Busa Mackenzie Michellazzo

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DO DANO MORAL

VOLUME 1

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Busa Mackenzie Michellazzo

DO DANO MORAL
Teoria, Legislao, Jurisprudncia e Prtica

4 Edio ano 2000

VOLUME 1
LawbooK Editora

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Copyright by Busa Mackenzie Michellazzo Copyright by Lawbook Editora

Reviso: Lawbook Editora

Diagramao: Susy Lani Desideri Capa: Pmela Bianca Superviso Editorial: Alcir Siqueira 1 Edio 01/1998 2 Edio 08/1998 3 Edio 06/1999 4 Edio ano 2000 Proibida a reproduo total ou parcial desta obra sem autorizao expressa do Editor. (Lei n 9.610, de 19.02.98) Todos os direitos reservados Lawbook Editora e Comrcio Ltda Av. Santo Amaro n 2886 - Brooklin Paulista CEP 04556-200 - So Paulo - Capital Fone/Fax (0xx11) 535-2053

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Dedicatria

Esta obra dedicada a Susy Lani, Pmela, Brayan e Rebeca, razo de minha existncia. Ao incansvel Dr. Alcir Montalvo. Aos dedicados colegas, Dra. Cristina Pontes de Faria, Dra. Ana Maria Borguini, Dr. Nivaldo Alves da Silva, Dra. Maria Antonia P. Clorado e Dra. Vera Peluque. Aos Mestres Dr. lvaro Rizolli, Dr. Srgio Roxo da Fonseca, Dr. Hamilton Caceres Pessini, Dr. Cssio Murilo Schiavo e R b G l Pi t

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ABREVIATURAS

AASP Boletim da Associao dos Advogados de So Paulo Ac. Acrdo AC Ato Complementar ACIn Ao Cautelar Inominada ACInc Ao Cautelar Incidental ACOr Ao Cvel Originria ac. un. acrdo unnime Adcoas Boletim de Jurisprudncia ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADIn Ao Direta de Inconstitucionalidade ADV/COAD Boletim de Jurisprudncia AF Arquivo Forense do Tribunal de Justia de Pernambuco Ag. Agravo AgI Agravo de Instrumento AgP Agravo de Petio AgRg Agravo Regimental AgTrb Agravo Trabalhista AI Ato Institucional AJ Arquivo Judicirio Ajuris Revista da Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul Amagis Revista da Associao dos Magistrados de Minas Gerais AMJ Arquivo do Ministrio da Justia AnF Anais Forenses - Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de Mato Grosso Ap. Apelao ApCr Apelao Criminal Ap. c/Rv Apelao com Reviso ApCv Apelao Cvel ApCvSum Apelao Cvel em Procedimento Sumarssimo ApEI Apelao em Embargos Infringentes ApMS Apelao em Mandado de Segurana Ap. s/Rv Apelao sem Reviso ApSum Apelao Sumarssima ApTrb Apelao Trabalhista AR Aviso de Recebimento AResc Ao Rescisria ArgN Argio de Nulidade

ArgR Argio de Relevncia ASum Ao Sumarssima ATA Arquivos dos Tribunais de Alada do Rio de Janeiro BDI Boletim de Direito Imobilirio BF Bahia Forense BJA Boletim de Jurisprudncia Alagoana BMJ Boletim do Ministrio da Justia C . Cmara CAt Conflito de Atribuies CBA Cdigo Brasileiro de Aeronutica CC Cdigo Civil CCj Cmaras Conjuntas CCom Cdigo Comercial Ccomp Conflito de Competncia CCr Cmara Criminal CCrCj Cmaras Criminais Conjuntas CCv Cmara Civil ou Cvel CCvCj Cmaras Cveis Conjuntas CCvF Cmara Cvel de Frias CCvI Cmara Cvel Isolada CCvR Cmaras Cveis Reunidas CDC Cdigo de Defesa do Consumidor CE Constituio Estadual CEl Cdigo Eleitoral CEsp Cmara Especial CEspF Cmara Especial de Frias CF Constituio Federal Cfrias Cmara de Frias CJ Conflito de Jurisdio CJCr Conflito de Jurisdio Criminal CJESP Cdigo Judicirio do Estado de So Paulo CJur Cincia Jurdica CLT Consolid. das Leis do Trabalho CNcomp Conflito Negativo de Competncia CNJ Conflito Negativo de Jurisdio CNT Cdigo Nacional de Trnsito CODJ Cdigo de Organizao e Diviso Judicirias COJE Cdigo de Organizao Judiciria dos Estados col. colendo(a)

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CP Cdigo Penal CPar Correio Parcial CPC Cdigo de Processo Civil CPI Cdigo da Propriedade Industrial CPM Cdigo Penal Militar CPP Cdigo de Processo Penal CPPM Cdigo de Processo Penal Militar Cprec Carta Precatria CReuds Cmaras Reunidas CRog Carta Rogatria CTest Carta Testemunhvel CTN Cdigo Tributrio Nacional d. douto(a) DAJGO Dez Anos de Jurisprudncia Goiana Dcomp Dvida de Competncia dd. doutos(as) DJ Dirio da Justia DJDF Dirio da Justia do Distrito Federal DJE Dirio da Justia do Estado DJMG Dirio do Judicirio de Minas Gerais DJPE Dirio da Justia de Pernambuco DJTO Dirio da Justia do Tocantins DJU Dirio da Justia da Unio DOA Dirio Oficial de Alagoas DOE Dirio Oficial do Estado DOU Dirio Oficial da Unio D. R. A. Despache-se, registre-se e autue-se d. un. deciso unnime EApCv Embargos na Apelao Cvel EAR Embargos na Ao Rescisria EC Emenda Constitucional ECA Estatuto da Criana e do Adolescente ED Embargos de Declarao EDAR Embargos de Declarao na Ao Rescisria EDv Embargos de Divergncia EF Ementrio Forense EfS Efeito Suspensivo eg. egrgio(a) EI Embargos Infringentes EIApCv Embargos Infringentes na Apelao Cvel EIC Embargos Infringentes na Cautelar EJA Ementrio de Jurisprudncia Alagoana EJTARJ Ementrio de Jurisprudncia dos Tribunais de Alada do Rio de Janeiro EJTFR Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal Federal de Recursos EJTJES Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Esprito Santo EJTJMS Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul

EJTJRJ Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro EJTJSE Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de Sergipe em. ementrio Embs. Embargos EPJTJTO Ementrio dos Primeiros Julgados do Tribunal de Justia de Tocantins ER Emenda Regimental ERE Embargos em Recurso Extraordinrio ERR Embargos em Recurso de Revista ET Estatuto da Terra G. Grupo GC Grupo de Cmaras GCCv Grupo de Cmaras Cveis GCv Grupo Cvel GEspC Grupo Especial de Cmaras Goiasjuris Ementrio de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de Gois IN Instruo Normativa inc. inciso j. julgado(a) JA Jurisprudncia Alagoana JB Jurisprudncia Brasileira JC Jurisprudncia Catarinense JCJ Junta de Conciliao e Julgamento JD Jurisprudncia e Doutrina JM Jurisprudncia Mineira JSTF Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal JSTJ Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia JTACrSP Julgados do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo JTACSP Julgados dos Tribunais de Alada Civil de So Paulo JTAES Julgados do Tribunal de Alada do Esprito Santo JTARS Julgados do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul LEMI Legislao Mineira LEP Lei de Execuo Penal Lex seo de legislao federal Lex est. seo de legislao estadual Lex-JTA Julgados dos Tribunais de Alada Civil de So Paulo Lex-Marg. seo de legislao federal, Marginlia LICC Lei de Introduo ao Cdigo Civil LMS Lei do Mandado de Segurana LOMAN Lei Orgnica da Magistratura Nacional

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LP Lei de Locaes Prediais Urbanas LRP Lei dos Registros Pblicos LTr Legislao Trabalhista . MC Medida Cautelar MCIn Medida Cautelar Inominada MCInc Medida Cautelar Incidental MF Minas Forense MP Medida Provisria MS Mandado de Segurana m. v. maioria de votos n. nota n nmero ns. nmeros P. pgina PC Processo Cautelar PCr Processo-Crime Pet. Petio PIJ Piau Judicirio PJ Paran Judicirio p. m. por maioria p. m. v. por maioria de votos P. R. I. Publique-se, registre-se e intime-se p. un. por unanimidade PMC Petio de Medida Cautelar pp. pginas Proc. Processo Prov. Provimento PSL Pedido de Suspenso de Liminar PUJ Pedido de Uniformizao de Jurisprudncia Q C Queixa-Crime Q O Questo de Ordem r. respeitvel RA Recurso Administrativo RAdm Resoluo Administrativa RAMPR Revista da Associao dos Magistrados do Paran RAp Recurso de Apelao RBDP Revista Brasileira de Direito Pblico RCNT Regulamento do Cdigo Nacional de Trnsito RCr Recurso Criminal RDA Revista de Direito Administrativo RDI Revista de Direito Imobilirio RDJ Revista de Doutrina e Jurisprudncia RDM Revista de Direito Mercantil RDP Revista de Direito Pblico RDPC Revista de Direito Processual Civil RDT Revista de Direito Tributrio RDTJRJ Revista de Direito do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro RE Recurso Extraordinrio

Rec. Recurso RECr Recurso Extraordinrio Criminal Reg. Registro Reg Regulamento RemEO Remessa Ex Officio REO Recurso Ex Officio REOOrd Recurso Ex Officio e Ordinrio Res. Resoluo REsp Recurso Especial Rev. do Foro Revista do Tribunal de Justia da Paraba RF Revista Forense RGJ Revista Goiana de Jurisprudncia RIL Revista de Informao Legislativa RIn Recurso Inominado RISTF Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal RJB Revista Jurdica Brasileira RJM Revista Jurdica Mineira RJTAMG Revista de Julgados do Tribunal de Alada de Minas Gerais RJTJESP Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo Rlnstr Recurso de Instrumento RJTJGB Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia da Guanabara RJTJMS Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul RJTJRGS Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Gde do Sul RJTJRJ Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro RMS Recurso em Mandado de Segurana RNec Reexame Necessrio RO Recurso Ordinrio ROf Recurso de Ofcio ROMS Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana RP Revista de Processo RPGESP Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo rr. respeitveis RR Recurso de Revista RREE Recursos Extraordinrios RRESp Recursos Especiais RSent Reexame de Sentena RSTJ Revista do Superior Tribunal de Justia RT Revista dos Tribunais RTAPR Revista do Tribunal de Alada do Paran RTBA Revista dos Tribunais da Bahia RTFR Revista do Tribunal Federal de Recursos

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RTJ Revista Trimestral de Jurisprudncia RTJDF Revista do Tribunal de Justia do Distrito Federal RTJE Revista Trimestral de Jurisprudncia dos Estados RTJES Revista do Tribunal de Justia do Esprito Santo RTJMA Revista do Tribunal de Justia do Maranho RTJSE Revista do Tribunal de Justia de Sergipe RTRF Revista do Tribunal Regional Federal SCr Seo Criminal SCv Seo Civil s. m. j. salvo melhor juzo ss. seguintes t. tomo T Turma . Tcv Turma Cvel TJulg Turma Julgadora UJ Uniformizao de Jurisprudncia u. v. unanimidade de votos v. volume VCv Vara Cvel ven. venervel, venerando(a) vens. venerveis, venerando(as) v.un. votao unnime V.v. Voto vencido VV.vv. Votos vencidos

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SUMRIO

VOLUME I DANO MORAL E SUA CONCEITUAO ..................................... 15 BREVE HISTRICO DO DANO MORAL ........................................19 FATOS JURDICOS E FATOS ILCITOS ..........................................29 REQUISITOS DO DANO ..................................................................33 DAS PROVAS .....................................................................................37 MEIOS E MTODOS DA PROVA .....................................................45 DANO PATRIMONIAL E DANO MORAL .......................................47 O VALOR DA INDENIZAO ..........................................................51 DA CULPA .........................................................................................65 DO PROTESTO INDEVIDO ..............................................................69 DANO MORAL TRABALHISTA .......................................................79 JULGADOS SELECIONADOS ..........................................................97 VOLUME II ACRDOS ...................................................................................1109 EMENTRIO ALFABTICO .........................................................1369 LEGISLAO ................................................................................1439 PRTICA ........................................................................................1937 BIBLIOGRAFIA .............................................................................1979 NDICE ALFABTICO .................................................................. 1981

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TEORIA

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DANO MORAL E SUA CONCEITUAO

As leses sofridas pela pessoa, de natureza no econmica caracterizam o dano moral, porm, vrias so as definies doutrinrias sobre o tema, destacando-se dentre tantas, as de: CARLOS ALBERTO BITAR, que dano moral Diz-se, ento, morais os danos experimentados por algum titular de direito, seja em sua esfera de considerao pessoal (intimidade, honra, afeio, segredo), seja na social (reputao, conceito, considerao, identificao), por fora de aes ou omisses, injustas de outrem, tais como agresses infamantes ou humilhantes, discriminaes atentatrias, divulgao indevida de fato ntimo, cobrana vexatria de dvida e outras tantas manifestaes desairosas que podem surgir no relacionamento social. JOS DE AGUIAR DIAS, para ele Dano moral significa as dores fsicas ou morais que o homem experimenta em face da leso e que Quando ao dano no correspondem as caractersticas do dano patrimonial, dizemos que estamos em presena do dano moral. A distino, ao contrrio do que parece, no decorre da natureza do direito, bem ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter da sua repercusso sobre o lesado. De forma que tanto possvel ocorrer

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dano patrimonial em conseqncia de leso a um bem no patrimonial como dano moral em resultado a ofensa a bem material.. 2 NLSON NAVES leciona que dano moral Todo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade . Seu contedo a dor , o espanto, a emoo, a vergonha, em geral, uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa. S. J. DE ASSIS NETO define Dano moral dizendo que a leso ao patrimnio jurdico materialmente no aprecivel de uma pessoa. a violao do sentimento que rege os princpios morais tutelados pelo direito. AYRTON PINASSI ensina que O dano moral aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa fsica ou jurdica, bem assim a coletividade, sofre, no aspecto no econmico dos seus bens jurdicos. Como escreveu RUI STOCCO, firmando-se nas lies de PONTES DE MIRANDA, Nos danos morais a esfera tica da pessoa que ofendida; o dano no patrimonial o que, s atingindo o devedor como ser humano, no lhe atinge o patrimnio. Dano moral , tecnicamente um no-dano, onde a palavra dano empregada em sentido translato ou como metfora: um estrago ou uma leso (este o termo jurdico genrico), na pessoa mas no no patrimnio.1 Ensina ANTONIO CHAVES que Dano moral a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado sem repercus-

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so patrimonial. Seja a dor fsica - dor-sensao como a denominava Carpenter - nascida de uma leso material; seja a dor moral - dorsentimento - de causa material.3 Escreveu WILSON MELO DA SILVA, definindo que danos morais so leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural, de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio ao patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico, e ainda, que Dano moral aquele que diz respeito s leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural (no jurdica) em seu patrimnio de valores exclusivamente ideais, vale dizer, no-econmicos.4 Assim, ARNOLDO MEDEIROS DA FONSECA, define Dano moral, na esfera do direito todo sofrimento resultante de leso de direitos estranhos ao patrimnio, encarado como complexo de relaes jurdicas com valor econmico. 5 Tambm MARIA HELENA DINIZ, define que O dano moral vem a ser a leso de interesse no patrimonial de pessoa fsica ou jurdica.6 E finalmente, R. LIMONGI FRANA, entende dano moral como aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa fsica ou jurdica, bem assim, a coletividade, sofre no aspecto no econmico dos seus bens jurdicos.7 Portanto, o Dano Moral, pode atingir tanto a pessoa fsica como a jurdica que de alguma forma sofre leso em seu de interesse no patrimonial.

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BREVE HISTRICO DO DANO MORAL

A notcia mais longnqua sobre dano moral versa dos Cdigos de Manu e Hammurabi, onde se considerava que o compromisso oriundo de um contrato vlido tinha algo de sagrado a que no podiam, impunemente, furtar-se os pactuantes (Manu), e, se algum difama uma mulher consagrada ou a mulher de um homem livre e no pode provar, se dever arrastar esse homem perante o Juiz e tosquiar-lhe a fronte (art. 127 Hammurabi). Os babilnios estabeleciam penalidades pecunirias para os casos de dano moral, e somente quando estes meios eram frustrados que se aplicava a pena de talio. No Direito Romano, a Lei das XII Tbuas previa penas patrimoniais para crimes como dano e injria e furto. Em 1943, CLVIS BEVILQUA, defensor da indenizao pecuniria do dano moral, preocupado com a inevitvel corrupo indenizatria, j se pronunciava favorvel reparao do dano moral, cujo teor extramos do Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, volume V, tomo 2, in verbis:

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Em meu sentir, o sistema do Cdigo Civil, nas suas linhas gerais, relativamente ao ponto questionado o seguinte: a) Todo dano seja patrimonial ou no, deve ser ressarcido, por quem o causou, salvante a excusa da fora maior que, alis, algumas vezes no aproveita, por vir precedida de culpa. regra geral sujeita a exceo. b) Com razo mais forte, deve ser reparado o dano proveniente de ato ilcito. c) Para a reparao do dano moral, aquele que se sente lesado, dispe de ao adequada. d) Mas o dano moral, nem sempre ressarcvel, no somente por no poder dar-lhe valor econmico, por no poder apre-lo em dinheiro, como, ainda, porque essa insuficincia de nossos recursos abre a porta a especulaes desonestas, acobertadas pelo manto mobilssimo de sentimentos afetivos. Por isso o Cdigo afastou as consideraes de ordem exclusivamente moral, nos casos de morte e de leses corpreas no deformantes. e) Atendeu, porm, a essas consideraes, no caso de ferimentos que produzem aleijes ou deformidades; tomou em considerao o valor de afeio, providenciando, entretanto, para impedir o rbitro, o desvirtuamento; as ofensas honra, dignidade e liberdade so outras formas de dano moral, cuja indenizao o Cdigo Civil disciplina.

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f) Alm dos casos especialmente capitulados no Cdigo Civil, como de dano moral ressarcvel, outros existem que ele remete para o arbitramento, no artigo 1.533, que se refere, irrecusavelmente, a qualquer modalidade de dano, seja patrimonial ou meramente pessoal. Presentemente as teorias sobre a matria foram aliceradas pelos consagrados doutrinadores Wilson Melo da Silva, Caio Mrio da Silva Pereira, Jos de Aguiar Dias e outros. A doutrina nacional vinha se definindo, antes e depois do Cdigo Civil, pela reparao do dano moral, que resultou concretizado com o advento da Carta Magna de 1988, cortando qualquer dvida quanto reparabilidade do dano extrapatrimonial, onde em seu art. 5, V e X, traz que: Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: .................... V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; ....................

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X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; .................... A reparao se fundamenta no Cdigo Civil, Art. 159, onde Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. O Patrimnio do agente fica submetido reparao do dano causado, pelo disposto nos arts. 1.518 a 1.532 do Cdigo Civil. O Dano moral pode ser ressarcido nos casos contemplados pelos arts. 1547, 1548, 1549 e 1550 do Cdigo Civil e tambm nos previstos nas Leis n 2.681 de 07.12.1912; n 4.117, de 27.08.1962; n 5.250, de 09.02.1967; n 5.988 de 14.12.1973; n 4.737, de 15.07.1965 e n 8.078 de 11.11.1990. O valor da indenizao calculado com base nos Arts. 1.537 a 1.553 do Cdigo Civil. A reparao do dano moral no visa reparar no sentido literal a dor, pois esta no tem preo, mas aquilatar um valor compensatrio para amenizar a dor moral. Para isso requer indenizao autnoma, pelo critrio de arbitramento, onde o Juiz fixar o quantum indenizatrio, levando em conta as condies das partes, nvel social escolaridade o prejuzo que sofreu a vtima o grau de intensida-

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de da culpa e tudo o mais que concorre para a fixao do dano. Para que o ofensor sinta o peso do dano que provocou, a indenizao dever ser paga em dinheiro, porm este, jamais ser suficiente para reparar a perda, apenas facultando atravs de benefcios materiais, uma forma de minimizao da dor. CLVIS BEVILAQUA go Civil, traz que: 18 em anotaes ao Art. 159 do Cdi-

1. - No Projecto primitivo, o actto illicito apparecia smente como causa geradora de obrigaes no livro respectivo. A Commisso revisora destacou-o, porm, na parte geral, sem attender a que lhe faltava para isso a necessaria amplitude conceitual, e alterando, assim, o systema do Projecto. Alterao mais profunda proveio da emenda do Senado, que introduziu no conceito do acto illicito a meno da culpa, estranha ao Projecto primitivo e que a Camara no julgara necessario accrescentar ao dispositivo. Tal como resulta dos termos do art. 159, acto illicito a violao do direito ou o damno causado a outrem por dlo ou culpa. O dlo consiste na inteno de offender o direito ou prejudicar o patrimonio por aco ou omisso. A culpa a negligencia ou imprudencia do agente, que determina violao do direito alheio ou causa prejuzo a outrem. Na culpa ha, sempre, a violao de um dever preexistente. Se esse dever se funda em um contracto, a Culpa contractual; se no princpio geral do direito que manda respeitar a pessa e os bens alheios, a culpa extra-contractual, ou aquiliana. 2. - O paragrapho unico diz que a verificao da culpa e avaliao da responsabilidade se regulam pelo disposto nos arts. 1.518 e

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1.532 e 1.537 a 1.553. Os primeiros destes artigos pertencem ao titulo VII do livro terceiro, que se inscreve : Das Obrigaes por actos illicitos, e os do segundo grupo ao titulo VIII, cap. II, que trata da 1iquidao das obrigaes resultantes dos actos illicitos. Esta remisso, errada na primeira edio do Cdigo, foi corrigida pela lei n 3.725, de 1 de janeiro de 1919. Nos dias de hoje, incumbe ao magistrado dosar e mensurar a indenizao por dano moral, que, agindo com eqidade, correio e parcimnia, dar tratamento justo e equnime matria. 21 ANTONIO CHAVES , ensina sobre a responsabilidade dos danos morais na legislao Ptria que: Ao dano moral tivemos oportunidade de dedicar as pginas 604 usque 639, complementares pelas pginas 639-650, relativas ressarcibilidade pela morte de crianas; 650-667, ao dano esttico; 667-677, s violaes do direito imagem; 678701, s garantias da indenizao. Espcies de liquidao. Clculo - do nosso Responsabilidade Civil, Tratado, SP, Ed. RT, 1985. Tal responsabilidade resulta de numerosos textos esparsos. A comear pelo vetusto e sempre atual e elogiado D. 2.681, de 07.12.1912, que regula a responsabilidade civil das estradas-deferro: Art. 21. No caso de leso corprea ou deformidade, vista da natureza da mesma e de outras circunstncias especialmente a

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invalidade para o trabalho ou profisso habitual, alm das despesas com o tratamento e os lucros cessantes, dever pelo juiz ser arbitrada uma indenizao conveniente. Art. 22. No caso de morte, a estrada-de-ferro responder por todas as despesas e indenizar, a arbtrio do juiz, a todos aqueles aos quais a morte do viajante privar de alimento, auxlio e educao. A prosseguir com o prprio Cdigo Civil, que em seu art. 76 e pargrafo, exige para propor ou contestar uma ao, legtimo interesse econmico ou moral, s autorizando este a ao quando toque diretamente ao autor ou famlia. Veio em seguida a L. 4.117, de 27.08.1962, que instituiu o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes: Art. 81 (caput). Independentemente de ao penal, o ofendido pela calnia, difamao ou injria, cometida por meio de radiodifuso, poder demandar, no juzo cvel, a reparao do dano moral... Inexplicavelmente o art. 84 da L. 4.117, de 1962, que instituiu o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, mandando que o juiz, na estimao do dano moral, tenha em conta, notadamente, a posio social do ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade e a repercusso da ofensa, foi derrogada, de cambulhada, pelo DL. 236, de 28.01.1967, que revogou os arts. 58 e 99 da citada L. 4.117. A L. 5.250, de 09.02.1967, que regula a liberdade de manifestao do pensamento e de informaes, obriga, art. 49, aquele que no seu exerccio, como dolo ou culpa, violar ou causar danos mo-

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rais e materiais, a repar-los nos casos que indica, bem como nos de calnia, difamao ou injria. A L. 5.988, de 14.12.1973, que regula os direitos autorais e d outras providncias, depois de ter enumerado, no art. 25, cinco direitos morais do criador de uma obra, especifica trs casos em que, quem, na utilizao, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, deixar de indicar ou de enunciar como tal, o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor, intrprete e executante, alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhe a identidade. O CPC (L. 8.078, de 11.09.1990) inclui no rol que o art. 6 traa dos direitos bsicos do mesmo: VI. a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. Mas a matria assurgiu em nvel constitucional com a Carta de 20.09.1988, que ao dano moral se refere em dois incisos do art. 5, ao enumerar os direitos individuais fundamentais: V. assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. X. so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

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Passou assim a se constituir num marco, num verdadeiro divisor de guas a separar a poca atual dos conceitos superados anteriores de parte da doutrina e da jurisprudncia.

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FATOS JURDICOS E FATOS ILCITOS

Para melhor compreenso dos princpios que regem o Direito Civil e o prprio Direito em todas as suas matizes, imprescindvel se faz que se domine a definio de fato e ato jurdico. Fatos jurdicos so aqueles em que os acontecimentos em virtude dos quais subsistem e se extinguem as relaes jurdicas, j o ato jurdico todo ato de vontade, ou lcito, produtor de efeitos de direito. Distingue-se o ato jurdico pela vontade do agente, cujo suporte o direito positivo, do fato jurdico que resulta das foras naturais em geral, aqui alicerado no direito natural. ARAKEN DE ASSIS 20, ao tratar sobre esta matria, ensina que: Eventos, originrios da rbita fsica e animal, e condutas, provenientes das aes ou omisses humanas, compem, em sentido largo e abrangente, os fatos desse mundo, ao mesmo tempo extraordinrio e nico, em que habitamos.

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No entanto, somente reduzida parcela de eventos e a maioria das condutas interessam disciplina da sociedade, objeto do direito; enquanto a morte de algum, nada importando sua causa, sempre assumir particular relevncia, a de um animal, s vezes, se mostra desimportante. Nenhum critrio h, no campo incomensurvel dos fatos, para localizar o jurdico, seno o do suporte ftico. Tal frmula assinala a previso, na norma jurdica, de certa hiptese de fato, obediente a juzo valorativo acerca do acontecimento eleito, no tocante ao direito. Tornado relevante, a incidncia da norma ao fato gera o mundo jurdico, que se vale de condutas e eventos constantes de suportes, cuja entrada suficiente na esfera jurdica os transforma em fatos jurdicos, dotados de eficcia. Mas h fatos que, mesmo aos olhos mais desatentos, contemplados em determinada norma, relevam, quanto ao prprio direito no sentido comum da palavra -, flagrante desconformidade. Trata-se de fato jurdico, porque previsto na norma, mas contrrio ao direito, ou seja, ilcito. Nada obstante algumas dvidas, indiscutvel se afigura o carter jurdico do fato ilcito. Ele integra o suporte ftico, e, por isso, h uma indiscutvel identidade ontolgica entre o lcito e o ilcito. A diferena axiolgica: ningum controverter, sensatamente, a desvalia do ilcito.

