ACRDO 11 Cmara (Sexta Turma) RECURSO ORDINRIO Processo TRT 15 Regio n. 0055600-38.2009.5.15.

0037 RO Origem: VARA DO TRABALHO DE FERNANDPOLIS 1 Recorrente: USINA OUROESTE ACAR E LCOOL LTDA. 2 Recorrente: GEOVAN DA CRUZ DAMASCENO Juza sentenciante: ADRIANA FONSECA PERIN

RELATRIO Inconformadas com a r. sentena de fls. 238/244, cujo relatrio adoto, que julgou procedentes em parte os pedidos formulados na reclamatria, recorrem ambas as partes, cada qual pretendendo a reforma do julgado em tpicos que lhes foram desfavorveis, a reclamada com as razes de fls.246/257, comprovando o recolhimento das custas e o depsito recursal (fls.258/259), e o reclamante com as razes de fls.263/271, juntando cpia de sentena proferida no Processo n 32000.85-2009-037-15-00-0, em trmite pela mesma Vara em face da mesma reclamada (fls. 272/277), tendo cada parte ofertado suas contrarrazes, propugnando pelo desprovimento do recurso da parte contrria (fls. 279/286 e 288/297), sendo o processo distribudo, diretamente, a este relator, na forma dos artigos 110 e 111 do Regimento Interno deste Egrgio Tribunal, sem remessa ao Ministrio Pblico. o breve relatrio. VOTO 1 DA ADMISSIBILIDADE Recursos cognoscveis. 2 DOS DANOS MORAIS E ESTTICOS Uma vez que existe identidade de matria, os recursos sero analisados conjuntamente, pois, se provido o recurso da reclamada, restar prejudicado o recurso do reclamante, enquanto se negado provimento ao recurso da reclamada, analisar-se- o outro quanto majorao dos valores fixados na origem a ttulo de danos materiais, morais e estticos (fls. 265/268).
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O nexo de causalidade restou patente, conforme, consta das provas documental e pericial produzidas nos autos, uma vez que fato incontroverso que o reclamante, quando, no exerccio de suas funes na reclamada foi vtima de acidente de trabalho tpico no dia 26.5.2008, causando-lhe amputao traumtica ao nvel de falange mdia com leso ssea do dedo indicador esquerdo (2 quirodctilo) e ferimento com leso ssea e de tendo extensor do dedo mdio (3 quirodctilo), relato da inicial e contestao (fls. 04, terceiro pargrafo e 99/102, itens 1/4), prova documental (fls. 34, 36, 38/40, 42/43, 130, 132/142 e 212/217), prova pericial (fls. 187/203) e testemunhal (fls. 236/237), tendo o reclamante sido afastado do servio por motivo do acidente, a partir da vitimao, permanecendo afastado com percepo de auxlio-doena acidentrio a partir de 11.6.2008 (cf. cpia de Comunicao de Deciso fls. 36 e 135), extraindo-se, da prova dos autos, que o reclamante permaneceu afastado do servio por este motivo at 22.04.2009, pois, a perita informou que o reclamante recebeu benefcio previdencirio de auxlio-doena acidentrio (B91) no perodo compreendido de 26.05.2008 a 22.04.2009, sendo indeferida a prorrogao de benefcio em 16.04.09 (fl. 190, item da SITUAO PERANTE A PREVIDNCIA SOCIAL), enquanto as Comunicaes de Decises de fls. 213/216 noticiam prorrogao do benefcio at 22.04.09 e a Comunicao de deciso de fl. 217 noticia o indeferimento da prorrogao. O acidente deixou sequelas visveis no dedo indicador (2 quirodctilo) e aparentes no dedo mdio (3 quirodctilo), conforme fotografias e prova pericial (cf. fls.38/40 e 189/207), causando reduo permanente na sua capacidade funcional laborativa no percentual de 14% (quatorze por cento), implicando em restrio para o exerccio normal da funo que desempenhava na poca da ocorrncia do infortnio, acarretando incapacidade parcial para atividades que necessitam da integridade dos dedos da mo esquerda (fl. 197, item QUADRO CLNICO ATUAL E CAPACIDADE LABORATIVA, sexto pargrafo), e, embora, mantendo capacidade laborativa para a atividade exercida de trabalhador da cultura de cana-de-acar, exige, em um primeiro momento, adequao parcial do segundo dedo esquerdo, e, enquanto esta no ocorrer, haver diminuio de produtividade (fl. 197, item QUADRO CLNICO ATUAL E CAPACIDADE LABORATIVA, quinto pargrafo e fl. 198, terceiro pargrafo). A culpa da reclamada, independentemente da discusso sobre se o caso enquadra-se na hiptese de responsabilidade objetiva prevista no art. 927, pargrafo nico do NCC, como entendeu a origem (fl. 239), est evidenciada, pois, no existe prova de que a luva fornecida ao reclamante no ato da admisso (cf. 143), e que poderia ter evitado o acidente seria a luva de malha de ao (cf. fl. 333), seja a mesma descrita no Certificado de Aprovao de fl. 144, conforme anotado pela perita (fl. 195, quarto pargrafo), mas, mesmo que se tratasse da mesma luva, ainda assim, este equipamento no era adequado para evitar, totalmente, as consequncias do acidente, pois, possua fios de ao apenas nos dedos polegar e indicador (fl. 195, quinto pargrafo), sendo eficaz apenas para amenizar as consequncias do acidente nestes membros, mas, no havendo como prevenir acidentes e amputao no terceiro dedo (fl. 195, sexto pargrafo),
