CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS (NOMINADOS O INNOMINADOS)

Nuestro Cdigo Civil, al referirse a los contratos, los diferencia o categoriza en nominados e innominados segn tengan un tratamiento especfico o especial en dicho cuerpo legal, es decir, que dicho cdigo los regule de modo concreto o no. Existen otras legislaciones que mantienen dichas acepciones, pero lo cierto es que en la actualidad se ha abierto paso el llamarlos Tpicos o Atpicos. Entonces, son contratos Tpicos aquellos que estn especficamente contemplados y regulados en la ley y atpicos los que no lo estn. Lo relevante a tener en cuenta, no es entonces la designacin que se le d a la categorizacin sino la circunstancia que tanto los elementos, el funcionamiento y las particularidades estn tratados mas o menos especficamente (compraventa, comodato etc.), y en los Atpicos (o innominados) son las partes contratantes las que, conforme las particulares e individuales necesidades, van diseando y delineando el acuerdo (contrato), lo que a su vez trae algunos problemas de interpretacin cuando el convenio no ha sido bien concebido, quedando en el intrprete ajustar las normas a las cuales se debe acudir para una correcta dilucidacin en caso de conflicto. La gran movilidad social y los cambios permanentes en las modalidades de contratacin y en el trfico jurdico, han hecho que este tipo de contratos Atpicos sean utilizados cada vez con mayor frecuencia, porque la complejidad de los negocios actuales y la libre voluntad de los contratantes amerita salirse de los modelos tradicionales de contratacin. Hay veces que determinadas contrataciones semejantes se tornan muy frecuentes, por lo que si bien en principio son contratos Atpicos, con el tiempo, el uso y la costumbre se van tornando tpicos, de modo que van adquiriendo un tratamiento mas o menos uniforme o semejante por la doctrina y jurisprudencia. A este fenmeno, algunos lo llaman tipicidad social, por ser aceptados sin mayores tapujos por la sociedad, tal por ejemplo el contrato de distribucin, de agencia, de concesin etc. etc. que en muchos casos son utilizados por las grandes empresas a fin de facilitar su cadena de comercializacin.En cuanto a la validez de estos contratos Atpicos, digamos que los mismos son plenamente legtimos y permitidos en tanto y en cuanto sean lcitos y por tanto no afecten la moral y las buenas costumbres.-

La licitud debe verificarse en cada caso particular, trtese del contrato Tpico o Atpico, para comprobar si se respetan los principios generales de buena fe y causa lcita. En otros trminos, hay que fijarse en cada caso concreto que los lmites que impone el ordenamiento jurdico a la libre voluntad no sean excedidos o sobrepasados. Parte de la problemtica que ha generado estos contratos Atpicos, son los llamados comnmente Contratos de Adhesin por lo que la doctrina y legislacin se han preocupado en poner un lmite en proteccin de la parte mas dbil, cual es la que adhiere a las condiciones preestablecidas por el proponente sin posibilidad de discutirlas. Por ello, es en este tipo de contratos donde cabe mayor rigor a la hora de analizar la licitud o validez de las clausulas predispuestas. Es de hacer notar, que son muchos los casos en que el que predispone las clausulas las redacta de manera abusiva, y nuestro Cdigo Civil no contempla de manera acabada un tratamiento especifico para la desigualdad negocial que se establece entre las partes en un contrato de contenido predispuesto y con clusulas abusivas, razn por la cual es necesario un correctivo y eso es lo que vienen reclamando los juristas modernos a fin de adecuar el derecho a la realidad vigente. Qu son los contratos de adhesin? Se trata de aquellos contratos en los cuales una de las partes pone las condiciones, lo redacta, establece todas las pautas del mismo y la otra sin posibilidad de discutir o consensuar se limita slo a aceptar el contrato tal como se le presenta o bien apartarse de l. Por lo tanto las partes estn en situaciones claramente desiguales.Es innegable su ventaja para las grandes empresas al permitir la normal circulacin de bienes y servicios en una economa de masa, pero tambin es indiscutible que mediante su empleo se llega a menoscabar la libertad de opcin de los individuos. La solucin estar, entonces, en encontrar el adecuado contralor a las condiciones generales Cuando el y particulares emite su impuestas declaracin al de contratante voluntad, lo dbil. hace con contratante

