Anotaes sobre o texto de apresentao do livro O Guardio da Constituio de Carl Schmitt elaborado pelo ministro Gilmar Mendes:

Em sua obra Schmitt questiona o papel do judicirio como guardio da Constituio. Em sua concepo, somente Presidente do Reich teria legitimidade para tal funo. o Monarca = poder neutro, a esse pressuposto embasa-se a tese de que caberia a ele, e apenas a ele, cuidar que o exerccio do poder no ultrapasse os limites estabelecidos na Constituio. Kelsen responde diretamente para Schmitt (em um artigo) que a existncia de um Tribunal Constitucional essencial para uma democracia. Critica de Schmitt ao positivismo alemo = rejeio estrutura estatal burguesa; a pretensa neutralidade do positivismo era um reflexo disfarado dos ideais liberais na filosofia poltica e jurdica, visando garantir os benefcios burgueses perante o Estado. Concepo de Constituio (Schmitt): no um simples conjunto de leis constitucionais, mas a deciso consciente de uma unidade poltica completa, que define a forma e o modo de sua existncia. Concepo de Democracia (Schmitt): IGUALDADE. Concepo de Democracia (Kelsen): LIBERDADE (atingida atravs das vontades da maioria). Jurisdio constitucional para Kelsen = controle da constitucionalidade. Jurisdio constitucional para Schmitt = afronta clara a soberania estatal. Em 1932, o Tribunal do Estado determinou como livres as atuaes do Presidente e de seu Chanceler na Alemanha (caso Prssia conta Reich). Essa seria uma vitria de Schmitt na disputa intelectual sobre quem deveria ser o guardio da Constituio. No entanto, essa vitria no seria definitiva, pois a chegada de Hitler ao poder levou a destruio de todo o regime constitucional de 1919. Assim a histria parecia dar certa razo a Kelsen. A controvrsia sobre a jurisdio constitucional o pice de uma disputa entre Kelsen e Schmitt, dois dos mais notveis juristas europeus do sculo XX. Tal controvrsia mostra-se relevante ainda hoje no que diz respeito aos limites da jurisdio constitucional e sua relao com: a democracia, a poltica, a diviso de poderes, etc.