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Informe Especial Presuncin de ventas por omisiones en el Registro de Compras - Principales consideraciones y aplicacin prctica A1 Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Se encuentran gravadas con el Impuesto a la Renta las rentas derivadas de actos ilcitos? A propsito del pronunciamiento de la Sala Plena del Tribunal Constitucional A7 Apunte Tributario Declaracin Anual de Predios 2006 y 2007: Precisiones a tener en cuenta para su presentacin A11 Orientacin Tributaria Micro y Pequeas Empresas: Modificaciones a la legislacin del Impuesto a la Renta A15 Casustica Tributaria Impuesto a la Renta: Pago de arriendos a un no domiciliado A16 Comentarios Implementan el uso de Sistema Electrnico para la emisin de Recibos por Honorarios y el llevado del Libro de Ingresos y Gastos A17 Consulta Tributaria A20 Indicadores Financieros - Tributarios A21
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Presuncin de ventas por omisiones en el Registro de Compras
Principales consideraciones y aplicacin prctica
I. Introduccin
Nuestra Constitucin Poltica en su artculo 43 seala que la Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana. Por su parte, el artculo 58 de la misma Carta Magna consagra una economa social de mercado en donde el Estado se compromete a actuar principalmente en las reas de promocin del empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura. Concordando ambas disposiciones, el Tribunal Constitucional Peruano en la STC N 008-2003-AI/TC ha definido al Estado Peruano bajo la Constitucin de 1993 como un Estado Social y Democrtico de Derecho en donde la economa social de mercado juega un rol preponderante, ya que posibilita el ejercicio de derechos fundamentales, como la salud, educacin, seguridad, entre otros por todos los ciudadanos, optimizndose por consecuencia los principios constitucionales de igualdad, libertad y dignidad humana. En este orden de ideas, la recaudacin tributaria es importantsima para la obtencin de recursos por el Estado que le permitan cumplir sus funciones. La Norma II del Cdigo Tributario establece tres clases de tributos: tasas, contribuciones e impuestos. Mientras que en las
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contribuciones y tasas el elemento esencial viene dado por el beneficio y la provocacin del costo, respectivamente; en el caso de los impuestos el factor determinante lo constituye la capacidad contributiva que , viene a ser la capacidad de las personas de contribuir con una porcin de su riqueza en el financiamiento del Estado. Es decir, de los tres tributos sealados, el preponderante para incrementar las arcas del Estado que permite aliviar las necesidades bsicas de la poblacin viene dada por el impuesto, ya que no tiene como contrapartida la prestacin de un servicio de parte del Estado. Por tanto, en aquellos casos en que una persona, deja de aportar al Fisco parte de su riqueza de manera elusiva o evasiva, se rompe el equilibrio que debe existir en las finanzas del Estado, vulnerndose asimismo el principio de igualdad en materia tributaria, consagrado en el artculo 74 de la Constitucin, por el cual a la misma capacidad contributiva debe corresponder la misma carga impositiva. En funcin a este imperativo constitucional, el legislador ha otorgado a la Administracin Tributaria ciertas prerrogativas no slo para fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones tributarias de los contribuyentes, sino tambin para determinar la deuda
tributaria an cuando no tenga a disposicin todos los elementos para este cometido. De esta forma, en el Cdigo Tributario se contemplan diversos procedimientos de determinacin de la deuda tributaria sobre base presunta, los cuales se encuentran limitados por el artculo IV inciso 1.11) de la Ley del Procedimiento Administrativo General, que incluye entre los principios aplicables para todo procedimiento administrativo (el procedimiento de fiscalizacin es, sin lugar a dudas, un procedimiento administrativo), el principio de verdad material, a travs del cual la autoridad administrativa se debe orientar a la busqueda de la realidad de los hechos para sustentar sus decisiones, an as existan cuestiones no planteadas por los administrados. En atencin a lo manifestado, desarrollaremos en esta oportunidad la determinacin de la obligacin tributaria sobre Base Presunta en el tipo de Presuncin de Ventas por omisiones en el Registro de Compras.