discernimiento, con intencin, pero con una libertad viciada por la presin que ejerce el estipulante sobre el adherente a travs de condiciones generales. Las condiciones generales sern objeto de revisin o anulabilidad judicial en tanto y en cuanto le ocasionen al adherente un perjuicio.La moderna ley 24.240 es la receptora mas clara de todos estos principios que se vienen elaborando en torno a tratar de dar mayor proteccin al contratante ms

dbil, y es tomada por algunos autores y jueces como una especie de cdigo civil para resolver por analoga diversas controversias que, utilizando la vieja concepcin civil, se dejaran de impartir verdadera justicia. Esta tarea, posible en el actual estado de las ideas jurdicas y solo concebible desde una superacin del individualismo, ha sido afrontada a partir de una acertada conciliacin entre la autonoma privada (y su corolario: la libre contratacin) y el principio de justicia en los intercambios, cuyo resultado final es una dinmica convencional respetuosa de la libertad individual a su vez que tuitiva de la justa conmutatividad contractual. Como se expuso con anterioridad, el Cdigo Civil, siguiendo la doctrina y la jurisprudencia imperante en la poca, adopt la nocin clsica voluntarista con basamento en la libertad de contratacin, clara manifestacin de la autonoma de la voluntad. Pero los profundos cambios operados en la sociedad, las variadas necesidades del hombre en la actualidad, las caractersticas de las contrataciones modernas y la desigualdad econmica sobreviniente como consecuencia de la concentracin de las empresas y la multiplicacin de los cambios econmico sociales, han demostrado que las soluciones previstas por el Cdigo Civil a los fines de mantener la equivalencia de las prestaciones y paliar el desequilibrio producido en perjuicio del adherente (ms dbil del negocio), aparecen insuficientes, siendo preciso que, hasta que se dicten las nuevas normativas, los Jueces atiendan a las particularidades de los contratos de contenido predispuesto a la luz de la nueva concepcin jurdica. Esta es una tarea encomiable que los jueces estn llamados a realizar y que resulta ineludible para la solucin justa de las contiendas que llegan a sus estrados. Asimismo, deben destacarse las normas referidas al inters general, el orden

pblico, la moral y las buenas costumbres contenidas en los art. 19, 21 y 872, que a modo de directiva general deben observar los negocios jurdicos. En el mbito de los contratos, el Cdigo establece normas que fijan el principio de la buena fe (art. 1198), pilar de todo sistema contractual tico, fijando asimismo la posibilidad de demandar la nulidad cuando una de las partes, explotando la necesidad, ligereza, inexperiencia de la otra, obtuviera una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin (art. 954). Y a dichas previsiones deben agregarse las facultades otorgadas a los jueces en determinadas circunstancias por las que se les permite fijar la modalidad de cumplimiento de las obligaciones de los contratos (561, 576, 656, 618, 620, 622, 752, 1171, 1548, 1635, 2056, 2095).

Con la sancin de la ley de Derechos del Consumidor 24.240, a lo largo de su articulado se ha atendido particularmente a la defensa y resguardo de los usuarios y consumidores de bienes y servicios, llenando de esta forma el vaco legislativo que el actual desarrollo social y econmico tornaba imperioso su dictado. Debe destacarse especialmente la finalidad netamente tuitiva de la norma, en clara proteccin de los derechos e intereses de los consumidores y usuarios (art. 1), que a diario ven menoscabados, avasallados sus intereses, quedando virtualmente minimizada su voluntad en tanto polo dbil de las contrataciones, frente a quien concentra el poder de negociacin. Uno de los principios rectores de dicha normativa aplicable por analoga a otras situaciones no contempladas en dicha ley- es el contenido en el art. 37, que sienta el criterio de interpretacin de las clusulas abusivas o excesivamente gravosas impuestas en favor del predisponente, estableciendo su ineficacia. En su texto claramente se advierte la intencin del legislador de mantener la eficacia del contrato, dejando sin efecto las clusulas prohibidas o abusivas que produzcan un desequilibrio evidente entre las partes.