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Logo, no coincidem os mbitos da juridicidade e o da ilicitude. A prpria conseqncia principal do fato ilcito - a responsabilidade da pessoa qual ele imputvel - em nada se distingue do fato lcito. Ele criar, simplesmente, uma relao jurdica. E existem fatos lcitos que geram dever de indenizar (v.g., art. 160, II, do Cd. Civil). O ilcito importa invaso da esfera jurdica alheia, sem o consentimento do titular ou autorizao do ordenamento jurdico.

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REQUISITOS DO DANO

Para que se caracterize o dano moral, h que se considerar: a) O ato ilcito ou culposo do agente, ou com abuso de direito. b) Nexo causal. c) Resultado lesivo ou prejuzo. Cabe ao autor o nus da prova. A indenizao pecuniria do dano moral supre enorme lacuna no direito brasileiro, ganhando destaque com a Constituio Federal de 1988, pois a violao honra, ou a qualquer outro direito subjetivo muitas vezes mais grave que a prpria agresso vida, devido a sua intensidade de humilhao perante a famlia e o meio social. O dano moral ressarcvel, independentemente da repercusso p trimoni l podendo s indeniz es serem cumul d s por

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dano material e por dano moral, quando oriundas do mesmo fato, com fulcro na Smula n 37 do Superior Tribunal de Justia. Hoje, a dosagem e mensurao da indenizao por dano moral, incumbncia do magistrado, que agindo com eqidade, correio e parcimnia, dar tratamento justo matria, considerando, para o quantum, a posio social, poltica, grau de escolaridade das partes, a intensidade do nimo de ofender e da culpa, a gravidade e a repercusso da ofensa, o prejuzo sofrido pela vtima e os demais fatores concorrentes para a fixao do dano, baseando-se para tanto, nos arts. 1.537 a 1.553 do Cdigo Civil. Segundo pontificou WLADIMIR VALLER, fica claro que: Como o dano lesiona um bem pessoal, patrimonial ou moral, sobre o qual o lesado tinha um interesse, para que haja dano indenizvel necessrio que concorram os seguintes requisitos: a) um interesse sobre um bem que haja sofrido diminuio ou destruio, pertencente a uma pessoa; b) a leso ou sofrimento deve afetar um interesse prprio; c) deve haver certeza ou efetividade do dano, ou seja, o dano deve ser certo; d) dano deve subsistir ao tempo do ressarcimento.8

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Em brilhante interpretao ensina JOS RAFFAELLI SANTINI, que: O direito ao ressarcimento do dano gerado por ato ilcito funda-se no trplice requisito do prejuzo, do ato culposo do agente e do nexo causal entre o referido ato e o resultado lesivo (CC, art. 159). Portanto, em princpio, o autor para obter ganho de causa no pleito indenizatrio tem nus de provar a ocorrncia dos trs requisitos supra (CPC, art. 333, I)9

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DAS PROVAS

Tem como conceito, ser o meio de que serve uma parte no processo, que alegou um fato contestado pela outra, para demonstrar ao juiz a sua existncia e a realidade. Assim, ocorrendo a pretenso em juzo, o autor afirma a ocorrncia do fato que lhe serve de base, extraindo dela as conseqncias jurdicas que resultam no pedido da tutela jurisdicional, sendo que a afirmao pode ou no ser verdadeira. Se contrapondo assim, com a afirmao feita pelo ru, que tambm pode ou no ser verdadeira. Em face disso, a sua veracidade, acaba por deixar dvidas, constituindo assim questes de fato que devem ser resolvidas pelo juiz, atravs de provas, para que o juiz possa obter sua convico. As provas constituem uma reconstruo dos acontecimentos, episdios e fatos concernentes ao litgio, que devem ser mostradas ao juiz na fase de instruo, que comea como fase do processo, a partir do saneamento do processo. O objeto da prova refere-se aos fatos relatados pelas partes (autor e ru) que so demonstrados no processo para o convencimento do juiz.

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O objeto em abstrato da prova tudo aquilo que a lei processual admite que deva ou possa ser demonstrado na instruo. Quando o autor requer o reconhecimento pessoal do ru, ele pretende convencer que seu direito deve prevalecer no que se relaciona a prova, ou ao objeto conceito da prova, pode-se recair sobre os fatos debatidos no processo. Consoante o art. 334 do CPC, os fatos notrios e controversos independem de provas, pois o primeiro constitudo por verdades, o fato insustentvel de ser negado na sua existncia ou inexistncia e o segundo aquele que por no ter sido impugnado, posto em dvida, dever admitir-se como verdadeiro. Para ser admitido o meio de prova deve ser adequado ao seu objeto. Cabe ao autor da ao indenizatria, o nus de provar o ato culposo do agente, o nexo causal entre o referido ato e o resultado lesivo. Sobre a prova, temos no Cdigo de Processo Civil Brasileiro, em seu art. 333, que: O nus da prova incumbe: I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

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Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I recair sobre direito disponvel da parte; II tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. Para melhor elucidao da matria, recorremos ao insupervel PONTES DE MIRANDA, que diz: l) NUS DA PROVA. - A incerteza a respeito de fato jurdico, no mais amplo sentido, ou , em sua causa, subjetiva, ou objetiva. A incerteza quanto ao suporte fctico, inclusive quanto a negcio jurdico que nele esteja como elemento-fato (e somente assim pode l estar), no necessariamente objetiva: pode ser subjetiva, porque a pessoa, que se acha em incerteza, no tem informes suficientes sobre o suporte fctico. Quanto regra jurdica, que h, ou no h, de incidir, a incerteza pode provir de insuficincia de intrprete (e. g., superficial conhecimento do direito), ou de defeito de termos, proposies, remisses, omisses, ou outra qualidade negativa de expresso da regra jurdica. Se a incerteza, quanto sua causa, pode ser subjetiva, ou objetiva, a incerteza, em si mesma, somente pode ser subjetiva. Toda incerteza est em que algum no se considera certo, suficientemente informado, sobre algum fato, inclusive sobre regras jurdicas. A incerteza que recai sobre a regra jurdica, ou sobre o suporte fctico, devido (causa subjetiva ou causa objetiva) deficincia do sujeito, que examina aquela, ou essa, ou expresso do fato mesmo que entrou no suporte fctico (e. g., sobre a suficincia ou

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deficincia desse, ou expresso da regra jurdica). O que, l fora, , independe de ter sido mal expresso, ou de no estarmos a par do seu contedo; de modo que a incerteza, em si mesma, ocorre no sujeito. A esse princpio da subjetividade de toda incerteza atendem regras jurdicas como o princpio Iura novit curia. O nus vai ao que alega, ainda quando alegue fato, modificao, ou extino, juridicizao, ou sada do mundo jurdico, insuficincia ou deficincia do suporte fctico. A transcrio e outros fatos registrrios, a posse e o decurso de tempo, uma vez alegados, tm de ser provados. Provado um deles, o nus de alegar e o de provar que no tem validade, ou eficcia, j se passam ao que tem interesse em alegar e provar, porque ocorreu no plano da validade ou da eficcia, que outro que o da existncia. Por onde se v que as regras jurdicas sobre o nus da prova nada tm com a incerteza dos suportes fcticos ou das regras jurdicas: so regras jurdicas que supem o princpio da subjetividade de toda incerteza; e procuram obviar a divergncia entre pessoas que apreciam o mesmo fato. S a respeito da regra jurdica que se mantm inclume a toda a dvida o princpio da existncia; Iura novit curia. O nus da prova objetivo, no subjetivo. Como partes, sujeitos da relao jurdica processual, todos os figurantes ho de provar, inclusive quanto a negaes. Uma vez que todos tm de provar, no h discriminao subjetiva do nus da prova. O nus da prova, objetivo, regula conseqncia de se no haver produzido prova. Em verdade, as regras sobre conseqncias da falta da prova exaurem a teoria do nus da prova. Se falta prova, que se tem de pensar em se determinar a quem se carga a prova. O problema da carga ou nus da prova , portanto, o de determinar-se a quem vo as conseqncias de se no haver provado : ao que afirmou a existncia do fato jurdi-

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co (e foi, na demanda, o autor), ou a quem contra-afirmou (= negou ou afirmou algo que exclui a validade ou eficcia do fato jurdico afirmado), seja o outro interessado, ou, na demanda, o ru. Enquanto algum se diz credor, e no no prova, no pode esperar que se trate como credor. Por isso, intentada a demanda, se o autor afirma a existncia de algum fato jurdico (= a juridicidade de algum fato = a entrada, antes ou agora, de algum fato no mundo jurdico), e no no prova, at precluir o tempo em que poderia provar, a conseqncia contra ele: Actore non probante reus absolvitur. Se o adverso afirmou, por sua vez, que houve deficincia no suporte fctico (= entrou no mundo jurdico com a falta de algum elemento ou presena de elemento que vicia o ato jurdico = entrou nula ou anulavelmente), e o afirmante provou a existncia, a prova do afirmante est de p e a falta de prova pelo adverso importa em que a conseqncia seja contra ele; ex hipothesei, o ato jurdico existe, e no se tem por nulo ou anulvel. D-se o mesmo se o adverso afirma que o fato jurdico no teve e no tem eficcia, ou a teve e no na tem mais, ou ainda no na tem. Quanto contra - afirmao, que diz respeito existncia, ou o adverso afirma, em contrrio ao que se afirmou, no ser verdade ter existido, ou no ser verdade que ainda exista (contra-afirmao de fato extintivo lato sensu, e.g., de ter terminado, ou cessado, de resoluo, resilio, resciso etc.). As excees entram nas afirmaes contra a eficcia, porque toda exceo encobre, dilatria ou peremptoriamente, eficcia; Reus in excipiendo fit actor, porque afirma contra a eficcia e se lhe carrega, portanto, o nus da prova. Se o que afirmou primeiro no repele a afirmao do adverso, mas afirma, a seu turno, fato positivo ou negativo, como que se excluiria a validade ou a eficcia do que o adverso afirmou, se provado fosse, - a prova desse fato, positivo, ou negativo, lhe incumbe.

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2) NUS DA PROVA, QUANTO AO AUTOR - Ao autor, quanto a tudo que alegou na petio inicial, concernente ao seu direito, cabe o nus da prova, ou se, promovendo nova citao do ru revel, alterou o pedido, ou a causa de pedir (art. 321). Se ocorre o que se supe no art. 326, apenas se lhe faculta a produo de prova documental, pois o nus da prova das alegaes de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos toca ao ru. 3) NUS DA PROVA, QUANTO AO RU - Se o ru reconheceu o fato de que derivou todo o direito ou parte do direito, ou algum dos direitos do autor, mas alega que houve causa impeditiva, modificativa ou extintiva, o nus da prova dele. O autor tem apenas a faculdade de produzir, contra o demandado, prova documental (art. 326). 4) CONVENO SOBRE PROVA - A regra jurdica do art. 333, pargrafo nico, heterotpica, pois que se refere a elementos probatrios de direito material. Apenas se traaram dois limites a tal acordo entre figurantes de algum negcio jurdico com a previso de algum dia se iniciar alguma ao. Se o direito do figurante indispensvel, compreende-se que se no permita negcio jurdico em que se restrinja a prova; outrossim, se tornaria excessiva a dificuldade do exerccio do direito. O direito pblico ou o direito privado, civil ou comercial, pode exigir instrumento pblico, e os prprios contraentes podem estabelecer que somente alienar algum, bem mvel ou semovente, se a prova do depsito em pagamento foi em determinado banco, ou que s recebe cheque visado. ARAKEN DE ASSIS 20, elucidando sobre a prova nas aes indenizatrias por danos morais diz que:

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O dano moral atinge, fundamentalmente, bens incorpreos, a exemplo da imagem, da honra, da privacidade, da auto-estima. Compreende-se, nesta contingncia, a imensa dificuldade em provar a leso. Da, a desnecessidade de a vtima provar a efetiva existncia da leso. Tratando-se de indevida inscrio no Servio de Proteo ao Crdito (SPC), em que poder se configurar tanto o dano moral puro quanto o dano moral reflexo (abalo de crdito), a 4 Turma do STJ estabeleceu o seguinte princpio: Responsabilidade da Vtima. Banco. SPC. Dano moral e dano material. Prova. O banco que promove a indevida inscrio de devedor no SPC e em outros bancos de dados responde pela reparao do dano moral que decorre dessa inscrio. A exigncia de prova de dano moral (extrapatrimonial) se satisfaz com a demonstrao da inscrio irregular. J a indenizao pelo dano material depende de prova de sua existncia, a ser produzida ainda no processo de conhecimento. Recurso conhecido e provido em parte. Destarte, a prova do dano moral puro, para no deixar seus domnios e passar provncia do dano moral reflexo, que indireto, cingir-se- existncia do prprio ilcito.

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MEIOS E MTODOS DA PROVA

Os meios de provas, so fontes onde o juiz colhe a verdade e os instrumentos onde as partes se baseiam para demostrarem os fatos. Os meios das provas so: - O depoimento pessoal, a confisso, os documentos pblicos e particulares, a prova testemunhal, as percias e a inspeo judicial. Conforme leciona Carnelutte, os meios de prova so: - Prova histrica, que um fato representativo de outro fato, o contedo de um documento ou depoimento de uma testemunha; - Prova crtica, esta no tem a representativa e sim a indicativa; - Provas reais, que so aquelas produzidas ou deduzidas das coisas; - Provas pessoais, que so aquelas produzidas por pessoas.

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Os mtodos de prova podem ser em proposio, admisso e aferio. A primeira se d logo quando da primeira participao da parte no processo, isto , o ru prope a prova na contestao e o autor na inicial. A segunda, de acordo com o art. 331 do CPC, tem o seu momento em regra no saneamento, o juiz no saneamento indefere prova impertinentes, nada impede que as provas sejam indeferidas posteriormente. A terceira, o momento em que o juiz analisa procedente ou improcedente o pedido. Possui trs teorias: 1 - Teoria da prova legal, tambm chamada tarifada, defendese a tese de que cada prova tem seu peso eficacial previamente estabelecido por lei e o magistrado no poder dispor de forma diversa. 2 - Teoria do livre convencionamento do juiz, a que o juiz pode julgar o litgio por sua convico ntima mesmo que contrria as provas produzidas. 3 - Teoria da persuaso racional, tambm conhecida de livre convencimento motivado, o juiz ter um livre convencimento desde que este convencimento esteja fundamentado em uma das provas produzidas no processo que tero o mesmo peso eficacial. Teoria esta, adotada pelo legislador brasileiro.

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DANO PATRIMONIAL E DANO MORAL

Dano moral aquele sem qualquer repercusso patrimonial. Nele no ocorre as caractersticas do dano patrimonial. o sofrimento psquico ou moral. Leciona JOS DE AGUIAR DIAS, ao distinguir dano patrimonial e dano no patrimonial que: ao contrrio do que parece, no decorre da natureza do direito, bem ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter da sua repercusso sobre o lesado. De forma que tanto possvel ocorrer dano patrimonial em conseqncia de leso a um bem no patrimonial como dano moral em resultado de ofensa a bem material. 10 Esclarece YUSSEF SAID CAHALI, que a caracterizao do dano extrapatrimonial tem sido deduzida na doutrina sob a forma negativa, na sua contraposio ao dano patrimonial.11 J WLADIMIR VALLER, ensina que Ambos os interesses patrimonial e no patrimonial coexistem ou podem coexistir. Assim por exemplo, as leses sofridas pela vtima em decorrncia de um acidente automobilstico, obrigam o responsvel ao ressarci-

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mento do dano patrimonial que essas leses provocaram (Artigo 1538 do Cdigo Civil), mas tambm do dano extrapatrimonial, ou o dano moral, em razo do dano esttico decorrentes das deformaes. O direito integridade corporal, que como tal um direito de personalidade da vtima, sofreu, como bem observa ZANNONI, um prejuzo de ordem patrimonial (a leso ao interesse patrimonial representado pelos gastos, - dano emergente - que precisou fazer para seu restabelecimento fsico e pela incapacidade corporal - lucro cessante) - e simultaneamente um prejuzo de ordem no patrimonial porquanto se lesou o interesse da incolumidade fsica que o direito integridade corporal pressupe e que tenha sido minguado pelo dano esttico.12 Assim, relativamente s indenizaes por dano material e por dano moral, temos que, ocorrendo leso material e moral, estas oriundas do mesmo fato, so cumulveis. ANTONIO CHAVES 21, esclarece sobre a cumulabilidade do dano moral com o pecunirio que: Tem-na admitido nossa jurisprudncia, a princpio relutantemente, atualmente com cada vez maior firmeza. TJBA, EI 06/84, Rel. Des. RUI TRINDADE, REVISTA JURDICA, EDITORA SNTESE, n 139, maio 1989: Dano moral. Estimao em dinheiro. Cumulao. O agente responsvel pela reparao do dano que deu causa. A reparao do dano moral atravs de uma indenizao que no reparao do

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pretium doloris. Ela uma reparao satisfatria. Menos que um benefcio para o ofendido do que um castigo para quem o ofendeu levianamente. A funo satisfatria da indenizao deve ser estimada em dinheiro. Um nico evento pode constituir um leque de prejuzos de natureza diversa a justificar, cada um, uma verba reparatria, sem margem ocorrncia de reparar duas vezes a mesma perda. TAPR, acrdo unnime da 2 Cmara Civil de 31.05.1989 Ap. 725/89 Relator Juiz IVAN BORTOLETO, ADV 46.598: A ao de reparao de danos, de natureza pessoal, tem a prescrio regulada pelo art. 177 do CC. O dano moral indenizvel, a ttulo de sano civil, sendo admissvel sua cumulao com os danos materiais. Admitiu a cumulabilidade do dano moral com o material, na reparao por morte de filho, o 1 TACRJ, por acrdo do 4 Grupo de Cmaras de 27.10.1983, Relator Juiz ELMO ARUEIRA, ADV 15.207. O TJSC, por acrdo unnime de 14.08.1990, de sua 2 Cmara Civil, Ap. 31.239, Relator Des. EDUARDO LUZ, RT 670/143, aceitando no s o cabimento de indenizao do dano moral independentemente de comprovao dos prejuzos materiais, como tambm a sua cumulabilidade, a ser apurado o quantum por arbitramento em liquidao de sentena. Tambm o TJSP, por acrdo unnime de 06.05.1985, da 3 Cmara civil, Ap. 56.656-1, Relator Des. PENTEADO MANENTE, ADV 24.563.

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STJ, por votao unnime de sua 3 turma de 04.06.1991, RESP 7.072, DJ 05.08.1991, e JSTJ e TRF Lex, 28/133, Relator Min. WALDEMAR ZVEITER: Responsabilidade civil. Indenizao. Dano moral e material. Se existe dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. O entendimento chegou mesmo a ser cristalizado na Smula n 37, do STJ: So cumulveis as indenizaes por dano material e moral oriundos do mesmo fato. Aplicou-a a 1 Turma, no REsp. 32.173-RJ, Relator Min. DEMCRITO REINALDO, DJU 27.06.1994, REVISTA JURDICA, EDITORA SNTESE, 203/84, n 8.468: Responsabilidade civil do Estado. Morte de mulher, provocada por disparo de policial, no exerccio de sua funo. Indenizao. Cumulatividade do dano material e moral. Na esteira da jurisprudncia pacfica desta Corte, a Responsabilidade Civil do Estado, pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causem a terceiros, exige indenizao para cobrir os danos materiais e morais.

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O VALOR DA INDENIZAO

O Clculo da indenizao, se faz, aplicando-se as regras do Cdigo Civil preceituadas nos Arts. 1.537 a 1553: Art. 1537. A indenizao, no caso de homicdio, consiste: I - No pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia. II - Na prestao de alimentos s pessoas a quem o defunto os devia. Art. 1538. No caso de ferimento ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de lhe pagar a importncia da multa no grau mdio da pena criminal correspondente. (Redao dada pelo Dec. Leg. n 3.725/19) 1. Esta soma ser duplicada, se do ferimento resultar aleijo ou deformidade.

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2. Se o ofendido, aleijado ou deformado, for mulher solteira ou viva, ainda capaz de casar, a indenizao consistir em dot-la, segundo as posses do ofensor, as circunstncias do ofendido e a gravidade do defeito. Art. 1539. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua o valor do trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir uma penso correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao, que ele sofreu. Art. 1540. As disposies precedentes aplicam-se ainda ao caso em que a morte, ou leso, resulte de ato considerado crime justificvel, se no foi perpetrado pelo ofensor em repulsa de agresso do ofendido. Art. 1541. Havendo usurpao ou esbulho do alheio, a indenizao consistir em se restituir a coisa, mais o valor das suas deterioraes, ou, faltando ela, em se embolsar o seu equivalente ao prejudicado (art. 1.543). Art. 1542. Se a coisa estiver em poder de terceiro, este ser obrigado a entreg-la, correndo a indenizao pelos bens do delinqente. Art. 1543. Para se restituir o equivalente, quando no exista a prpria coisa (art. 1.541), estimar-se- ela pelo seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se avantaje quele.

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Art. 1544. Alm dos juros ordinrios, contados proporcionalmente ao valor do dano, e desde o tempo do crime, a satisfao compreende os juros compostos. Art. 1545. Os mdicos, cirurgies, farmacuticos, parteiras e dentistas so obrigados a satisfazer o dano, sempre que da imprudncia, negligncia, ou impercia em atos profissionais, resultar morte, inabilitao de servir, ou ferimento. Art. 1546. O farmacutico responde solidariamente pelos erros e enganos do seu preposto. Art. 1547. A indenizao por injria ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se este no puder provar prejuzo material, pagar-lhe- o ofensor o dobro da multa no grau mximo de pena criminal respectiva (art. 1.550). Art. 1548. A mulher agravada em sua honra tem direito a exigir do ofensor, se este no puder ou no quiser reparar o mal pelo casamento, um dote correspondente sua prpria condio e estado: (Redao do dada pelo Dec. Leg. 3.725/19) I - Se, virgem e menor, for deflorada. II - Se, mulher honesta, for violentada, ou aterrada por ameaas.

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III - Se for seduzida com promessas de casamento. IV - Se for raptada. Art. 1549. Nos demais crimes de violncia sexual, ou ultraje ao pudor, arbitrar-se- judicialmente a indenizao. Art. 1550. A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e no de uma soma calculada nos termos do pargrafo nico do art. 1.547. Art. 1551. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal (art. 1.550): I - O crcere privado. II - A priso por queixa ou denncia falsa e de m-f. III - A priso ilegal (art. 1.552). Art. 1552. No caso do artigo antecedente, n III, s a autoridade, que ordenou a priso, obrigada a ressarcir o dano. Art. 1553. Nos casos no previstos neste captulo, se fixar por arbitramento a indenizao

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WILSON MELO DA SILVA, ensina que Para a fixao, em dinheiro, do quantum da indenizao, o julgador haveria de atentar para o tipo mdio do homem sensvel da classe.13 Tambm CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA ensina que O problema de sua reparao deve ser posto em termos de que a reparao do dano moral, a par do carter punitivo imposto ao agente, tem de assumir sentido compensatrio.14 Esclarece MARIA HELENA DINIZ que: Grande o papel do magistrado, na reparao do dano moral, competindo, a seu prudente arbtrio, examinar cada caso, ponderando os elementos probatrios e medindo as circunstncias, preferindo o desagravo direto ou compensao no econmica pecuniria sempre que possvel ou se no houver riscos de novos danos.15 Ensina JOS DE AGUIAR DIAS, que o arbitramento o critrio por excelncia para indenizar o dano moral.16 Para JOS RAFFAELLI SANTINI, o critrio de fixao do dano moral no se faz mediante um simples clculo aritmtico. O parecer a que se referem que sustenta a referida tese. Na verdade, inexistindo critrios previstos por lei a indenizao deve ser entregue ao livre arbtrio do julgador que, evidentemente, ao apreciar o caso concreto submetido a exame far a entrega da prestao jurisdicional de forma livre e consciente, luz das provas que forem produzidas. Verificar as condies das partes, o nvel social, o grau de escolaridade, o prejuzo sofrido pela vtima, a intensidade da culpa e os demais fatores concorrentes para a fixao do dano, haja

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vista que costumeiramente a regra do direito pode se revestir de flexibilidade para dar a cada um o que seu. Melhor fora, evidentemente, que existisse em nossa legislao um sistema que concedesse ao juiz uma faixa de atuao, onde se pudesse graduar a reparao de acordo com o caso concreto. Entretanto, isso inexiste. O que prepondera, tanto na doutrina como na jurisprudncia, o entendimento de que a fixao do dano moral deve ficar ao prudente arbtrio do juiz.13 ARAKEN DE ASSIS 20, sobre o arbitramento indenizatrio, traz que: Fiel ao regime do direito brasileiro, h casos em que regra explcita traa diretrizes liquidao do dano moral puro. O art. 51 da Lei n 5.250/67 (Lei de Imprensa) estabelece uma tarifa para a indenizao do dano moral, cujo mximo, para cada escrito, transmisso ou notcia (art. 51, caput), de dez salrios mnimos nos casos de imputao de fato ofensivo reputao de algum (art. 51, III). E o art. 52 do mesmo diploma aumenta em dez vezes tal importncia no caso de responsabilidade civil da empresa que explore o meio de informao ou divulgao. Por outro lado, o art. 1.547, pargrafo nico, do Cd. Civil estipula que a indenizao por injria ou calnia consistir, no logrando a vtima provar dano material, no dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva.