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De esta forma, entendemos que los procedimientos presuntivos incluidos en los artculos 66 al 72-D del Cdigo Tributario, operan como presunciones legales y no como ficciones, ya que una vez que resultan de aplicacin alguna de las causales previstas en el artculo 64 del Cdigo Tributario, se generan las consecuencias de los artculos acotados, unidos por un nexo explicable mediante la lgica o mximas de la experiencia. Finalmente, cabe referir que el ltimo prrafo del artculo 64 del TUO del Cdigo Tributario, regula que las presunciones a que se refiere el artculo 65 slo admiten prueba en contrario respecto de la veracidad de los hechos contenidos en el precitado artculo 64 (causales de presuncin). Por tal motivo, cabe sostener que una vez que se determine la imposibilidad de establecer la obligacin tributaria, sobre base cierta, el procedimiento presuntivo es uno de tipo absoluto, por el cual slo cabe la prueba en contrario sobre las causales del artculo 64 que habilitan la determinacin sobre base presunta. ha indicado que En relacin a la determinacin de la deuda tributaria sobre base presunta, cabe indicar que el Cdigo Tributario exige en primer lugar que se configure alguno de los supuestos previstos por el artculo 64 y luego de ello, que se siga el procedimiento previsto en cualquiera de los artculos 66 al 72. En igual sentido se advierte que la RTF N 2079-1-2006 se ha sealado que Para efecto de realizar una determinacin de la obligacin tributaria sobre base presunta, la Administracin debe en primer lugar acreditar la existencia de una causal, y si bien los procedimientos previstos en las normas del CdigoTributario y en las leyes que regulan el Impuesto a la Renta y el Impuesto General a las Ventas, le permiten presumir la existencia de ingresos o ventas omitidas de declarar y afectar, no le autorizan a presumir que el contribuyente haya incurrido en uno u otro supuesto previsto taxativamente en el artculo 64 antes citado. Finalmente, es menester indicar que la Administracin debe respetar escrupulosamente el procedimiento consignado en cada uno de los mtodos de determinacin sobre base presunta contemplados en los artculos del 66 al 72-D del Cdigo Tributario de lo contrario la resolucin de determinacin a la que se arribe adolecer de un vicio de nulidad, bajo los alcances del artculo 109 del citado cuerpo legal, al apartarse la administracin del procedimiento legal establecido. En este sentido, la RTF N 619-3-2001 ha indicado que Al aplicarse un procedimiento de presuncin, ste debe estar contenido en una norma legal, no pudiendo ser creado por la Administracin, por lo que al considerar como venta omitida y renta neta, los ingresos registrados en el Libro Caja como prstamos de terceros, se est utilizando una presuncin no recogida por el Cdigo Tributario . 3.1. Artculo 64 numeral 2) del Cdigo Tributario: A diferencia del supuesto contemplado en el artculo 64 numeral 1) del Cdigo Tributario en donde la habilitacin viene dada por la no presentacin de las declaraciones juradas que contienen los tributos a pesar del requerimiento expreso de la Administracin en el numeral , 2 del artculo citado la habilitacin viene dada por una suerte de cumplimiento imperfecto del deudor tributario en lo concerniente a las declaraciones juradas as como documentacin sustentatoria o complementaria. Este inciso lo podemos subdividir en dos partes: a) La declaracin presentada o la documentacin sustentatoria ofrece dudas respecto a su veracidad o exactitud, o cuando exista dudas sobre la determinacin o cumplimiento que haya efectuado el contribuyente: Aqu se atiende a factores de carcter subjetivo, por el cual producto del juicio que realiza el Fisco respecto de las declaraciones y documentacin complementaria presentada por el contribuyente, se llega a la conclusin de que las mismas ofrecen dudas respecto a su veracidad o exactitud. Sin embargo, tal como se encuentra redactada la presente causal puede fcilmente dar lugar a arbitrariedades por la Administracin, en cuyo caso el Tribunal Fiscal habr de encausar dicha actuacin, acorde con el principio de razonabilidad que debe servir de lmite a las facultades discrecionales de la Administracin (estipulado en el ltimo prrafo de la Norma IV del Ttulo Preliminar del CdigoTributario), y a la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 0090-2004-AA/TC, en donde se consagra la interdiccin de la arbitrariedad como un principio constitucional implcito en todo Estado Democrtico de Derecho. b) La declaracin presentada o la documentacin complementaria no incluya los requisitos o datos exigidos: En la actualidad, resulta poco probable la presentacin de declaraciones juradas sin los requisitos exigidos, en vista a que stas se efectan a travs de Programas de DeclaracinTelemtica- PDT, y estos programas tienen mecanismos internos de validacin de la informacin declarada, por el cual si hay casilleros vacos no se deja enviar la declaracin (12). 3.2. Artculo 64 numeral 4) del Cdigo Tributario Este literal hace mencin a que El deudor tributario oculte activos, rentas,