Que es una clusula abusiva? La Clusula abusiva es la que en contra de las exigencias de la buena fe causa en detrimento, un desequilibrio o desventaja importante e injustificado de las obligaciones contractuales y puede tener o no el carcter de condicin general, ya que tambin puede darse en contratos particulares cuando no exista negociacin individual de sus clusulas, esto es, en contratos de adhesin particulares.En consecuencia la clusula predispuesta no es abusiva cuando: No escapa a los designios de la ley, No impone condiciones gravosas innecesariamente, No viola la buena fe contractual, No es contraria a las buenas costumbres, No colocan al proveedor en una posicin de manifiesta superioridad, ya que, por ejemplo, no le permite: o o Modificar una condicin contractual en cualquier momento, Violar el principio de reciprocidad, pues se libera de obligaciones o sanciones que en ocurrencia de caso similar le son impuestas al otro,

Prorrogar la jurisdiccin natural haciendo renunciar a la misma o bien haciendo aparecer como que de conformidad se someten a la del superior.-

A ttulo de ejemplo, una de las clusulas predispuestas que suelen ser abusivas en este tipo de contrato, es la clusula que establece la prorroga de la jurisdiccin, obligando al contratante mas dbil a tener que acudir a los Tribunales del domicilio del contratante fuerte. Si bien la prorroga voluntaria de jurisdiccin es vlida en nuestro derecho, no por ello en determinados casos resulta un abuso, y como estamos hablando de contratos de adhesin, recordemos que el contratante menor no tuvo oportunidad de negociar o consensuar nada, debiendo aceptar esta clusula de prorroga de jurisdiccin. Imaginemos una persona que resida en un pueblo del interior de Crdoba que compra una plancha de uso domstico cuyo valor no excede los $ 150. Frente a un desperfecto grave de sta y ante la falta de reconocimiento por parte del fabricante, el adquirente se vera obligado a tener que litigar seguramente en los tribunales de la Capital Federal que es el domicilio del fabricante, debiendo afrontar todos los gastos que ello irroga y que superarn holgadamente el valor de la plancha. Otro ejemplo de abuso que normalmente aparece en estos contratos (y que en varias oportunidades nos ha tocado actuar), son los contratos que se firman entre las Petroleras y los dueos de estaciones de servicio. Estos son contratos donde el estacionero nada puede discutir, y frente a l se encuentra nada mas ni nada menos que una de las empresas mas grandes y poderosas del mundo.Pues bien, un pequeo estacionero de algn pueblo del interior tiene firmado un contrato en el cual se estipula que en caso de controversia deber hacer valer sus derechos ante los tribunales de Capital Federal. Sin duda esto significa un abuso del poder dominante que debe ser corregido por los jueces.Sostenemos por tanto, que la clusula predispuesta mediante la cual se traslada la jurisdiccin territorial a la Ciudad de Buenos Aires imposibilitando a la parte dbil a acceder a su Juez natural es abusiva, nula e inoponible (La nulidad parcial de una disposicin en el acto no perjudica a las otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables (art. 1039 del C. Civil). Debe destacarse el rol fundamental que desempea la buena fe en las relaciones contractuales. La lealtad, correccin y rectitud que se deben recprocamente los

contratantes los obliga a desarrollar una conducta activa y diligente, haciendo todo lo posible para que el convenio alcance la funcin prctica y econmica que tuvieron las partes en la mira al tiempo de su celebracin. La buena fe se erige como criterio rector de interpretacin de los contratos, que gua a los tribunales en la Los a) solucin elementos que no de las que cuestiones caracterizan hayan sido llevadas una a clusula su conocimiento. abusiva son: individualmente,

negociadas

b) que el co-contratante no haya podido participar o influir en su contenido, c) que su contenido constituya una infraccin a las exigencias de la buena fe que debe primar en todo contrato.

