Kelsen Resumen 2.

Esttica y dinamica jurdica son los capitulos 4 y 5 son bastante sencillos, en compracin al 1 nota aclaratoria Es un apunte que tom en clases La esttica de Kelsen est formada, por la sancin, acto ilcito, responsabilidad, persona, derechos subjetivos. Estoselementos se modifican entre s, porque son dependientes y hay una estructura que organiza todo que es la sancin. A partir de la sancin se puede determinar que es ilcito, que responsabilidad se tiene, a qu se est obligado. La sancin se tiene siempre. El sistema dinmico de Kelsen recibe informacin del entorno, el legislador sanciona normas, la gente tiene un determinado comportamiento, como los jueces dan eficacia. La norma fundante que est en el entorno le da valides y eficacia a todo el sistema. La valides de las normas viene de una norma superior, viene de un orden jerrquicos. La valides proviene de la norma fundante bsica que es un supuesto hipottico, lgico necesario. Es un supuesto porque no esta puesto de forma positiva, no es una norma positiva promulgada, es hipottico, ya que se maneja como una hiptesis, es lgica necesaria, porque se la necesita para dar un sentido lgico a todo el sistema. Desde el punto de vista terico a Kelsen le sirve y no necesita ms. Se critica la nfb diciendo que no tiene contenido emprico, que es un supuesto, un elemento absolutamente terico, algo as como una ley natural. Que todo el sistema Jurdico tiene valides a partir de algo hipottico. Pero Kelsen nunca dice que la nfb existe, el slo dice que es un supuesto hipottico terico. Los iusnaturalistas dicen que existe. Ademas de ser un supuesto es una hiptesis de partida, es decir un axioma, son afirmaciones que se las da por verdaderas, no se sabe si son verdaderas, slo se las tiene como verdaderas y son el punto de partida de una ciencia. Es hipottico, se cree que as y se lo toma como axioma, no va a demostrar su verdad o falsedad, no se necesita demostrar. Los axiomas son bases de la ciencia que se toman por verdaderos, por ejemplo el principio de uniformidad de la materia, significa que todas las cosas que sucedieron hasta ahora van a seguir sucediendo en el futuro, esto permite hacer ciencia, si se pensara que maana va a cambiar la fuerza de gravedad o que la tierra no va a girar igual maana no se podra hacer ciencia. Que Kelsen se base en un axioma no es grave ni opaca su trabajo. Toda ciencia toma axiomas como punto de partida. Que Kelsen use axiomas muestra la cientificidad de su teora. Para los iusnaturalistas la ley natural, la nfb, existe, para Kelsen es una hiptesis de trabajo. La nfb de la validez a la primera constitucin, y de ella surgen las leyes. La dinmica estudia, entonces, el derecho en accin, el juez, el legislador, la sociedad, la poblacin; y la esttica la sancin, el acto ilcito, la obligacin la responsabilidad. El habla de conceptos generales, lo que busca son conceptos abstractos, como los de las matemticas. La sancin va a estar presente siempre, es como un molde. Desde el punto de vista dinmico, es la nfb a nivel sociolgico. La nfb es un hecho, que tiene que encontrar una justificacin que diga porque hay que respetar a sistema Jurdico.

Dinmica jurdica el fundamento de validez de un orden normativo es la norma fundante bsica. El fundamento de validez de una norma slo puede encontrarse en la validez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez de otro norma, es una norma jerrquicamente superior. La norma fundante bsica es el fundamento inicial de validez de todo el sistema normativo. Principio esttico Esa norma presupuesta, como norma fundante, presta tanto el fundamento de validez como el contenido vlido de las normas inferidas de ella, mediante una operacin lgica. Un sistema de normas, cuyo fundamento de validez y cuyo fundamento vlido es derivado de una norma propuesta como NFB, es un sistema normativo esttico. El principio conforme al cual se produce la fundamentacin de la validez de las normas de este sistema, es un principio esttico. Principio dinmico. El tipo dinmico de caracteriza porque la norma fundante no contiene otra cosa que el establecimiento de un hecho productor de normas, el facultamiento de una autoridad normadora, contiene una regla que determina como debe producirse las normas generales e individuales del orden sustentado en la NFB. La NFB estatuye la manera de implantar normas. el fundamento de validez de un orden jurdico el sistema normativo que aparece como un orden jurdico tiene un carcter esencialmente dinmico. Una norma jurdica no vale por su propio contenido lgico, sino que tiene validez por haber sido producida de la manera que la NFB determina. No hay comportamiento humano que este excluido de ser derecho, que este excluido de ser contenido de una norma. La NFB no es una norma material es una norma suprema, de la cual pueden derivarse normas. Las normas que son parte de un sistema jurdico son normas impuestas. La NFB es una norma presupuesta, que es vista como la norma suprema. El fundamento de validez de un sistema jurdico, proviene de la NFB. Por ejemplo una norma individual dictada en aplicacin de cdigo penal, tiene su validez en l, el cdigo penal, tiene su validez en haber sido promulgado por un organismo legislativo, que a su vez tiene la validez que le da la constitucin del estado. Y el fundamento de validez de la constitucin del estado, la validez del sistema legislativo, la validez de sus normas dictadas, la validez de las sentencias. Todo esto tiene validez a travs de la NFB. La NFB es imprescindible, ya que da validez a todo el resto del SJ. A su vez la NFB slo es una norma pensada, es una norma suprema. la unidad lgica del OJ una contradiccin entre dos enunciados consiste en que slo uno de los dos puede ser verdadero. Para que uno sea verdadero el otro tiene que ser falso. Las normas jurdicas son vlidas o invalidas pero no verdaderas o falsas, por lo que dos normas que se contradicen pueden ser validez, pero no simultneamente. Cuando dos normas se contradice y de una se deduce que por tal cosa se debe ser castigado, y la otra dice que no, hay que basarse en la ley posterior que deroga la validez de la anterior. legitimidad y efectividad las normas de un OJ valen en tanto que el mismo OJ no pone trmino a su validez, es decir, son vlidas hasta que el mismo oj no determina que ya no es vlida. Mientras eso