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mesmo porque, a primeira testemunha do reclamante, embora, tenha declarado que a reclamada fornece luvas para os trabalhadores e que existe fiscalizao quanto ao uso dos EPI's, afirmou, em seguida, que a luva era confeccionada com um tipo de pano bem grosso; que no tinha proteo, no tendo fios de ao dentro do tecido, e, ainda, que tem alguns funcionrios que trabalham sem luvas (grifo nosso), extraindo-se a concluso de que a fiscalizao quanto ao uso dos EPI's era precria e no efetiva, alis, esta mesma testemunha disse que se o trabalhador chegar sem luvas no incio do trabalho, ele no impedido de trabalhar (fl. 236 grifo nosso). As declaraes da testemunha da reclamada no infirmam, convincentemente, as declaraes da testemunha do reclamante, pois, esta disse que presenciou o acidente sofrido pelo reclamante, enquanto a da reclamada declinou que no presenciou o acidente sofrido pelo reclamante, alis, a testemunha afirmou que no estava prximo ao acidente sofrido pelo reclamante, e, embora, tenha declarado que os trabalhadores utilizam luvas para trabalhar e que sempre a reclamada forneceu o mesmo tipos de luvas para todos os trabalhadores e estas luvas so de raspa de ao, com fios de ao em seu material, a verdade que, quanto ao reclamante declinou que nunca viu a luva utilizada pelo reclamante para trabalhar, no podendo nem mesmo considerar a existncia de culpa concorrente do reclamante, a despeito de ter o mesmo, em virtude de ter ... retirado suas luvas para colocar os culos de proteo, e,(fl. 192, n 3, primeiro pargrafo grifo nosso), e, logo em seguida, afirmou que esqueceu-se de colocar as luvas (fl. 192, n 3, primeiro pargrafo grifo nosso), pois, efetivamente, as luvas fornecidas no eram eficazes para evitar as consequncias do acidente como ocorreu com o reclamante da reclamao n 32000.85-2009-037-15-00-0 (fls. 272/277), o qual estava usando a luva no momento do acidente, mas, mesmo assim foi constatada a amputao traumtica da falange do 2 dedo da mo esquerda (fl. 275, quarto pargrafo), constando do Laudo Pericial elaborado naquela ao, que a luva fornecida no preservou a sade do trabalhador, j que mesmo utilizando-a, teve amputao parcial de seu dedo esquerdo (fl. 275, quarto pargrafo grifo nosso). Mesmo que no se adote a culpa objetiva no presente caso, no significa que a r esteja isenta da responsabilidade da indenizao, pois, a atividade desenvolvida pelo reclamante era de risco, conforme jurisprudncia citada na sentena (fl. 240), sendo, portanto, seu o nus da prova, ressaltando que, conforme tem entendido a doutrina, ... a culpa presumida passou a ser adotada em vrias hipteses em que a vtima reiteradamente encontrava dificuldades para demonstrar o ato ilcito do causador do dano, sobretudo naquelas atividades onde h um grau de risco maior(cf. OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL. 3 ed. So Paulo: LTr, 2007, p.191 grifos meus), no destoando, tambm, a jurisprudncia, verbis gin h INDENIZAES POR DANOS MORAIS. ACIDENTE DO TRABALHO. Na apurao da responsabilidade civil em decorrncia do