En este contexto, Resulta posible considerar como clusula abusiva a la estipulacin que introduce la prrroga de jurisdiccin en los contratos no paritarios? La cuestin central se plantea cuando la jurisdiccin pactada es inaccesible para el contratante dbil, por lo general en virtud de las distancias y los costos derivados de litigar en otras provincias, volviendo as ilusoria cualquier pretensin de hacer valer sus derechos. De modo entonces que sern los jueces (interpretes) los que debern corregir estas desigualdades.Entonces, asumimos que constituye un derecho inalienable de todo contratante el de obtener un efectivo acceso a la justicia, y podemos concluir afirmando que la clusula de prrroga de jurisdiccin resulta abusiva desde el momento que el contratante inferior se ve obligado a renunciar de hecho- a sus reclamaciones por verse impedido de litigar en otra jurisdiccin. En cuanto a la Interpretacin y al Rgimen legal aplicable en este tipo de contratos, el tema crucial radica ante la carencia de normas que los regules de modo especfico- en establecer las normas o reglas a las que ser necesario acudir para interpretarlo adecuadamente.A nuestro criterio, se debe utilizar la misma metodologa que se usa para la interpretacin de los contratos Tpicos (nominados), esto es, se debe respetar a las normas imperativas consagradas en la ley y, luego, a lo acordado por los contratantes; y para el supuesto de un vaco previsional, a las normas supletorias mas semejantes (por analoga) contenidas en la regulacin de los contratos Tpicos.-

Los contratos tpicos son aquellos que estan expresamente regulados en la ley, que tienen una disciplina particular o propia en la ley; como por ejemplo el contrato de compraventa o de leasing, que estan especialmente regulados en los arts. 1323 a 1433 del Cdigo Civil, el primero, y en la ley 24.441, el segundo. La lista de contratos tpicos explicados a continuacin se encuentra en el Libro Cuarto del Cdigo Civil. Compra Venta: uno de los contratantes se obliga a entyregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto en dinero o en signo que lo rrepresente. Intercambio de cosa por precio. Siempre habr de precio que sea dinero, auqnue haya parte de cosa para el pago, puesto que si fuera un cambio de cosa por cosa se tratara de una permuta. Las obligaciones fundamentales son: Vendedor: Entrega y saneamiento de la cosa objeto d la venta. Se entiende entregada la cosa cuando se pone en poder y posesin del comprador. La entrega es su primera y ms importante obligacin. Adems, el vendedor est obligado a entregar la cosa de forma legal y pacfica y que la cosa no padezca de ningn vicio. Comprador: Esta obligado a pagar el precio de la cosa comprada en el tiempo y el lugar estipulado, o si no lo estuviere, en el tiempo y lugar en que esta la cosa vendida. Los gastos de escritura son tambin para el comprador. PERMUTA: uno de los contratantes se obliga a recibir una cosa a cambio de otra. Su norma es muy corta e insuficiente. En todo lo que no este regulado, la permuta se regir por lo especificado en la compraventa ARRENDAMIENTO: Puede ser de cosas, obras o servicios. El de cosas implica que una de las partes se obliga a dar a la otra el disfrute o uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto. En el de obras o servicio, una de las partes se obliga a ejercitar una obra o prestar un servicio por precio fijo. Fincas rusticas y destinadas a la explotacin agrcola y las viviendas destinadas a la vivienda y otros usos: Estos arrendamientos se rigen por la ley de arrendamientos urbanos 29/24 de noviembre de 1994. El rustico est regulado por una ley de noviembre de 2003 y pretende liberalizar la posibilidad de explotar la tierra. DE SOCIEDAD: Dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes e industria con el nimo de poner en comn las ganancias.

DONACIN: Para darse una adquisicin se necesita el titulo a adquirir y el modo. Los contratos de donacin son a la vez titulo y modo. La donacin es un cato de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa a favor de otra persona, que la acepta. No se pueden donar bienes futuros porque convierte, al momento, al donatario en propietario. Se contienen tambin varios supuestos de revocacin de la donacin. MANDATO: Una persona se obliga a prestar un servicio o hacer una cosa por cuenta o encargo de otra. Se darn los mandatos con procura y sin procura, segn si hay poder o no. PRSTAMO: Una de las partes entregara a la otra una cosa no consumible para que se use de ella por cierto tiempo y la devuelva (comodato, prstamo de uso gratuito), o dinero o cosa fungible (vino, trigo) con la condicin de devolver otro tanto de la misma cantidad o especie (Prstamo simple que puede no ser con intereses). DEPOSITO: Se constituye deposito desde que uno recibe una cosa ajena con la obligacin de guardarla y restituirla. Se trata de un contrato gratuito salvo de lo contrato y solo pueden ser objeto de depsito las cosas muebles.