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12.5% de las compras anotadas en dichos meses, por lo que partiendo de ese hecho cierto, se presume el mismo porcentaje de compras omitidas que son vendidas sin factura en los meses restantes del requerimiento. Por lo cual, procede determinar las ventas presuntas en todos los meses comprendidos en el requerimiento incrementando las ventas declaradas en el porcentaje de omisin constatada. b.1. Ventas presuntas en los meses en que se detectaron omisiones Ahora bien, en los meses que se detectaron las omisiones se ha previsto un procedimiento especial. Aqu el artculo 67 inciso a) del Cdigo Tributario seala que El monto del incremento de las ventas en los meses en que se hallaron omisiones no podr ser inferior al que resulte de aplicar a las compras omitidas, el ndice calculado en base al margen de utilidad bruta. Dicho margen ser obtenido de la declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta del ltimo ejercicio gravable que hubiera sido materia de presentacin, o en base a los obtenidos de las declaraciones juradas anuales del Impuesto a la Renta de otras empresas o negocios de giro yo actividad similar, debindose tomar en todos los casos, el ndice que resulte mayor. Es decir, a fin de efectuar el incremento en los meses en los que la Administracin detect las omisiones en adquisiciones, deber compararse el monto de las ventas declaradas ms el porcentaje de omisin detectado, con el monto resultante de aplicar el porcentaje de ganancia a las compras omitidas, considerndose para determinar la presuncin, el que resulte mayor (13). De esta forma, a las ventas declaradas en cada uno de estos meses (en los que se detectaron las omisiones), se les aade el porcentaje de omisin presunto aplicable a todo el ejercicio materia de fiscalizacin. Sin embargo, como en dichos meses hay compras reales omitidas detectadas por la Administracin, entonces a ellas se les agrega el ndice de utilidad bruta del ejercicio gravable anterior y se procede a comparar ambos procedimientos, y tomar aquel que establece una mayor omisin al Fisco.
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Clculo: Porcentaje de omisiones = (B/ A) x 100 Porcentaje de omisiones = (165,000 / 1`320,000) x 100 Porcentaje de omisiones = 12.50% b) Determinacin de las ventas omitidas en los meses comprendidos en el requerimiento Como se puede observar del cuadro 1, el total de las omisiones en el Registro de Compras durante los meses de febrero, abril, junio y agosto de 2005, representan el
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As, en el ejemplo planteado, supongamos que el margen de utilidad bruta segn Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta 2004, corresponde al 15% (utilidad bruta / ventas netas), resultando similar a otras empresas con el mismo CIIU
CUADRO 2 MES VENTAS % OMISIN DE MONTO OMITIDO DECLARADAS COMPRAS (12.5%) DETECTADO (14) A B = A x 12.5% C INCREMENTO EN FUNCIN A NDICE (15%) D = C x 1.15 OMISIN FINAL VENTAS E=BoD el mayor
(Clasificacin Industrial Uniforme de las Naciones Unidas). En funcin a dichos datos, el importe de las ventas omitidas en los meses en que se detectaron omisiones se debe determinar de la forma siguiente:
FEBRERO 2005 400,000.00 50,000.00 40,000.00 46,000.00 50,000.00 ABRIL 2005 410,000.00 51,250.00 45,000.00 51,750.00 51,750.00 JUNIO 2005 440,000.00 55,000.00 35,000.00 40,250.00 55,000.00 AGOSTO 2005 510,000.00 63,750.00 45,000.00 51,750.00 63,750.00 TOTAL 1760,000.00 220,500.00
b.2. Ventas presuntas en el resto de meses comprendidos en el requerimiento En este supuesto las ventas presuntas en el resto de meses se determinar aplicando el porcentaje de omisin establecido en funcin a las compras omitidas en los 4 meses (que en el ejemplo corresponde a 12.5%), a las ventas declaradas en dichos perodos.