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Segundo alguns, o art. 1.547 teria sido revogado pela Lei n 4.743, de 31.10.23, diploma anterior atual Lei de Imprensa(8). Nada obstante, acentuou GALENO LACERDA, com razo, que no houve revogao nem modificao no plano geral, pela simples razo de que uma lei especial, como a de imprensa, no poderia revogar ou modificar um dispositivo geral do Cdigo Civil(9). Exagero oposto praticou PONTES DE MIRANDA em ampliar o campo de incidncia do art. 1.547, caput, do Cd. Civil, que alude, exclusivamente, aos ilcitos da injria e da calnia, aplicando a regra ao ilcito absoluto no tocante a outras ofensas honra (e. g., difamao com ou sem propsito de presso; a afirmao de haver adultrio da mulher de amigo, ou de inimigo, ou de superior, ou inferior; proibio injustificada de entrada em clube, cassino, ou boate, ou restaurante; dispensa de empregado ou contraente, como ator ou cantor, com afirmaes falsas, insero de retrato em anncio de bebida, ou de gneros alimentcios, ou de moda; a publicao de entrevista com alteraes comprometedoras)(10). que o art. 1.547, caput, incorporou, como elementos de incidncia da regra, a injria e a calnia, no se aplicando a analogia, mxime pela previso, para tais casos, do arbitramento (art. 1.553). Seja como for, demonstrou GALENO LACERDA que a mudana do valor da pena criminal de multa, prevista como meio de liquidar o dano no pargrafo nico do art. 1.547, provocou radical transformao no panorama, autorizando, em casos que tais, uma indenizao de at 10.800 salrios mnimos, atualmente a expressiva quantia de R$ 1.209.600,00. O art. 49 do Cd. Penal reza que a pena mxima de multa corresponder a 360 dias-multa, e, segundo seu 1, o valor do dia-multa de cinco salrios mnimos. Logo, 360 x 5 = 1.800 salrios mnimos. E tal multa, consoante o art. 60,

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1, do Cd. Penal, poder ser triplicada, em virtude da condio econmica do ru. Assim, o valor mximo da pena criminal de multa de 5.400 salrios mnimos e, permitindo o art. 1.547, pargrafo nico, do Cd. Civil a aplicao de seu dobro, chega-se quele valor espantoso(11). Nas demais hipteses, como dito, se utilizar o arbitramento, a teor do art. 1.553 do Cd. Civil. Ao aplicar semelhante regra, o rgo judicirio dever levar em conta que a indenizao pelo dano moral no visa a um ressarcimento, mas a uma compensao, consoante afirmou YUSSEF SAID CAHALI(12). No alvitre de CAIO MRIO PEREIRA, quando se cuida de reparar o dano moral, o fulcro do conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia de duas foras: carter punitivo para que o causador do dano, pelo fato da condenao, se veja castigado pela ofensa que praticou; e o carter ressarcitrio para a vtima, que receber uma soma que lhe proporcione prazeres como contrapartida do mal sofrido(13). Este duplo objetivo consagra a doutrina dos exemplary damages que, tambm na Common Law, excepcionam a regra geral de que as perdas e danos compensam o prejuzo causado. Elas se aplicam quando h expressa autorizao legal; contra atos opressivos, arbitrrios ou inconstitucionais de servidores pblicos; e quando o ofensor calculou as vantagens que lhe adviriam do ilcito, a exemplo da publicao de um livro difamatrio; mas, no se aplicam no caso de inadimplemento de obrigao contratual (breach of contrat)(14).

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Destarte, inadmissvel arbitrar dano moral em caso de inadimplemento de prestao pecuniria. O art. 1.061 do Cd. Civil deixa claro que, em tais casos, as perdas e danos consistem somente nos juros moratrios. Quando for indispensvel arbitrar o dano moral, no ilcito absoluto, h que se buscar um critrio de razoabilidade, como exigiu a 4 Turma do STJ em caso de indevida devoluo de cheque por insuficincia de fundos(15). Mais uma vez judiciosa a palavra de CAIO MRIO(16): A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes do seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva. Como se nota, a aplicao do art. 1.553 do Cd. Civil exige do rgo judicirio, a um s tempo, prudncia e severidade. A prudncia consistir em punir moderadamente o ofensor, para que o ilcito no se torne, a este ttulo, causa de runa completa. Mas, em nenhuma hiptese, dever se mostrar complacente com o ofensor contumaz, que amide reitera ilcitos anlogos. o caso das empresas de banco que, com indiferena cruel, consigam informaes negativas sobre seus clientes e devedores

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em cadastros que vedam ou tolhem o acesso ao crdito e, posteriormente, se desculpam com pretexto de erro operacional. Nessas hipteses, a indenizao dever compensar a vtima pelo vexame e punir, exemplarmente, o autor do ato ilcito, com o fito de impedir sua reiterao em outras situaes. ANTONIO CHAVES21, tratando de como avaliar o dano moral, traz que: A lio, ainda atualssima, de A. VON TUHR, Tratado de las Obligaciones, traduo, Madrid, Reus, 1934, estabelece as lindes divisrias entre o dano pecunirio e o moral no que tange forma de reparao. A diferencia del dao patrimonial que bien sea mediante reposicin en especie o pago en dinero, puede indemnizarse plenamente, restaurando el patrimonio en el estado que presentaria de no haber ocurrido el suceso daoso, los quebrantos morales no son susceptibles de reparacin mediante recursos jurdicos. Lo que s cabe, en cierto modo, es compensarlos, o por mejor decir, contrapesarlos, asignando al ofendido una cantidad de dinero a costa del culpable - asi se hacia en Derecho romano, mediante la <M%2>actio iniuriarum. La ley ordena este procedimiento en una serie numerosa de casos, bajo el nombre muy adecuado de satisfacin. El lesionado tiene de este modo un lucro patrimonial, que puede destinarse a las satisfaciones ideales o materiales que estime oportunas. A maior dificuldade na matria que estamos versando chegarse a um ndice que oriente a fixao do montante da indenizao

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Dificuldade, atente-se, no impossibilidade. Reconhece AGOSTINHO ALVIM, Da Inexecuo das Obrigaes e suas Conseqncias, SP, Saraiva, 5 edio, 1980, pg. 224, ser o juiz quem pede ao jurista a preciso que este no lhe pode dar: O sentimento de justia impulsiona no sentido de admitir-se a indenizao por dano moral; mas, a dificuldade da aplicao da teoria aos casos ocorrentes faz retroceder. Atribui a isso o fato de os escritores acolherem de melhor sombra essa teoria do que a jurisprudncia. As dificuldades que os Juizes encontram para decidir sem uma frmula e a repugnncia louvvel de lanar mo do arbtrio, constituem a causa principal dessa relutncia dos tribunais. Mas, a reparao do dano moral, ainda que pecuniria, no indeniza satisfatoriamente, nem poderia, o dano ntimo sofrido pela vtima. Da por que o Prof. WILSON MELLO DA SILVA concluiu, com acentuada sabedoria: Reparar em verdade, o dano moral, seria assim buscar, de um certo modo, a melhor maneira de se contrabalanar, por um meio qualquer, que no pela via direta do dinheiro, a sensao dolorosa infligida vtima, ensejando-lhe uma sensao outra de contentamento e euforia, neutralizadora da dor, da angstia e do trauma moral.

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O fato que, consigna o Professor CLAYTON REIS, no se pretende avaliar a pretium doloris mas compensar o dano sofrido pela vtima. Alm disso, mister considerar que o direito no feito para os anjos e sim para o homem, com sua grandeza e suas mesquinharias - ni bte ni ange, como disse Pascal - AFRANIO LYRA, pg. 116, e, pgina 107 que: No se pode exigir, em nome de um moralismo hipcrita, o desprendimento total, a resignao absoluta das vtimas de ofensas morais. No deve o direito acolher as pseudo-razes de uma moralidade farisaica para, com elas, impor queles que sofrem danos morais o dever de perdoar sempre. Na acertada opinio de AGUIAR DIAS deve prevalecer, acima de tudo, que: A condio de impossibilidade matemtica exata da avaliao s pode ser tomada em beneficio da vtima e no em seu prejuzo. No razo suficiente para no indenizar e, assim, beneficiar o responsvel, o fato de no ser possvel estabelecer equivalente exato, porque, em matria de dano moral, o arbtrio at da essncia das coisas (Natur Der Sache). Finalizando, colocamos a posio de YUSSEF SAID CAHALI, trazendo que: Inexistentes parmetros legais para o arbitramento do valor da reparao do dano moral, a sua fixao se faz mediante arbitramento nos termos do art 1533 do CC

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falta de indicao do legislador, os elementos informativos a serem observados nesse arbitramento sero aqueles enunciados a respeito da indenizao do dano moral no caso de morte de pessoas da famlia, de abalo da credibilidade e da ofensa honra da pessoa, bem como do dote a ser constitudo em valor da mulher agravada em sua honra, e que se aproveitam para os demais casos. Controvertida a questo pertinente a concorrncia de culpas em matrias de indenizao por danos morais, as solues preconizadas na fixao do dano resultante da morte de pessoa da famlia ( Captulo 4, item 4.10) comportam ser generalizadas. (22)

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DA CULPA

A culpa no direito brasileiro, considerando-se a violao de um dever preexistente, ou obrigao jurdica, se diz: - Culpa Contratual : quando ela fundada em um contrato, que no foi cumprido, do qual nasce a obrigao, aqui respondendo por ela o agente capaz; - Culpa Extracontratual ou aquiliana: a fundada no preceito de carter geral que resguarda a pessoa, e os bens alheios, esta obrigao provindo de norma geral e social de no ofender, cabendo ao devedor fazer prova de que no houve cumprimento da obrigao por caso fortuito ou fora maior. Na culpa aquiliana, compete o nus da prova a quem alega ter sido ofendido injustamente, aqui distinguindo-se pelo fato de envolver vrias situaes tais como: inteno de prejudicar, impercia, negligncia, imprudncia, invigilncia, abuso de direito etc.; - Culpa in eligendo, a que provem da m escolha de um representante ou preposto;

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- Culpa in vigilando, a proveniente da falta de fiscalizao do empregador em relao a seus empregados ou mesmo prpria coisa; - Culpa in committendo, a que decorre de absteno ou ato necessrio de forma negligente; - Culpa in custodiendo, a que se caracteriza pela falta de ateno do agente sobre as coisas sob sua guarda ou cuidados, podendo ser pessoa, coisa ou animal; - Culpa in concreto, o desatendimento por parte do agente a certas diligncias necessrias s prprias coisas; - Culpa in abstrato, a falta de ateno natural que o agente deve dispensar aos seus negcios, relativamente a sua administrao. Quanto ao grau de culpa, RUI STOCO, ensina que Alm da dicotomizao das duas modalidades em culpa contratual e culpa aquiliana, os autores, especialmente na doutrina francesa, distinguem o que apelidam de culpa grave, leve e levssima. Na culpa grave, embora no intencional, seu autor, sem querer causar o dano, comportou-se como se o tivesse querido, o que inspirou o adgio culpa lata dolo aequiparatur, e levou os Mazeaud ao comentrio de sua inexatido lgica, pois no eqitativo trazer do mesmo modo a pessoa que quis o dano e a que o no quis (Mazeaud et Mazeaud Leons de Droit Civil vol I n 447)

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Culpa leve a falta de diligncia mdia que um homem normal observa em sua conduta. Culpa levssima, a falta cometida em razo de uma conduta que escaparia ao padro mdio mas que um diligentssimo pater familias, especialmente cuidadoso, guardaria. Nosso direito desprezou esta graduao de culpa, que no deve influir na determinao da responsabilidade civil , e que no encontra amparo no BGB ou apoio em boa parte da doutrina ...

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DO PROTESTO INDEVIDO

O protesto indevido de ttulos de crdito, resulta em direito de indenizao pelo dano moral que causar, pois, abalando o crdito, ou registrando o nome da pessoa no servio de proteo ao crdito, no SERASA e outros, causa com isso vexame social e grande incmodo para a vtima. A demanda deve ser contra o apresentante do ttulo levado a protesto, consoante o disposto no pargrafo nico do art. 8, da Lei n 9.492/97, Lei de Protestos de Ttulos de Crdito, que diz: Ao apresentante ser entregue recibo com as caractersticas essenciais do ttulo ou documento da dvida, sendo de sua responsabilidade os dados fornecidos. Para que ocorra a reparao, h que considerar-se alguns fatores tais como o ato ilcito, que a conduta contrria lei, caracterizada pelo dolo e pela culpa, dano efetivo causado ou dano moral e nexo causal entre violao e prejuzo. Tambm o Tabelionato pode ser responsabilizado pelo protesto indevido de ttulos de crdito, considerando-se que pelo princ-

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pio da hierarquia de leis, onde impera a Constituio Federal, qual as leis ordinrias esto submetidas, que em seu art. 236 traz que: Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. 1. Lei regular as atividades, disciplinar a responsabilidade civil e criminal dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio. 2. Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro. 3. O ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de remoo, por mais de seis meses. Os servios notariais no Brasil so exercidos, por delegao do Poder Pblico, em carter privado, consoante o disposto no art. 37, 6 de nossa Carta Magna que diz: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada ao caput pela Emenda Constitucional n 19/98)

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6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Com ncora naResponsabilidade Objetiva, do supra citado

6, pode-se demandar contra o Tabelionato, no havendo necessidade de se indagar e de se provar a sua culpa ou seu dolo. O dano moral decorre do protesto indevido e no da emisso do ttulo, onde por conseqncia deste protesto, ocorre o abalo de crdito e a inscrio do nome da vtima nos servios de proteo ao crdito e afins. Assim sendo, responde o Tabelionato pelo dano moral causado, cabendo-lhe direito de regresso contra o apresentante do ttulo, podendo este ser denunciado lide. YUSSEF SAID CAHALI , sobre protesto indevido de ttulo de crdito, traz que:
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Sob a gide do direito anterior, entendia-se que, sem a prova efetiva de danos emergentes ou de lucros cessantes, no se pode admitir responsabilidade de quem ter feito protesto indevido; o abalo de crdito, como dano moral, constitui proposio contraditria em seus prprios termos, por se tratar de fato de natureza patrimonial; assim, o abalo de crdito, quando ocorrente, constitui dano patrimonial; no pode vingar, conseqentemente, ao de

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indenizao proposta ante protesto cambial indevido, sob o fundamento de que tal protesto importou em dano moral, sem se alegar, e comprovar, ocorrncia de dano econmico. Considerava-se ainda que o simples protesto, especialmente no caso de protesto por falta de aceite de duplicata, no produziria qualquer dano, que, no demonstrado, afastaria pretenso condenao por perdas e danos de qualquer natureza. Mas no direito anterior, a jurisprudncia havia se consolidado no sentido de que o abalo de crdito, pelo menos quanto sua faceta lesiva ao patrimnio econmico do ofendido, era indenizvel naqueles casos de danos materiais resultantes de protesto indevido de ttulo de crdito, demonstrados os prejuzos, embora sujeitos a liquidao por arbitramento ou por artigos. E j ento se prenunciava nfase ao aspecto subjetivo ou de dano pessoa, tambm resultante do abalo de crdito, com vistas indenizabilidade do dano moral: O abalo de crdito uma espcie, uma modalidade de dano. Encerra, pois, todo prejuzo que algum sofre na sua alma, corpo ou bens, quaisquer que sejam o autor e a causa da leso. Sua influncia se exerce em relao ao patrimnio, no s do comerciante, mas de qualquer profissional que dependa da manuteno do seu prestgio junto queles com quem entra em relaes de ordem patrimonial. triunfante na jurisprudncia de nossos tribunais o princpio de que, embora moral, indenizvel todavia o dano que se refletir no patrimnio da pessoa que o sofreu. Mas no era apenas sob essa forma de dano patrimonial indireto que o dano moral vinha sendo considerado indenizvel

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Com efeito, j se entendia que o indevido protesto de ttulo cambial constitui fato ilcito que causa dano no patrimonial, cuja reparao pode ser obtida atravs de ao prpria, sendo seu valor arbitrado pelo Juiz; assim, cuidando-se de abalo de crdito, afirmava-se que a molestao, o incmodo e o vexame social, decorrentes de protesto cambial indevido ou pelo registro do nome da pessoa no SPC, constituem causa eficiente que determina a obrigao de indenizar, por dano moral, quando no representam efetivo dano material. Alis, em acrdo relatado pelo Des. Ney Almada, o TJSP reconheceu a responsabilidade civil decorrente de protesto indevido de ttulo, em que figurava como ofendido juiz de direito da comarca, caracterizado o dano moral na rea pessoal pura e na do profissional, com a condenao solidria do banco apresentante do ttulo e o tabelio: no se concebe possa a entidade bancria ter incorrido em erro to palmar, encaminhando a protesto ttulo que o autor j havia pago. Estranheza tanto mais acentuada quando se tm presentes as condies tcnicas que regem o servio bancrio odiernamente, subsidiados por auxiliares eletrnicos. H prova da desdia com que se houve o Banco, de modo que sua ao se coloca em nexo direto de causalidade com o dano moral sofrido pelo autor. Igual raciocnio tem cabimento no que entende com o cartriodemandado. No que merea o titular da Magistratura tratamento medievalmente preferencial, que por si s exclusse o Juiz do imenso painel da cidadania, privilegiando-o com as benesses do favoritismo oficial. O ponto da discusso assim determinado o foi com evidente desvio lgico pelo tabelio, porquanto sua sede outra, saber que, numa cidade do Interior, no se tolera a ignorncia de um rgo extrajudicial quanto ao nome e outros elementos identificadores dos Magistrados ali designados. Tal ignorncia aberta da linha costumeira que os fatos obedecem, no merecendo,

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portanto, aval do intrprete. Era, pois, caso de se prospectar com mais apuro a localizao do provvel devedor, para fins intimatrios, em lugar da mecnica incluso em lista a ser publicada pela Imprensa. J se vinha afirmando, portanto, em sede de abalo de crdito, que o aponte para protesto de ttulo j pago fato ilcito causador de danos de natureza patrimonial e moral, gerando responsabilidade civil. Aps a Constituio de 1988, ainda se continua identificando no abalo de crdito que resulta do protesto indevido de ttulo a existncia de dano patrimonial que deve ser indenizado. Mas, afirmada constitucionalmente a reparabilidade do dano moral, a jurisprudncia est se consolidando no sentido de que o abalo de crdito na sua verso atual, independentemente de eventuais prejuzos econmicos que resultariam do protesto indevido de ttulo, comporta igualmente ser reparado como ofensa aos valores extrapatrimoniais que integram a personalidade das pessoas ao seu patrimnio moral. A fundamentao repetitiva: sobrevindo, em razo do ilcito ou indevido protesto de ttulo, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral puro, passvel de ser indenizado; o protesto indevido de ttulo de crdito, quando j quitada a dvida, causa injusta agresso honra, consubstanciada em descrdito na praa, cabendo indenizao por dano moral, assegurada pelo art. 5 X da Constituio; o abalo de crdito no caso se represen-

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ta na diminuio ou supresso do conceito de que algum goza e que aproveita ao bom resultado de suas atividades profissionais, especialmente se se desenvolvem no comrcio; o protesto indevido de ttulo macula a honra da pessoa, sujeitando-a ainda a srios constrangimentos e contratempos, inclusive para proceder ao cancelamento dos ttulos protestados, o que representada uma forma de sofrimento psquico, causando-lhe ainda uma ansiedade que lhe retira a tranqilidade; em sntese, com o protesto indevido ou ilcito do ttulo de crdito, so molestados direitos inerentes personalidade, atributos imateriais e ideais, expondo a pessoa degradao de sua reputao, de sua credibilidade, de sua confiana, de seu conceito, de sua idoneidade, de sua pontualidade e de seriedade no trato de seus negcios privados. Mas, no se pondo em dvida que o chamado abalo de crdito ainda conserva o seu resqucio originrio de leso ao patrimnio econmico do ofendido, admitido, agora francamente, tambm o dano moral que resulta do protesto indevido de ttulo, tem-se permitido a acumulabilidade das duas indenizaes, oriundas da mesma causa; o que, alis, tem o respaldo da Smula 37 do STJ. Acrdo do TJSP demonstra essa possibilidade: que o fato do protesto tenha afetado danosamente a vida econmica do autor, no possvel negar: negou-lhe em seguida linhas de crdito o Banco Auxiliar, por motivo expresso do protesto, cancelou-lhe o limite operacional o Banerj em razo do mesmo protesto, restringiramlhe o acesso e as operaes o Banco Real e a Caixa Econmica, sempre por causa do protesto de seu ttulo, afora o fato no negado de lhe Ter rescindido o contrato a empresa para a qual prestava seus servios profissionais. So situaes concretas de degradao patrimonial, decorrentes diretamente do protesto, cujo valor em

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dinheiro pode ser avaliado tecnicamente em liquidao. Da indenizao pelo dano moral, compete esclarecer que o art. 5., X, da Constituio proclama ser inviolvel a honra e assegura indenizao pelo dano material e moral decorrente da respectiva violao. O direito honra se traduz juridicamente em larga srie de expresses compreendidas como princpio da dignidade humana: o bom nome, a fama, o prestgio, a reputao, a estima, o decoro, a considerao, o respeito. No havia necessidade de declar-lo a Constituio nem a lei ordinria: um direito onipresente no ordenamento civil, penal, pblico, e por isso mesmo j encontrava tutela na Constituio passada que garantia no 36 do art. 153 os direitos decorrentes do regime e dos princpios da Cana. Civilmente, sempre se assegurou reparao por delitos contra a honra (CC, arts. 1.547 e 1.553). Trata-se de um direito universal e natural da pessoa humana, como tal considerado por doutrina civil recente (H. Hubmann, Das Persnlichkeitsrecht, p. 39; R. Lindon, Les droits de la personnalit, p. 464; Santos Cifuentes, Los derechos personalsimos, p. 280), como mais antiga (Gierke, D. Privatrechit, III, p. 82; Ferrara, Trattato, p. 85) e muito antiga (v.g. De Soto, De iustitia et iure, V, q. 9,1), e tambm brasileira (Pontes de Miranda, Tratado, VII, p. 737; Orlando Gomes, Direitos da personalidade, RF 216; Walter Moraes, Direito honra, Enciclopdia Saraiva, XXV p. 207). No se suponha que o problema econmico do autor nada tenha a ver com esse direito honra. Os autores acima referidos incluem no campo do direito honra o crdito enquanto bom nome de mercado. A reputao econmica, como diz Ernst Helle (Der Schutz der persnlichen Ehre und des wirtschftlichen Rufess im Privatrecht, 1, p. 2), uma expresso especial do direito honra. Orlando Gomes anotou que no campo do direito civil a proteo da honra se faz levando-se em conta, precipuamente, as conseqncias patrimoniais do atentado. A conseqncia da violao da fama e prestgio no meio comercial da vtima o estado

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deprimente do descredito. Abalar a confiana - acrescenta De Cupis (Os direitos da personalidade, p. 127) - de que outra pessoa goza relativamente vontade e capacidade de cumprimento das obrigaes patrimoniais significa, precisamente, produzir-lhe um descrdito, ofender a sua honra naquela manifestao que diz respeito esfera econmica ou patrimonial.
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DANO MORAL TRABALHISTA

Matria sobre dano moral trabalhista, de grande controvrsia quanto a questo da competncia ser da justia trabalhista ou justia comum, relativamente s aes que visem indenizao por dano moral, quando decorrem de relaes de trabalho. H que considerar-se que a visualizao deve voltar-se para a natureza do direito protegido em cada caso, consoante o disposto na Constituio Federal de 1988, em seu artigo 114, dando ntida competncia para a Justia do Trabalho para dirimir conflitos decorrentes de contrato de trabalho. O dano moral est ligado a atributos da personalidade do ser humano, isto , honra e intimidade. O Juiz Trabalhista CARLOS EDUARDO OLIVEIRA DIAS, tratando deste tema, elucida a competncia material dizendo: ... O Superior Tribunal de Justia que o rgo que tem como uma de suas incumbncias constitucionais a soluo dos conflitos

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de competncia entre juzos de diferentes jurisdies decidiu, no Conflito de Competncia 11732-1 (SP), ser competente, para apreciao de pedidos de indenizao por danos morais, a Justia Comum. Um pouco antes, o TST, em acrdo relatado pelo Min. Loureno Prado, afirmou o contrrio, reconhecendo a competncia do Judicirio Trabalhista para matrias dessa natureza, por bvio quando seu fato gerador encontra-se no contrato de trabalho. O principal argumento usado por aqueles que sustentam a competncia da Justia Comum para apreciao do dano moral ocasionado em contrato de trabalho visualizam a natureza do direito protegido, no caso. Quando se fala em dano moral, a invocao que se faz est relacionada com intimidade e honra, atributos da personalidade do ser humano. Em face disso, diz-se que, quando uma das partes no contrato de trabalho sofre um dano moral por parte do outro contratante, a ofensa no se figura no plano das relaes obrigacionais que aquele contrato encerra, mas sim no bojo do atributo personalssimo que possui o ofendido. Assim, como a personalidade tema que interessa ao Direito Civil, tem-se que a questo somente poderia ser da competncia da Justia Comum. Todavia, no esse o melhor entendimento, com o devido respeito a tais teses. Afinal, a interpretao que se faz a respeito do tema leva a crer que o direito, quando dividido em seus ramos, torna-se uma cincia estanque, que no pode ser organicamente apreciada. Mas em qualquer critrio exegtico que se uso, torna-se imprescindvel a anlise integrativa dos diversos ramos do direito, pelo que no se permite essa diviso absoluta que se pretende utilizar. Alm disso, instrumentalmente, no parece razovel que certo aspecto de um litgio francamente trabalhista seja guindado esfera do Judicirio comum. Em laborioso e fundamentado artigo, Jorge Pinheiro Castelo faz ponderaes que se prestam a sustentar cabalmente a competncia da Justia do Trabalho para a matria ora examinada. Para ele, o dano moral pode ocorrer tanto na esfera civil como na trabalhista, e

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essa diviso admitida at mesmo na relao entre empregado e empregador. Para ilustrar essa tese, suscita ele o exemplo de um empregado despedido sob acusao de ter praticado ato de improbidade, ou seja, atribuiu-lhe uma conduta desonesta. A rigor, poderia tanto estar dizendo que seria ele um homem desonesto como tambm poderia dizer que seria um trabalhador desonesto. No primeiro caso, se a imputao fosse irrogada em razo de sua condio humana p.ex, em razo de ter o empregado praticado um estelionato em face de um colega de trabalho , no se tem dvidas de que a ofensa ocorreu no plano civil, ainda que praticada pelo empregador e em face do contrato de trabalho. Mas se o empregador atribui ao empregado o fato de ter se apropriado indevidamente de numerrio que estaria em seu poder, parece induvidoso que a assertiva serviu de base para a despedida, imputando ao empregado a condio de trabalhador desonesto. Nesse caso, no se pode dizer que a ofensa no decorreu do contrato de trabalho, pois sem ele no haveria a conduta tpica do empregador. Concluindo, o citado autor assim pontifica: Desta forma (referindo-se ao exemplo citado), a empresa disse que o autor era desonesto enquanto trabalhador e no na sua vida privada ou na sua atividade civil. Em outras palavras, quando uma pessoa ofende a outra em decorrncia de seu relacionamento civil, o dano moral tem origem numa situao estranha relao de emprego e seria reclamado perante a Justia Comum. Todavia quando a empregadora acusa o empregado de improbo e despede por justa causa, o reclamante no foi acusado de improbo enquanto cidado. O empregado foi acusado de desonesto em face de fatos relacionados com o seu labor, em face de fatos relativos ao seu contrato de trabalho, em razo de situao inerente ao contrato de trabalho, ou seja, na sua condio de empregado. Assim, a reclamada disse que o autor era um empregado desonesto e no que o demandante, na sua vida civil, era um cidado desonesto. Por

