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Ttulo:
El Derecho al Medio
Ambiente en la Constitucin
Poltica del Estado
Plurinacional de Bolivia
Autor:
Alan E. Vargas Lima
Editor:
LIDEMA 2011
Edicin:
Edwin Alvarado Terrazas
Diseo e Impresin:
SOIPA Ltda.
Depsito Legal:
4-x-xxx-2011
La Paz - Bolivia
Se autoriza la utilizacin
sin fines de lucro de
la informacin de esta
publicacin para fines de
difusin o capacitacin,
citando fuente.
Contenido
Presentacin........................................................................................................... 5
1. La Constitucin y los Principios, Valores y Fines esenciales del Estado
Plurinacional.................................................................................................... 7
2. Los Derechos Fundamentales de la persona.................................................... 10
3. La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indgenas........................................................................................... 15
4. Los Derechos de la Madre Tierra..................................................................... 16
5. El Bloque de Constitucionalidad y el Convenio 169 de la OIT........................ 19
6. El territorio de las naciones y pueblos indgena originario campesinos........... 23
6.1. El territorio como uno de los criterios para la definicin de pueblo
indgena .............................................................................................. 23
6.2. El derecho a la tierra y al territorio ...................................................... 26
7. El derecho a la consulta previa en las normas del bloque de
constitucionalidad.......................................................................................... 32
8. El Derecho al Medio Ambiente....................................................................... 36
9. El derecho humano al medio ambiente en Amrica Latina.............................. 40
10. El derecho al medio ambiente en los instrumentos internacionales sobre
derechos humanos.......................................................................................... 42
11. Garantas Constitucionales en defensa del Derecho al Medio Ambiente
en Bolivia....................................................................................................... 44
12. Control tutelar sobre la vigencia de los Derechos Fundamentales y
Garantas Constitucionales............................................................................. 46
Presentacin
El avance del Derecho Ambiental como aporte a las ciencias jurdicas, se
torna cada da ms importante, puesto que la supervivencia de la especie
humana en la superficie del planeta Tierra, depende cada da ms de
contar con reglas de comportamiento humano que sean vinculantes y
estn dirigidas a regular el comportamiento de los seres humanos para
evitar su extincin.
Parece irnico el tener que normar, a travs del derecho, y tener que obligar
a asumir conductas tendientes a salvar a la especie ms depredadora
del planeta, para asegurar su existencia; pero sucede que esta especie
depredadora, es precisamente la especie humana.
La formulacin, y consiguiente aplicacin, de la normativa ambiental
es cada da ms dificil, porque lo que impera, en nuestra sociedad, son
las actitudes consumistas y depredadoras frente a actitudes racionales
y concordantes con un estilo de desarrollo sostenible. Se encuentran
ejemplos en la vida cotidiana y en la vecindad de cada uno de nosotros, a
travs de actitudes egostas y depredadoras; pero tambin se encuentran
ejemplos a nivel mundial, cuando los mayores responsables del cambio
climtico y de las mayores emisiones de Gases de Efecto Invernadero
suscitadas en la historia de la humanidad busquen, por todos los medios,
la forma de eludir su responsabilidad, la forma de continuar emitiendo
GEIs a la atmsfera, sin que se los seale con el dedo; pero sin reducir
en lo ms mnimo, los riesgos de llevar a su propia especie al borde del
peligro de extincin.
El derecho ambiental, aplicado a nivel local y aplicado a nivel global,
es un instrumento del que depende la humanidad para intentar normar
conductas que posibiliten su continuidad en este planeta, por lo que
al constitucionalizar este aspecto y dotar de normas para el Estado
fundamentales, como los presupuestos lgicos y las lneas rectoras o bsicas del
sistema constitucional que orientan la poltica interna y externa del Estado; as
como en los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las personas,
que operan como lmites al ejercicio del poder poltico.
Debido a esto, dentro del Sistema Constitucional Boliviano, y segn las normas
previstas por la Constitucin Poltica del Estado de 1967 (con las reformas
incorporadas en los aos 1994 y 2004 respectivamente), nuestro pas era
concebido como un Estado Social y Democrtico de Derecho sustentado sobre
la base de los valores supremos de libertad, igualdad y justicia, adems de los
principios fundamentales, derechos y garantas constitucionales.
Sin embargo, si bien a partir de la reforma constitucional del ao 2004, los valores
supremos se hallaban proclamados expresamente en el texto constitucional, el
tema de los principios fundamentales no tuvo un tratamiento sistematizado, dado
que no fueron proclamados como tales de manera explcita y ordenada en dicho
texto, salvo por su desarrollo doctrinal y jurisprudencial realizado por el Tribunal
Constitucional Boliviano.