no suceda la norma mantiene vigente su validez. La legitimidad de una norma est dada por haber sido promulgada de acuerdo a proceso legislativo. validez y eficacia las normas del orden jurdico valen porque la norma fundante bsica, que es regla de base de su produccin es presupuesta como vlida, si la constitucin pierde su eficacia, cada una de las normas de SJ pierde validez. Pero el orden jurdico no pierde validez porque una NJ aislada pierda su validez. Un orden jurdico es considerado vlido, cuando sus normas son eficaces, es decir, aceptadas y acatadas. La eficacia es una condicin de la validez, pero no se identifica con ella. La eficacia est dada en el hecho de que las normas sean acatadas, voluntaria o coercitivamente. Una norma deja de ser vlida, cuando deja de ser eficaz, esto es, cuando no se la acata y cuando no se la hace acatar. NFB del derecho internacional es la norma que faculta a los estados a regular sus relaciones reciprocas mediante tratados, que establece a la costumbre de los estados como productores de derecho. El presupuesto fundante de todo derecho consuetudinario es que el particular debe comportarse como todos los dems, principio que se aplica al comportamiento reciproco de los estados. Pacta sunt servanda es la norma fundante presupuesta del derecho internacional, es un principio que es el presupuesto fundante en todo derecho consuetudinario, los estados deben comportarse como iguales La NFB y la doctrina de derecho natural el contenido de un oj jurdico es independiente de la NFB, ya que de esta se deriva su validez, pero no su contenido. Una doctrina iusnaturalista coherente se diferencia de una doctrina positivista en que busca el fundamento del derecho positivo, en un derecho natural diferente al positivo. Y si el derecho positivo no se adecua a ese derecho natural tiene que ser visto como invlido. La teora iusnaturalista afirma que hay que obedecer al derecho positivo, si ese derecho es acorde al derecho natural. Y se autoelimina, abandona la funcin de constituir un patrn tico poltico. La norma fundante del derecho natural la doctrina iusnaturalista no proclama un derecho natural, sino varios diferentes. Conforme a una slo es natural la propiedad privada, para otra slo la colectiva, para una la forma de gobierno es la democracia, para otra la autocracia. Todo lo que un derecho positivo proclame en favor de una va en contra de la otra, la doctrina del derecho natural no puede ofrecer criterios firmes. Si se propone una norma fundante del derecho natural que diga que debe obedecerse la naturaleza, si se dijera que se debe obedecer la naturaleza y esta se rige por leyes causales, por lo que la naturaleza carece de voluntad. construccin escalonada del orden jurdico el orden jurdico no es un sistema de normas situadas en un mismo plano, sino que tiene un orden jerrquico, su unidad es la resultante de que la validez de una norma producida, reposa en la validez de otra norma de orden superior, que a vez tiene validez por otra norma de nivel superior. Y la norma fundante bsica es el fundamento de validez de todo el sistema. Constitucin: es el medio por el cual se produce derecho, que da validez a su vez a los organismos productores de derecho, el legislativo, el ejecutivo y el judicial. La constitucin

tiene validez a partir de la NFB. legislacin y costumbre la integracin y constitucin de rgano legislativo es uno de los factores ms importantes que determinan la forma del estado. Si se tiene un nico individuo, un monarca hereditario o un dictador llegado al poder, se tendr un autocracia. Si se trata de una asamblea del pueblo o un parlamento, ser una democracia. Slo en el caso de una legislacin democrtica se necesita de disposiciones que regulen el procedimiento legislativo. Todas estas disposiciones pertenecen a la constitucin. Los legisladores dictan normas generales que va sentencia judicial se convierten en normas particulares. ley y ordenanza reglamentaria se habla de ley en sentido formal para distinguirla de la ley material. Las leyes deben ser sancionadas del modo que la constitucin marca. derecho sustantivo y derecho formal la norma general formal promulgada mediante el procedimiento legislativo, tiene que ser aplicada por los organismo judiciales para convertirse en una norma individual. Las normas del derecho de forma son las normas generales que regulan la organizacin y la actuacin de los organismos judiciales y administrativos, como los cdigos penal y civiles. Las normas del derecho de fondo o sustantivo son las normas generales que que determinan el contenido de los actos judiciales y administrativos, llamadas directamente derecho civil, penal y administrativos. fuentes del derecho la legislacin y costumbre son generalmente dos de las llamadas fuentes del derecho, las fuentes del derecho es una expresin metafrica, que sirve para designa no slo los mtodos de produccin del derecho, sino toda norma superior en relacin con una inferior. De ah que puedan ser vistas como fundamento de validez, y especialmente al ltimo fundamento que que es la norma fundante bsica. Produccin, aplicacin y acatamiento del derecho la produccin de una norma inferior siempre es a travs del fundamento de validez que da una norma superior, que adems dice como producirla. La norma superior puede determinar tanto el rgano de produccin de la norma, tanto como el rgano, y ademas decir su contenido. La aplicacin de la norma es a travs de los organismos que la norma superior disponga o que la norma inferior tenga en su contenido, es decir, la norma inferior en su contenido puede decir cuales son los organismos de aplicacin en los que tiene que ser utilizada. Acatamiento se relaciona con la conducta contraria a la conducta que la norma prescribe, a la cual se le enlaza un acto coactivo sancionatorio, el acatamiento es la conducta que evita la sancin. la funcin judicial se trata del proceso por el cual la norma general al ser aplicada por el organismo judicial se convierte en una normal de carcter individual. El juez puede aplicar o no una norma segn, si corresponde o no aplicar dicha norma. El procedimiento judicial por el cual se establece el hecho condicionante de la sancin, no es un conocimiento jurdico, sino un procedimiento de produccin de derecho. Los legisladores producen normas jurdicas generales, y los jueces a travs de ellas