CUADRO 3 MES ENERO MARZO MAYO JULIO SETIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE 2005 2005 2005 2005 2005 2005 2005 2005 VENTAS OMISIN DECLARADAS (12.5%) A B = A x 12.5% 380,000.00 450,000.00 470,000.00 530,000.00 550,000.00 505,000.00 520,000.00 498,000.00 47,500.00 56,250.00 58,750.00 66,250.00 68,750.00 63,125.00 65,000.00 62,250.00
b.3. Efectos en el IGV e Impuesto a la Renta El artculo 65-A inciso a) del Cdigo Tributario prescribe que en todos los procedimientos presuntivos aplicables al amparo del Cdigo
CUADRO 4 MES VENTAS OMITIDAS
Tributario para efectos del IGV, las ventas o ingresos determinados incrementarn las ventas o ingresos declarados, registrados o comprobados en cada uno de los meses comprendidos en el requerimiento en forma proporcional a las ventas o ingresos declarados o registrados... En estos casos, la omisin de ventas o ingresos no dar derecho a cmputo de crdito fiscal alguno . As, las cosas, en todos los meses comprendidos en el requerimiento existir un IGV omitido producto de las ventas presuntas, y en cada uno de dichos meses se configura la infraccin del artculo 178 numeral 1) del Cdigo Tributario por el 50% del IGV omitido, sin posibilidad de deducir el crdito fiscal por las compras presumidas que dan lugar a ingresos presuntos. Sin embargo, las ventas presumidas no implicarn ingresos netos gravables, por lo que no se considerarn como base de clculo para efectos de la determinacin de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta de tercera categora, acorde con el inciso c) del artculo 65-A del Cdigo Tributario.
No obstante, si bien el procedimiento desarrollado no configura ninguna omisin para los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta, s tiene efectos en el pago de regularizacin de dicho impuesto, en cuyo caso se autoriza la deduccin del costo de las compras no registradas o declaradas, conforme al segundo prrafo del inciso b) del artculo 65-A del Cdigo Tributario. De esta forma, la renta neta sobre la cual se calcula el Impuesto a la Renta omitido del ejercicio 2005 viene dado por la diferencia entre el ingreso neto y el costo de las compras omitidas detectadas por SUNAT (15) (S/. 708,375.00 S/. 165,000.00), lo que equivale a la suma de S/. 543,375.00. Impuesto a la Renta Neta Renta omitido = presunta x 30% Impuesto a la Renta omitido = 543,375.00 x 30% Impuesto a la Renta omitido = 163,012.50 Sobre este ltimo importe se calcula la sancin del 50% del tributo omitido por la infraccin de declarar cifras o datos falsos, consignada en el artculo 178 numeral 1) del CdigoTributario. No obstante, cabe preguntarnos si el costo computable podra ser reparado de acuerdo a las normas del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta?, ya que el artculo 44 inciso j) de dicha norma seala que no son deducibles los gastos cuya documentacin sustentatoria no cumpla con los requisitos establecidos en el Reglamento de Comprobantes de Pago. Al respecto, somos de la opinin que si por comprobacin directa, la Administracin ya ha detectado un costo computable para cada bien obtenido sin factura, entonces debe admitirse su deduccin, ya que el Impuesto a la Renta grava precisamente la renta o ganancia, y no los ingresos. 4.2. Procedimiento aplicable cuando mediante la comprobacin realizada por la Administracin, encuentre omisiones en el Registro de Compras en no menos de 4 meses (consecutivos o no consecutivos) de los 12 meses que comprende el requerimiento, los cuales representan menos del 10% de las compras de dichos meses Este procedimiento se encuentra regulado en el artculo 67 literal b) del Cdigo Tributario, en virtud del cual se infiere que en este caso se incrementar las ventas o ingresos en los meses en que se hallaron omisiones.
IGV Omitido
ENERO 2005 47,500.00 9,025.00 FEBRERO 2005 50,000.00 9,500.00 40,000.00 MARZO 2005 56,250.00 10,687.50 ABRIL 2005 51,750.00 9,832.50 45,000.00 MAYO 2005 58,750.00 11,162.50 JUNIO 2005 55,000.00 10,450.00 35,000.00 JULIO 2005 66,250.00 12,587.50 AGOSTO 2005 63,750.00 12,112.50 45,000.00 SETIEMBRE 2005 68,750.00 13,062.50 OCTUBRE 2005 63,125.00 11,993.75 NOVIEMBRE 2005 65,000.00 12,350.00 DICIEMBRE 2005 62,250.00 11,827.50 TOTAL 708,375.00 134,591.25 165,000.00
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ses de febrero, abril, junio y agosto de 2006, representan el 6.06% de las compras anotadas en dichos meses. Por lo cual, nicamente se determinar ventas presuntas en los meses en que se han detectado omisiones. Para tal efecto, a las ventas declaradas en cada uno de estos meses (en los que se detectaron las omisiones), se les aade el porcentaje de omisin presunto. Sin embargo, como en dichos meses hay compras
CUADRO 2 MES VENTAS DECLARADAS A % OMISIN DE COMPRAS (6.06%) B = A x 6.06%
reales omitidas detectadas por la Administracin, entonces a ellas se les agrega el ndice de utilidad bruta del ejercicio gravable anterior y se procede a comparar ambos procedimientos, y tomar aquel que establece una mayor omisin al Fisco. As si consideramos un margen bruto de 10%, el monto de las ventas presuntas en dichos meses se determinar de la forma siguiente:
FEBRERO 2006 400,000.00 24,240.00 20,000.00 22,000.00 24,240.00 ABRIL 2006 410,000.00 24,846.00 15,000.00 16,500.00 24,846.00 JUNIO 2006 440,000.00 26,664.00 18,000.00 19,800.00 26,664.00 AGOSTO 2006 510,000.00 30,906.00 27,000.00 29,700.00 30,906.00 TOTAL 1760,000.00 106,656.00
FEBRERO 2006 300,000.00 20,000.00 ABRIL 2006 350,000.00 15,000.00 JUNIO 2006 320,000.00 18,000.00 AGOSTO 2006 350,000.00 27,000.00 TOTAL 1320,000.00 80,000.00 (1) Omisiones comprobadas en cuatro meses dentro de los doce meses del requerimiento.