En este sentido, un aspecto que debe resaltarse es que actualmente la Constitucin
Poltica del Estado Plurinacional, aprobada el ao 2009, adems de declarar que
Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural,
descentralizado y con autonomas, dedica su Captulo Segundo a establecer
expresamente los Principios, Valores y Fines del Estado, a cuyo efecto el
artculo 8 constitucional declara que el Estado Plurinacional de Bolivia asume
y promueve como principios tico-morales de la sociedad plural, los siguientes:
ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrn),
suma qamaa (vivir bien), andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena),
ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino o vida noble); y asimismo seala
que nuestro Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin,
dignidad, libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad,
armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y
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6 Sobre este aspecto, cabe hacer notar que entre las propuestas que se elaboraron para la incorporacin
del Derecho al Medio Ambiente a la Constitucin Boliviana, es de sumo inters consultar el trabajo de:
RAA ARANA, Walter. Constitucionalizacin del Derecho al Medio Ambiente. Un aporte a la Asamblea
Constituyente, disponible virtualmente en: http://t.co/UqrJNZ79
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5. El Bloque de Constitucionalidad
y el Convenio 169 de la OIT11
A) Teora del Bloque de Constitucionalidad
La teora del bloque de constitucionalidad surgi en Francia, extendindose
luego a los pases europeos, siendo asimilada en Latinoamrica. Dicha teora
expone que aquellas normas que no forman parte del texto de la Constitucin,
pueden formar parte de un conjunto de preceptos que por sus cualidades
intrnsecas se deben utilizar para develar la constitucionalidad de una norma
legal; as, las jurisdicciones constitucionales agregan, para efectuar el anlisis
11 Este acpite est basado ntegramente en los Fundamentos Jurdicos de la jurisprudencia constitucional
contenida en la Sentencia Constitucional 0045/2006 de 2 de junio, disponible virtualmente en: http://www.
tribunalconstitucional.gob.bo/
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13 MARTINEZ COBO, Jos, Estudio del Problema de la Discriminacin contra las Poblaciones Indgenas Conclusiones, Propuestas y Recomendaciones, Naciones Unidas, 1987, pg. 30.
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El art. 13 del mismo Convenio sostiene que, al aplicar las disposiciones de la Parte
II del Convenio (Tierras), los gobiernos debern respetar la importancia especial
que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su
relacin con las tierras o territorios o con ambos, segn los casos, que ocupan
o utilizan de alguna otra manera y en particular los aspectos colectivos de esa
relacin.
El Convenio adopta una concepcin integral del trmino tierras, pues, de acuerdo
al art. 13.2 dicha denominacin incluye el concepto de territorios, lo que cubre
la totalidad del hbitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o
utilizan de alguna otra manera.
El art. 14 del Convenio dispone que: Deber reconocerse a los pueblos interesados
el derecho de propiedad y de posesin sobre las tierras que tradicionalmente
ocupan. Adems, en los casos apropiados, debern tomarse medidas para
salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estn
exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente
acceso para sus actividades tradicionales y de subsistencia. A este respecto,
deber prestarse particular atencin a la situacin de los pueblos nmadas y de
los agricultores itinerantes.
El pargrafo 2, del mismo artculo 14, sostiene que: Los gobiernos debern
tomar las medidas que sean necesarias para determinar las tierras que los pueblos
interesados ocupan tradicionalmente y garantizar la proteccin efectiva de sus
derechos de propiedad y posesin, y el pargrafo 3, sostiene que Debern
instituirse procedimientos adecuados en el marco del sistema jurdico nacional
para solucionar las reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos
interesados.
Por su parte, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los
pueblos indgenas, ratificada por Bolivia mediante Ley 3760, seala en el art. 26
que:
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15 Este acpite tambin se basa en los Fundamentos Jurdicos de la reciente Sentencia Constitucional
2003/2010 de 25 de octubre, disponible virtualmente en: http://www.tribunalconstitucional.gob.bo/
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La consulta, de acuerdo al art. 15.2 del Convenio 169, se extiende a los recursos
existentes en las tierras de los pueblos indgenas, al sealar que cuando la
propiedad de los minerales o recursos del subsuelo pertenezcan al Estado, los
gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar
a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos
seran perjudicados y en qu medida antes de emprender o autorizar cualquier
programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en esas tierras.
