min. Dias Trindade, da 4a T. do Superior Tribunal de Justia, extrado do REsp n 36.121-4/SP (93.0017116-0): Naquele caso, em que da mesma forma o registro da escritura translativa de domnio se operou no perodo suspeito, a Eg. Terceira Turma, proclamando, certo, existir compatibilidade entre as normas citadas, o fez para considerar que apenas os ttulos aquisitivos registrados aps a decretao da quebra que so passveis de serem considerados ineficazes em relao massa, segundo critrio objetivo definido no caput do artigo 52 do DL 7661/45, ou seja, independentemente de ter ou no havido inteno de fraudar. Os que, porm, tenham sido registrados antes da referida decretao, embora durante o perodo suspeito, estes se submetem disciplina do art. 53 do mesmo diploma, o que exige prova do consilium fraudis, do intuito de prejudicar credores; REsp n 139.304/SP, AO REVOCATRIA: Venda de bem imvel no perodo suspeito. Smula n 7 da Corte. Dissdio.1.Precedentes da Corte j assentaram que se a transferncia se deu no perodo suspeito, mas antes da decretao da falncia, sua nulidade depende da prova de fraude; Falncia Venda de imvel no perodo suspeito Decreto de ineficcia e cancelamento de registros Registro em nome de terceiro Necessidade de ao revocatria Precedentes do Supremo Tribunal de Justia Recurso provido; AI n.87.153-4, Mau/SP, 4 Cm. de Direito Privado, Rel. Jos Osrio, 24.09.98; ApCvel n. 210.963-4, Diadema/SP, 3 Cm. de Direito Privado, Rel. nio Zuliani, 26.03.02; REsp 36.121-4, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 08.04.97, DJU 09.06.97.

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MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Com efeito, o juiz ao permitir que o usufruturio 52 de ao ou cota social --- ainda que em algum momento tenha sido scio e subscrito sua participao com imvel --- perceba os frutos diretamente advindos do imvel conferido, no atentando para a titularidade da sociedade empresria, promover verdadeira confuso quanto ao que pode ser objeto desse direito real --- coisas ou direitos creditrios53. Isso sem falar que aplicar ao caso concreto premissa equivocada que o levar a incorrer em error in iudicando frutos civis, juros e dividendos dos respectivos ttulos55. Decorrem, portanto, que sempre que a verdade fundada na concretude da vontade da lei substancial exteriorizada pelo juiz no encontrar sustentao e a ordem jurdica for atingida, haver a necessidade de correo do decisum56.
ROMITTI, Mrio Mller, Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro, Do Direito da Coisas, vol. XIII (Arts. 1.390 a 1.510), Coordenadores Arruda Alvim e Thereza Alvim, Editora Forense, RJ, FADISP, Faculdade Autnoma de Direito, 2004, p. 3, assevera que o destacamento temporrio de um ou mais elementos do direito de propriedade em favor de terceiro, se d em razo do princpio da elasticidade, sem alterar sua essncia, que permanece com o proprietrio. Acrescenta que o usufruto pressupe concurso de direitos reais: o usufruto de um o usufruturio coexiste com o direito de propriedade do outro, esvaziado do usus e do fructus, denominado nu-proprietrio. 53 Ap. Cvel com Reviso n 460.649-4/1-00, 5 Cmara, Seo de Direito Privado, TJ/SP: EMENTA: Administrao de sociedade annima e obrigao de fazer e indenizao. Agravo retido ante o indeferimento de antecipao de tutela Improvimento doao de aes aos filhos, com usufruto em favor do doador Ativo constitudo de dois imveis utilizao exclusiva dos imveis por um dos usufruturios Arbitramento de aluguel em favor do outro Possibilidade Indenizao por lucros cessantes indevida, por no demonstrado o prejuzo. Procedncia parcial do apelo, com verba sucumbenciais recprocas Recurso parcialmente provido. 54 RT 662/170: SOCIEDADE COMERCIAL Ao ajuizada por scio majoritrio em nome prprio postulando direito da entidade Ilegitimidade ad causam Personalidades jurdicas distintas, assim como os direitos e obrigaes Carncia decretada Aplicao do art. 267, I e IV, c/c o art. 295, I e II, do CPC. 55 GOMES, Orlando, Direitos Reais, Editora Forense, RJ, 19 edio revista, atualizada e aumentada por Luiz Edson Fachin, p. 340, 2004. Nesse sentido, STJ, REsp n. 2648/CE, Terceira Turma, Min. Rel. Dias Trindade, j. 11/12/90: EMENTA: CIVIL E COMERCIAL. DOAO DE AES. USUFRUTO. MANDATO. 1. Ao donatrio se transfere o direito decorrente da doao de aes, passando o mesmo a figurar como acionista. 2. A reserva de usufruto diz como os rendimentos das aes doadas, bem assim das distribudas em bonificaes ao acionista donatrio. 3. Os bens e reservas da sociedade integram o patrimnio desta, s passando aos acionistas em sede de liquidao. 56 NERY JNIOR, Nelson, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, Editora Revista dos Tribunais, 8 edio revista, atualizada e ampliada, 2004, p. 218-219, afirma que a falta de motivao da deciso acarreta sua nulidade. Nesse sentido, veja-se no Informativo STJ n 328, 1 Turma: EDCL. ACORDO FUNDAMENTADO. PREMISSAS EQUIVOCADAS.
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, porque o