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acidente de trabalho, o nus da prova recai sobre o empregador, que deve comprovar a inexistncia da conduta culposa. Entretanto, no se desonerando do encargo que milita em seu desfavor, presume-se a culpa, surgindo o conseqente dever de indenizar o trabalhador pelo prejuzo sofrido. Recurso de Revista no conhecido . (TST. 3 Turma. RR 84.813/2003-900-03-00.2, Rel. Min. MARIA CRISTINA IRIGOYEN PEDUZZI, DJ 15.9.2006). No tendo a reclamada se desonerado do encargo que milita em seu desfavor, presume-se a sua culpa, surgindo, por consequncia, o dever de indenizar o reclamante pelos prejuzos materiais, morais e estticos sofridos em decorrncia do acidente. Em razo da dimenso do dano moral e do dano esttico, reputo adequado o importe de R$ 30.000,00 fixado a ttulo de indenizao para ambos (R$ 23.000,00 de danos morais e R$ 7.000,00 de danos estticos), considerando os fatos e circunstncias constantes dos autos, a capacidade econmica da reclamada e a natureza da ofensa, assentando que, inexistindo parmetros no ordenamento jurdico, a fixao da reparao por danos morais fica ao prudente arbtrio do juiz, devendo imbuir-se de escopo pedaggico, alm de visar a compensao para a vtima, contudo, sem acarretar enriquecimento ilcito do lesado, mas, considerando que na sentena proferida no processo n 32000.852009-037-15-00-0 (fls. 272/277), quando o reclamante teve amputao parcial de seu segundo dedo esquerdo, sem sequelas no terceiro dedo, foi fixado o valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) apenas a ttulo de danos morais, enquanto nesta reclamao, o reclamante teve amputao traumtica ao nvel de falange mdia com leso ssea do dedo indicador esquerdo (2 quirodctilo) e ferimento com leso ssea e de tendo extensor do dedo mdio (3 quirodctilo), sendo as sequelas de maior monta, no se justifica fixar o valor total de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), abrangendo os danos morais e estticos, razo pela qual nego provimento ao recurso da reclamada e concedo provimento parcial ao recurso do reclamante para fixar o valor da indenizao por danos morais e estticos em R$ 30.000,00 (trinta mil reais), mantendo, no mais, a r. sentena. 3 DOS DANOS MATERIAIS Havendo identidade de matria, os recursos sero analisados conjuntamente. No que respeita aos danos materiais, o art.402 do Novo Cdigo Civil determina que se inclua na reparao os lucros cessantes, considerando-se como tais aquelas parcelas cujo recebimento, dentro da razoabilidade, seria correto esperar (cf. OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL. 3 ed. So Paulo: LTr, 2007, p.202, item 8.3.3, primeiro pargrafo), sendo que, no caso de acidente de trabalho, aps os primeiros quinze dias, o empregado ficar privado dos salrios e demais vantagens, que o caso tpico dos lucros cessantes, no cabendo compensao
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com os valores pagos pela previdncia oficial, quer a ttulo de auxlio-doena acidentrio, quer a ttulo de aposentadoria por invalidez (cf. OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL. 3 ed. So Paulo: LTr, 2007, p.203, primeiro pargrafo), pois, o pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de outrem, na conformidade do art. 7, XXVII, da Carta Magna e art.121 da Lei n; 8.213/1991, no havendo dvida de que as reparaes so distintas e podem ser acumuladas, alis, conforme entendimento jurisprudencial, in verbis: INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO. Atualmente est pacificada a controvrsia sobre o cabimento da reparao civil, independentemente da indenizao acidentria a cargo da Previdncia Social. Desde o Decreto-lei n. 7.036/44 teve incio a previso legal da reparao civil nos casos de acidente de trabalho e situaes equiparveis, quando o empregador agia com dolo. A Smula 229 do Supremo Tribunal Federal estendeu o direito da indenizao quando o empregador tivesse dolo ou culpa grave no evento. A Constituio da Repblica de 1988 dissipou as dvidas a respeito prevendo o direito do empregado ao seguro contra acidente do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa (art. 7-o, XXVIII), sem qualificar a natureza desta culpa. Assim, mesmo na culpa levssima cabvel a indenizao. Finalmente, o art. 121 da Lei n. 8.213/91 estabeleceu que "o pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de outrem", no havendo mais qualquer dvida de que as reparaes so distintas e podem ser acumuladas. (TRT 3 Regio. 5 Turma. RO 4098/99, Rel. Des. SEBASTIO GERALDO DE OLIVEIRA, DJMG 3.6.2000, p.15). Como se v, os lucros cessantes representam o valor da remunerao mensal que a vtima percebia at o fim da convalescena ou da consolidao das leses e por valor a ttulo de penso aps este perodo, ressaltando que, no caso, a consolidao das leses ocorreu com o INSS julgando o reclamante capaz para retorno ao trabalho, a partir de 22.04.09 (fl. 216), sendo a base de clculo do valor da indenizao a ttulo de danos materiais correspondente aos rendimentos efetivos da vtima, computando-se o valor do seu ltimo salrio, mais a mdia das parcelas variveis habitualmente recebidas (cf. OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL. 3 ed. So Paulo: LTr, 2007, p.247 e 313), o que encontra supedneo no art.950/NCC, o qual estabelece que a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se