Dichas normas fueron ampliadas y precisadas en la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, que en el art. 19 establece
que: Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos
indgenas interesados por medio de sus instituciones representativas antes de
adoptar y aplicar medidas legislativas y administrativas que los afecten, para
obtener su consentimiento libre, previo e informado.
Adems, el art. 32 de la Declaracin, especficamente respecto a las tierras y
territorios, sostiene:
1. Los pueblos indgenas tienen derecho a determinar y elaborar las
prioridades y estrategias para el desarrollo o la utilizacin de sus tierras o
territorios y otros recursos. 2. Los Estados celebrarn consultas y cooperarn
de buena fe con los pueblos indgenas interesados por conducto de sus
propias instituciones representativas a fin de obtener su consentimiento
libre e informado antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus
tierras o territorios y otros recursos, particularmente en relacin con el
desarrollo, la utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos
o de otro tipo. 3. Los Estados establecern mecanismos eficaces para la
reparacin justa y equitativa por esas actividades, y se adoptarn medidas
adecuadas para mitigar sus consecuencias nocivas de orden ambiental,
econmico, social, cultural o espiritual.
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Por su parte, la Constitucin Poltica del Estado reconoce en el art. 30. 15), el
derecho:
A ser consultados mediante procedimientos apropiados, y en particular a
travs de sus instituciones, cada vez que se prevean medidas legislativas
o administrativas susceptibles de afectarles, aadiendo posteriormente
que se respetar y garantizar el derecho a la consulta previa obligatoria,
realizada por el Estado, de buena fe y concertada, respecto a la explotacin
de los recursos naturales no renovables en el territorios que habitan.
En cuanto a los recursos naturales, el art. 403 de la CPE, reconoce la integralidad
del territorio indgena originario campesino, que incluye el derecho a la tierra, al
uso y aprovechamiento exclusivo de los recursos naturales renovables, a la consulta
previa e informada y a la participacin en los beneficios por la explotacin de los
recursos naturales no renovables que se encuentran en sus territorios.
Ahora bien, a la luz de las normas constitucionales e internacionales sobre los
derechos de los pueblos indgenas que, como se tiene sealado, forman parte del
bloque de constitucionalidad, de conformidad a lo establecido en el art. 410 de la
CPE, se puede concluir que la consulta previa es un deber del Estado, tanto en el
nivel central, como en las entidades territoriales autnomas, que debe realizarse
a travs de las instituciones representativas de los pueblos indgenas.
Esta consulta debe ser realizada de buena fe y de manera apropiada a las
circunstancias en los siguientes casos:
a. Antes de adoptar o aplicar leyes o medidas que puedan afectar
directamente a los pueblos indgenas (arts. 6.1. del Convenio 169; 19 de
la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas y 30.15 CPE); b. Antes de aprobar cualquier proyecto que afecte
sus tierras o territorios y otros recursos (art. 32.2. de la Declaracin de las
Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas); c. Antes de
autorizar o emprender cualquier programa de prospeccin o explotacin
de los recursos naturales que se encuentren en las tierras donde habitan
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que otros tendran que reembolsar en el futuro, y por ende, los recursos
naturales deben utilizarse de forma que no creen deudas al sobreexplotar
la capacidad de sostenimiento y produccin de la tierra17.
c) Recepcin de la nocin de desarrollo sustentable18: lo cual comprende
una mejor comprensin de la diversidad de ecosistemas, solucin
localmente adoptada para problemas ambientales y mejor control del
impacto ambiental producido por las actividades de desarrollo19.
d) Apto para el desarrollo humano: concepto incorporado por primera vez
en la Constitucin de la Argentina, de acuerdo a la visin de Naciones
Unidas en sus Programas para el Desarrollo. Este organismo define al
desarrollo humano como el proceso mediante el cual se amplan las
oportunidades del ser humano en donde se anotan las de disfrutar de
una vida prolongada y saludable y tener acceso a los recursos necesarios
para una vida decente, es decir que los beneficios sociales deben verse y
juzgarse en la medida que promueva el bienestar humano. Por lo que el
concepto de desarrollo humano es amplio e integral. No es simplemente
un llamado a la proteccin ambiental, sino que implica un nuevo concepto
de crecimiento econmico, que provee justicia y oportunidades para toda
la gente del mundo. Este es el gran interrogante y el gran problema para
los pases en desarrollo, donde el atraso econmico muchas veces produce
el equvoco de presentar a la necesidad de industrializarse, de elaborar
productos con mayor valor agregado, como contrapuesta a la preocupacin
ambiental.
e) Jerarqua constitucional de la obligacin de resarcir el dao ambiental
segn lo establezca la ley. El artculo 347 constitucional es claro en ese
17 COMISIN MUNDIAL DEL MEDIO AMBIENTE Y EL DESARROLLO, 1987.
18 Actividades productivas satisfacen las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras
- DECLARACIN DE RO DE JANEIRO, 1992.