Sobre el monto omitido procede calcular el IGV omitido en cada perodo as como el Impuesto a la Renta Anual omitido calculado sobre la Renta Neta Presunta (Ingresos omitidos - costo computable producto de las compras omitidas detectadas). Asimismo, se genera para cada tributo y por cada perodo tributario (para efectos del IGV) y por cada ejercicio gravable (para efectos del IR) la infraccin del artculo 178 del Cdigo Tributario, numeral 1. Finalmente, procede referir que tambin se podr aplicar cualquiera de los procedimientos antes indicados, en el caso de contribuyentes con menos de un ao de haber iniciado sus operaciones, siempre que en los meses comprendidos en el requerimiento se constate omisiones en no menos de cuatro (4) meses consecutivos o no consecutivos.
NOTAS
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Clculo: Porcentaje de omisiones = (B/ A) x 100 Porcentaje de omisiones = (80,000 / 1`320,000) x 100 Porcentaje de omisiones = 6.06% b) Determinacin de las ventas omitidas en los meses en que se detectaron omisiones Como se puede observar del cuadro 1, el total de las omisiones en el Registro de Compras durante los me-
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Recogido dicho principio en el artculo 43 de la Constitucin Poltica. As lo ha expuesto el Tribunal Constitucional cuando en la Sentencia, recada en el Expediente N 004-2004-AI/TC concluy que A todo tributo (...) le es implcito el prposito de contribuir con los gastos pblicos, como una manifestacin del Principio de Solidaridad que se encuentra consagrado implcitamente en la disposicin constitucional que reconoce al Estado de Derecho como un Estado Social de Derecho (artculo 43 de la Constitucin Poltica) . ESEVERRI MARTNEZ, Ernesto. Presunciones Legales y Derecho Tributario",
Instituto de Estudios Fiscales - Marcial Pons, Madrid, 1995, p. 23. MARN- BARNUEVO FABO, Diego. Presunciones y tcnicas presuntivas en Derecho Tributario McGraw-Hill, Madrid, . 1996, p. 71. Citado por HUAMAN CUEVA, Rosendo. Cdigo Tributario Comentado Jurista , Editores E.I.R.L., Lima, 2007, p. 459. MUOZ SABAT, Luis. La prueba de la simulacin- semitica de los negocios jurdicos simulados 2da ed., Temis, Bogot, , 1980, p. 54. GIULIANO FONROUGE, Carlos M., Derecho Financiero ed. De Palma, p. 554. , ESEVERRI MARTNEZ, Ernesto, ob.cit., p. 19. ESEVERRI MARTNEZ, Ernesto, ob.cit., p. 20. ESEVERRI MARTNEZ, Ernesto, ob.cit., p. 21. ESEVERRI MARTNEZ, Ernesto, ob.cit., pp. 20-21. Cabe indicar que los decretos legislativos ostentan rango de ley, de conformidad con el artculo 200 inciso 4) de la Constitucin. ALVARADO GOICOCHEA, Enrique. Infracciones y Sanciones del Cdigo Tributario , Tomo I, Estudio Caballero Bustamante, 2004, p. 329. BRAVO CUCCI, Jorge. "Fundamentos de Derecho Tributario". Palestra Editores, Lima 2003, pp. 340-341. Omisiones de compras detectadas en la fiscalizacin. Para el caso propuesto se han detectado omisiones en 4 meses. Sin embargo, de haberse detectado (por SUNAT) omisiones en compras en mayor nmero de meses cabe deducir el costo de dichas compras, adicionalmente, al costo de las compras de los 4 meses referidos. n
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