producen normas jurdicas particulares. La funcin judicial al igual que la funcin de los legisladores es hacer poltica, hacen poltica en tanto que las normas generales surgen de decisiones polticas. De hecho ellos estn polticamente facultados para producir normas. La norma jurdica general es siempre un marco dentro del cual se produce la norma jurdica individual. Tanto las NJ generales como individuales tienen fuerza retroactiva si ellas mismas as lo determinan. Y siempre y cuando no haya una norma de orden superior que limite o imposibilite la retroactividad. lagunas judiciales el orden jurdico siempre es aplicado por un tribunal en un caso concreto, y aun cuando no haya una norma general que regule la conducta del demandado, que le impongan una conducta determinada. Laguna jurdica es cuando una conducta no esta positivamente regulada, faltando leyes que determinen como debe comportarse en ese caso, la conducta est negativamente regulada, en tanto que no esta jurdicamente prohibida. Cuando no es posible la aplicacin de una norma jurdica, es posible la aplicacin del orden jurdico, y eso tambin constituye la aplicacin de derecho. Cuando el orden jurdico carece de una norma que pene por ejemplo el robo de electricidad, no es que existe la carencia de una norma jurdica, dado que la conducta est negativamente regulada, se puede aplicar el orden jurdico como derecho. Lagunas La laguna es una falta, una insuficiencia de regulacin jurdica dentro del ordenamiento. La doctrina establece, entre otros, dos tipos de lagunas Lagunas de Ley: Significa que no existe una ley que pueda resolver el supuesto planteado. Lagunas de Derecho: No existe ni ley ni costumbre ni principio que pueda resolver ese caso. No estn admitidas por el general de los ordenamientos jurdicos, en virtud del principio de inexcusabilidad de los tribunales, por el cual los tribunales de justicia deben conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, an no habiendo ley que resuelva la contienda sometida a su competencia, pudiendo para ello apoyarse en los principios generales del Derecho y la equidad natural La produccin de normas jurdicas generales, por los tribunales. Un tribunal en especial puede estar facultado no slo a producir normas jurdicas individuales, sino tambin normas jurdicas generales, as pasa cuando la sentencia jurdica general crea un precedente, es decir cuando la solucin para un caso particular se convierte en obligatoria para casos iguales. Eso puede suceder cuando la norma jurdica particular no tiene predeterminado su contenido en una norma general, producida por legislacin o costumbre. Kelsen habla de que el common law slo hay normas jurdicas individuales, mientras que en el sistema continental slo hay normas generales. La sentencia es la continuacin y no el comienzo del proceso de produccin del derecho. El contrato. Segn el negocio jurdico est constituido por por uno, dos o ms individuos, se lo denomina unilaterales, bilaterales o multilaterales. El hecho del contrato se configura con las declaraciones de la voluntad de dos o ms individuos, el orden jurdico puede o no prescribir la forma de esas declaraciones. Y la forma en que las partes expresan su voluntad. Para que se produzca el contrato es necesario que la voluntad se declare, y que haya un aceptamiento reciproco entre las

voluntades de las partes. El contrato puede imponer derechos y obligaciones iguales o o producir una obligacin nica y un derecho nico. El contrato puede obedecer a normas generales a la vez que crea normas particulares cuyo obedecimiento es obligatorio para las partes. La administracin Junto a la legislacin y a la jurisdiccin, la administracin es designada como una de las tres funciones bsicas que la teora tradicional considera como las funciones del estado. La legislacin y la jurisdiccin son funciones jurdicas en sentido estricto. Funciones mediante las cuales se producen y aplican normas. Los individuos que cumplen esas funciones son rganos de derecho, eso quiere decir que su funcin es atribuida al estado, es decir a la comunidad jurdica constituida por el orden jurdico estatal. Son rganos que funcionan con la divisin de trabajo, tienen delimitado su dominio de validez territorial. La denominada administracin estatal es tambin una funcin en el sentido que producen y aplican normas. El organismo que administra el estado es el gobierno que confiere la produccin de normas a los legisladores, entre las leyes administrativas que estatuyen sanciones obligando a los sujetos sometidos al derecho a determinada conducta en el terreno de salud, actividad profesional o del trafico, y una ley penal no hay diferencia. La administracin estatal, es el contenido de obligaciones profesionales especficas. Estos deberes profesionales son constituidos por normas jurdicas que enlazan al incumplimiento, o al mal cumplimiento de las funciones del cargo penas denominadas sanciones disciplinarias. Conflicto entre normas de diferente nivel. El orden jurdico representa una construccin escalonada de normas entre s en relacin de supra y subordinacin y dado que una norma slo pertenece a determinado orden jurdico en tanto que su produccin corresponde a una norma de nivel superior. Surge el problema de las normas de diferente nivel. Una norma no puede entrar en conflicto con una norma de nivel superior que la produjo, como as tampoco dos normas de igual nivel pueden valer al mismo tiempo siendo contradictorias. No es posible el conflicto entre una norma superior y una norma inferior de un orden jurdico, lo que si puede entrar en conflicto es una norma individual producto de una sentencia con una norma general, sea porque la norma no se ha aplicado como corresponde o porque no se ha interpretado bien el caso en cuestin, si esto sucede se debe apelar a tribunales de nivel superior para que revean la norma individual producida, y si se corresponde con lo que la norma general dice o hubo una mala interpretacin. La ley inconstitucional la afirmacin de que una ley vlida es inconstitucional es una contradiccin, pues una ley slo puede ser vlida fundndose en la constitucin. Si no se funda en la constitucin se trata de una ley invalida, y la ley invalida no es ley, es jurdicamente inexistente. Su significado como inconstitucional, puede querer decir que no es adecuada a la circunstancias que no es aplicable en la actualidad, por un cambio en el pensamiento social, pero no por ello es contraria a la constitucin pues se fund en ella al formularse, puede derogarse con una ley posterior, pero mientras no sea derogada es vlida y nunca inconstitucional. Tambin se llama inconstitucionalidad cuando una norma no se puede aplicar a un caso concreto, se quita la validez de la norma para ese caso, pero sigue valiendo para todos los dems, es una decisin de un tribunal, como as tambin pueden dejar de aplicarla para todos los casos, la norma dejara de ser vlida en tanto que no es aplicada, pero