CONTRATOS NOMINADOS O TIPICOS

Autor No.1, Tomo 6, pg. 57-58 Dado que en nuestro derecho todos los contratos regulramente celebrados tiene fueza obligatoria, esta distincin no tiene ya la importancia que ofreca en tiempos de Roma, en que expresaba la desigual eficacia de los distintos modos de obligarse. Lo que se pretendi puntualizar en el art. 1107, C. Cic., es que al lado de los contraos que han sido objeto de una regulacin y calificacin legales, pueden existir otras relaciones contractuales no especialmente precistas en los textos legales. Los primeros se hallan gobernados por sus reglas propias, an cuando las partes hubieran dejado de calficarlos o los hubieran calificado de modo inexacto. En cuanto a los contratos no regulados, pueden ostentar una denominacin particular, otorgada por el uso o carecer de ella. Es indiferente: todos ellos se encuentran supeditados a los principios generales contenidos en el tit. De los Contratos, hacindose extensivas a los mismos las reglas de los dems contratos por analoga.

Autor No. 2, tomo I, pg. 584-586.

El Autor No.analiza el concepto de los contratos nominados haciendo explcita el hecho de que la diferenciacin entre los contratos nominados y los innominados no esta dispuesta expresamente en la ley. An as, los contratos nominados son entendidos como aquellos que estn dispuestos y regulados por la legislacin.

Autor No. 3, Tomo II, Vol. 1, pg. 20. Son aquellos a los que el uso o la ciencia o la ley han dado un nombre y que presentan por ello una individualidad claramente acusada: la venta, el arrendamiento, el mandato, y otras operaciones reglamentadas y, por as decirlo, confeccionadas por la ley.

Autor No. 8. Tomo IV. Edicin 1942 .Pg 60-65 Esta clasificacin se hace atendiendo a que los contratos tengan o no el nombre que les da la ley, y a que estn o no regulados por la misma. Un contrato es nominado cuando se le nombra y reglamenta en la ley , tanto en sus efectos como dems normas aplicables.

Autor No. 8. Tomo I. Edicin 1998.Pg 183-184 Actos tpicos o nominados son aquellos que estn configurados por la ley, estructurados por sta con caracteres peculiares, por contraste negocios Innominados o atpicos son

aquellos que no estn configurados por la ley, surgen como creacin de los particulares cuando las necesidades de stos no encuentran adecuado medio de expresin en los actos tpicos.

Autor No.11, Tomo 5, Pg. 121 Las reglas de ciertos contratos estn concretadas de manera supletoria, a veces incluso imperativa, pro el legislador. Esos contratos son los contratos nominados. Pero muchos otros contratos pueden ser imaginados por las partes, puesto que su voluntad es autnoma. Esos son los contratos innominados o contratos sui generis.

Autor No.13, Tomo I, pg. 83 El criterio actual para determinar si un contrato es nominado o innominado es nicamente si se encuentra reglamentado por el legislador o no. Los primeros estn expresamnete establecidos

en los textos legales y son, desde luego, los de ms frecuente aplicacin: compraventa, arrendamiento, permuta, sociedad, mandato, etc.

Autor No. 14, Tomo III, pg 51.

"Existen contratos que invariablemente tienen ciertos elementos esenciales, por lo cual reciben un nombre determinado: son los contratos nominados."

Autor No.16, Pg. 184 El contrato es tpico o nominado cuando su estructura y sus efectos estn expresamente previstos en la ley, y atpico o innominado en el caso contrario.

En el rgimen civil colombiano son contratos tpicos la donacin, la compraventa, la permuta, la cesin, el arrendamiento, la sociedad, el mandato, el comodato, el mutuo, el depsito, la apuesta, la constitucin de renta vitalicia, la hipoteca, la anticresis, y la transaccin. Todos los contratos no comprendidos en esta enumeracin son atpicos.