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conseqncia, o dano moral existente na situao ilustrativa no pode ser cobrado perante a Justia Comum. O dano moral que pode ser postulado na Justia Comum, aquele sofrido pela pessoa enquanto cidado. Afigura-se evidente, ainda, a competncia jurisdicional trabalhista quando se examina o fato de que, a rigor, o Juzo comum no poderia apreciar, no exemplo citado, se o ato de improbidade existiu ou no. E para aferir se houve dano ou no, na acusao infundada, serias imprescindvel que o fizesse. Como separar, portanto, os fatos, se a conduta teria sido a mesma? Pensar-se que poderia, ento a Justia do Trabalho analisar a falta grave e suas conseqncias patrimoniais e a Justia Comum o dano moral seria um atentado unidade jurisdicional que se pretende nas decises, j que poderiam subsistir resultados diferentes, de acordo com o Juzo que estaria apreciando o tema, o que prejudica a segurana jurdica. Alm do mais, a extenso que tem o art. 114 da CF, ao dizer que da Justia do Trabalho a competncia para apreciao de todos os conflitos decorrentes do contrato de trabalho, no deixa dvidas de que a melhor soluo para o caso reconhecer-se como sendo de sua competncia o dano moral advindo do contrato de trabalho. Assim se posicionou o TRT da 15 Regio, no acrdo cuja ementa abaixo se transcreve: DANO MORAL - INDENIZAO CABIMENTO - CONDENAO - COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO - ARTS. 5, X, PARGRAFO 1O. E 114 DA CONSTITUIO FEDERAL/88 - Cabvel o ajuizamento de demanda tendente ao recebimento de indenizao por dano moral, compete Justia do Trabalho process-la e julg-la, sempre que o dano alegado e provado tenha decorrido das relaes de trabalho havidas entre as partes, hiptese em que se impe a condenao do responsvel pelo dano, consoante preconizam as disciplinas contidas nas regras insculpidas no inciso X e no parag. 1o., do art. 5 e no art. 114, todos, da CF/88. (TRT/15 Reg. - 5 T. - RO 03732/94-5 - JCJ/Dracena - ac. 002593/96 - Rel. Juiz Luiz

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Carlos C. M. S. da Silva - DJE 26/02/96 - pg. 101). O Supremo Tribunal Federal, at recentemente no havia se pronunciado sobre o tema de forma especfica, embora tivesse, no Conflito de Jurisdio n 6959/DF (julgado em 23/05/90 e publicado no Dirio de Justia de 22/02/91, pg. 01259), da lavra do Ministro Seplveda Pertence, no Tribunal Pleno, afirmado a competncia da Justia do Trabalho para dirimir questo tipicamente civil - compromisso de compra e venda de imveis -, mas derivada do contrato de trabalho. Todavia, segundo informaes obtidas no prprio STF, sua Primeira Turma recentemente expressou entendimento no mesmo sentido ora esposado, em outro acrdo do mesmo Ministro Seplveda, ao julgar o Recurso Extraordinrio 238.737-SP. A ementa ainda no foi publicada., mas o informativo no 132 do STF assim resumiu a deciso: Compete Justia do Trabalho o julgamento de ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo empregado contra seu empregador, fundada em fato decorrente da relao de trabalho [CF, art. 114: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, (...) outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho...], nada importando que o dissdio venha a ser resolvido com base nas normas de Direito Civil. Com esse entendimento, a Turma conheceu e deu provimento a recurso extraordinrio para reformar acrdo do STJ que ao entendimento de que a causa de pedir e o pedido demarcam a natureza da tutela jurisdicional pretendida, definindo-lhe a competncia - assentara a competncia da Justia Comum para processar ao de reparao, por danos materiais e morais, proposta por trabalhador dispensado por justa causa sob a acusao de apropriao indbita. Precedente citado: CJ 6.959-DF (RTJ 134/96). ...23

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ORLANDO TEIXEIRA DA COSTA24, tratando Da Ao Trabalhista Sobre Dano Moral, comenta que: ... Enquanto se discutia no direito comum a possibilidade de reparao econmica do dano exclusivamente moral, a Consolidao da Leis do Trabalho, desde a sua promulgao, j contemplava o dano moral e a sua reparao pelo empregado ou pelo empregador, em decorrncia da ruptura do contrato de trabalho pela prtica de ato lesivo da honra ou da boa fama (artigos 482, letras j e k, e 483, letra e), mediante o pagamento ou desonerao de pagamento das indenizaes correspondentes ao distrato do pacto laboral motivado por essa justa causa. Dano moral, leciona CARMEN GARCIA MENDIETA, o que sofre algum em seus sentimentos, em sua honra, em sua considerao social ou laboral, em decorrncia de ato danoso. Como se v, o dano moral aquele que incide sobre bens de ordem no-material. Os autores costumam enumerar como bens dessa natureza a liberdade, a honra, a reputao, a integridade psquica, a segurana, a intimidade, a imagem, o nome. Logo, quando a CLT fala em ato lesivo da honra ou da boa fama est enquadrando juridicamente essa conduta nas hipteses de dano moral. Se formos pesquisar, no entanto, os verbetes dos ndices alfabticos remissivos dos livros de Direito do Trabalho, dificilmente encontraremos relacionada a expresso dano moral. Por que dificilmente encontraremos? Porque essa matria s passou a adquirir relevncia a partir da Constituio de 5 de outubro de 1988, em face do registro feito nos incisos V e X de seu artigo 5, que enumerou, entre os direitos e garantias fundamentais, o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem e declarou serem inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado

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o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Anteriormente, vinculava-se a enunciao ato lesivo da honra e da boa fama ao capitulado no Cdigo Penal de 1940, que configura como delitos a calnia, a difamao e a injria (artigos 138, 139 e 140). Hodiernamente, faz-se a ligao com a Carta Magna, porque mais atual falar-se em Direitos da Personalidade, originando-se da toda a problemtica sobre a competncia da Justia do Trabalho para conhecer de processos sobre indenizao de dano moral e sobre critrios para fixar o valor da indenizao, no caso de acolhimento do pedido. Examinemos separadamente cada uma dessas questes.
Sobre o ponto nevrlgico do exam e da com p t n i , c mentaque: eca o Se a com petnciajestivesseclaram ente estabelecida em l i e, no haveria necessidade de nenhum a investigao para se saber se cabe Justia do Trabalho a atribuio de conciliar e julgar aes individuais em que se pleiteie indenizao decorrente da prtica de ato causador de dano mor l Embora incidindo sobre o m esmo fato, a. nunca houve conflito de com petncia entre a Justia Penal e a do Trabalho para se saber se determ inado indivduo deveria ir para a cadeia pela prtica dos crim es de injria, calnia e difam ao ou ser t m bm despedido por justa causa ou condenado ao pagam ento de a indenizaes rescisrias por ofensa honra ou boa fam a de seu em pregado. Apenas no se pode m ais questionar sobre a existncia do fato, ou quem seja o seu autor, quando essas questes se acharem decididas no crim e, a teor do art. 1.525 do Cdigo Civil. Como, entretanto, o D i e t Contratual do Trabalho se destacou do D i e t rio rio Ci i , e i t u a zona cinzenta que dificulta o reconhecim ento da vl xse m com petncia entre a Justia Comum e a do Trabalho, nos casos em que se discute sobre dano moral praticado por trabalhador ou pelo tom ador dos seus servios.

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O princpio segundo o qual a responsabilidade civil independente da criminal na apreciao de litgio que vise ao cumprimento de obrigaes pela prtica de atos ilcitos deve prevalecer, tambm, por analogia, para a distino a se fazer entre responsabilidade civil e responsabilidade trabalhista, mas aqui no se pode reconhecer a concomitncia das duas, mas to-somente uma com excluso da outra. A caracterizao da prevalncia depende do contexto em que foi praticado o ato ou do fato gerador da obrigao da decorrente. No conheo nenhuma deciso judicial declarando descaber competncia Justia do Trabalho para apreciar controvrsias sobre dano moral. O que existe uma jurisprudncia asserindo que certos atos danosos praticados em determinado contexto so da competncia da jurisdio civil ou da jurisdio trabalhista, conforme a raiz obrigacional de onde se originaram. Neste sentido ilustrativa a deciso do Supremo Tribunal Federal, solucionando o Conflito de Jurisdio n 6.959-6 (DF), cujo acrdo foi da lavra do Ministro SEPLVEDA PERTENCE, onde se l: determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo da lide de questes de Direito Civil, mas sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado contedo o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho (Revista LTr, 5910, pg. 1.370). No texto do acrdo, depois de precisar que os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, da competncia da Justia do Trabalho, so aqueles decorrentes da relao de trabalho, afirma o redator daquele aresto, didaticamente: Para saber se a lide decorre da relao de trabalho no tenho como decisivo, data venia, que a sua composio judicial penda ou no de soluo de temas jurdicos de direito comum, e no, especificamente, de Direito do Trabalho. O fundamental que a relao jurdi-

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ca alegada como suporte do pedido esteja vinculada, como o efeito causa, relao empregatcia, como me parece inquestionvel que se passa aqui, no obstante o seu contedo especfico seja o de uma promessa de venda, instituto de Direito Civil. A propsito, no mesmo julgamento, lembrou em seu voto o Ministro MOREIRA ALVES que, com relao a penses de vivas de bancrios, entendeu o Supremo Tribunal Federal que, embora essas questes versassem direito previdencirio, estavam elas vinculadas ao contrato de trabalho. De toda essa discusso pode ser deduzido que, conquanto a indenizao de dano moral pertena ao mbito do Direito Civil, se o pedido decorrer ou tiver como origem um contrato de trabalho, a competncia para julgar o caso ser da Justia do Trabalho e no da Justia Comum. O titular do direito pleiteado, a exemplo do que ocorre com as causas de resciso direta ou indireta do contrato de trabalho, constantes dos artigos 482, letras j e k, e 483, letra e, da CLT, poder ser tanto o empregado como o empregador, embora no me parea ser detentor de interesse jurdico e moral o abastado patro que vise a compelir um hipossuficiente a lhe pagar uma indenizao, por mais insignificante que seja.24 ANTONIO CHAVES, comenta: ... 5. O DANO MORAL NAS RELAES DE TRABALHO PERANTE A JURISPRUDNCIA Eis a matria que tem sido objeto de numerosas decises dos nossos tribunais. Dentre as mais interessantes est uma relativa aos servios de psicologia organizacional consistentes de elaborao de laudos e pareceres objetivando avaliar aptides e adaptabilidade de candidatos emprego e j funcionrios de empres priv d

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Estaro acobertados por segredo profissional? A quem pertencem esses elementos; psicloga ou empresa? Poder ela inciner-los ou inutiliz-los por outra forma? Muito embora, num caso concreto tenha sustentado no ter praticado nenhum ato ilcito, pois a documentao destruda no seria de propriedade da firma, e, ao elimin-la, tenha to-somente preservado o carter sigiloso dos trabalhos de psicologia retratados no material incinerado, agindo no s no exerccio regular de um direito, como tambm sob o imperativo de um dever tico, em ao que lhe foi movida por uma indstria reconheceu acrdo unnime da 2 Cmara Civil do TJRS, registrado em 25.10.90, AC 590.011.490, ADV 53.276 que ao destruir tais documentos, que constituem propriedade da empresa empregadora, praticam ilcito indenizvel na forma da lei civil. Juridicamente - ponderou o relator, Des. JOO PEDRO as apelantes estiveram vinculadas empresa na qualidade de empregadas, com pactos laborais regidos pela CLT, segundo se dessume sem dificuldade das fichas de Registro de Empregados. Prestavam servios de natureza no eventual empresa, sob a dependncia desta e mediante salrio. Isto importa, de conseqncia, em que deve ser afastada qualquer tentativa de centrar a discusso em torno da atividade profissional liberal, onde, como consabido, inexiste relao empregatcia com vnculo de subordinao e a atividade laboral encontra previso de direito positivo nas normas da lei civil substantiva que tratam da locatio operarum (arts. 1.216 a 1.236 do CC). As tarefas cometidas s apelantes, nessas circunstncias, consistiam na avaliao de empregados e candidatos a emprego, atravs da aplicao de testes psicolgicos e efetuando entrevistas pessoais, elaborando laudos e pareceres, a fim de que a empregadora pudesse ter conhecimento das condies funcionais de eventuais candidatos e dos prprios funcionrios, melhormente aproveitan-

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do-os e adaptando-os em cargos e funes compatveis. O recrutamento de pessoal e mesmo a ascenso interna em quadros de carreira, em empresas de mdio e grande porte, em regra, so assistidos por profissionais da rea da psicologia e, em alguns casos, at mesmo por mdicos psiquiatras. Assim at mesmo no servio pblico em concursos para provimento de cargos que demandam nvel universitrio, em que os candidatos se submetem avaliao psicolgica realizada por psiclogos e, nos casos citados, alm disso exige-se uma ou mais entrevistas com mdicos psiquiatras. Tais avaliaes, em nvel empresarial privado, so realizadas dentro de limites abrangentes to-s dos fins a que se destinam, vale dizer, ao aproveitamento da pessoa avaliada em determinado cargo ou funo da empresa contratante. Enquanto a sade psquica do candidato no influi na realizao das tarefas que ter de realizar como empregado, se contratado, a empresa no pode ter o mnimo interesse em eventuais problemas ou traumas de que seja portador o candidato. No se est a exigir que as profissionais revelem fatos e circunstncias de natureza ntima das pessoas com quem mantiveram entrevistas e em quem procederam avaliaes. At porque o direito privacidade vem de ser consagrado agora, no Brasil, em nvel constitucional (art. 5, X, da CF). Exigir das apelantes informaes sobre a vida ntima de todas as pessoas entrevistadas, e de cada uma em particular, isto poderia ser objeto de negativa vlida, posto escudada na obrigatoriedade do segredo profissional, mas, de outra banda, exigir que no destruam informaes relativas a aptides funcionais de pessoas candidatas, ou que so empregadas da empresa, e que nessa qualidade e nesses limites foram examinadas e avaliadas psicologicamente, parece no extrapolar e nem conceder uma dimenso e uma profundidade ontolgica que tal trabalho no tem, e no deve ter. Quem se subme-

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te a uma avaliao psicolgica, com baterias de testes e entrevistas individuais, deve ter pleno conhecimento dos objetivos visados e noo daquilo que pode e do que no tem necessidade de revelar ao entrevistador. O instituto jurdico da guarda do segredo profissional tutela a liberdade individual e a relao de fidcia que deve existir entre profissional e cliente, para a proteo de um bem jurdico respeitvel, como a intimidade, no caso. Note-se que at mesmo o segredo mdico, segundo a corrente doutrinria a que se filia o Prof. FLAMNIO FVERO, considerado restrito, no possuindo carter absoluto. Nesse passo, a jurisprudncia, inclusive da Corte Excelsa, vem sendo firmada atravs de inmeros julgados (RT 562/407; 567/305; 608/326, etc.). O sigilo, afinal, estabelecido em benefcio do cliente, no do profissional, e nunca pode autorizar o cometimento de ato ilcito. A conduta das apelantes, a par de ilcito, resvala para a seara pouco edificante dos cultores to-s do interesse individual, do egosmo, em suma, pois o material destrudo poderia, eventualmente, servir para as prprias colegas, que lhes sucedessem frente do gabinete de psicologia da empresa, sem falar nos primeiros destinatrios, os trabalhadores. 6. ACUSAES LEVIANAS DO EMPREGADOR GERAM A OBRIGAO DE INDENIZAR Freqentes so os casos de suspeitas ou mesmo acusaes infundadas a empregados, at mesmo com intuito de represlia. Foi o que ocorreu, como retorso a reclamatria trabalhista, no caso Verpo & Cia. Ltda. x Jos Theodoro dos Santos. Reconheceu ac. un. do 3 GCC, TJRS, de 28.04.1989, nos EI 587.055.682, rel. Des. ADROALDO FABRCIO, ADV 45.989 a responsabilidade civil da ex-empregadora ao formular contra o exempregado, na esfera policial, acusao infundada, acarretando gra-

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ve dano ao conceito social e estabilidade psquica do atingido. Mandou pagar, assim, indenizao do correspondente dano moral. Manifestao rumorosa foi a que envolveu N.M. e P.G., o primeiro padrasto do segundo e este analista de sistema jnior desde 18.12.1978 de uma grande editora de So Paulo, quando, em 13.12.1979 foi levado Delegacia da 7 Circunscrio Policial por pretenso furto de sete carretis de fitas magnticas contendo relao de clientes de mala direta. Foram ambos, em conseqncia, indiciados em inqurito. No obstante isso, a r tambm fez inserir anncio na edio de 14 de dezembro de 1979, no jornal O Estado de S. Paulo, denunciando a subtrao de aludidos carretis e mencionando expressamente o nome de ambos. Logo depois, ao que se acredita, tambm por iniciativa da editora, foi publicado artigo em revista especializada de marketing, em que se dizia citarem os autores da ao de indenizao sendo processados criminalmente por crime de furto de cadastro da mala direta. No obstante o dano causado honorabilidade de ambos, foi o inqurito policial arquivado, sobretudo por ter o representante da r desmentido a acusao, restando a ambos o vexame de se verem apontados como mprobos, sofrendo, assim as conseqncias seguintes: N. que trabalhava na empresa Sisbra - Sistemas Brasileiros de Informtica -, como consultor de planejamento industrial, ganhava ali Cr$ 170.000,00 mensais, foi despedido e no conseguiu emprego durante um ano e dois meses, indo para o Iraque, forado a aceitar emprego inferior sua capacidade e condies, com srias repercusses familiares; P. ficou desempregado at agosto de 1980, recm-casado, quase inadimplindo a casa ento adquirida, perdendo a esposa o primeiro filho do casal. Por isso, ante o ilcito praticado pela r, causa da obrigao de ressarcir os danos morais e materiais, pediram sentena condenatria, o que efetivamente ocorreu.

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O Juiz RICARDO ANTONIO ARCOVERDE CREDIE reconheceu tratar-se de hiptese de dano moral com amplas conseqncias econmicas. Invoca AGUIAR DIAS, Da responsabilidade Civil, Rio, 4 ed., 1960, pgs. 771 e 806 e acrdos, RT 521/267 e RJTJ, Lex, 81/219. Evitando a modalidade de execuo no processualmente econmica, de liquidao por artigos mandou que a r pagasse a P.G. - a ttulo de indenizao - o equivalente a mais sete meses de salrios e vantagens trabalhistas correspondentes, como frias e dcimo-terceiro salrio proporcionais, salrio-famlia, bem assim a importncia relativa aos depsitos no FGTS, com os reajustes salariais havidos, tudo acrescido dos juros legais e correo monetria, no ndice estabelecido em lei. A N.M. mandou que fosse pago o correspondente a 14 vezes a ltima remunerao recebida da Mangels Industrial S/A, atualizada para dezembro de 1979, mais as vantagens trabalhistas a ambos correspondentes, com base na variao das ORTN, tudo acrescido dos mesmos juros legais e correo monetria. A sentena de 1 grau que julgou procedente a ao foi mantida, em grau de recurso, pelos votos dos Des. MACEDO BITTENCOURT (relator designado) e CAMARGO SAMPAIO. Pouco importa que no esteja configurado qualquer crime doloso contra a honra (dos apelados), pois a ao se fundamenta no ilcito civil, que no se confunde com o criminal. Foram interpostos EI (ap. 44.564) com base em voto dissidente do Des. GARRIGS VINHAES, que entendeu que a apelante comunicando o furto dos carretis Polcia, e, depois, apontando os responsveis em virtude de acusaes levadas por outras pessoas a seu conhecimento, no cometeu ilcito algum. Antes, exercia regularmente um direito (art. 160 do CC), at t li d C RV LHO S NTOS

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constitui abuso de direito ` queixa dada Polcia, atribuindo a algum determinado crime, a no ser que se prove m-f do queixoso, ou culpa sua. A lei concede a qualquer cidado o direito de denunciar os crimes e para evitar abusos pune a denncia caluniosa (fls. 365, vol. III, CCB Interpretado), para fechar: Se a r firmou-se em imputao sria, como se tem notcia pelos depoimentos colhidos no inqurito, se no acusou com leviandade e se no se configurou o abuso do direito, no se v por onde compeli-la a indenizar possveis danos sofridos pelos autores. Mas a 6 Cmara do TJSP, aos 08.08.1985, rel. Des. ORLANDO GANDOLFO confirmou a deciso de primeira instncia (RT 603/55): Age imprudentemente - e a imprudncia forma de culpa que leva indenizao do dano causado - aquele que divulga pela imprensa conduta desonrosa imputada a outrem antes de qualquer pronunciamento judicial, repercutindo o dano moral sobre o patrimnio, mxime se se leve em conta que, por deciso judicial, o IP instaurado contra o ofendido foi arquivado, ante a inexistncia da prova da materialidade do crime notificado. 7. A REPARAO DEVE SER PLEITEADA NOS PRPRIOS AUTOS DA AO TRABALHISTA Admite o art. 483 da CLT possa o empregado considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao, entre outras hipteses, quando praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama. Abre as portas, assim, ao amplo reconhecimento do dano moral e sua ressarcibilidade. A primeira questo que se apresenta se, no mesmo processo trabalhista, poder o empregado adentrar com o pedido de avaliao

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e cobrana dessa reparao, ou se dever recorrer justia comum. O princpio da inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, gravado no art. 5, X, da CF, assegurando o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao encontra complemento, para a soluo do problema, no disposto no art. 114, caput, que atribui a Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. Verificando no haver lei alguma que exclua dessas outras controvrsias a questo do dano moral, demonstra ANTONIO CARLOS AMARAL LEO, A Questo do Dano Moral na Justia do Trabalho, RT, vol. 701, maro de 1994, pgs. 248 e 249 que a Justia Obreira pode e deve proferir em seus julgados a condenao tambm na verba relativa ao dano moral. Alicera sua argumentao na sntese prtica do Prof. JOO DO CARMO: alm de ser um direito, de graa para o trabalhador brasileiro reivindicar o direito ao dano moral na Justia do Trabalho, pois se tiver de ir Justia Cvel, na maioria das vezes, no tem como arcar com as custas do processo, fato esse que s vem ao encontro dos interesses do empregador, assim como racionaliza a busca da prestao jurisdicional, evitando litigar em dois juzos.21A

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CITAES

1- RUI STOCCO - Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, ed. RT, p. 395. 2- JOS DE AGIAR DIAS - Da Responsabilidade Cvil, v. II p. 780. 3- ANTONIO CHAVES - Tratado de Direito Civil, p. 607. 4- WILSON MELO DA SILVA - O dano moral e sua reparao, p. 11 5 - ARNOLDO MEDEIROS DA FONSECA -Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, p.242, v.14. 6 - MARIA HELENA DINIZ - Curso de Direito Civil Brasileiro p. 71. 7 - R. LIMONGI FRANA - Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, p. 181 do vol.33. 8 - WLADIMIR VALLER - A Reparao do Dano Moral no Direito Brasileiro, p. 29. 9 - JOS RAFFAELLI SANTINI - Dano Moral, p. 27 10 - JOS DE AGUIAR DIAS - Responsabilidade Civil, p. 772. 11 - YUSSEF SAID CAHALI - Dano e Indenizao, p. 6. 12 - WLADIMIR VALLER - A Reparao do Dano Moral no Direito Brasileiro, p. 36.

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13 - WILSON MELO DA SILVA, O Dano Moral e sua Reparao, Forense, 1955, p. 423. 14 - CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA - Instituies de Direito Civil. 15 - MARIA HELENA DINIZ -Curso de Direito Civil Brasileiro, p. 81. 16 - JOS DE AGUIAR DIAS - Da Responsabilidade Civil, vol. II, p. 354. 17 - JOS RAFFAELLI SANTINI - Dano Moral, p. 42, 1997. 18 - CLVIS BEVILAQUA, Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. 19 PONTES DE MIRANDA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, p. 226. 20 - ARAKEN DE ASSIS. Indenizao do Dano Moral. (Publicada na RJ n 236 - JUN/97, pg. 5) 21 - ANTONIO CHAVES. Responsabilidade Civil - Atualizao em Matria de Responsabilidade por Danos Morais (Publicada na RJ n 231 - JAN/97, pg. 11) 21A - Prof. ANTNIO CHA VES (Publicada na RJ n 220, pg. 5) 22 YUSSEF SAID CAHALI, Dano Moral, RT, 1999, p. 363 a 370 e 705. 23 - CARLOS EDUARDO OLIVEIRA DIAS - Juiz do Trabalho Presidente da 1 JCJ de Sorocaba/SP, publicado na revista Consultor Jurdico.
24 - ORLANDO TEIXEIRA DA COSTA - Ministro ex-Presidente imediato do TST. Presidente da Academia Nacional do Direito do Trabalho. ST n 88, pg. 7.