seguira siendo legalmente vlida, hasta que se la derogue. Las leyes llamadas inconstitucionales, son leyes conforme a la constitucin, pero puede dejar de ser vlidas, quedarse sin efecto y ser derogadas. Nulidad y anulabilidad: por lo comun una NJ slo es suprimida con efectos para el futuro, de suerte que todos los efectos ya producidos bajo ella quedan intactos, pero puede ser suprimida con efecto retroactivo al pasado, de suerte que todos los efectos jurdicos producidos bajo ella son anulados, como por ejemplo la derogacion de una ley penal, con revocacion de todas las sentencias judiciales dictadas con fundamento en ella. Esttica jurdica a)sanciones de los derechos nacional el internacional el derecho es un orden coactivo, es decir, un orden que estatuye actos de coaccin. Entonces el enunciado jurdico que describe el derecho aparece como el enunciado de que bajo determinadas condiciones debe darse determinado acto coactivo. Los actos coactivos deben cumplirse incluso contra la voluntad del afectado mediante la fuerza. 2 tipos de actos coactivos: A) sanciones que son actos de coaccin estatuidos como reaccin contra un acto antijurdico (accin u omisin); B) actos coactivos que carecen de ese carcter sancionatorio como la internacin coactiva de personas que padecen enfermedades socialmente peligrosas, o que tienen opiniones polticas o religiosas que atentan contra el orden pblico. Aqu no hay ninguna accin u omisin determinadas por el orden jurdico. Las sanciones dentro de los ordenes jurdicos estatales aparecen de dos formas diferentes: como sancin penal o pena por un acto delictivo contrario a derecho. Y como sancin civil o ejecucin forzosa de bienes. En ambos casos la sancin es un mal, en la que se priva un bien, ya sea material, la libertad o la vida. Existe tambin la pena que intenta reparar el delito, en la que se pone termino al estado provocado por la conducta ilcita, restableciendo las cosas a un estado conforme a derecho, ya sea el mismo estado o uno sustituto. Por ejemplo en penas patrimoniales o ejecuciones civiles donde en ambos casos se intenta restablecer la situacin de forma coactiva sobre un patrimonio. Ambos tipos de sanciones son impuestas por tribunales como organismos administrativos. Hay sanciones penales judiciales impuestas por tribunales penales; sanciones penales administrativas impuestas por organismos administrativos; sanciones civiles impuestas por tribunales civiles; y sanciones de ejecucin administrativa impuesta por organismo administrativos. sanciones del derecho internacional la represalia y la guerra no son ni sanciones civiles ni penales, pero constituyen una privacin coactiva de bienes, o lo que es lo mismo: una lesin estatuida por el orden jurdico, de los interesen de un estado, protegido, por los dems, por parte de otro estado. Si admite que conforme al derecho internacional vlido, un estado puede adoptar represalias o declarar la guerra, cuando otro rehuye a reparar los daos provocado ilcitamente por l, y se acepta que esos actos slo deben llevarse a cabo con la finalidad de la reparacin del dao, entonces aparece cierto parentesco entre las sanciones del derecho internacional general y la sancin civil de ejecucin de bienes. Pero es muy discutido el hecho de aceptar al derecho internacional como un orden jurdico, ya que no est del todo claro si se deben interpretar la represalia y la guerra como sanciones. B) el acto ilcito (delito) como condicin del derecho, y no como su negacin

la accin u omisin determinadas por el OJ, que forman la condicin para un acto coactivo estatuido por el derecho, son designadas como acto ilcito o delito, y el acto coactivo es la consecuencia de lo ilcito o sancin. Slo porque una accin u omisin se convierten en condicin de un acto coactivo estatuido por el OJ, se las califica de delito o ilicitud. Slo porque un acto coactivo est estatuido por el OJ como consecuencia de determinada accin u omisin, tiene ese acto coactivo carcter de sancin o consecuencia de un delito. Los actos coactivos estatuidos por el OJ, como consecuencia de otras cuestiones de hecho, no son sanciones en el sentido especfico de consecuencias de los ilcito; y los hechos condicionantes, al no ser acciones u omisiones de determinados hombres, determinados por el OJ no tienen el carcter de actos ilcitos o de delito. Lo que hace que un acto humano ya sea una accin o una omisin sea un delito o ilcito es nicamente que sea convertida por el orden jurdico positivo en condicin de un acto coactivo, en condicin de una sancin. En las designaciones de acto ilcito, contrario a derecho, violatorio del derecho, se expresa el pensamiento de una negacin del derecho; la representacin de algo que est fuera del derecho y lo contrara, que lo quebranta y incluso suprime la existencia del derecho. Esta representacin errnea reposa en que se interpreta como una contradiccin lgica la relacin entre una norma que ordena determinada conducta y la conducta que se da que es contraria a la ordenada. Pero una contradiccin lgica slo se puede dar entre dos proposiciones, una que afirma A y otra que niega A, ambas no pueden mantener juntas ya que slo una de ellas puede ser verdadera. Pero no hay una contradiccin lgica entre lo que una norma describe cuando dice que un hombre se debe comportar de determinada manera, y la oracin que enuncia que de hecho no se comporta as, sino que lleva a cabo la conducta contraria, ambas pueden mantenerse juntas y ser verdaderas simultneamente. La existencia o validez de una norma que ordena determinada conducta no es quebrantada por la conducta contraria. Una proposicin hipottica que enuncia que si se presenta determinada conducta, debe llevarse un determinado acto coactivo, en este enunciado aparece lo ilcito como el antecedente o condicin, pero no como negacin, y adems se muestra. Que lo ilcito no es algo exterior al derecho, sino que se trata de un hecho interno al derecho, el derecho se refiere a los ilcito. Cuando se habla de una conducta contraria a derecho, se alude as a la conducta condicionante del acto coactivo; cuando se habla de una conducta conforme a derecho, se alude a la contraria, a la conducta que evita el acto coactivo. Responsabilidad: la sancin no siempre tiene que estar dirigida contra quien comente el acto ilcito, se tiene tambin la responsabilidad por la conducta ajena. Para esto el orden jurdico tiene que determinar la relacin de quien cometi el delito, con la persona que se har responsable por su delito. El orden jurdico puede responsabilizar al padre del delincuente, o al cnyuge o a otro miembro de la familia o personas que pertenezcan grupo al cual el delincuente pertenezca. (allegados) los individuos que se encuentran en cierta relacin determinada por el orden jurdico con el delincuente, responsabilizndolos por el delito de aquel. Obligacin jurdica y responsabilidad. Un individuo tiene la obligacin de comportarse de determinada manera, cuando esa conducta es requerida por el sistema social. Como el orden jurdico es un sistema que regula el comportamiento en sociedad la conducta a la cual un hombre est obligado es con respecto a otro hombre. Esa conducta a la que se est obligado es una obligacin jurdica cuando al acto contrario enlaza como coactivo una sancin. La obligacin jurdica tiene un carcter general o individual, la norma que estatuye que quien cometa un dao lo debe reparar, tiene un carcter general; la sentencia judicial es