usufruturio de aes tem direitos somente sobre os valores advindos dos

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO Destarte, o resultado da qualificao inadequada de fato levar o juiz a adotar premissa equivocada, ensejando inobservncia dos princpios constitucionais do devido processo legal e da motivao das decises judiciais titulados pelos envolvidos e afetados pela deciso judicial, conforme consubstanciado pelo inciso LIV, do art. 5 e inciso IX, do art. 93 57, ambos da Constituio Federal. VI. Concluso De acordo com o breve arrazoado que se apresenta, possvel concluir que: (a) (b) o capital social pertence sociedade , e no aos seus scios; alm de dinheiro, todos os demais bens, assim consideradas os

mveis ou imveis, corpreos ou incorpreos e que sejam passveis de expresso econmica, suscetveis de avaliao pecuniria podero servir de instrumento para a formao do capital social; (c) (d) a incorporao de bens para constituio de capital social importa a conferncia de bens para integralizao de capital pagamento, em alienao a ttulo oneroso; importando em forma sui generis de alienao;

ERRO MATERIAL. Os fundamentos levantados no aresto embargado basearam-se em premissas equivocadas e devem ser acolhidos os embargos de declarao para correo do julgado. Com esse entendimento, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, acolheu os embargos declaratrios, atribuindo-lhes efeitos infringentes para sanar o erro material e no conhecer do REsp. EDCJ no REsp. 912.564-SP, Rel. originrio Min. Jos Delgado, Rel. para Acrdo Min. Teori Albino Zavascki, julgamento em 21.08.2007; STF - RE (ED) 194.662-BA, Rel. Min. Marco Aurlio, redator para o Ac. Min. Gilmar Mendes, 10.12.2002. (RE-194662), entendeu que a incorreta a premissa que integrou a ratio decidendi do julgamento do recurso extraordinrio, d ensejo reforma do decisum, ante as peculiaridades do caso concreto. 57 WAMBIER, Teresa Arruda Alvim, Omisso Judicial e Embargo de Declarao, Editora Revista dos Tribunais, p. 356, adverte: Pode dizer-se, que h, grosso modo, trs espcies de vcios intrnsecos das sentenas, que se reduzem a um s, em ltima anlise: 1. ausncia de fundamentao; 2. deficincia de fundamentao; e 3. ausncia de correlao entre fundamentao e decisrio. Todas so redutveis ausncia de fundamentao e geram nulidade da sentena. Isso porque fundamentao deficiente, em rigor, no fundamentao, e, por outro lado fundamentao que no tem relao com o ato decisrio no fundamentao: pelo menos no o daquele decisrio! () fundamentao inadequada o mesmo que fundamentao inexistente, infringindo-se, neste caso, o art. 93, IX da CF.

MRCIA REZEKE BERNARDI PANTAROTTO (e) a qualificao equivocada do fato pelo juiz, induz ao erro material

que, ao afetar o decisum, culminar em ofensa os princpios constitucionais do devido processo legal e da motivao das decises judiciais. REFERNCIA BIBLIOGRAFIA ALVIM, Agostinho, Da Doao, Editora Forense, 3a edio, 1980. ASCARELLI, Tullio, Iniciao ao Estudo do Direito Mercantil, Editora Minelli, Sorocaba/SP, 2007. CAHALI, Yussef Said, Fraude Contra Credores, Editora Revista dos Tribunais, 2 edio revista, atualizada e ampliada, 1990. CALAS, Manoel de Queiroz Pereira, Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil, Editora Atlas, SP, 1a edio, 2003. CARVALHO, Eduardo, Teoria e Prtica das Sociedades por Aes, vol. I, Editora Jos Bushatsky. CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedade Annimas (artigos 1 ao 74), Editora Saraiva, SP, vol. 1, 1997. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, de acordo com o novo Cdigo Civil e alteraes da LSA, vol. 2, Editora Saraiva, SP, 2003, ________ Comentrios Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas (Lei n. 11.101, de 9-2-2005), Editora Saraiva, SP, 2 edio revista, 2005. DIDIER Jr., Fredie, Regras Processuais no Novo Cdigo Civil, Editora Saraiva, 2 edio revista, 2004. DINAMARCO, Cndido Rangel, A Instrumentalidade do Processo, Malheiros Editores, 13. edio, revista e atualizada, 2008. DINIZ, Maria Helena, Cdigo Civil anotado, Editora Saraiva, 3 edio, 1997. FRAGOSO, Daniella Maria Neves Reali, Sociedade por Aes: Constituio, Editora Atlas, SP, 2008. GOMES, Orlando, Contratos, Editora Forense, RJ, Editora Forense, RJ, 19 edio revista, atualizada e aumentada por Luiz Edson Fachin, 2004.

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