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JULGADOS SELECIONADOS

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INDENIZAO - DANOS MATERIAL E MORAL - VO ATRASO E EXTRAVIO DE BAGAGEM. Longe fica de implicar violncia ao artigo 178 da Constituio Federal provimento em que reconhecido o direito de passageira indenizao por danos materiais e morais decorrentes de atraso de vo. (JSTF - Volume 236 - Pgina 110) AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO N 198.380-9 - RJ Segunda Turma (DJ, 12.06.1998) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Agravante: Alitalia Linee Aeree Italiane S. P. A. Advogados: Carlos Paiva e outro Agravada: Fernanda Cardim de Magalhes Advogada: Dmina Zerbouli EMENTA: - INDENIZAO - DANOS MATERIAL E MORAL - VO - ATRASO E EXTRAVIO DE BAGAGEM. Longe fica de implicar violncia ao artigo 178 da Constituio Federal provimento em que reconhecido o direito de passageira indenizao por danos materiais e morais decorrentes de atraso de vo. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental. Braslia, 27 de abril de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MARCO AURLIO, Relator. RELATRIO

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O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Eis os fundamentos com os quais neguei acolhida ao pedido formulado no agravo: Da leitura do acrdo prolatado pela Corte de origem (folhas 51 a 56), integrado pelo de folhas 61 a 63, depreende-se que a lide foi dirimida luz de normas estritamente legais, no possuindo, em si, contornos suficientes a impulsionar o recurso extraordinrio. Fez-se ver que a ora Agravante no se desincumbiu do nus de provar que os acontecimentos nefastos para a Agravada teriam resultado de motivo de fora maior, consignando-se, aps, que a indenizao de que trata o item III do artigo 22 da Conveno de Varsvia diz respeito, apenas, perda ou destruio de objetos mantidos sob a guarda da companhia e no reparao de danos decorrentes de atraso no vo ou na partida. Simplesmente inexiste disciplina constitucional acerca da matria, o que revelado, at mesmo, com a articulao sobre o princpio da legalidade, pretendendo-se com isso conduzir rgo desta Corte a proceder ao exame do desfecho da lide sob o ngulo dos diplomas legais citados nas razes do extraordinrio (folha 123). A Agravante, com a pea de folhas 125 a 135, insiste na violncia ao artigo 178 da Constituio Federal, preceito que, segundo alega, vem evocando desde a contestao. Assevera que o atraso no vo deu-se em decorrncia da greve de pilotos e bombeiros no aeroporto de Roma, motivo de fora maior que no precisava ser provado, pois afirmado pela prpria Agravada, e excludente de responsabilidade da empresa area. Alude supremacia dos tratados e Convenes internacionais sobre as leis ordinrias e busca demonstrar o cabimento do extraordinrio discorrendo, novamente, sobre o tema de fundo. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Na interposio deste agravo foram observados os pressupostos de

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recorribilidade que lhe so inerentes. A pea, subscrita por profissional da advocacia credenciado por meio do documento de folha 18, foi protocolada em 19 de dezembro de 1997, sexta-feira (folha 125), e, portanto, no qinqdio, uma vez que a deciso impugnada foi veiculada no Dirio de 12 anterior, sexta-feira (folha 124). Dele conheo. Em momento algum a Corte de origem adotou entendimento contrrio ao preceito do artigo 178 da Constituio Federal, segundo o qual a lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade. O que se nota que a Corte de origem, dizendo dos danos materiais e morais decorrentes de atraso de vo e extravio momentneo de bagagem, imps ora Recorrente a obrigao de indenizar. Esta Turma j assentou que no se sobrepe Carta da Repblica preceito de conveno limitando a verba indenizatria: INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA - OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO FEDERAL - SUPREMACIA. O fato de a Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao tarifada por danos materiais no exclui a relativa aos danos morais. Configurados esses pelo sentimento de desconforto, de constrangimento, aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala, cumpre observar a Carta Poltica da Repblica incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a tratados e convenes ratificados pelo Brasil (Recurso Extraordinrio n 172.720-9/ RJ, por mim relatado, perante a Segunda Turma, com aresto veiculado no Dirio da Justia de 21 de fevereiro de 1997). Por tais razes, permanece ntegra a deciso proferida. Nego provimento a este regimental. EXTRATO DE ATA

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Ag (AgRg) n. 198.380-9 - RJ - Relator: Min. Marco Aurlio. Agte.: Alitalia Linee Aeree Italiane S. P. A. Advs.: Carlos Paiva e outro. Agda.: Fernanda Cardim de Magalhes. Adva.: Dmina Zerbouli. Deciso: Por unanimidade, a Turma negou provimento ao agravo regimental. 2 Turma, 27.04.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Cludio Lemos Fonteles. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio.

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INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA. Longe fica de vulnerar o artigo 5, inciso II, e 2 deciso mediante a qual, a partir do disposto nos incisos 5 e 10 nele contidos, reconhecido o direito indenizao por dano moral decorrente de atraso em vo e perda de conexo. Precedente: Recurso Extraordinrio n 172.720-9, Segunda Turma, Dirio da Justia de 21 de fevereiro de 1997. (JSTF - Volume 240 - Pgina 74) AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO N 196.379-9 - RJ Segunda Turma (DJ, 24.04.1998) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Agravante: AEROPERU - Empresa de Transporte Areo Del Per S/A Advogado: Carlos Paiva Agravada: Fernanda Vieira Lima Advogado: Nereu de Matos Peixoto EMENTA: - INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA. Longe fica de vulnerar o artigo 5, inciso II, e 2 deciso mediante a qual, a partir do disposto nos incisos 5 e 10 nele contidos, reconhecido o direito indenizao por dano moral decorrente de atraso em vo e perda de conexo. Precedente: Recurso Extraordinrio n 172.720-9, Segunda Turma, Dirio da Justia de 21 de fevereiro de 1997. ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental. Braslia, 23 de maro de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MARCO AURLIO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Mediante a deciso de folhas 83 a 85, neguei acolhida ao pedido formulado no agravo pelos seguintes fundamentos: Inicialmente, consigne-se no caber na via estreita do extraordinrio a substituio das premissas fticas constantes do acrdo impugnado. Assim, no se tem como redefinir a ocorrncia, ou no, do dano moral que, de acordo com a Corte de origem, revelou-se na frustrao por ela sofrida com a perda de um dia de viagem, alm do incmodo e insegurana, sentidos pelo fato de se ver em pas estranho para o qual no tinha qualquer previso de visitar. Relativamente aos limites traados pelo Tratado de Varsvia e pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica, nova realidade surgiu com a Carta de 1988, no que previsto o direito indenizao quer pelo dano material, quer pelo moral. Sobre o tema decidiu a Segunda Turma em recurso extraordinrio do qual fui Relator e que versou sobre o extravio de bagagem, consoante se depreende da seguinte ementa: INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA - OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO FEDERAL - SUPREMACIA. O fato de a Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao tarifada por danos materiais no exclui a relativa aos danos morais. Configurados estes pelo sentimento de desconforto, de constrangimento, aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala, cumpre observar a Carta Poltica da Repblica -

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incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a tratados e convenes ratificados pelo Brasil. Destarte, descabe cogitar, na espcie, de violncia ao inciso II e/ou ao 2 do artigo 5 do Diploma Maior, cujos preceitos restaram atendidos, valendo notar que os tratados subscritos pelo Brasil no se superpem Constituio Federal. Em sntese, em momento algum deliberou-se contrariamente quer ao princpio da legalidade, quer regra segundo a qual os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem outros decorrentes do regime dos princpios por ela adotados ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte (folhas 84 e 85). Da o agravo regimental de folhas 87 a 99, com o qual a Agravante, tomando o ato impugnado por mero despacho, busca afastar a pertinncia do precedente evocado, porquanto ainda no transitado em julgado, pendendo de exame os embargos de declarao, e de divergncia interpostos. Aponta para a inconstitucionalidade do entendimento adotado, por afrontar a norma inserta no artigo 178 do Diploma Maior e alude jurisprudncia do Pas no sentido do respeito aos compromissos assumidos perante as demais naes do mundo. Nesse passo, insiste no trnsito do extraordinrio, renovando os argumentos nele expendidos. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Na interposio deste agravo foram observados os pressupostos de recorribilidade que lhe so inerentes. A pea, subscrita por profissional da advocacia credenciado mediante o documento de folha 47, foi protocolada dentro do qinqdio. A deciso impugnada restou veiculada no Dirio de 14 de agosto de 1997, quinta-feira (folha 86), ocorrendo a manifestao do inconformismo em 19 imediato, tera-feira (folha 87). Dele conheo. No mrito, as premissas da deciso atacada no restaram infirmadas pela Agravante. Conforme consta do trecho acima trans-

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crito, a Carta Poltica da Repblica previu o direito indenizao por dano moral, no cabendo, em detrimento dela, potencializar a circunstncia de a Conveno de Varsvia apenas dispor sobre a responsabilidade, considerado o prejuzo material, conforme, alis, decidiu esta Turma ao julgar o Recurso Extraordinrio n 172.720. Por tais razes, no vislumbrando a violncia articulada na minuta do regimental, nego-lhe provimento. como voto, na espcie dos autos. EXTRATO DE ATA Ag (AgRg) n. 196.379-9 - RJ - Relator: Min. Marco Aurlio. Agte.: AEROPERU - Empresa de Transporte Areo Del Per S/A. Adv.: Carlos Paiva. Agda.: Fernanda Vieira Lima. Adv.: Nereu de Matos Peixoto. Deciso: Por unanimidade, a Turma negou provimento ao agravo regimental. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Carlos Velloso. 2 Turma, 23.03.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio.

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CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. DANOS PATRIMONIAL E MORAL. ART. 602 DO CPC. (JSTJ e TRF - Volume 101 - Pgina 85) RECURSO ESPECIAL N. 23.575 - DF (92.0014665-1) Quarta Turma (DJ, 01.09.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha Recorrente: Zilda Medeiros Leite Recorrida: Viao Anapolina Ltda. Advogados: Drs. Arturo Buzzi e outro e Walteci Cruccioli Ribeiro e outro EMENTA: - CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. DANOS PATRIMONIAL E MORAL. ART. 602 DO CPC. I - A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (danum in re ipsa). Verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa). II - Assim, o s fato de o r. acrdo guerreado ter reconhecido a perda em 30% da capacidade laborativa da recorrente, conseqente de ato culposo atribudo recorrida, j bastante, por si mesmo, para se ter como existente a leso moral e, por decorrncia, o direito daquela a ser indenizada e desta de arrostar com o nus da reparao. III - Tem natureza alimentar, para fins do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, a indenizao a ser paga mensalmente pela empresa particular de transporte a passageiro seu que sofrer danos por acidente cuja culpa seja a ela atribuda, pois objetiva a complementar

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salrio e a possibilitar, vtima, os meios necessrios para o seu sustento e/ou de sua famlia. IV - Est subsumida, na expresso ato ilcito, inserta no caput do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, a indenizao decorrente de acidente nas condies acima cogitadas. V - A experincia comum previne ser temerrio, em face da celeridade das variaes e das incertezas econmicas no mundo de hoje, asseverar que uma empresa particular, por slida e confortvel que seja a sua situao atual, nela seguramente permanecer, por longo prazo, com o mesmo status econmico em que presentemente possa ela se encontrar. VI - A finalidade primordial da norma contida no caput e nos 1 e 2 do artigo acima mencionado a de dar ao lesado a segurana de que no ser frustrado quanto ao efetivo recebimento das prestaes futuras. VII - Por isso, a cautela recomenda a constituio de um capital, ou a prestao de uma cauo fidejussria, para garantia do recebimento das prestaes de quem na causa foi exitoso. VIII - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial (Smula n. 7/STJ). IX - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessas partes, provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer em parte do recurso, e nessa parte, dar-lhe provimento, nos termos do voto do Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Custas, como de lei. Braslia, 9 de junho de 1997 (data do julgamento).

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Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Presidente Ministro CSAR ASFOR ROCHA, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA: - A recorrente era uma das passageiras do nibus da recorrida causador de um acidente de trnsito por imprudncia e impercia do seu motorista e que trafegava sem segurana, com lonas dos pneus soltas e descoladas, tendo sofrido leses corporais que a deixaram temporariamente incapacitada para o trabalho e com seqelas na sua coluna vertebral, reduzindo sua capacidade laborativa. Por isso, promoveu uma ao de reparao de danos requerendo: a) quanto aos patrimoniais: a.1) o reembolso das despesas com o tratamento mdico cirrgico realizado; a.2) o pagamento de todas as despesas com provveis intervenes cirrgicas a que tiver de se submeter; a.3) os lucros cessantes que deixou de auferir durante todo o perodo de convalescena, calculado com base nos ganhos que percebia de pro labore e nos prejuzos que sofreu a sua microempresa que, com o seu afastamento, ficou entregue a terceiros; a.4) uma penso vitalcia, garantida pela constituio de um capital representado por ttulos da dvida pblica. b) quanto aos danos morais, porque sofreu tristeza, dor, constrangimento personalidade e liberdade de locomoo, suscetveis de serem indenizadas, como direito subjetivo da prpria pessoa ofendida, qual sucede no caso de leses corpreas deformantes, que resultaram do acidente (fls. 05). A ao foi julgada parcialmente procedente em primeira instncia, do que apelaram as partes. No que interessa o v. aresto hostilizado, assim consignou quanto aos lucros cessantes: Pediu a autora, como reparao do dano patrimonial, alm do reembolso das despesas mdico-cirrgicas, lucros cessantes pelo

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perodo compreendido entre o acidente e o fim da convalescena, em que ela, microempresria, se viu afastada do trabalho, advindolhe prejuzos (fls. 290). ....................................... Qualificando-se como empresria, comprovou a autora tal qualidade. O que no provou, e que se fazia necessrio, foi que deixou de obter ganhos no perodo de convalescena. Pela prpria natureza da sociedade de que faz parte e, pela ausncia de prova em contrrio, conclui-se que a empresa no deixou de produzir rendimentos, dos quais a scia, autora desta ao, participou, na proporo das quotas que lhe competem na participao do capital social. No h pois que se conceder indenizao a ttulo de lucros cessantes, se deles a autora no fez prova (fls. 290). No atinente ao dano moral: Quanto indenizao por dano moral, h que permanecer a deciso monocrtica. Mesmo que me filiasse moderna corrente doutrinria que reconhece plena autonomia da indenizao por dano moral, no teria, no presente caso, como conceder a indenizao, posto que o dano moral no se configurou. A perda relativa da flexibilidade de movimentos dorsais da r no lhe causa, pelo modus vivendi que possui, qualquer dano de ordem moral. Por tal no se v impedida ou restringida em exercer as atividades que exercia antes do acidente. Ademais, no aponta a autora em que, especificamente, atribui a ofensa moral que lhe teria causado o acidente. O que se demonstrou, com preciso pelo laudo mdico, foi a perda, em 30% da capacidade laborativa, e por tal perda concedeu a MM Juza indenizao em forma de penso vitalcia, ficando assim plenamente restaurada qualquer leso ao direito decorrente do acidente. Entendo que, antes de se procurar, atravs da indenizao por dano moral, quantificar e atribuir preo dor sofrida, - o que nos poderia levar a criar, como no Direito Francs, uma tabela de preos para perdas

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de carter subjetivo - deve-se conceder tal indenizao com o objetivo de atender por inteiro a pretenso que se demonstra justa. Neste aspecto foi plena a sentena, compondo as perdas sofridas (fls. 290/291). Com referncia pretenso da autora de que o pagamento da penso a que fez jus se faa com a renda proveniente de ttulos da dvida pblica (fls. 291): A respeito, deve-se observar o contedo do art. 602, caput, do Cdigo de Processo Civil. Nele se preceitua que a constituio de um capital, cuja renda assegure o cumprimento da condenao, s cabvel quando a indenizao for por ato ilcito e incluir prestao de alimentos. Tal no o que se afigura na presente ao. No se trata de ato ilcito e sequer de prestao de alimentos, mas de indenizao decorrente de reduo da capacidade laborativa da autora (fls. 291). ....................................... O que importa, retomo, que a interessada receba a penso que lhe foi reconhecida, reajustada conforme determinao judicial. Sendo a r empresa consolidada, no corre a autora risco de no receber a penso estipulada em pagamentos mensais com sua incluso em folha de pagamento. Deve portanto ser mantida a deciso quanto forma de pagamento da indenizao (fls. 293). Da o recurso especial em exame lanado com base nas alneas a e c do permissor constitucional por sugerida dissidncia com os julgados que indica e por alegada violao ao pargrafo nico do art. 76 e aos arts. 159 e 1.533 do Cdigo Civil (referente ao dano moral); ao art. 1.539 do Cdigo Civil, atinente aos lucros cessantes; e ao art. 602 do Cdigo de Processo Civil, pertinente garantia das prestaes vincendas atravs de cauo idnea. Devidamente respondido, o recurso foi admitido na origem. Recebi o processo, por atribuio, em 1 de fevereiro de 1996, e remeti-o para a douta Subprocuradoria-Geral da Repblica no dia 31 de maio, de l retornando no dia 14 do corrente ms de maio de

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1997 com parecer pelo seu provimento, tendo o processo sido indicado para pauta no dia 23 do mesmo ms. o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. DANOS PATRIMONIAL E MORAL. ART. 602 DO CPC. I - A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (danum in re ipsa). Verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa). Assim, o s fato de o r. acrdo guerreado ter reconhecido a perda em 30% da capacidade laborativa da recorrente, conseqente de ato culposo atribudo recorrida, j bastante, por si mesmo, para se ter como existente a leso moral e, por decorrncia, o direito daquela a ser indenizada e desta de arrostar com o nus da reparao. II - Tem natureza alimentar a indenizao a ser paga mensalmente pela empresa particular de transporte a passageiro seu que sofrer danos por acidente cuja culpa seja a ela atribuda, pois objetiva a complementar salrio e a possibilitar, vtima, os meios necessrios para o seu sustento e/ou de sua famlia. Est subsumida, na expresso ato ilcito, inserta no caput do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, a indenizao decorrente de acidente nas condies acima cogitadas. A experincia comum previne ser temerrio, em face da celeridade das variaes e das incertezas econmicas no mundo de hoje, asseverar que uma empresa particular, por slida e confortvel que seja a sua situao atual, nela seguramente permanecer, em longo prazo, com o mesmo status econmico em que presentemente possa ela se encontrar. A finalidade primordial da norma contida no caput e nos 1 e 2 do artigo acima mencionado a de dar ao lesado a segurana de que no ser frustrado quanto

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ao efetivo recebimento das prestaes futuras. Por isso, a cautela recomenda a constituio de um capital, ou a prestao de uma cauo fidejussria, para garantia do recebimento das prestaes de quem na causa foi exitoso. III - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial (Smula n. 7/STJ). IV - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessas partes, provido. O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA (Relator): 1. Inicialmente aprecio a postulao referente ao ressarcimento pelo dano moral sofrido, que foi afastado pela deciso singular, por no admitir a sua cumulatividade com o dano patrimonial, e pelo v. aresto atacado, ao fundamento de que no estaria ele configurado uma vez que a perda relativa da flexibilidade de movimentos dorsais da r no lhe causa, pelo modos vivendi que possui, qualquer dano de ordem moral, nada obstante ter reconhecido que o que se demonstrou, com preciso pelo laudo mdico, foi a perda, em 30% da capacidade laborativa, e por tal perda conceder a MM Juza indenizao em forma de penso vitalcia, ficando assim plenamente restaurada qualquer leso ao direito decorrente do acidente (fls. 291). Dessas afirmaes percebe-se que as instncias ordinrias reconheceram incontrastavelmente que a recorrente sofreu uma perda de 30% de sua capacidade laborativa, pela reduo relativa da flexibilidade de seus movimentos dorsais, decorrente da seqela permanente sofrida por sua coluna vertebral. No entanto, mesmo em face dessas evidncias, a reparao pelo dano moral foi negada ao fundamento de que a concesso da penso vitalcia teria restaurado qualquer leso ao direito decorrente do acidente. Vislumbra-se, dessas colocaes, uma confuso conceitual entre dano patrimonial e dano moral, de h muito j superada pela melhor doutrina e pela jurisprudncia dominante.

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Pois se certo que a indenizao do dano patrimonial objetiva a recompor as perdas materiais sofridas, de tal sorte que a situao econmica da vtima retorne ao status quo ante leso, j no atinente ao dano moral o que se atribui ao lesado uma mera compensao, uma satisfao, um consolo, para amenizar o pesar ntimo que o machuca e amainar a dor que o maltrata. Por isso mesmo que de um mesmo fato podem resultar ofensas patrimoniais e morais. A par disso, como salienta a Dra. Maria Cristina da Silva Carmignani, em trabalho publicado na Revista do Advogado n. 49, editada pela conceituada Associao dos Advogados de So Paulo, a concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente opera-se por fora do simples fato da violao (danum in re ipsa). Verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar de prova do dano moral, se presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa). Preleciona o Professor Carlos Alberto Bittar que a reparao do dano moral baliza-se na responsabilizao do ofensor pelo simples fato da violao; na desnecessidade da prova do prejuzo e na atribuio indenizao de valor de desestmulo a novas prticas lesivas. Assim, o s fato de o r. acrdo guerreado ter reconhecido a perda em 30% da capacidade laborativa da recorrente, conseqente de ato culposo atribudo recorrida, j bastante, por si mesmo, para se ter como existente a leso moral e, por decorrncia, o direito daquela a ser indenizada e desta de arrostar com o nus da reparao que, pelas circunstncias da causa, deixo de logo fixada no valor correspondente a 100 (cem) salrios mnimos, pela sua expresso monetria vigente no dia do efetivo pagamento, pagos de imediato, de uma s vez. 2. Passo a examinar agora a questo referente obrigatoriedade ou no da constituio do capital necessrio garantia das parcelas vincendas.

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O r. decisum atacado entendeu pela negativa, considerao de que nem se cuidaria de prestao alimentcia, nem de ato ilcito, mas de um mero inadimplemento decorrente do contrato de transporte (pois a recorrente era passageira do acidentado veculo da recorrida, causador do acidente). Evidentemente que a indenizao referida no pode ser igualada aos alimentos definidos pelo Direito de Famlia, mas no se pode negar que tenha ela, para esses fins, natureza alimentar, pois objetiva a complementar salrio e a possibilitar recorrente ter os meios necessrios para o seu sustento e/ou de sua famlia. Por outro lado, tenho para mim que est subsumida, na expresso ato ilcito, inserta no caput do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, a indenizao decorrente do acidente nas condies acima cogitadas, em que foi reconhecida a culpa da recorrida pelos danos sofridos por seus passageiros. No se pode perder de vista que a finalidade primordial daquela regra a de dar ao lesado a segurana de que no ser frustrado quanto ao efetivo recebimento das prestaes futuras. certo que o douto aresto atacado reconheceu a recorrida como uma empresa consolidada, chegando a consignar, inclusive, que no corre a autora risco de no receber a penso estipulada em pagamentos mensais com sua incluso em folha de pagamento (fls. 293). Todavia, a experincia comum previne ser temerrio, em face da celeridade das variaes e das incertezas econmicas no mundo de hoje, asseverar que uma empresa particular, por slida e confortvel que seja a sua situao atual, nela seguramente permanecer, em longo prazo, com o mesmo status econmico em que presentemente possa ela se encontrar. Bem por isso que tambm quanto a esse aspecto dou provimento ao recurso para o fim de determinar recorrida a constituio de um capital, ou a prestao de uma cauo fidejussria, nos termos pontificados pelo caput e 1 e 2 do art. 602 do Cdigo de Processo Civil.

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3. Por fim, debruo-me sobre o pleito da recorrente quando busca indenizao a ttulo de lucros cessantes. O r. aresto impugnado, sobre esse tpico, assim registrou: Qualificando-se como empresria, comprovou a autora tal qualidade. O que no provou, e que se fazia necessrio, foi que deixou de obter ganhos no perodo de convalescena. Pela prpria natureza da sociedade de que faz parte e, pela ausncia de prova em contrrio, conclui-se que a empresa no deixou de produzir rendimentos, dos quais a scia, autora desta ao, participou, na proporo da quotas que lhe competem na participao do capital social. No h pois que se conceder indenizao a ttulo de lucros cessantes, se deles a autora no fez prova (fls. 290). Ora, o desfazimento das concluses a que se chegou, hauridas do exame do acervo probatrio existente nos autos, encontra o intransponvel empeo decorrente do Enunciado n. 7 da Smula/ STJ, segundo o qual a pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial, em vista de as instncias ordinrias decidirem soberanamente sobre os fatos da causa. 4. Diante de tais pressupostos, conheo parcialmente do recurso e nessas partes conhecidas lhe dou provimento para o fim de tambm condenar a recorrida no pagamento, a ttulo de indenizao por danos morais, no valor correspondente a 100 (cem) salrios mnimos, pela sua expresso monetria vigente no dia do efetivo pagamento, pagos de imediato, de uma s vez, bem como na constituio de um capital, ou que preste uma cauo fidejussria, nos termos pontificados pelo caput e 1 e 2 do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, para o fim de assegurar ou garantir o pagamento das prestaes vincendas. EXTATO DA MINUTA REsp n. 23.575 - DF - (92.0014665-1) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha. Recorrente: Zilda Medeiros Leite. Recorrida: Viao Anapolina Ltda. Advogados: Drs. Arturo Buzzi e outro e Walteci Cruccioli Ribeiro e outro.

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Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 09.06.97 - 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA.

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CIVIL. DANOS PATRIMONIAL E MORAL. CUMULATIVIDADE. (JSTJ e TRF - Volume 102 - Pgina 150) RECURSO ESPECIAL N. 68.845 - MG (95.0032312-5) Quarta Turma (DJ, 13.10.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha Recorrente: Deasil Aires da Silva Jnior Recorrida: Companhia Vale do Rio Doce Advogados: Drs. Eldney Jos Carvalho e Alexandre Vieira dos Anjos e outros Sustentao Oral: Dra. Rosa Maria Meguerian, pelo recorrente EMENTA: - CIVIL. DANOS PATRIMONIAL E MORAL. CUMULATIVIDADE. I - A indenizao do dano patrimonial objetiva a recompor as perdas materiais sofridas, de tal sorte que a situao econmica da vtima retorne ao status quo ante leso. II - J no atinente ao dano moral o que se atribui ao lesado uma mera compensao, uma satisfao, um consolo, para amenizar o pesar ntimo que o machuca e amainar a dor que o maltrata. III - So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato (Smula n. 37/STJ). IV - Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, parcialmente provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento

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parcial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Bueno de Souza. Custas, como de lei. Braslia, 5 de agosto de 1997 (data do julgamento). Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Presidente Ministro CSAR ASFOR ROCHA, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA: - Do r. aresto que deu parcial provimento apelao contra sentena que julgara parcialmente procedente a ao sumarssima de perdas e danos aforada pelo recorrente contra a recorrida, extraio as seguintes passagens: Trata-se de ao sumarssima de reparao de danos, julgada procedente, em parte, pelo MM. Juiz, que imps, todavia, r, ora apelante, a obrigao de no s pagar em sua totalidade a indenizao arbitrada, como tambm de duplic-la, de conformidade com o teor do art. 1.538, 1, do Cdigo Civil. No havendo apelado o autor, conformou-se ele com a sentena na parte em que o MM. Juiz acolheu apenas em parte o seu pedido, por ter entendido que ele concorreu, por impercia e por imprudncia, para o acidente. No h dvida quanto ao fato de ter tambm a r, ora apelante, agido culposamente, ao deixar de dotar o cruzamento da via frrea com a rodovia onde ocorreu o acidente, da cancela, da barreira, do semforo ou da presena de um guarda, para prevenir acidentes, em atendimento ao disposto no art. 21 da Lei n. 2.681/12, mormente tratando-se de local de trnsito relativamente intenso e de visibilidade deficiente, onde j ocorreram diversos acidentes, conforme informao das testemunhas que depuseram no processo, pelo que deve responder pelas conseqncias sofridas pelo apelado.