la norma jurdica individual. La obligacin no es otra cosa que una norma jurdica positiva que ordena la conducta de un individuo, y enlaza su comportamiento contrario con una sancin. Y el individuo se encuentra jurdicamente obligado aunque no haya en el un impulso a cumplir la conducta exigida. Jurdicamente est obligado el individuo que puede cometer con su conducta un acto ilcito, pudiendo as introducir la sancin, la consecuencia de lo ilcito; jurdicamente est obligado el delincuente potencial, que con la conducta opuesta puede evitar la sancin. En el primer caso se habla de incumplimiento de la obligacin, en el segundo de cumplimiento. La eficacia de un orden jurdico se debe tanto el acatamiento de las normas como a la ejecucin de sanciones. El sujeto tambin as como es portador de derechos, es portador de obligaciones. Como portador de obligaciones jurdicas cuando no cumple con ellas, se enlaza a l una sancin o contra sus allegados. Tambin es portador de obligaciones aquel que al cumplir con su obligacin evita las sancin. obligacin jurdica y deber : el concepto de obligacin jurdica se refiere exclusivamente a un orden jurdico positivo y no tiene implicacin moral. En la moral es un deber moral en el aspecto jurdico positivo se habla de obligaciones jurdicas. Si se acepta que no hay una moral absoluta no se puede hablar de obligaciones morales, slo se puede hablar de deberes morales. No puede haber una obligacin moral ya que hay varios ordenes morales y por tanto no hay moral absoluta, dentro de una comunidad o nacin, puede haber varios ordenes morales, pero orden jurdico positivo slo uno; por esto quien este en conformidad con un orden moral, puede no estar en conformidad con los otros, y slo tiene que cumplir con los deberes morales del orden moral al cual siente pertenencia, pero las obligaciones jurdicas son absolutas dentro de determinada comunidad, y son obligaciones que deben ser cumplidas sin importar el orden moral al cual se pertenezca. Si hubiera obligaciones morales se estara obligado a cumplirlas, an cuando no se est suscripto a ese orden moral, y habiendo varios ordenes morales contrapuestos se hara imposible. Tanto la obligacin jurdica como el deber moral, tienen sanciones, cuando alguien tiene un comportamiento contrario a lo que tanto la norma moral como la obligacin jurdica dictan, se enlaza un acto coactivo. Responsabilidad: responsabilidad es un concepto esencialmente ligado al de obligacin jurdica. Un individuo se encuentra obligado a determinada conducta cuando la conducta contraria es condicin de una sancin. Pero la sancin puede no dirigirse contra el individuo obligado, sino que puede dirigirse contra otro individuo que se encuentra en relacin con el primero, el individuo contra quien se dirige la sancin responde por el delito, es responsable de l. En este caso tenemos que individuo obligado y responsable son idnticos; pero resulta que el individuo obligado puede evitar la sancin con su conducta, el individuo responsable que slo responde y no es su conducta la causa de la sancin no puede evitar la sancin con su propia conducta. Por ejemplo A tiene que pagar 50 a B, y C es el garante, si A no cumple con su responsabilidad, no cumple con lo que est obligado a cumplir. B va a exigir el pago a C, sea por ejecucin de bienes o bien pagando. Pero C no puede evitar la sancin. Cuando el orden jurdico no admite que C responda por A, se sanciona a el sujeto A con su persona. De esto sale que C slo puede responder con su patrimonio, mientras que A tiene que responder con su persona. Responsabilidad individual y colectiva Uno est obligado por su propia conducta, no puede obligarse por la conducta ajena, pero en cambio uno puede ser responsable tanto por la conducta propia como por la ajena. La