Autor No. 18, tomo I, pg. 63.

Los contratos nominados, segn este autor, son aquellos que se encuentran tipificados en la ley.

Autor No. 20. Edicin 1983. Pg 37 Hablar de si el negocio es nominado o innominado no hace relacin a que el contrato tenga o no nombre un contrato innominado tambin lo tiene- sino que este nombre se lo asigne la ley y muy principalmente el hecho de que sta lo reglamente o no. Contratos nominados son los que tienen un nombre y una reglamentacin establecida por la ley: la compraventa, la permuta, la sociedad, la apuesta. El legislador los ha reglado en razn de su importancia y frecuencia, a fin de ahorrar a las partes la necesidad de ocuparse de los detalles relativos a sus efectos, alcance, etc...

Autor No.22, pg. 224 Contrato nominado es el que est regulado en el Cdigo o en otras leyes, y no como pudiera pensarse por la apariencia gramatical, que fuera el que tiene nombre.

Autor No. 26, pg. 43

Aquellos que estn instituidos en las leyes. son contratos reglamentados en el codigo civil u otros ordenamientos legales y sus consecuencias estan prefijadas en tales normas generales.

Autor No. 31, pg. 221. Los contratos nominados son los que tienen mencin y sobre todo regulacin bsica en la ley o en una norma de carcter obligatorio. Generalmente la regulacin es supletiva en el sentido de que ella contendr tan slo las reglas a las que deben sujetarse los particulares que no han introducido a travs de sus propias clusulas modificaciones a la reglamentacin legal. De otro lado, no tenemos duda sobre que la nominalidad o la tipicidad se da tambin cuando no es la ley formal propiamente dicha la que contiene el reglamento bsico del contrato, sino una norma de carcter administrativo, por ejemplo un decreto, o una resolucin de la Junta Directiva del Banco de la Repblica o un acuerdo municipal, etc.

Autor No. 32, , Tomo 1, Pg. 280 En el campo del derecho privado, los particulares pueden libremente determinar el contrato que desean celebrar para atender sus necesidades e intereses. Esto significa que pueden pactar cualquier contrato tpico, vale decir, cualquiera de los regulados expresamente por el Cdigo Civil, por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.

Tambin pueden celebrar contratos atpicos, esto

es, contratos no contemplados por el

legislador, diseando al efecto los actos jurdicos que deseen para lograr determinados propsitos negociales.

Es usual que los contratos nicos, los particulares viertan prestaciones pertenecientes a diversos contratos tpicos, dando lugar a una combinacin de contratos o, mas propiamente, a contratos mixtos que , en virtud de su unicidad, son atpicos. Finalmente, hay contratos que no han sido regulados por el legislador pero que, sin embargo, tienen gran acogida en el mundo de los negocios y conocen de un grande desarrollo y dinamismo. Son los que gozan de una tipicidad social por el indudable reconocimiento que se les ofrece a travs de su permanente utilizacin.

Autor No. 36, Tomo 2, pg. 37 Este Autor No.denomina a los contratos nominados como contratos tpicos. Los contratos tpicos son los que poseen regulacin legal y los atpicios, son los que carecen de ella.

La autonoma de la voluntad, permite indudablemente que los contratantes pacten una regulacin negocial distinta de la previsata en la ley para el contrato que han celebrado, siempre y cunado su desplazamiento no suponga la de las normas imperativas que lo rigen. No hay abandono del esquema legal y el sipuesto no merece considracin especial.

Autor No. 38, pg. 175. Existen contratos, los cuales, adems de estar sometidos a las normas generales, tienen, en el Cdigo o en leyes especiales, una disciplina particular o un particular nombre, como la venta, el arrendamiento, etc. Estos contratos correspondientes a los tipos fijados por la ley y dotados de una denominacin propia, pueden llamarse tpicos o nominados.

Autor No.39, Pg. 243, 245 La tipicidad contractual es la configuracin por el ordenamiento jurdico de determinados tipos de contratos. La tipicidad no supone un lmite para la voluntad desde el momento en que es perfectamente posible no atenerse a ella. Pero cumple una funcin ordenadora e interpretativa singularmente valiosa.