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Por se tratar, porm, de hiptese de culpa recproca, a indenizao devida pela metade, de acordo com a orientao dominante da jurisprudncia dos nossos Tribunais (fls. 128/129). ............................ A falta de outros elementos suficientes de prova dos rendimentos do apelado, ter que tomar-se por base o valor correspondente a cinco salrios mnimos mensais, ou seja, ao total fixado pelo MM. Juiz, somados os valores arbitrados separadamente, porm reduzido, proporcionalmente culpa deste, para impor-se apelante a obrigao de pagar-lhe o equivalente a trs salrios mnimos mensais, no at que ele complete 65 anos, hiptese que s seria de adotar-se se se tratasse de reparao reclamada por descendente ou beneficirio de vtima falecida, mas vitaliciamente, como a recorrente argumenta acertadamente em suas razes de recurso. A hiptese no tambm a prevista no art. 1.538, 1, do Cdigo Civil, por no se tratar de caso referente indenizao de despesa de tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena da vtima, mas a do art. 1.539 do mesmo Cdigo, por tratar-se de indenizao resultante de ofensa pessoal, de carter definitivo, em razo da qual o ofendido no possa exercer seu ofcio ou sua profisso ou tenha sofrido a diminuio de sua capacidade de trabalho, pelo que no h justificativa para a duplicao do valor a ser pago (fls. 130/131). ............................ Da o recurso especial em exame com base nas letras a e b do permissor constitucional por sugerida divergncia com o julgado cuja ementa indica e por alegada violao ao 1 do art. 1.538 do Cdigo Civil e ao Enunciado n. 37 da Smula/STJ que permite a cumulatividade dos danos material e moral oriundos do mesmo fato. Devidamente respondido, o recurso foi admitido na origem. Recebi o processo, por atribuio, em 1 de fevereiro de 1996, e remeti-o para pauta no dia 18 de junho do ano seguinte.

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o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL. DANOS PATRIMONIAL E MORAL. CUMULATIVIDADE. I - A indenizao do dano patrimonial objetiva a recompor as perdas materiais sofridas, de tal sorte que a situao econmica da vtima retorne ao status quo ante leso. II - J no atinente ao dano moral o que se atribui ao lesado uma mera compensao, uma satisfao, um consolo, para amenizar o pesar ntimo que o machuca e amainar a dor que o maltrata. III - So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato (Smula n. 37/STJ). IV - Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, parcialmente provido. O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA (Relator): - 1. Inicialmente aprecio a postulao referente ao ressarcimento pelo dano moral sofrido, que foi afastado pela deciso recorrida ao entendimento de que a reparao pelo dano patrimonial j compreenderia a decorrente do dano moral, nada obstante reconhecer os graves danos sofridos pelo recorrente, incluindo a a amputao de uma perna atingindo a regio escrotal. Vislumbra-se, das colocaes transcritas do r. aresto hostilizado, uma confuso conceitual entre dano patrimonial e dano moral, de h muito j superada pela melhor doutrina e pela jurisprudncia dominante. Pois se certo que a indenizao do dano patrimonial objetiva a recompor as perdas materiais sofridas, de tal sorte que a situao econmica da vtima retorne ao status quo ante leso, j no atinente ao dano moral o que se atribui ao lesado uma mera compensao, uma satisfao, um consolo, para amenizar o pesar ntimo que o machuca e amainar a dor que o maltrata.

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Por isso mesmo que de um mesmo fato podem resultar ofensas patrimoniais e morais como alis consagrado nesta Corte no Enunciado n. 37 de sua Smula. Com efeito, neste ponto dou parcial provimento ao recurso para o fim de condenar a recorrida no pagamento dos danos morais sofridos pelo recorrente que, pelas peculiaridades da espcie, deixo de logo fixado no valor correspondente a quinhentos salrios mnimos pelo valor vigente no dia do seu efetivo pagamento, que ser efetuado vista de uma s vez. 2. Quanto ao segundo ponto do recurso, sem razo o recorrente. que ao caso, como bem consignado no r. aresto guerreado, tem aplicao o disposto no art. 1.539 do Cdigo Civil, por tratar-se de ofensa que impossibilitou o recorrente de voltar a exercer a sua profisso, em carter definitivo. 3. Diante de tais pressupostos, conheo parcialmente do recurso e nessa parte lhe dou parcial provimento para o fim de condenar a recorrida na obrigao de pagar ao recorrente pelos danos morais por este sofridos que, pelas peculiaridades da espcie, deixo de logo fixada no valor correspondente a quinhentos salrios mnimos pelo valor vigente no dia do seu efetivo pagamento, que ser efetuado vista de uma s vez, alm das demais verbas a que a recorrida foi condenada a pagar. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 68.845 - MG - (95.0032312-5) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha. Recorrente: Deasil Aires da Silva Jnior. Recorrida: Companhia Vale do Rio Doce. Advogados: Drs. Eldney Jos Carvalho e Alexandre Vieira dos Anjos e outros. Sustentao oral: Sustentou, oralmente, a Dra. Rosa Maria Meguerian, pelo recorrente. Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento parcial, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 05.08.97 - 4 Turma).

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Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Bueno de Souza. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA.

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RESPONSABILIDADE CIVIL. CONCAUSA. PROVA. (JSTJ e TRF - Volume 102 - Pgina 181) RECURSO ESPECIAL N. 102.231 - SE (96.0046858-3) Quarta Turma (DJ, 29.09.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Sindicato dos Empregados em Estabelecimentos Bancrios de Sergipe Recorrido: Jos Alves Neto Advogados: Drs. Jos Manoel de Arruda Alvim Netto e outros e Jos Antonio Santos Ferreira Sustentao oral: Dr. Osvaldo Degrazia (pelo recorrido) EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL. CONCAUSA. PROVA. I - Ofende a regra do art. 333, I, o julgamento que dispensa o autor de fazer prova da importncia causal do comportamento do ru na produo do evento, quando aquela no decorre da experincia comum. II - Improcedncia das demais questes suscitadas nos recursos. III - No conhecimento do primeiro recurso e provimento do segundo. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do primeiro recurso, conhecer do segundo recurso e dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.

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Votaram com o Relator os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Bueno de Souza. Custas, como de lei. Braslia, 19 de agosto de 1997 (data do julgamento). Ministro BARROS MONTEIRO, Presidente - Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: - Adoto o relatrio integrante da r. sentena de fls. 448/459, verbis: Jos Alves Neto, devidamente qualificado na pea basilar, aforou perante este Juzo a presente ao de indenizao por danos materiais e morais contra o Sindicato dos Empregados em Estabelecimentos Bancrios do Estado de Sergipe, tambm detalhado nos autos, alicerando seu pedido nos mandamentos que molduram o art. 159 do Cdigo Civil e o art. 5, X, da nossa Carta Magna. Alega, em substncia, que tramitou perante a 3 Vara Cvel, da qual Juiz titular, ao popular que Clvis Barbosa de Melo e Antnio Jos de Gois moveram contra o Banco do Estado de Sergipe, o Governo do Estado de Sergipe, o Secretrio da Fazenda e o Presidente do Banco do Estado, cuja ao julgou improcedente, tendo os vencidos interposto recurso de apelao daquela deciso, ao mesmo tempo em que iniciaram uma campanha insidiosa e injuriosa contra ele, autor, apontando-o como um dos maiores devedores do BANESE e, ainda, inadimplente, estando, assim impedido de julgar a citada ao, quando, na verdade, o seu dbito junto quela instituio era irrisrio, tanto que o liquidou imediatamente, mesmo antes do vencimento. Esclarece, a seguir, que alguns contratos agrcolas feitos com o referido Banco foram cobertos pelo PROAGRO (seguro agrcola), em face de fenmenos meteorolgicos na regio onde localizam suas fazendas, cujo montante foi depositado em sua conta.

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Aduz que esse fato, comum em operao de crdito agropecurio, foi o bastante para que nova campanha difamatria se desencadeasse contra sua pessoa, noticiando-se ter o mesmo recebido a importncia de Cr$ 1.024.000,00, em troca de favores, ou seja, para que o BANESE fosse excludo da ao dantes mencionada, tendo o Sindicato-ru, atravs do panfletrio Resistncia, rgo de divulgao de suas atividades, publicado matrias nas edies de 27.10 e 03.11.93, com os seguintes ttulos: Juiz Inadimplente nega liminar contra as LFTs, e Entre Melancias e Julgamento das LFTs pode estar troca de favores, acrescentando mais adiante: acusados fogem de esclarecimentos, alm de inserir no editorial uma charge em que aparece a figura de uma pessoa em cima de uma melancia, referindo-se a ele, suplicante, e outra sua frente, atribuda ao Presidente do BANESE, com os seguintes dizeres: lhe devolvo a grana e no ano que vem c me traz uma maior, insinuando ter tido o suplicante a sua dvida anistiada. Noticia mais que 4.000 exemplares do panfletrio com a aludida matria foram espalhadas por todo o Estado e alm fronteiras, de forma irresponsvel, alm de repetir o mesmo assunto em edies subseqentes. Enfatiza que sofreu graves prejuzos morais, sociais e materiais, ficando, inclusive, emocionalmente desequilibrado, com diminuio de sua capacidade de trabalho como Juiz de Direito e como agropecuarista, ausentando-se de suas fazendas, o que contribuiu para o perecimento de 40.000 mudas de laranja na Fazenda Araticum, em Itapicuru/BA e a morte de 120 bovinos em sua propriedade situada no Municpio de Tobias Barreto, neste Estado. Avalia os danos materiais em CR$ 80.000.000,00 (oitenta milhes de cruzeiros reais) e morais em CR$ 100.000.000,00 (cem milhes de cruzeiros reais). Afinal, pugnou pela procedncia do pleito para o fim de ser condenado o ru reparao do dano no montante j referido.

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Com a inicial, o autor carreou para os autos, os documentos de fls. 07 usque 140. Determinada a citao do ru, sobreveio a resposta de fls. 148 a 165, instruda com a documentao que se v s fls. 167/172. Em sua pea de resistncia, em preliminar, argiu a sua ilegitimidade ad processum no plo passivo ao argumento de que o boletim informativo do Sindicato limitou-se a realizar meras reprodues de denncias feitas por terceiros, veiculadas em jornais de circulao em todo o Estado, a exemplo do CINFORM e da Gazeta de Sergipe; ofereceu denunciao da lide contra o Conselho Seccional da OAB, os jornais CINFORM e Gazeta de Sergipe, os Vereadores Abraho Crispim, Edvaldo Nogueira e Alcivan Menezes, bem como o Sindicato dos Jornalistas de Sergipe - SINDIJOR/SE e, alternativamente, que entidades e pessoas mencionadas fossem chamadas a integrar a lide na condio de litisconsortes necessrios. No mrito, disse que o autor no demonstrou os prejuzos alegados e mesmo que verdadeira fosse a notcia de perda das 40.000 mudas de laranja e dos 120 bovinos, isso se deveu aos efeitos da longa estiagem que assolou a regio, atingindo a todos os agricultores e criadores; referentemente aos danos morais estes so frutos da aventureira imaginao do autor, que quer tirar proveito de uma situao que no denunciada pelo ru, e sim pela OAB local, atravs de toda a imprensa sergipana; admite que, se comprovados os danos, a responsabilidade pelo seu ressarcimento no recai sobre ele, suplicado, porquanto limitou-se to-somente a reproduzir as matrias jornalsticas em seu boletim informativo. Aduz, outrossim, que o autor deixou de carrear para os autos todos os documentos referentes aos contratos de emprstimos e financiamento por lhe serem fatalmente comprometedores, requerendo que tais documentos sejam requisitados ao BANESE, bem como que o autor exibisse as suas declaraes do Imposto de Renda. Postulou a improcedncia da ao.

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A contestao foi impugnada (vide fls. 174 a 178). Pelo saneador (fls. 180 e v.), foi rechaada a preliminar de ilegitimidade passiva do ru, sendo indeferidos a denunciao lide e o litisconsrcio necessrio dos jornais, entidades e pessoas apontados, assim como a requisio e exibio de documentos, e determinada a realizao de percia, expedindo-se para tanto cartas precatrias para as Comarcas de Tobias Barreto e Itapicuru, nos termos do art. 428 do CPC. O ru agravou de instrumento desse despacho, que foi mantido e confirmado pelo Egrgio Tribunal de Justia. Realizada a percia, devolvidas as precatrias, foram as partes cientificadas da juntada dos trabalhos. O suplicado, entendendo que o perito judicial no comprovara possuir nvel universitrio e ainda carecer o laudo de fundamentao, alm de no ter sido o requerido previamente avisado da data da realizao da percia na Comarca de Itapicuru, pugnou pela sua nulidade. Ao ensejo dessa manifestao (fls. 404/408) trouxe os documentos de fls. 409 a 423, sobre os quais falou a parte contrria. Seguiu-se a instruo do feito, com a oitiva de 6 (seis) testemunhas, sendo trs de cada lado. As testemunhas do ru foram inquiridas atravs de precatria. A proposta conciliatria esboada no limiar da audincia, resultou inexitosa. Os litigantes apresentaram alegaes finais atravs de memoriais, pugnando o autor por julgamento de procedncia do pleito e o ru em sentido contrrio (fls. 448/451). A sentena julgou procedente o pedido condenado o ru ao pagamento de R$ 114.618,18 como indenizao pelo dano patrimonial, e R$ 100.000,00, a ttulo de ressarcimento do dano moral. O ru apelou e o Eg. 2 Grupo da Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Sergipe, por unanimidade, rejeitou as preliminares de admisso dos litisconsortes passivos necessrios, de cer-

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ceamento de defesa e de falta de interesse de agir do autor, e, no mrito, por votao majoritria, com voto vencido em relao aos danos materiais, negou provimento ao recurso, em acrdo assim ementado: APELAO CVEL. INDENIZATRIA. PRELIMINARES. REJEITADOS. DANOS MATERIAIS E MORAIS. VERIFICADOS. APELO IMPROVIDO. I - A no admisso de litisconsorte necessrio foi matria tratada em recurso de agravo j apreciado e julgado, portanto, matria ultrapassada. Por outro lado, verificando que a instruo processual realizou-se dentro do mais amplo contraditrio, onde os litigantes tiveram todos os meios inerentes sua defesa, no se pode cogitar em cerceamento de defesa. Preliminares rejeitadas. Deciso unnime. II - So devidos os danos materiais quando restar demonstrado que os ataques difamatrios e injuriosos sofridos pelo autor, o desestabilize emocionalmente, levando-o a descuidar do trato de seus bens e interesses particulares, redundando nos prejuzos materiais demonstrados atravs da prova pericial; ressarcindo-se disso o nexo causal entre o ilcito praticado pelo ru e os danos sofridos pelo autor. Deciso majoritria. III - Indeniza-se por danos morais quando restar, extreme de dvida, demonstrado que o autor sofreu agresses injustas que atingiram sua moralidade. Deciso unnime. Apelo improvido (fl. 557). Rejeitados os embargos de declarao, ops o ru embargos infringentes, onde reapresenta as questes preliminares e pede a prevalncia do voto vencido, que exclura da condenao a verba pleiteada a ttulo de danos materiais, compensando-se os nus da sucumbncia. O Eg. Pleno do Tribunal de Justia do Estado de Sergipe no conheceu das preliminares e, no mrito, rejeitou os embargos, em acrdo assim ementado:

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Embargos Infringentes n. 07/95 - Preliminares argidas com base no art. 267, 3, do Cdigo de Processo Civil para anular a sentena e o Acrdo n. 564/95 embargado, que desconsideraram a existncia do litisconsrcio necessrio passivo, a falta de interesse de agir do embargado e o cerceamento de defesa alegados pelos embargantes. Improvados os danos materiais e indevidos, nos termos do voto vencido. A matria objeto da divergncia diz respeito apenas aos danos materiais, vez que, os danos morais foram julgados procedentes, unanimidade, e as preliminares argidas rejeitadas tambm, por unanimidade. Embargos parciais portanto, restritos matria objeto da divergncia, nos termos do art. 530 do Cdigo de Processo Civil. No conhecida a matria preliminar, unanimidade. No mrito, rejeitados os embargos tambm, por unanimidade (fl. 641). Juntamente com os embargos infringentes, o ru interpusera recurso especial contra os acrdos proferidos na apelao e nos embargos de declarao (alnea a), alegando afronta aos arts. 3, 47, 145, pargrafos, 165, 267, 3, 332, 333, incis. I e II, 433, 435 e 452, I, 460, 458, incs. I e II, 515, 535, incs. I e II, 538, pargrafo nico, todos do CPC, e 13 da Lei n. 5.194/66. Sustentou nesse primeiro recurso: - o acrdo proferido no julgamento da apelao era omisso, da por que deveriam ter sido acolhidos os declaratrios, sendo descabida a imposio da multa do art. 538; era caso de litisconsrcio necessrio com a OAB, uma vez que o demandado se limitou a repetir o que j fora divulgado pela OAB/ SE, contra a qual o mesmo autor promove outra ao indenizatria e onde pede indenizao no valor de R$ 70.000.00; - falta ao recorrido interesse de agir, pois j no se sentira ofendido com a mesma publicao feita por outros jornais; - inexistiu o dano moral porque a notcia veiculada era verdadeira, uma vez que o BANESE quitara dvida do autor com recursos provenientes do PROAGRO; - a percia foi feita por pessoa inabilitada e juntada aos autos a destempo, devendo os honorrios do perito correr conta exclusiva do autor.

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O demandado ingressou, ainda, com recurso extraordinrio e outro especial (fls. 712/725), desta feita contra o acrdo prolatado nos embargos infringentes, no qual ratifica os fundamentos anteriormente expostos, alegando afronta aos dispositivos elencados no primeiro recurso especial. Sustenta: a) o dano material baseou-se em prova pericial eivada de nulidade; b) indevida a condenao pelo dano material por absoluta falta de nexo de causalidade entre as notcias veiculadas, a morte dos animais e quebra na safra de laranja; c) a percia apenas constatou a morte das reses e das mudas que noticiou, nada dizendo a respeito do nexo causal com o fato descrito na inicial, tampouco informou se o nmero de mortes est ou no dentro do percentual mdio decorrente da seca; d) o perito no engenheiro agrnomo, mas apenas tcnico agrcola; e) a prova pericial foi juntada aos autos aps a realizao da audincia de instruo e julgamento, e no pelo menos 20 dias antes deste; f) houve cerceamento de defesa com a inverso da prova. Requer, afinal: 1) a anulao do processo ab initio, por desateno regra sobre o litisconsrcio necessrio; 2) ou anulao a partir do momento em que se cerceou o direito de defesa do recorrente, reconhecendo-se a imprestabilidade da prova pericial. Contra-arrazoados os recursos, o Tribunal de origem negou seguimento ao recurso extraordinrio e admitiu o processamento apenas do primeiro especial, pela alegada violao ao art. 538 do CPC. Os autos me foram distribudos por preveno, uma vez que julgara o Agravo de Instrumento n. 118.099/SE (autos apensos), entendendo prejudicado o agravo tocante ao primeiro apelo e provendo-o na parte em que pretende o recorrente dar seguimento ao segundo recurso, para assim ensejar melhor exame da matria, na sua totalidade. Esto, portanto, em julgamento, os dois recursos especiais interpostos pelo ru. o relatrio.

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VOTO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): - 1. O primeiro recurso no pode ser conhecido: a) o v. acrdo que julgou a apelao examinou direta e explicitamente os temas concernentes ao litisconsrcio passivo, a falta de interesse de agir e os defeitos na instruo da causa, repelindo todas as preliminares pelos fundamentos ento aduzidos, pelo que inexistentes as apontadas omisses e acertado o julgamento de rejeio dos aclaratrios, e cabvel a imposio da multa, pelas razes expendidas no julgamento; b) o tema do litisconsrcio passivo j havia sido levantado nos autos e julgado em primeira e segunda instncias, com o improvimento do agravo de instrumento interposto pelo ru; tratava-se, pois, de matria preclusa que descabia reexaminar. Embora versando sobre tema aprecivel em qualquer tempo, assim como permitido no art. 267, 3 do CPC, no explicou o recorrente como isso pode acontecer quando j julgada a questo por deciso da mesma Cmara, com trnsito em julgado; c) a suscitao sobre a falta de interesse de agir foi apreciada juntamente com o mrito, envolvendo manifestao sobre matria ftica, de reexame defeso nesta instncia; d) o recorrente parte de um pressuposto que d por aceito, afirmando que o dano moral somente existiria se inverdica a denncia formulada; como o autor no se desincumbiu do seu nus probatrio, demonstrando a inveracidade da notcia, e no tendo o ru oportunidade para fazer a prova inversa, entende que houve violao ao disposto nos arts. 332 e 333. Quanto a isso, devo observar, em primeiro lugar, que a injria e a difamao podem existir mesmo quando propalado fato verdadeiro; em segundo, o pedido indenizatrio est fundado no modo pelo qual foi feita a divulgao da notcia, o que poderia ser examinado pelo Juiz, independentemente da prova aludida pelo ora recorrente;

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e) a referncia feita prova pericial no aprecivel neste recurso, pois diz com os danos patrimoniais, matria que somente veio a ser decidida nos embargos infringentes. 2. Quanto ao segundo recurso, ao decidir os embargos infringentes, mantendo a condenao indenizatria dos danos patrimoniais, consistentes na perda ocorrida na fazenda do autor, com a morte de animais e de plantaes, tenho que o v. acrdo causou ofensa regra sobre a prova, especificamente quela que atribui ao autor o nus de provar o fato constitutivo do seu direito (art. 333, I do CPC). O tema foi examinado no julgamento da apelao e reposto quando dos infringentes, da por que presente o prequestionamento. O v. acrdo reconheceu expressamente que duas foram as causas determinantes das aludidas perdas: realmente incontestvel a relao de causa e efeito das duas situaes, a inclemncia da seca e a existncia do estado de esprito do embargado (fl. 644). Sendo assim, o deferimento do pedido indenizatrio a ttulo - no de dano moral, que isso j foi contemplado em parcela autnoma - mas como dano material, somente poderia acontecer depois de provada a influncia causal do segundo fator admitido pelo acrdo na produo do resultado danoso, para distinguir da causa decorrente do fenmeno natural. Inexistindo prova sobre isso, e no sendo o ponto merecedor de considerao quando do julgamento dos embargos, que admitiu essa realidade de fato, tenho que o autor ficou dispensado indevidamente de produzir prova sobre o fato constitutivo do seu direito. No bastava, para isso, reconhecer que o esprito do ofendido ficou abalado, pois isso inerente injria. Nas circunstncias, exigia-se ficassem enumeradas quais as providncias concretas que deixaram de ser tomadas pela eventual ausncia do Juiz de suas fazendas, e a fora causal disso na produo do dano. Essa demonstrao e seu explcito reconhecimento no acrdo eram tanto mais necessrias quanto mais distante o vnculo entre a injria e a morte dos animais e as plantas em poca de forte seca.

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Com isso, deve ser excluda da condenao a parcela correspondente aos danos patrimoniais, ficando prejudicado o exame das demais questes suscitadas pelo recorrente sobre o ponto, o que somente seria aprecivel se mantida a condenao. 3. Posto isso, no conheo do primeiro recurso, mas conheo e dou provimento ao segundo, pela alnea a, por ofensa ao disposto no art. 333, I do CPC, eliminando da condenao a indenizao pelos danos patrimoniais, pelo que o pedido julgado procedente em parte, custas por metade, compensados os honorrios advocatcios. o voto. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO BARROS MONTEIRO: - Srs. Ministros, tambm acompanho o Eminente Relator, com os acrscimos trazidos pelo Eminente Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO. No conheo do primeiro recurso, pelas razes apontadas, conheo do segundo e dou-lhe provimento, por encontrar no caso ofensa a uma norma ou princpio de direito probatrio, qual seja, a dispensa do autor de comprovar o fato constitutivo do seu direito. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA: - Vou acompanhar o Sr. Ministro Relator, quanto ao primeiro recurso, dele no conhecendo em face dos aspectos apontados por S. Exa. De acordo com o Sr. Ministro Relator. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 102.231 - SE - (96.0046858-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Recorrente: Sindicato dos Empregados em Estabelecimentos Bancrios de Sergipe. Recorrido: Jos Alves Neto. Advogados: Drs. Jos Manoel de Arruda Alvim Netto e outros e Jos Antonio Santos Ferreira. Sustentao oral: Sustentou oralmente, o Dr. Osvaldo Degrazia, pelo recorrido.

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Deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do primeiro recurso, conhecendo do segundo recurso e dando-lhe provimento, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 19.08.97 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Bueno de Souza. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO.

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CIVIL. CULPA SUBJETIVA. ENTREGA DE CORRESPONDNCIAS DESAIROSAS PELA EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS. INEXISTNCIA DE RESPONSABILIDADE. (JSTJ e TRF - Volume 103 - Pgina 381) APELAO CVEL N. 1997.01.0004367-6 - MG Terceira Turma (DJ, 30.09.1997) Relator: Exmo. Sr. Juiz Tourinho Neto Apelante: Jos Neves da Silva Apelada: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos - ECT Advogados: Drs. Juarez Silva Dantas e outros e Walter Janurio de Souza EMENTA: - CIVIL. CULPA SUBJETIVA. ENTREGA DE CORRESPONDNCIAS DESAIROSAS PELA EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS. INEXISTNCIA DE RESPONSABILIDADE. - No pode ser a Empresa de Correios e Telgrafos condenada por danos morais por entregar correspondncias desairosas ao destinatrio, ainda que o envelope contenha expresses inadequadas ou mesmo injuriosas. ACRDO Decide a Terceira Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio, por unanimidade, negar provimento apelao. Custas, como de lei. Braslia, 9 de setembro de 1997 (data do julgamento). Juiz CNDIDO RIBEIRO, Presidente - Juiz TOURINHO NETO, Relator.

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RELATRIO O EXMO. SR. JUIZ TOURINHO NETO: - 1. Jos Neves da Silva, advogado, em setembro de 1991, props contra a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ao de reparao de dano moral e material, alegando que a r tem recebido correspondncias desairosas sua conduta moral e profissional endereadas sua pessoa. Alega que pelos subscritos fora dos padres normais, sobretudo com dizeres inadequados (Ao mau pagador. Advogado? Jos Neves da Silva), a r no poderia receber tais correspondncias. 2. O MM. Juiz Federal SDNEY M. MONTEIRO PERES, na poca em exerccio na 12 Vara da Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais, no verificando nenhuma culpa da r, julgou improcedente o pedido. Condenado foi no pagamento da verba honorria R$ 200,00. 3. Inconformado, o autor apela, insistindo na culpabilidade da r. 4. A apelao no foi recebida, sob o fundamento de ser deserta (v. despacho de fls. 148). Houve agravo, que foi provido (v. fls. 160). 5. Contra-razes s fls. 170/171. 6. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. JUIZ TOURINHO NETO (Relator): - 1. Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos - ECT no se pode responsabilizar pela entrega de correspondncias desairosas ao apelante, ainda que no envelope seja indicado o seu nome antecedido de palavras ofensivas - ao mau pagador advogado (?) Jos Neves da Silva. No vislumbro qualquer responsabilidade da r de molde a causar dano ao autor. Nem mesmo pela ao da teoria da culpa presumida, como entende o autor. Inexistncia, assim, de violao ao art. 1.521 do Cdigo Civil. A diminuio de clientes do autor no causada pelas correspondncias desairosas que recebe via Correios. A r apenas entrega ao autor as correspondncias nela postadas.