responsabilidad del delito que cometi un tercero, aparece cuando la sancin est dirigida a alguien diferente al delincuente. La responsabilidad por el delito ajeno puede considerarse como una responsabilidad colectiva, tambin es responsabilidad colectiva cuando la sancin no esta dirigida contra un slo individuo sino contra muchos o contra todos los miembros de una comunidad a la cual el delincuente pertenece, como en el caso de la venganza de sangre primitiva; o en el caso del derecho internacional la represalia o la guerra. La responsabilidad colectiva es algo propio del orden jurdico primitivo, y se encuentra en relacin con la emotividad de los primitivos, por su carencia de conciencia. En cambio tenemos responsabilidad individual cuando la sancin se dirige contra el delincuente, quien cometi el delito. Responsabilidad intencional y responsabilidad de resultado. Puede distinguir que el acontecimiento haya sido buscado por el individuo, o bien que se halla producido sin ninguna intencin. Si se produjo sin ninguna intencin la persona es igualmente responsable por el resultado de sus actos. La responsabilidad intencional est caracterizada por el dolo, fue buscado, tuvo una intencin dolosa, en cambio en la responsabilidad por los resultados, el acontecimiento no es previsto ni querido, pero se obtuvo por negligencia, pero tendra que haberlo previsto. La falta cometida en la responsabilidad de resultado es la produccin de un acontecimiento indeseado por quien lo cometi, pero prohibido por el orden jurdico, y quien lo cometi tendra que haber buscado que no ocurriera. En la responsabilidad intencional se trata de un acto ilcito doloso y es sancionado. En la responsabilidad por los resultados es un acto negligente, un delito de omisin, y esta omisin tiene estatuido una responsabilidad por el resultado. El deber de repara el dao. La obligacin jurdica de reparar los daos morales que hubiera causado es interpretada como una sancin, y esa obligacin es designada responsabilidad. La sancin en s no es una obligacin; tampoco la responsabilidad es obligacin jurdica sino que es la relacin del individuo , contra el cual se dirige la sancin, con el delito que el mismo hubiera cometido o que un tercero cometi. El orden jurdico puede obligar a no causar daos sin estatuir la obligacin de repara el dao. La obligacin de repara el dao slo aparece, no slo cuando ocasionar el dao es convertido en condicin de sancin, sino cuando la no reparacin del dao ocasionado es condicin de sancin. Segn el derecho positivo la sancin puede ser evitada, reparando el dao. Es decir que no slo es obligatorio no ocasionar un dao, sino que tambin es obligatorio repararlo. La sancin de la ejecucin civil tiene dos obligaciones, la obligacin de no ocasionar el dao como obligacin principal y la obligacin de reparar el dao como obligacin accesoria. La obligacin de reparar el dao no es una sancin sino una obligacin accesoria. En este caso tambin otro puede responder por el dao ocasionado, se encuentra obligado a reparar el dao, cuando el otro no lo hace y as evitar la sancin. La sancin slo aparece cuando ninguno de los dos repara el dao. La responsabilidad colectiva como responsabilidad por el resultado. Cuando la sancin no se dirige contra el delincuente, sino como en el caso de la responsabilidad colectiva contra otro individuo que se encuentra relacionado con el primero, la responsabilidad siempre es responsabilidad por el resultado. Entonces la responsabilidad tiene carcter de responsabilidad intencional contra quien cometi el

delito y responsabilidad por el resultado en relacin al sujeto responsable. Derecho y obligacin. Se acostumbra a contraponer la obligacin jurdica, al derecho subjetivo, poniendo al derecho en primer lugar y no al revs. Se habla de derechos y obligaciones. Se dice que in individuo tiene derechos subjetivos y los otros individuos estn obligados a respetarlos, tienen la obligacin de no impedir la conducta del otro se una conducta en sentido positivo que est permitida por el orden jurdico o una conducta en sentido negativo que no est prohibida. Se habla de la prestacin de no hacer, mediante la cual se permite la conducta del otro, contraponindose la obligacin de hacer, a la obligacin pasiva de aceptar el comportamiento del otro. Decir que un individuo tiene la obligacin de determinada conducta significa que la conducta contraria es condicin de sancin. Esto viene a ser el derecho reflejo que es idntico a la obligacin jurdica. Un derecho reflejo no puede darse sin la obligacin jurdica correspondiente. Solo cuando un individuo est jurdicamente obligado a cumplir determinada conducta con respecto a otro, tiene este ltimo un derecho sobre el primero. El derecho reflejo consiste solamente en la obligacin del otro. Derechos reales y personales. Se suele distinguir el derecho sobre una cosa derecho real, del derecho sobre una persona derecho personal esto lleva a un error el derecho sobre una cosa es un derecho con respecto a personas. Cuando se define la distincin entre derecho reales y personales, se definen los reales como el derecho de una persona de disponer de cualquier manera de determinada cosa, y se pasa por alto el hecho que ese derecho no consiste sino en la obligacin de la otra persona de consentir los actos de disposicin que haga el otro individuo, la obligacin de no impedir. La propiedad no consiste sino en la relacin de unos hombres frente a otros hombre, a sabe: en la obligacin de los otros a no impedir la disposicin que este haga de determinada cosa, sin intervenir d ninguna manera. El dominio de alguien sobre una cosa, no es ms que el reflejo de la exclusin de los otros. Es una relacin que se da entre individuos y slo secundariamente con cosas. Los derechos reales son slo una justificacin del propietario con todos los dems sujetos que quedan excluidos de la apropiacin de la cosa. El derecho de propiedad es la obligacin de todos los dems individuos de no interferir en las disposiciones que un hombre haga sobre determinada cosa. Y en este sentido es un derecho absoluto ya que todos los dems se encuentran obligados a respetar la cosa de uno; pero los derecho absolutos tambin son derechos relativos, dado que consisten en que muchos respetan a uno. El derecho de propiedad no es propiamente un derecho un derecho absoluto; es el reflejo de la multiplicidad de obligaciones de un nmero con respecto al mismo individuo. En fin los derechos reales sobre una cosa, no son ms que la obligacin de los dems individuos de respetar la disposicin que el propietario haga de la cosa sin interferir. Y si interfieren, no estn violando el derecho del otro individuo, sino que estn violando su obligacin de no interferir que es impuesta coercitivamente por el ordenamiento jurdico. El derecho subjetivo como un inters jurdicamente protegido. El derecho en sentido objetivo es norma, o un sistema de normas, o un orden normativo, y el derecho subjetivo es un inters que tiene alguien, la proteccin de ese inters consiste en que el orden jurdico enlaza a quien lesiona ese inters una una sancin, es decir, se estatuye una obligacin de no lesionar ese inters, pero su derecho no consiste en otro ms que en la obligacin jurdica del deudor. Por lo tanto el inters del acreedor est