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inabilitou ou da depreciao que ele sofreu (grifo nosso), extraindo-se a ilao de que deve-se levar em considerao para clculo da indenizao o ltimo salrio percebido no trabalho para o qual se inabilitou, independentemente do empregado ter ou no capacidade para outras atividades laborais (op.cit., pp.292, ltimo pargrafo, e 293, primeiro pargrafo), pois quase todos os acidentados poderiam ser readaptados para outras atividades, mas no cabe impor ao lesado a busca compulsria de profisso diversa (op.cit., p.293, 3 grifo nosso). No caso dos autos, restou demonstrado que as leses que acometeram o reclamante em decorrncia do acidente reduziram a sua capacidade de trabalho para a funo que exercia, no percentual de 15% (quinze por cento), razo pela qual, considerando o perodo de afastamento do reclamante com percebimento do auxlio-doena acidentrio, a partir de 11.06.08 (fls. 36, 135 e 212) at o dia 22.04.09 (fls. 216), o reclamante faz jus ao percebimento ao valor equivalente ao seu salrio (R$ 657,30 correspondente aos valores lquidos percebidos no perodo de 08.05.08 a 10.06.08, conforme documentos de fls. 127/129, no tendo o reclamante demonstrado o valor de R$ 900,00 indicado nas razes recursais fl. 266) do perodo de afastamento com percebimento de auxlio doena acidentrio, no importe de R$ 7.492,51 (sete mil e quatrocentos e noventa e dois reais e cinquenta e um centavos), considerando o salrio acrescido do 13 salrio proporcional e o tero destas frias proporcionais, e, penso vitalcia, a partir de 23.04.09 at o limite de 65 (sessenta e cinco) anos de idade em 02.02.2044, pois, o reclamante nasceu no dia 02.02.79 (cf. documentos de fls. 24 e 26/27), observando o limite declinado pelo reclamante nas razes recursais (fl.266), correspondente ao percentual de 15% (quinze por cento) do salrio (R$ 657,30 X 15% = R$ 98,30), multiplicado por 420 (quatrocentos e vinte) meses, conforme limite das razes recursais, pois, se considerasse o nmero de meses acrescido do 13 salrio e mais o tero das frias, o total seria superior, totaliza-se o valor de R$ 41.286,00 (quarenta e um mil e duzentos e oitenta e seis reais), que somado ao valor de R$ 7.492,51 (sete mil e quatrocentos e noventa e dois reais e cinquenta e um centavos), chega-se ao valor total de R$ 48.778,51 (quarenta e oito mil e setecentos e setenta e oito reais e cinquenta e um centavos), que dever ser pago de uma s vez, reputando-se o pedido do reclamante, em valor globalizado, na petio inicial (fl. 18, alnea b e fl. 266), como opo por receber o valor de uma s vez (art. 950, pargrafo nico do NCC). Dessarte, nego provimento ao recurso da reclamada e concedo provimento parcial ao recurso do reclamante para acrescer indenizao por danos materiais o valor de R$ 33.778,51 (trinta e trs mil reais e setecentos e setenta e oito reais e cinquenta e um centavos), mantendo, no mais, a r. sentena, DIANTE DO EXPOSTO, decido: CONHECER DO RECURSO DE USINA OUROESTE ACAR E LCOOL LTDA. E O NO O PROVER e CONHECER DO RECURSO DE GEOVAN DA CRUZ DAMASCENO E O PROVER EM PARTE para fixar o valor da indenizao por danos morais e estticos em R$ 30.000,00 (trinta mil reais) e acrescer indenizao por danos
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materiais o valor de R$ 33.778,51 (trinta e trs mil reais e setecentos e setenta e oito reais e cinquenta e um centavos), atribuindo condenao o novo valor de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), com custas pela reclamada, no importe de R$ 1.600,00 (hum mil e seiscentos reais), mantendo, no mais, a r. sentena, nos termos da fundamentao.

JOO BATISTA DA SILVA Juiz Relator

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