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2. Ante o exposto, nego provimento apelao. 3. o voto. EXTRATO DA MINUTA AC n. 1997.01.00.004367-6 - MG - Relator: Exmo. Sr. Juiz Tourinho Neto. Apelante Jos Neves da Silva. Apelada: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos - ECT. Advogados: Drs. Juarez Silva Dantas e outros e Walter Janurio de Souza. Deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento apelao, nos termos do voto do Exmo. Sr. Juiz Relator (em 09.09.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Juzes Cndido Ribeiro e Amlcar Machado. Ausente, ocasionalmente, o Exmo. Sr. Juiz Hilton Queiroz. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Juiz CNDIDO RIBEIRO.

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CIVIL. DANO MORAL. DENUNCIAO CALUNIOSA NO CARACTERIZADA. (JSTJ e TRF - Volume 104 - Pgina 98) RECURSO ESPECIAL N. 39.236 - RJ (93.0027003-6) Terceira Turma (DJ, 24.11.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter Recorrente: Srgio Franklin Quintela Recorrido: Nlson Roberto Bornier de Oliveira Advogados: Drs. Srgio Mazzillo e outros e Jos Lopes Pereira e outros EMENTA: - CIVIL. DANO MORAL. DENUNCIAO CALUNIOSA NO CARACTERIZADA. I - Para que se imponha o dever de indenizar basta o dano moral, sem se cogitar de qualquer dano patrimonial. II - Quando como causa de reparao pretendida pelo ofendido exige a doutrina e tem se mantido rigorosa a jurisprudncia de nossos Tribunais, a caracterizao do ato ilcito condicionando a responsabilidade civil ocorrncia de dolo, temeridade ou m-f do agente; afigura-se tenha laborado em evidente equvoco o Acrdo, ao admiti-la sem esse condicionamento e, mais ainda, por faz-lo com suporte no art. 335 do CPC, norma esta que s de ser aplicada em falta de norma jurdica prpria, o que no a hiptese destes autos. III - Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por maioria, ven-

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cido o Sr. Ministro Eduardo Ribeiro, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Menezes Direito, Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Custas, como de lei. Braslia, 25 de agosto de 1997 (data do julgamento). Ministro COSTA LEITE, Presidente - Ministro WALDEMAR ZVEITER, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Trata-se de Ao Ordinria de Reparao por Danos Morais e Materiais proposta por Nlson Roberto Bornier de Oliveira contra Srgio Franklin Quintela, decorrente de alegadas declaraes injuriosas e caluniosas veiculadas em entrevista a jornal de grande circulao no Pas, levada a efeito pelo ru. Julgado improcedente o pedido (fls. 91/92), apelou o autor, pugnando pela reforma da r. sentena (fls. 93/125). A Quinta Cmara Cvel do Colendo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, unanimidade, deu provimento, em parte, apelao, para acolher, parcialmente, o pedido inicial, condenando o ru a pagar ao autor indenizao por danos morais; indeferido os danos materiais, por no demonstrados (fls. 145/150). Irresignado, interps o apelado Recurso Especial, fundado no art. 105, III, c, da Constituio, alegando que o Acrdo teria dissentido da orientao adotada nos julgados dos Tribunais de Justia de Santa Catarina e Mato Grosso que aponta. Aduz, em sntese, que o pretendido dano moral no logrou o recorrido comprovar; uma vez que diplomado Deputado Federal, o que vem ratificar que no teve afetada sua eleio quer pelas denncias feitas por diversos jornais, quer pelas manifestaes daqueles que foram ouvidos sobre as irregularidades amplamente divulgadas (fls. 156/211). Oferecidas contra-razes (fls. 213/219), a nobre Terceira Vice-Presidente daquela Corte o admitiu, entendendo configurado

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o dissenso determinando a remessa dos autos a esta Superior Instncia (fls. 221/223). o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL. DANO MORAL. DENUNCIAO CALUNIOSA NO CARACTERIZADA. I - Para que se imponha o dever de indenizar basta o dano moral, sem se cogitar de qualquer dano patrimonial. II - Quando como causa de reparao pretendida pelo ofendido exige a doutrina e tem se mantido rigorosa a jurisprudncia de nossos Tribunais, a caracterizao do ato ilcito condicionando a responsabilidade civil ocorrncia de dolo, temeridade ou m-f do agente; afigura-se tenha laborado em evidente equvoco o Acrdo, ao admiti-la sem esse condicionamento e, mais ainda, por faz-lo com suporte no art. 335 do CPC, norma esta que s de ser aplicada em falta de norma jurdica prpria, o que no a hiptese destes autos. III - Recurso conhecido e provido. O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER (Relator): - No que interessa, ler o que disps o Acrdo (fls. 147/149): No convvio social da poca atual, cada vez mais diversificado e complexo, formado por pessoas que no conhecem com exatido os limites de sua ao, as imputaes difamatrias afetam o patrimnio moral dos injustamente ofendidos, tolhendo-lhes o direito ao recato, identidade e personalidade. As leses nas clulas desse tecido social, sempre acarretam danos ntimos e causam grandes aflies nas suas vtimas, principalmente quando ocupantes ou postulantes a cargos pblicos, e da resultam no dever de indenizar danos morais. Continuando, diz ainda: No caso dos autos, o ru, em entrevista ao Jornal do Brasil do dia 23.10.90 (fls. 37), afirmou: Recebi informaes anteriores eleio de que Nlson Bornier comprava votos, mas no tinha como provar, contou

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Quintela. Aguardei at receber um telefonema do Eurico Miranda (tambm candidato pelo PL), h dez dias, quando ele, de posse dos boletins que eu no tinha, alertava o que na opinio dele comprovava a manipulao de votos em So Gonalo e Nova Iguau. Quintela est atnito com a fraude dos boletins-fantasmas - h dois originais de mapas da mesma urna. Pilantra - O candidato no se importa com as conseqncias da impugnao, que poderia resultar na perda da vaga para o partido. um preo barato. No quero que um pilantra v para Braslia, atacou Quintela, que reclamou da ausncia de assessoria do PL na discusso. No tive acesso aos boletins de urnas e o partido indeferiu o pedido que fiz para minha mulher fiscalizar a apurao, disse Quintela. Tal notcia, aliada a irregularidades apuradas pelo prprio Tribunal Regional Eleitoral, gerou uma srie de reportagens e publicaes em diversos jornais, nos quais a figura do autor, principalmente no seu aspecto pblico, ficou comprometida, com evidente leso ao seu patrimnio moral. Na realidade, a expresso pilantra tem o significado de pessoa de mau carter, desonesta, malandra ou desprezvel (cf. Novo Dicionrio Aurlio). Houve, portanto, inquestionavelmente, dano ao patrimnio moral do autor que deve ser compensado, com arbitramento em consonncia com os parmetros indicados no art. 53 da Lei n. 5.250/67. Contudo, na questo que se examina h peculiaridades de ordem jurdica que escaparam considerao dos eminentes Julgadores da instncia originria. O pedido do autor fundou-se na existncia do ilcito de injria e de calnia que teria sido feito pelo recorrente em declaraes veiculadas em peridicos de grande circulao. A questo assim, como apontado pelo autor, se subsumiria no pargrafo nico do art. 1.547 do CC, vendo a doutrina dominante a,

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considerando que seu caput cuida de dano material, a ressarcibilidade da ofensa por dano moral. Para melhor compreenso da espcie leia-se o pedido como posto s fls. 3 assim: Ocorre que o suplicado, em peridicos de grande circulao, fez declaraes injuriosas e caluniosas ao suplicado, a seguir transcritas e oferecidas na inclusa notificao judicial que, sob o nmero de Processo n. 7.827, tramitou perante o MM. Juzo de Direito da 5 Vara Criminal da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro, julgada de transitada em julgado, constituindo-se no documento n. 8. Fundada a pretenso com supedneo na Lei n. 5.250/67 e nos arts. 159, 1.547 e 1.553 do CC, impende considerar os elementos os quais, incontroversos, embasaram as concluses do aresto. Sustenta o recorrente com robusto suporte na questo fixada nos limites da base emprica do Acrdo, que em plena fase de apurao das eleies, que conferiria ao eleito uma vaga na Cmara dos Deputados, viu sua votao diminuir de forma irreversvel, em queda que, mais que anormal, era ilgica. Diante daquele quadro, inmeras foram as notcias veiculadas por vrios jornais de grande circulao nacional, destacadamente as assim elencadas: Isto est parecendo Alagoas - comparou o Presidente do Tribunal do Jri de So Gonalo, Juiz James Tubenchlak ao ver as cpias de boletins apcrifos de urnas da 69 Zona Eleitoral do Municpio... (Jornal do Brasil, doc. 7, junto Notificao Judicial);Sindicncia feita pelo Juiz da 69 Zona Eleitoral, Jos Gonalo Rodrigues, confirmou a falsificao dos Boletins das Sees 95, 107, 110, 111, 121, 145 e 155, todas de So Gonalo... (Jornal do Brasil, fls. 63, doc. 2); VEREADORA DENUNCIA BORNIER - A Vereadora Margareth Moraes, de Nova Iguau, com ajuda de sua assessoria, constatou que o Deputado Federal eleito Nlson Bornier (PL) ar-

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mou um esquema para ampliar o modesto eleitorado dele no Municpio (Jornal do Brasil - fls. 63); O Presidente do TRE do Rio, Desembargador Jorge Loretti, considerou provvel a realizao de uma eleio suplementar em 14 sees eleitorais do Estado, nas quais a Comisso Oficial comprovou ocorrncia de fraude que resultaram na anulao de 6.393 votos... (Folha de So Paulo - fls., doc. 3); JUIZ CONFIRMA FRAUDE EM SETE URNAS DO RIO Relatrio conclui que o principal favorecido foi candidato a deputado eleito pelo PL (Folha de So Paulo, fls. 69, doc. 8); O Globo teve acesso a cpias de um boletim da 3 Seo da 12 Zona Eleitoral, que comprovam a ocorrncia de fraude. .................................................... Uma cpia desse mesmo boletim comprova que os falsificadores desviaram 47 votos que apareceriam em branco no boletim original para determinados candidatos.... Dentre os beneficiados est o candidato Nlson Bornier (PL), que aparecia com um voto no primeiro boletim e, no outro, com 46 votos (O Globo, fls. 68, doc. 7). Hoje, elevado o ressarcimento do dano moral a princpio constitucional, no h discutir o direito do ofendido ao buscar sua reparao, no havendo falar em necessidade de comprovao do dano para busc-la, como afirmado por equvoco na sentena. Todavia, neste caso, a questo jurdica no se situa, como acertadamente, nesta parte, estabeleceu o acrdo recorrido ao discorrer sobre o Direito honra e considerao social, dispostos no art. 1.547 do Cdigo Civil, a dizer que no podendo a ofensa causada por injria e calnia ser reparada ante o dano que deles resulte, ao ofendido. E se este no puder provar prejuzo material, o valor dever corresponder ao dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva.

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Correto tal entendimento porque, como leciona Pontes de Miranda, para que se imponha o dever de indenizar basta o dano moral, sem se cogitar de qualquer dano patrimonial. Tanto j deixou assentado esta Corte ao editar a Smula n. 37. certo como assevera Yussef Said Cahali, em sua excelente monografia Dano e Indenizao (Ed. Revista dos Tribunais, 1980): No resguardo da honra e boa fama das pessoas, a tutela penal determinada pelo interesse pblico, coexiste com o interesse privado pela reparao do agravo moral; a sentena penal condenatria, ainda se contm ou se consiste em multa, ou pena pecuniria, no exclui a pretenso reparadora de direito privado; se o Cdigo Penal no determinar multa para o crime, a indenizao ser calculada mediante arbitramento (ob. cit., p. 87). Entretanto, o mesmo autor quem adverte: Em matria de denunciao caluniosa, o primeiro problema diz respeito caracterizao do ato ilcito como causa da reparao pretendida pelo ofendido (p. 88, ob. cit.): Alis, neste sentido manifesta-se a doutrina; e Salvat, cuidando da denunciao caluniosa, a que corresponde o art. 1.090, do Cdigo Civil argentino, ressalta que, neste caso, la denuncia o la querella no constituyen por s solas el delito; pero que ste exista es necesario, como dice el texto de la ley, que la acusacin sea calumniosa. Esta, como visto linhas atrs, no caso que se examina constitui, segundo os reclamos do autor, em ter sido injuriado e caluniado pelo recorrente como suposto beneficirio de fraude ocorrida na eleio em que ambos e mais um terceiro candidato ao cargo de Deputado Federal, disputavam pelo mesmo partido. Como revelam os autos, essa suspeita no foi feita s pelo recorrente. Ao contrrio, decorreu de denncia sobre a existncia de fraude que apontara a qual tambm fora noticiada por vrios peridicos de circulao nacional e ainda por asseverao expressa da

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Vereadora Margareth Moraes (doc. fls. 63), como acima se transcreveu. Registre-se que nem o recorrente nem os demais que denunciaram o fato (fraude) atriburam-no ao autor. No. Afirmou-se que ante a fraude e o nmero de concorrentes do mesmo partido, pelo resultado que se proclamava, o autor seria beneficiado, tanto que eleito. Afigura-se, assim, ilogismo, ante tal quadro, admitir-se existente ofensa decorrente do mesmo fato, do qual participaram vrios agentes, atribu-la a um s deles, pelo alvedrio do suposto ofendido. Mas, ainda que assim se pudesse entender, partindo do critrio de que o sentimento de honra, de dor, de moralidade, porque situado no campo subjetivo do sentimento do ofendido, s a ele competiria irrog-lo atribuindo maior ou menor grau de ofensa ao seu autor; na hiptese, tenho que tanto seria impossvel pelas circunstncias em que ocorrido o evento. Se certo que no se apurou no mbito criminal a autoria da fraude largamente noticiada, certo , tambm, como revelam os autos, que sua existncia resultou comprovada no mbito da Justia Eleitoral (fls. 63, doc. 02), desconfigurando o tipo denunciao caluniosa. Quando como causa de reparao pretendida pelo ofendido exige a doutrina, e tem se mantido rigorosa a jurisprudncia de nossos Tribunais, a caracterizao do ato ilcito condicionando a responsabilidade civil ocorrncia de dolo, temeridade ou m-f do agente; afigura-se tenha laborado em evidente equvoco o Acrdo, ao admiti-la sem esse condicionamento e, mais ainda, por faz-lo com suporte no art. 335 do CPC, como se v nesta passagem de sua fundamentao (fls. 147): No convvio social da poca atual, cada vez mais diversificado e complexo, formado por pessoas que no conhecem com exatido os limites de sua ao, as imputaes difamatrias afetam o patrimnio moral dos injustamente ofendidos, tolhendo-lhes o direito ao recato, identidade e personalidade.

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As leses nas clulas desse tecido social sempre acarretam danos ntimos e causam grandes aflies nas suas vtimas, principalmente quando ocupantes ou postulantes a cargos pblicos, e da resultam no dever de indenizar danos morais. Em tais hipteses, conforme foi afirmado em precioso acrdo da lavra do Des. BARBOSA MOREIRA (Ap. Cvel n. 350/ 86 - 5 Cmara), o dano moral deve ser reconhecido independentemente de prova: uma bvia regra de experincia autoriza o rgo julgador a presumir luz da observao do que ordinariamente acontece, para empregar a frmula do art. 335 do CPC. Dessa forma, tratando-se de reparaes morais, no h necessidade de uma prova do dano nos moldes tradicionais, mesmo porque tal dano no se compensa completa ou integralmente, por no haver um parmetro de equivalncia. A indenizao, na hiptese, tem carter compensatrio, no limite do possvel e do razovel, dentro das limitaes humanas. Sobre ser dispensvel a prova do dano, cuidando-se de reparao moral deixei consignado o acerto do acrdo, no ponto, linhas acima. Contudo, equivocou-se tambm no que diz com a regra do art. 335 do CPC que de ser aplicada, consoante clara disposio que nela se contm em sua primeira parte, s Em falta de normas jurdicas, e, no como no caso presente, quando h norma jurdica expressa, na qual ancorou seu pedido o autor recorrido, tal a contida no prfalado art. 1.547 (e demais dispositivos citados do Cdigo Civil). Nesta, para que a ilicitude do ato se configure necessrio que a denncia ou representao formulada seja caluniosa. Adverte ainda a doutrina inexistir possibilidade de responsabilizao pela prtica de ato ilcito se a representao ou denncia feita pelo ru no se revestir de dolo, temeridade ou m-f (confira-se Yussef Said Cahali, ob. cit.). Assim se da denncia quanto existncia de fraude nas eleies, ainda que no apurado sua autoria, comprovou-se-a no mbito

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da Justia Eleitoral, no se pode ver no ato do recorrente, repita-se, um dentre vrios agentes que a noticiaram, porque escolhido ao alvedrio do recorrido, a existncia da prtica de ato ilcito, como lhe atribuiu o Acrdo recorrido. Inobstante a proclamada admirao que tenho pelos nobres Julgadores que proferiram o aresto impugnado, na espcie, afigurase terem incorrido em equvoco na prolao. Tais os fundamentos pelos quais tenho como ofendidos os dispositivos legais referidos por isso que, com vnia devida, conheo do recurso pelo dissdio e dou-lhe provimento para reformando o acrdo restabelecer a sentena to-s quanto sua parte dispositiva. como voto. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - Sr. Presidente, acompanho o voto do Sr. Ministro Relator, exaustivo no estudo dos autos, considerando que, na circunstncia concreta, houve a evidncia de que os votos apurados naquela regio foram efetivamente fraudados. No se cingindo a denncia, exclusivamente, por ato unilateral, mas sim, dando vazo a pronunciamentos diversos, refletidos por toda a imprensa do Estado e at mesmo de outros Estados. As circunstncias do caso aconselham o provimento do recurso para o restabelecimento do decisum monocrtico, medida que os fatos, tal como postos nos autos, desqualificam a existncia do dano moral. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 39.236 - RJ - (93.0027003-6) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Recorrente: Srgio Franklin Quintela. Recorrido: Nelson Roberto Bornier de Oliveira. Advogados: Drs. Srgio Mazzillo e outros e Jos Lopes Pereira e outros. Deciso: Aps os votos dos Exmos. Srs. Ministros Relator, Menezes Direito, Costa Leite e Nilson Naves conhecendo do recur-

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so especial e lhe dando provimento, solicitou vista dos autos o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro (em 15.04.97 - 3 Turma). Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro COSTA LEITE. VOTO VENCIDO O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Trata-se de ao em que pleiteada indenizao, por dano material e moral, em virtude de ofensas que o ru teria assacado contra o autor. Julgada improcedente em primeiro grau, por falta de prova dos alegados danos, a sentena foi reformada em segundo. Teve-se como caracterizado o dano moral, com a conseqente condenao do ru a ressarci-lo. Vrias questes so suscitadas no especial. Passa-se a seu exame. Primeira a ser apreciada, tendo em vista a prioridade lgica, consiste na alegao de que seria deste Tribunal a competncia originria para o julgamento da causa, em virtude da nomeao do recorrente para o cargo de conselheiro do Tribunal de Contas do Estado do Rio de Janeiro. Manifesta a falta de razo, uma vez que no se trata aqui de processo criminal, mas de ao de civil, em que se pretende ressarcimento de dano. A circunstncia de que o mesmo fato pudesse, eventualmente, ensejar a propositura de ao penal em nada afeta a competncia para a causa de natureza reparatria. Afirma o recorrente que, se responsabilidade houvesse, caberia ao jornal. Indica julgados (fls. 165/6) e invoca o disposto nos arts. 50 e 52 da Lei de Imprensa. Essa matria s veio a ser trazida no especial. Em nenhum outro momento foi suscitada e a ela no existe qualquer meno no acrdo recorrido. Como de pacfico entendimento, no poder ter havido violao da lei e, menos ainda, dissdio, em relao a tema no versado no julgamento. Da a indispensabilidade do prequestionamento para viabilizar o especial. A propsito do extraordinrio o Supremo Tribunal Federal editou a Smula n. 282.

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Acrescento, ainda, que, dos trechos dos acrdos citados como divergentes, consta a assertiva de que o jornal responsvel, mas no de que tambm no o possa ser quem houver feito a declarao nele estampada. Alonga-se o recurso na sustentao da tese de que o dano moral s seria indenizvel quando houvesse reflexo patrimonial. Embora se haja de reconhecer o esforo do recorrente, essa doutrina se acha inteiramente superada, implicando, em verdade, a negao da possibilidade de reparar o dano moral. Com efeito, quando se cogita desse no se ter em conta a natureza do bem diretamente atacado, mas a repercusso do ataque, a leso, que se haja verificado. Ora, se essa de natureza material, o dano no moral. Releva que o art. 159 do Cdigo Civil no faz distines. Se do ilcito resultou dano, surge o direito reparao, no importando se o prejuzo foi moral ou material. Abstenho-me de maiores consideraes a respeito do tema por ser absolutamente pacfico neste Tribunal, contando a tese contrria, alis, com pouqussima adeso doutrinria. Firma-se, ainda, o recorrente em que seria necessrio provarse houvesse ocorrido o dano, o que no se fez. Induvidoso que as ofensas foram feitas e amplamente divulgadas. Como salientou o acrdo recorrido, desnecessrio demonstrar que da resultou sofrimento moral para o ofendido. Que isso haja ocorrido corresponde natureza das coisas. Pertinente a invocao do art. 335 do CPC. S algum absolutamente insensvel permaneceria indiferente, o que no de se presumir. Menciona-se que no houve maior prejuzo para o autor que, no obstante o sucedido, veio a ser eleito deputado federal. A circunstncia no tem qualquer relevo. A indenizao de que se cuida funda-se na dor moral por ele suportada e no em qualquer outra repercusso que pudesse advir. Alega-se, mais que no teria havido a prtica do ilcito.

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Devo assinalar, de incio, que essa matria no foi sequer discutida no acrdo. Nesse se cuidou de mostrar que o patrimnio moral do autor fora atingido, o que a sentena tivera como no provado. Falta, pois, o prequestionamento. De qualquer sorte, entretanto, manifesta a ilicitude. O recorrente sugeriu ter havido compra de votos por parte do autor e qualificou-o de pilantra. No vislumbro como se possa ter como lcito tal comportamento. O eminente Relator salientou que foi comprovada a existncia de fraude eleitoral, ainda que no se tenha apurado a responsabilidade do autor. Isso, com a devida vnia, no retira a ilicitude do ato. Argumentou-se, ainda, com o fato de que veiculada a notcia em diversos jornais, outras pessoas tendo feito afirmaes semelhantes. A propsito do tema, o acrdo, aps transcrever as declaraes do recorrente, acrescentou: Tal notcia, aliada a irregularidades apuradas pelo prprio Tribunal Regional Eleitoral, gerou uma srie de reportagens e publicaes em diversos jornais, nos quais a figura do autor, principalmente no seu aspecto pblico, ficou comprometida, com a evidente leso ao seu patrimnio moral. V-se, de um lado, que se atribuiu o vasto noticirio tambm ao fato mesmo da entrevista. E, de qualquer sorte, no se examinou a alegao, ora valorizada, de que a circunstncia de a afirmao ter sido feita tambm por outras pessoas seria apta a afastar a responsabilidade do ru, ora recorrente. Mais uma vez ausente o prequestionamento. Observo, ademais, embora desnecessariamente, j que o tema no se expe ao especial, que as outras declaraes dizem com a ocorrncia de fraudes, mas sem atribu-las especificamente ao recorrido, salvo por parte da Vereadora Margareth Moraes que, entretanto, no lhe dirigiu eptetos contumeliosos.

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Acrescento que, mesmo houvesse outros ofensores no h amparo legal para excluir a responsabilidade de algum deles nem est obrigado o autor, em demanda civil, a de todos exigir reparao. No que diz com o art. 1.547 do Cdigo Civil, alm de no ter havido prequestionamento e no se ter alegado sua violao no recurso, no percebo em que haja sido contrariado. Quando muito se poderia cogitar da incidncia de seu pargrafo nico, o que poderia afetar o arbitramento da indenizao, mas no exclu-la. Por fim, como acima j salientei, considero que bem invocado o art. 335 do CPC. Continha-se em trecho de voto de BARBOSA MOREIRA, transcrito pelo acrdo, para mostrar que desnecessria a prova do dano moral em circunstncias como a dos autos. E que essa efetivamente desnecessria constitui ponto que mereceu a aprovao do douto Relator. Conheo do recurso, j que demonstrado o dissdio com julgados que entendem s ser indenizvel o dano moral quando resulte dano material. Entretanto, com a devida vnia do Relator, de cuja lucidez, competncia e zelo sou admirador, nego provimento. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 39.236 - RJ - (93.0027003-6) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Recorrente: Srgio Franklin Quintela. Recorrido: Nelson Roberto Bornier de Oliveira. Advogados: Drs. Srgio Mazzillo e outros e Jos Lopes Pereira e outros. Deciso: Prosseguindo no julgamento, a Turma, por maioria, vencido o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro, conheceu do recurso especial e lhe deu provimento (em 25.08.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Menezes Direito, Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro COSTA LEITE.

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RESPONSABILIDADE CIVIL. IMPRENSA (PUBLICAO DE NOTCIA OFENSIVA). OFENSA HONRA. DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO. CONTROLE PELO STJ. (JSTJ e TRF - Volume 105 - Pgina 129) RECURSO ESPECIAL N. 53.321 - RJ (94.0026523-9) Terceira Turma (DJ, 24.11.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves Recorrente: Jornal do Brasil S/A. Recorrido: Eduardo Mayr Advogados: Drs. Srgio Bermudes e outros e Francisco Antnio Fabiano Mendes e outro Sustentao Oral: Dr. Marcelo Alexandre Lopes (pelo recorrente) EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL. IMPRENSA (PUBLICAO DE NOTCIA OFENSIVA). OFENSA HONRA. DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO. CONTROLE PELO STJ. I - Quem pratica pela imprensa abuso no seu exerccio responde pelo prejuzo que causa. Violado direito, ou causado prejuzo, impe-se sejam reparados os danos. Caso de reparao de dano moral, inexistindo, nesse ponto, ofensa a texto de lei federal. II - Em no sendo mais aplicvel a indenizao a que se refere a Lei n. 5.520/67, deve o Juiz no entanto quantific-la moderadamente. O critrio da pena de multa mxima prevista no Cdigo Penal (em dobro, segundo o disposto no Cdigo Civil, art. 1.547, pargrafo nico) nem sempre recomendvel. III - O valor da indenizao por dano moral no pode escapar ao controle do Superior Tribunal de Justia.