protegido, no de manera subjetiva, sino de manera objetiva mediante la obligacin jurdica del deudor. Que tal o cual individuo tenga un derecho subjetivo, es decir, que tenga un determinado poder jurdico, significa solamente que una norma jurdica hace de determinada conducta de ese individuo la condicin de determinada consecuencia.. el derecho subjetivo no existe slo hay derecho en sentido objetivo, el derecho a sus vez confiere una obligacin y las obligaciones se pueden en caso de no ser cumplidas ser exigidas coercitivamente o ser condicin de una sancin. No hay derechos subjetivos solamente hay obligaciones jurdicas. Los derechos subjetivos son derechos reflejos de las obligaciones jurdicas. El derecho subjetivo como poder jurdico. La teora clsica define al derecho subjetivo como una autorizacin o un poder jurdico otorgado a un individuo por el orden jurdico para exigir de otro un determinado comportamiento., pero el derecho subjetivo, slo es un derecho reflejo de una obligacin objetiva de otro individuo. El derecho subjetivo puede ser considerado en un sentido tcnico como un poder jurdico otorgado a un individuo para llevar adelante una accin ante un incumplimiento de de una obligacin . Que un individuo tenga un derecho subjetivo slo se refiere a que una norma jurdica le confiere un poder para reclamar ante un incumplimiento, es decir el derecho subjetivo es un derecho reflejo de una obligacin jurdica. Un poder jurdico que no est ligado a ningn derecho reflejo, es decir, que no hay ninguna norma que confiera un poder para iniciar una accin de reclamacin, conforme a los usos jurdicos no hay ningn derecho subjetivo. Los derechos polticos. Se los suele definir como una autorizacin para participar directa o indirectamente en la produccin de normas jurdicas. Se trata del orden jurdico personificado como voluntad estatal. La produccin de normas jurdicas generales es la caracterizacin esencial de la forma democrtica de estado, a diferencia de la formas autocrticas. La legislacin democrtica puede ser directa, donde el pueblo toma parte activa en la produccin de normas, o indirecta mediante un parlamento elegido por el pueblo. Es el derecho subjetivo de cada cual de tomar parte en la asamblea popular ya sea directamente o indirectamente. En consecuencia existe un derecho subjetivo de los electores el derecho al voto, y un derecho subjetivo en los electos, participar en las actividades parlamentarias. Se trata de derechos polticos. Pero en sentido tcnico slo hay un derecho y es objetivo, es el que est garantizado por la ley. Los derechos subjetivos en el caso de la poltica son facultamientos que una norma confiere. Si no hay obligacin jurdica no hay derecho reflejo alguno. El derecho subjetivo de un individuo es, o bien un mero derecho reflejo de una obligacin jurdica existente en relacin con ese individuo, o bien un derecho subjetivo privado en sentido tcnico, esto es el poder otorgado a un individuo para hacer valer mediante una accin judicial el incumplimiento de una obligacin jurdica pendiente, el poder jurdico de participar en la produccin de normas jurdicas, o un poder jurdico otorgado a un individuo para directa o indirectamente participar en la produccin de normas jurdicas generales leyes, tambin puede designase como derecho subjetivo a una permisin

positiva administrativa. Capacidad jurdica. Es el facultamiento o autorizacin que el orden jurdico le otorga a un individuo. El individuo se halla facultado no slo cuando el orden jurdico le concede un poder jurdico para la participacin activa en negocios jurdicos, sino tambin cuando la conducta de individuos puede ser condicin de una sancin. Es decir una persona se encuentra facultada cuando el orden jurdico determina que tiene capacidad para realizar esa accin, cuando el orden jurdico aprueba que realice esa accin. La capacidad jurdica es bsicamente la capacidad para realizar negocios jurdicos y se tiene capacidad jurdica cuando el incumplimiento de una obligacin es condicin de una sancin, es decir slo tienen capacidad jurdica aquellos que son pasibles de recibir una sancin. Competencia. Cuando se habla de competencia se refiere a los diferentes rganos facultados por ejemplo el poder legislativo esta facultado a producir normas jurdicas, los rganos judiciales estn facultados a producir en aplicacin de las normas generales, normas individuales. La competencia viene a ser la capacidad jurisdiccional, el mbito es el cual son competentes o estn facultados. rgano jurdico. rgano de una comunidad es aquel individuo que ejerce una funcin que puede ser atribuida a la comunidad, funcin de la que se dice que la comunidad, pensada como una persona, la ejerce a travs del individuo que acta como rgano. Hay en esto una ficcin puesto que no es la comunidad, sino un individuo humano que al actuar ejerce la funcin Es una atribucin personificadora donde un individuo acta como rgano de la comunidad cumpliendo funciones, constituidas por el orden normativo e interpretadas como funciones de la comunidad. Es rgano de la comunidad en tanto y cuento cumple una conducta atribuible a la comunidad, y una conducta es atribuible a la comunidad cuando se encuentra determinada por el orden normativo de la comunidad. Facultar puede tener dos sentidos, estar facultado para producir normas jurdicas y tambin de ordenar y permitir positivamente, puede decirse que como rgano de la comunidad se est autorizado en estos dos sentidos. Y aquel que esta autorizado al actuar fuera de sus facultades o fuera de su competencia no esta actuando como rgano. Como rgano de la comunidad jurdica aparecera todo individuo que desempea una funcin en cualquiera de estos dos sentidos (producir y aplicar normas jurdicas) y (ordenar y permitir). Se tiene entonces una divisin funcional del trabajo determinada por el orden jurdico, slo cuando se trata de funciones determinadas por el orden jurdico, desempeadas mediante la divisin del trabajo, es decir, determinados individuos calificados son denominados rganos . Las comunidades que cuentan con rganos son denominadas comunidades organizadas, entendindose por organizadas aquellas que funcionan bajo una divisin del trabajo. Todo individuo puede ser visto como rgano siempre que haya divisin de trabajo, los individuos que desempean su funcin sin divisin del trabajo no son rganos, y la funcin desempeada sin divisin de trabajo no es atribuible a la comunidad. Capacidad de derecho, representacin. Tradicionalmente se denomina capacidad de derecho, a la capacidad de un hombre de tener derechos subjetivos y obligaciones jurdicas.