19 Al respecto, el Artculo 346 constitucional establece que el patrimonio natural es de inters pblico y
de carcter estratgico para el desarrollo sustentable del pas. Su conservacin y aprovechamiento para
beneficio de la poblacin ser responsabilidad y atribucin exclusiva del Estado, y no comprometer la
soberana sobre los recursos naturales. La ley establecer los principios y disposiciones para su gestin.
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Principio 1
El hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, la igualdad
y el disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio
de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de
bienestar, y tiene la solemne obligacin de proteger y mejorar
el medio para las generaciones presentes y futuras. A este
respecto, las polticas que promueven o perpetan el apartheid,
la segregacin racial, la discriminacin, la opresin colonial y
otras formas de opresin y de dominacin extranjera, quedan
condenadas y deben eliminarse.
Principio 2
Los recursos naturales de la Tierra, incluidos el aire, el agua, la
tierra, la flora y la fauna y especialmente muestras representativas
de los ecosistemas naturales, deben preservarse en beneficio de
las generaciones presentes y futuras mediante una cuidadosa
planificacin u ordenacin, segn convenga.
Principio 3.
Debe mantenerse y, siempre que sea posible, restaurarse o
mejorarse la capacidad de la Tierra para producir recursos vitales
renovables.
El desarrollo econmico y social es indispensable para asegurar
al hombre un ambiente de vida y trabajo favorable y crear en la
Tierra las condiciones necesarias para mejorar la calidad de la
vida.
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Principio 11
Las polticas ambientales de todos los Estados deberan estar
encaminadas a aumentar el potencial de crecimiento actual
o futuro de los pases en desarrollo y no deberan cuartar ese
potencial ni obstaculizar el logro de mejores condiciones de vida
para todos, y los Estados y las organizaciones internacionales
deberan tomar las disposiciones pertinentes con miras a llegar
a un acuerdo para hacer frente a las consecuencias econmicas
que pudieran resultar, en los planos nacional e internacional, de
la aplicacin de medidas ambientales.
Protocolo Adicional a la
Convencin Americana
sobre Derechos Humanos
en Materia de Derechos
Econmicos, Sociales y
Culturales
Artculo 11
Derecho a un medio ambiente sano
1. Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente
sano y a contar con servicios pblicos bsicos.
2. Los Estados Partes promovern la proteccin, preservacin y
el mejoramiento del medio ambiente.
Artculo 7
3. Los gobiernos debern velar por que, siempre que haya
lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos
interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual
y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de
desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los
resultados de estos estudios debern ser considerados como
criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades
mencionadas.
4. Los gobiernos debern tomar medidas, en cooperacin con
los pueblos interesados, para proteger y preservar el medio
ambiente de los territorios que habitan.*
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Como se puede apreciar, sos son los mbitos esenciales en que debe desarrollar
sus funciones el nuevo Tribunal Constitucional Plurinacional, mismo que, de
acuerdo a su configuracin constitucional, ha sido instituido como el mximo
guardin y supremo intrprete de la Constitucin, con la cualidad de defensor
de los Derechos Fundamentales y, por lo mismo, su funcin principal es ejercer,
en forma exclusiva, el control de constitucionalidad con alcance nacional,
garantizando la primaca de la Ley Fundamental del Estado, la plena validez del
orden constitucional y democrtico, as como el respeto y vigencia plena de los
derechos fundamentales y garantas constitucionales de las personas.
Precisamente para el cumplimiento eficaz de esas funciones, los arts. 202
de la Nueva Constitucin Poltica del Estado (NCPE) y el 12 de la Ley N 27
del Tribunal Constitucional Plurinacional, TCP, enumeran las competencias
especficas atribuidas al referido Tribunal, para que esta institucin desarrolle su
labor jurisdiccional especializada, en una triple dimensin:
el control normativo de constitucionalidad;
el control sobre el ejercicio del poder poltico; y
el control tutelar de los derechos fundamentales y garantas
constitucionales.
A los efectos de esta publicacin, nicamente nos interesar desarrollar el mbito
del control tutelar de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, en
razn de que la problemtica planteada se encuentra directamente vinculada a
los derechos colectivos en general, y al derecho a un medio ambiente sano, en
particular.
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