Los nios y los enfermos mentales no pueden actuar por si mismos, y para ejercer sus derechos lo tienen que hacer a travs de representantes legales. Segn esta teora la capacidad de derecho y de hecho no coinciden. Se puede decir que un hombre est jurdicamente obligado a una determinada conducta, cuando la conducta contraria es condicin de una sancin. Para ser sancionado, tiene que ser capaz de hecho y por lo tanto capas de cometer un delito, para ser capaz de obligarse. Los nios y los locos no tienen capacidad delictual, y por lo tanto carecen de la capacidad de obligarse, su conducta no es nunca condicin de una sancin. El nio y el enfermo mental no son capaces de hecho, pero si de derecho, y sin son propietarios de una cosa pueden recibir sobre ella (patrimonio) una ejecucin de bienes, por no pagar por ejemplo los impuestos, esa ejecucin es una sancin. Y si el incapaz de hecho no puede tener obligaciones, entonces el sujeto de la obligacin sera el representante. Pero si el incapaz de derecho puede tener derechos patrimoniales y se hace una ejecucin de sus bienes quiere decir que es el el responsable de la violacin y no su representante, el representante slo sera patrimonialmente responsable, pero no personalmente responsable. Se tendra una obligacin sin sujeto. La posibilidad de considerar la obligacin, en cuanto tal, como obligacin del incapaz de hecho, reposa en la posibilidad de considerar al incapaz como sujeto de derechos. Si las obligaciones y derecho aqu aludidos, en razn de las limitaciones impuestas al representante legal para cumplirlas en inters del incapaz que representa no pueden ser consideradas obligaciones y derechos, slo pueden ser consideradas obligaciones y derechos sin sujeto. Para evitar esto la teora tradicional se las atribuye a al incapaz de hecho. La ficcin de la atribucin, ya que no es la comunidad la que acta sino el individuo denominado rgano, tampoco es el incapaz de hecho, sino su representante legal el que realiza la conducta jurdica relevante. slo con el auxilio de la ficcin de la atribucin puede verse a la comunidad como una persona activa, puede considerarse al incapaz como capaz de actuar y por ende como capaz de derecho, es decir como sujeto de obligaciones. Relacin jurdica. La teora tradicional la define como la relacin entre sujetos de derecho, es decir, como el sujeto de una obligacin jurdica y el sujeto del derecho subjetivo correspondiente. Que obligacin y derecho subjetivo se correspondan significa que el derecho subjetivo es el reflejo de la obligacin, que la relacin entre don individuos aparece en tanto que uno esta obligado frente al otro. Hay derechos subjetivos que en realidad son derechos reflejos de obligaciones reciprocas entre individuos y hay derechos subjetivos que que son el reflejo de las obligaciones que son establecidas mediante normas. El derecho reflejo no es ms que la obligacin jurdica vista desde el punto de vista de aquel en cuyo respecto la obligacin ha de cumplirse. De ah que no exista relacin alguna entre obligacin jurdica y el derecho reflejo correspondiente. La persona como persona fsica. La teora tradicional identifica el concepto de sujeto de derecho con el de persona. Define: persona es el hombre en cuanto sujeto de derechos y obligaciones, pero como no slo los hombre sino otros entes (asociaciones, sociedades, municipios, el estado) pueden ser representados como personas, se define el concepto de persona como el de portador de los derechos subjetivos y obligaciones jurdicas, donde el portador puede ser no slo el hombre, sino tambin todos esos entes. Si el hombre es el portador se habla de persona fsica, si son los otros entes portadores

se habla de persona jurdica. Se pone a la persona fsica como una persona natural, y a la persona jurdica como una persona artificial. La teora tradicional niega que persona y ser humano son dos conceptos diferentes. La persona como portador de esos derecho y obligaciones no es algo diferente a esas obligaciones y derechos que porta. La persona fsica o jurdica que tiene, como su portador, obligaciones jurdicas y derechos subjetivos, es un conjunto de esas obligaciones y esos derechos. Cuya unidad se expresa con el concepto de persona. La persona no es ms que la personificacin de esa unidad. La persona fsica no es el hombre que tiene derechos y obligaciones, sino la unidad de derechos y obligaciones cuyo contenido es el hombre. La denominada persona fsica es no un hombre, sino la unidad personificada de las normas jurdicas que obligan y facultan a uno y el mismo hombre. No se trata de una realidad natural, sino de una construccin jurdica creada por la ciencia del derecho. La denominada persona fsica es tambin una persona jurdica. Persona jurdica. Asociaciones. Tal sociedad es una sociedad de hombres a la cual el orden jurdico le impone obligaciones y le otorga derechos. Que no pueden ser considerados los derechos ni las obligaciones de quienes la conforman. En realidad son las obligaciones y derechos de esos hombres que los ejercen a travs de la persona jurdica, y se los atribuyen a ella; los integrantes de la persona jurdica actan como rganos dentro de ella, y las acciones de esos hombres hombres le es atribuida a la persona jurdica. Y es ella quien debe responder con su patrimonio por las acciones u omisiones de estos hombres que son sus rganos.