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IV - Recurso especial conhecido pelo dissdio e provido em parte, para reduzir-se o valor da condenao. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso especial e lhe dar parcial provimento. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Eduardo Ribeiro, Menezes Direito e Costa Leite. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Custas, como de lei. Braslia, 16 de setembro de 1997 (data do julgamento). Ministro COSTA LEITE, Presidente - Ministro NILSON NAVES, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES: - O recorrido ajuizou ao ordinria contra a recorrente, pleiteando: ... indenizao por dano moral, em razo de noticirio publicado no Jornal do Brasil, do dia 02.10.91, no qual, do modo como foram destacadas as notcias, constituiu-se ato agressivo honra do autor. Tal noticirio dizia respeito s concluses de uma CPI relativa ao extermnio de menores, e da maneira como fora dada a pblico, daria a entender que o autor, como Magistrado desta Capital, estaria envolvido com pessoas participantes de grupos de extermnio de menores. Pedia ento, a respectiva indenizao por danos morais e sua imagem causados. Acolhendo o pedido, o Juiz arbitrou a indenizao em 3.600 salrios mnimos, que o Tribunal reduziu para 2.400 salrios. Eis a ementa do acrdo: INDENIZAO. LEI DE IMPRENSA. DANO MORAL. CONHECIMENTO DO RECURSO. PROVIMENTO PARCIAL. DEPSITO DA CONDENAO.

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I - Sendo o recurso dirigido, em parte principal, contra a demasia do valor da condenao, de se conhecer dele, embora sem o depsito previsto no art. 57, 6, da Lei de Imprensa, sob pena de se tornar irrecorrvel a deciso, contrariamente ao prprio artigo mencionado. II - Agravo retido. No reiterado, tem-se como renunciado. III - Inconstitucionalidade. Desnecessrio cogitar de alegada inconstitucionalidade do texto ante a sua interpretao construtiva e os precedentes legislativos existentes. IV - Nulidade parcial da sentena. No verdica a alegao de que no est fundamentada a R. Sentena na fixao do valor da reparao. H fundamentao. A divergncia com o fundamento e com o valor fixado outra questo. Rejeio da preliminar. V - Valor da condenao. Embora sumamente grave a ofensa, com abuso do meio de divulgao de notcias de que dispe o ofensor, no se constituindo a sano, pelo dano moral, forma de enriquecimento patrimonial, mas, em verdade, reparao, economicamente irrelevante, mas, apenas, moralmente efetiva, de se reduzir o valor da condenao. VI - Prudente fixao do quantum, que de efeito mais simblico do que real. Provimento parcial da apelao. Rejeitados os embargos de declarao que ofereceram, as partes entraram com recursos especiais, e a Desembargadora UREA PIMENTEL PEREIRA admitiu o recurso interposto pelo Jornal do Brasil S/A., consoante este despacho: No que se refere ao segundo recurso, verifica-se que, pelo flanco do permissivo da alnea a, postula a recorrente duas cousas: a improcedncia do pedido exordial ou a reduo da indenizao imposta ao limite tarifrio imposto pelo art. 52, da Lei n. 5.250/67. De fato, a improcedncia do pedido foi afastada pela deciso impugnante, aps percuciente e soberano exame da prova produzida, pretendendo a recorrente, nesse ponto, revolver tal exame, o que lhe vedado nessa fase processual (Smula n. 7, do STJ).

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A questo da limitao tarifria do quantum devido foi refutada pelo decisum, sob o argumento de que, face nova ordem constitucional, no mais se aplica a indenizao tarifria prevista na Lei de Imprensa (fls. 253), porquanto o art. 5, X, da Lei Fundamental, no elenco dos direitos fundamentais, assegura a indenizao por dano moral por virtude da violao honra, ao bom nome, reputao das pessoas. Mas, a recorrente, invocando o permissivo da alnea c, efetuou a demonstrao da divergncia interpretativa entre a deciso ora recorrida, que afastou a indenizao tarifria da Lei de Imprensa, e o v. Acrdo prolatado pela Egrgia 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que a adotou (fls. 301), alm de que Aresto do Egrgio Superior Tribunal de Justia, incidentalmente, a ela se reporta (fls. 302/309). Nesse contexto, a alegada violao ao art. 52, da Lei n. 5.250/ 67, apresenta-se relevante, pelos dois permissivos de cabimento invocados, de modo a possibilitar o pronunciamento da Superior Instncia. Tocante ao recurso do autor, no admitido, subiu agravo de instrumento, ao qual neguei provimento. E ao agravo regimental esta Turma negou provimento. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES (Relator): - Neste recurso especial, a recorrente formulou o seguinte pedido: Tudo exposto, confia a recorrente no deferimento, conhecimento e provimento deste recurso, para que se limite a sua responsabilidade ao montante estabelecido no art. 52 da Lei de Imprensa, se no se julgar improcedente o pedido, indevidamente acolhido pelo v. acrdo impugnado. Quanto a que se julgue improcedente o pedido inicialmente formulado pelo autor, alega-se que o acrdo estadual contrariou o

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art. 52 da Lei de Imprensa, e os dispositivos nele referidos, ao condenar a recorrente ao pagamento de indenizao ao recorrido.No, tocante questo de mrito, a deciso recorrida no contrariou o art. 52, cujo texto nada tem a ver com a constatao do dano em si. Ao confirmar a sentena, porque se impunha, ao seu ver, o acolhimento do pedido articulado pelo autor, tal deciso no desaveio do texto em causa, e dele nesse contexto nem poderia desavir. Alis, segundo o acrdo, a matria de mrito sequer teria sido aventada no momento da apelao. Confira-se: a matria de mrito, verdadeiramente, no foi agitada pelo recurso. A observao do apelado, neste sentido, procede. Portanto, Smula n. 282/STF. Mais a mais, a existncia do dano tornou-se aqui no questo de direito mas, a sim, questo de fato, e esta no examinvel pelo Superior Tribunal. Caso, pois, da Smula n. 7. A sentena fixou a indenizao em 3.600 salrios, e o acrdo a reduziu para 2.400 mnimos. Pronunciou-se assim, ao final: Tem-se em conta que, embora sumamente grave a ofensa, com abuso do meio de divulgao de notcias de que dispe a apelante, a sano pelo dano moral no forma de enriquecimento patrimonial. A indenizao do dano material, ela prpria, tem por finalidade restituir o prejudicado ao estado anterior (art. 54 da Lei de Imprensa). A reparao do dano moral no de relevncia econmica. Deve ser, apenas, moralmente efetiva. Pode vir a ser, at simblica, como o caso do Direito Norte-Americano nas aes One Dollar. No me parece que tal considerao, isto , a referente a one dollar, ajusta-se ao valor da indenizao, que o acrdo afinal arbitrou. Talvez haja contradio, que cumpria, quem sabe, fosse corrigida, ou fosse aclarada. Sem dvida alguma a recorrente est inconformada com o valor, mas porque julga deva ser aplicado espcie o disposto no art. 52 da Lei n. 5.250/67, segundo o qual A responsabilidade civil da empresa que explora o meio de informao ou divulgao limitada

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a dez vezes as importncias referidas no artigo anterior, se resulta de ato culposo de algumas das pessoas referidas no art. 50. Argumenta assim, nestes tpicos de suas razes: 13. Ora, 10 vezes a maior importncia referida no art. 51, cujo inc. IV alude, como sano mxima, a 20 salrios mnimos, so 200 salrios mnimos. 14. O v. acrdo, entretanto, concedeu ao digno Juiz queixoso 2.400 salrios mnimos. No seria preciso dizer mais para caracterizar a distonia entre a norma do art. 52 e seus correlatos e o douto julgado. 15. No existe qualquer razo para no se aplicar o art. 52 da Lei de Imprensa, em nada incompatvel com a nova ordem constitucional, que, por isso, a recebeu e coonestou. ......................................... 18. A conceder indenizao de 2.400 salrios mnimos, rotulando-a de simblica (veja-se a ltima parte da ementa, a fls. 250) - o que no constitui qualquer lisonja a uma nao de miserveis como o Brasil, onde quem ganha salrio mnimo levar nada menos de 184 anos, com 13 salrios por ano, para auferir esse valor - o acrdo contrariou a lei e precisa ser reformado, sob o ngulo do qual aqui focalizado, para que se reduza o montante do ressarcimento aos limites do art. 52 da Lei de Imprensa, razo e fim pelos quais se pede o deferimento, conhecimento e provimento deste recurso. 19. Alm da contrariedade ao art. 52 da Lei de Imprensa, e, via de conseqncia, aos dispositivos a que ele remete, o v. acrdo dissentiu, inquestionavelmente, de decises de outros Tribunais, o que justifica este recurso tambm pela alnea c. No ponto controvertido, a sentena assim disps: Hoje, face nova ordem constitucional, no mais se aplica a indenizao tarifria prevista na Lei de Imprensa. O parmetro ento do valor da indenizao, h de ser buscado no direito comum, principalmente com base no pargrafo nico do

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art. 1.547 do CCB c/c. os arts. 49 e 1 do art. 60 do Cdigo Penal, e ainda, as diretrizes do art. 53 da Lei de Imprensa. Assim, com apoio nos dispositivos legais acima apontados, entendo como razovel, considerando a situao econmica do ru, a natureza e repercusso da ofensa, e a posio social do ofendido, que a indenizao por dano moral seja fixada em 3.600 (trs mil e seiscentos) salrios mnimos, na data do efetivo pagamento. E o acrdo, quando da apelao, estatuiu desta forma, no julgamento que fez da espcie: Na fixao do valor da reparao, contudo, merece ponderada meditao a r. sentena recorrida. luz do art. 53 da Lei de Imprensa, notadamente do seu inc. II, de se ver que no h evidncia de condenao da apelante, pela mesma infrao, anterior ao fato em exame, que se deu a 2 de outubro de 1991. No se sabe se, ento, o v. acrdo de fls. 12, j era coisa julgada, embora datado de 27 de maro de 1990. Parece claro que a reparao no mximo h de ser para o caso, habilmente comprovado, de reincidncia. Considerando este aspecto, havendo, na co-paginao antes aludida, evidncia de requinte, a convencer da ntida intencionalidade em ferir o apelado, ou seja, da intensidade do dolo, da parte da recorrente, certo que o apelado, alm de sua imagem de magistrado atuante ainda dicono, em vias de se tornar presbtero, de Igreja Protestante respeitvel, de se fixar a reparao na base de 2.400 (dois mil e quatrocentos) salrios mnimos, a exemplo do v. acrdo que se tem s fls. 196 e seguintes. No concernente ao critrio de fixao do dano moral, tal em relao a dispositivos da Lei n. 5.250/67, que limitam a responsabilidade civil a tantos salrios mnimos, dispositivos esses no aplicados espcie pela instncia ordinria (principalmente o art. 52), h divergncia com o aresto publicado na RT 648/72, bem assim com o REsp n. 2.327 (3 Turma, Sr. Ministro GUEIROS LEITE, DJ de 10.09.90), motivo por que aqui, conheo do recurso especial.

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Sabemos todos da difcil misso de se arbitrar o valor da indenizao, em caso de dano moral. Em alguns votos, tenho-me lembrado, neste Tribunal, do Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes, de autoria de Caio Mrio da Silva Pereira, 1963, segundo o qual No caso de dano moral, haja ou no haja prejuzo material, o Juiz arbitrar moderadamente a indenizao, invocando inclusive a eqidade (art. 942). O acrdo que ora se quer reformar reportou-se ao que se encontra por cpia s fls. 156/169, de que fora Relator, no mesmo Tribunal, o ento Desembargador e hoje Ministro MENEZES DIREITO, e de tal judicioso acrdo recolho esses tpicos finais: Todos conhecem as dificuldades para a fixao do ressarcimento do dano moral; a principal delas a flacidez da avaliao em dinheiro. A inicial pede que a matria seja remetida para a liquidao de sentena.... ......................................... A Corte entende que a reparao deve adotar a tcnica do quantum fixo, pretervel na abalizada opinio de Yussef Said Cahali (apud Barbosa Moreira, Direito Aplicado, Forense, Rio, 1987, p. 276). Destarte, diante das circunstncias do caso concreto, a Corte condena as rs no pagamento ao autor da importncia de 1.500 (hum mil e quinhentos) salrios mnimos, cada uma, na data do efetivo pagamento, a ttulo de reparao pelo dano moral. Mas, o Juiz tambm adotou a tcnica do quantum fixo, balizando a indenizao, nas suas palavras, consoante a pena de multa mxima prevista no Cdigo Penal. A sentena de fls. 191/7 havia determinado que o ofensor pagasse a indenizao de 3.600 salrios mnimos. H parecer, que se acha publicado na RT 728/94, no sentido de que a multa penal mxima de 5.400 salrios (1.800 mnimos, decorrentes do art. 49, 1, multiplicados por 3, em virtude do disposto no art. 60, 1). Da, a indenizao alcanaria 10.800 salrios, porquanto, nos termos do art. 1.547, pargrafo nico, do

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Cdigo Civil, Se este no puder provar prejuzo material, pagarlhe- o ofensor o dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva (art. 1.550). Sucede, no entanto, que, a meu sentir, a pena de multa, em tal intensidade, no se adapta a crimes contra a honra, tais como a calnia, a difamao e a injria. O bem jurdico penalmente tutelado no exigiria penas to altas, e tanto assim que a multa pelo crime de calnia, anteriormente Lei n. 7.209/84, era quase vinte vezes inferior, por exemplo, multa pelo crime de peculato. Quero com isto dizer que no se justifica, em hiptese dessa ordem, valer-se do mximo relativo pena de multa, pois no me parece correto afirmar-se que o mximo dessa pena para qualquer delito. No, no bem assim. Tem a doutrina, todavia, - escreve Carlos Alberto Bittar: bem como algumas leis no exterior, delineado parmetros para a efetiva determinao do quantum, nos sistemas a que denominaremos abertos, ou seja, que deixam ao Juiz a atribuio. Opem-se-lhes os sistemas tarifados, em que os valores so predeterminados na lei ou na jurisprudncia. Levam-se, em conta, basicamente, as circunstncias do caso, a gravidade do dano, a situao do lesante, a condio do lesado, preponderando, a nvel de orientao central, a idia de sancionamento ao lesado (ou punitive damages, como no direito norte-americano). 5. Com efeito, a reparao de danos morais exerce funo diversa daquela dos danos materiais. Enquanto estes se voltam para a recomposio do patrimnio ofendido, atravs da aplicao da frmula danos emergentes e lucros cessantes (Cdigo Civil, art. 1.059), aqueles procuram oferecer compensao ao lesado, para atenuao do sofrimento havido. De outra parte, quanto ao lesante, objetiva a reparao impingir-lhe sano, a fim de que no volte a praticar atos lesivos personalidade de outrem (in Repertrio IOB..., 15/93).

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Por maiores que sejam as dificuldades, e seja l qual for o critrio originariamente eleito, o certo que, a meu ver, o valor da indenizao por dano moral no pode escapar ao controle do Superior Tribunal de Justia. Urge que esta Casa, qual foi constitucionalmente cometida to relevantes misses, fornea disciplina e exera controle, de modo a que o lesado, sem dvida alguma, tenha reparao, mas de modo tambm que o patrimnio do ofensor no seja duramente atingido. O certo que o enriquecimento no pode ser sem justa causa. Nos presentes autos, a ao foi proposta contra o Jornal do Brasil S/A., condenado pelo acrdo a pagar ao autor 2.400 salrios mnimos. Noutra ao, porm, a Editora O Dia Ltda. foi condenada a pagar ao mesmo autor a indenizao correspondente a dez salrios seus. Veja-se: Atento a tais requisitos e ao precedente desta Cmara de Ap. Cvel n. 4.478/91 - Rel. Des. NARCISO PINTO - d-se provimento parcial ao primeiro apelo para fixar a indenizao em dez salrios do ofendido, vigentes data do pagamento, ... (fl. 262 dos autos do REsp n. 52.842, Ministro MENEZES DIREITO, dos quais pedi vista). Em ambos os casos, as publicaes, as duas do dia 02.10.91, dizem respeito a relatrio de uma CPI. Conheci do recurso, conforme deixei escrito linha atrs. No julgamento do recurso especial, - reza o art. 257 do Regimento verificar-se-, preliminarmente, se o recurso cabvel. Decidida a preliminar pela negativa, a Turma no conhecer do recurso; se pela afirmativa, julgar a causa, aplicando o direito espcie. Do mesmo modo, ver as Smulas ns. 456 e 457/STF, referentes aos recursos extraordinrio e de revista. No julgamento da causa, reputo em demasia a indenizao, que o acrdo arbitrou em 2.400 mnimos. Veja-se que na outra ao, em sendo o mesmo o pano de fundo, fora eleito valor diverso e menor, a ttulo de reparao. O que restitui o prejudicado a estado anterior a indenizao do dano material. A propsito, confira-se o art. 54 da Lei

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de Imprensa (Lei n. 5.250, de 09.02.67), bem como a doutrina, por exemplo, a lio transcrita linhas acima. Na indenizao do dano moral, porm, deve o Juiz arbitr-la moderadamente (confira-se o art. 942 do Anteprojeto de Caio Mrio). por isso que, levando em conta tal recomendao, e atento ao disposto nos itens I e II do art. 53, da Lei de Imprensa, e considerando ainda que se deve, sempre, adotar a tcnica do quantum fixo (ver o precedente de que foi Relator, no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, o ento Desembargador e hoje Ministro MENEZES DIREITO), dou provimento em parte ao recurso especial, para reduzir a condenao, fixando o valor da indenizao em mil (1.000) salrios mnimos. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 53.321 - RJ - (94.0026523-9) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves. Recorrente: Jornal do Brasil S/A. Recorrido: Eduardo Mayr. Advogados: Drs. Srgio Bermudes e outros e Francisco Antnio Fabiano Mendes e outro. Sustentao oral: Sustentou, oralmente, o Dr. Marcelo Alexandre Lopes, pelo recorrente. Deciso: Aps o voto do Exmo. Sr. Ministro Relator, conhecendo do recurso especial e lhe dando provimento parcial, solicitou vista dos autos o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Aguardam os Exmos. Srs. Ministros Menezes Direito e Costa Leite (em 01.04.97 - 3 Turma). Ausente, ocasionalmente, o Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro COSTA LEITE. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Dirige-se o recurso, inicialmente, a procurar demonstrar que o arbitramento da indenizao se fez com desprezo limitao estabelecida na Lei de Imprensa. Ao desenvolver as razes, entretanto, insurge-se contra a prpria condenao, afirmando que em desacordo com o determinado pelo art. 52 daquela lei, e que divergira de julgado do Egrgio

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Tribunal de Justia do Distrito Federal. Examina-se esse tema em primeiro lugar. A fundamentao do especial, nesse ponto, prende-se alegao de que no houve comportamento culposo, por parte da empresa recorrente, que se limitou a noticiar relatrio de Comisso Parlamentar de Inqurito. Enfatiza as caractersticas prprias da redao de jornal, necessariamente rpida, no se compadecendo a agilidade que h de ter com a pesquisa minuciosa em relao a cada fato, de maneira a guardar a mais absoluta fidelidade ao efetivamente ocorrido. Observo que de infrao norma do art. 52 no h cogitar. Ali se cuida da limitao da indenizao quando decorrente de procedimento culposo. Poder-se-ia pretender a incidncia do disposto no art. 27, II, caso a publicao se houvesse mantido nos limites ali previstos. Da anlise dos fatos, feita soberanamente pelo acrdo recorrido, isso, entretanto, no resulta. Com efeito, o julgado que se impugna salientou terem sido misturadas deliberadamente determinadas matrias, de maneira a criar falsa impresso nos leitores. o que se l fl. 254 onde, aps exposio de como se fez a publicao, acrescenta-se que com visvel inteno, colocam-se trs matrias no mesmo bloco. E prossegue-se: Para induzir o desprevenido leitor a crer que o Apelado estaria envolvido com os 60 menores mortos em 3 meses, que forneceu a arma para a morte de um menor, que, por isso, condenou o tal coordenador que se apresenta como o paladino dos meninos e meninas de rua, em extermnio, portanto, vinculando, por vias indiretas, o Recorrido a tal extermnio. A condenao, pois, no foi por se ter simplesmente transcrito o relatrio da CPI. No h similitude, a toda luz, com o julgado do Tribunal de Justia do DF, em que o jornal se teria limitado a transmitir notcias com base em documentos policiais.

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Tambm no pode prosperar o recurso ao sustentar que violada a Lei n. 5.250/67, na parte em que prev limite para a indenizao. Os arts. 51 e 52 que a estabelecem referem-se induvidosamente culpa. O teto existir se o ato for culposo; no quando, como no caso em exame, se reconhece que houve o propsito de criar imagem falsa. Fao notar que nem mesmo se faz necessrio, dada aquela circunstncia, de pesquisar se houve fundamento constitucional no atacado. O eminente Relator conheceu do recurso por entender presente dissdio com julgado desta Terceira Turma e com o publicado na Revista dos Tribunais 648/72. Com o primeiro no vislumbro a apontada divergncia, pois a afirmao a respeito do tema foi feita apenas de passagem, j que outra a questo submetida a julgamento. Considero, entretanto, que existe em relao ao segundo, em que a incidncia da limitao foi admitida sem se proceder a distines. Tal como o Relator, conheo do recurso e, adotando os fundamentos expostos em seu douto voto, dou-lhe provimento para os mesmos fins. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - Sr. Presidente, acompanho o Sr. Ministro Relator, porque entendo que esta Corte tem o dever de examinar a questo posta no recurso quanto fixao do dano moral, tudo para evitar o cometimento de abuso. medida que o Tribunal se v diante de uma fixao que foge a qualquer parmetro e que violenta o razovel, evidente que a sua interveno se faz necessria, at mesmo pela funo poltica que tem a Corte Superior, qual seja, a de estabelecer um padro de razoabilidade para a fixao do dano moral. Acompanho, com essas razes, o voto do eminente Ministro Relator.

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VOTO-VOGAL O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - Srs. Ministros, esta uma questo que me vem preocupando de longa data e a soluo alvitrada parece-me correta. Na fixao da indenizao, tem-se que, necessariamente, observar um padro de razoabilidade, e isso, em verdade, constitui questo jurdica, sendo passvel, pois, de exame por esta Corte. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 53.321 - RJ - (94.0026523-9) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves. Recorrente: Jornal do Brasil S/A. Recorrido: Eduardo Mayr. Advogados: Drs. Srgio Bermudes e outros e Francisco Antnio Fabiano Mendes e outro. Deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro, acompanhando o Exmo. Sr. Ministro Relator, a Turma, por unanimidade, conheceu do recurso especial e lhe deu parcial provimento (em 16.09.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Eduardo Ribeiro, Menezes Direito e Costa Leite. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro COSTA LEITE.

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EXECUO. DANO MORAL. APURAO EM LIQUIDAO. (JSTJ e TRF - Volume 105 - Pgina 181) RECURSO ESPECIAL N. 90.336 - RS (96.0015921-1) Terceira Turma (DJ, 01.12.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Recorrente: Gasto e Companhia Ltda. Recorrido: Irno Jos Rabaioli Advogados: Drs. Carlos Alberto Bencke e outros e Ins Tavares de Castro Rabaioli EMENTA: - EXECUO. DANO MORAL. APURAO EM LIQUIDAO. I - A reduo no valor imposta pelo Acrdo recorrido no configura nem violao aos limites da sentena exeqenda, nem reformatio in pejus, nem, muito menos, sentena de natureza diversa ou condenao em quantidade superior ou em objeto diverso do que foi demandado. Ao contrrio, se foi reconhecido o dano moral diante do abalo do crdito, se foi reduzido o valor da condenao, se o especial no aponta, especificamente, incompatibilidade entre o decisum atacado e o padro fixado pela sentena exeqenda, violao haveria na ausncia de condenao. II - Recurso especial no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso especial. Participaram do julgamen-

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to os Srs. Ministros Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Custas, como de lei. Braslia, 22 de setembro de 1997 (data do julgamento). Ministro COSTA LEITE, Presidente - Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - Gasto e Companhia Ltda. interpe recurso especial, com fundamento na alnea a do permissivo constitucional, contra Acrdo da Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, assim ementado: DANO MORAL. ANOTAO INDEVIDA NO SPC. I - Processo iniciado em fevereiro de 1984 com inmeras protelaes e tambm redistribuies. II - Equvoco manifesto da sentena ao entender a proposta de acordo do requerente como tendo sido formulado pela requerida. III - Apelo provido para fixar o dano moral em CR$ 1.284.870,00 (um milho duzentos e oitenta e quatro mil oitocentos e setenta cruzeiros reais) equivalentes a 30 salrios mnimos (fls. 215). Sustenta o recorrente violao aos arts. 610, 512 e 460 do Cdigo de Processo Civil, eis que, na liquidao, impossvel discutir de novo a lide ou alterar o valor da condenao fixado pela sentena, que dever ser executada fielmente, sem ampliao ou restrio. Houve contra-razes (fls. 227 a 230) e o recurso especial no foi admitido (fls. 235 a 237), subindo os autos a esta Corte por fora de agravo de instrumento provido pelo Ministro CLUDIO SANTOS (fls. 251). o relatrio. VOTO EMENTA: - EXECUO. DANO MORAL. APURAO EM LIQUIDAO.

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I - A reduo no valor imposta pelo Acrdo recorrido no configura nem violao aos limites da sentena exeqenda, nem reformatio in pejus, nem, muito menos, sentena de natureza diversa ou condenao em quantidade superior ou em objeto diverso do que foi demandado. Ao contrrio, se foi reconhecido o dano moral diante do abalo do crdito, se foi reduzido o valor da condenao, se o especial no aponta, especificamente, incompatibilidade entre o decisum atacado e o padro fixado pela sentena exeqenda, violao haveria na ausncia de condenao. II - Recurso especial no conhecido. O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (Relator): - Responsabilidade civil por abalo de crdito, condenada a empresa-r a pagar ao autor a indenizao por danos morais, referentes aos crditos negados e relacionados s fls. 5, a serem comprovados em liquidao de sentena, acrescidos de correo e atualizao monetria, nos perodos e ndices legalmente adequados, e a partir da data da comunicao de fls. 31. A sentena foi confirmada pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Em liquidao fixou-se o valor em NCz$ 500.000,00. Mas, o Acrdo recorrido proveu o recurso da empresa-r para fixar a indenizao em CR$ 1.284.870,00 (hum milho, duzentos e oitenta e quatro mil, oitocentos e setenta cruzeiros reais), ao argumento de ter havido equvoco manifesto da sentena. De fato, a sentena admitiu a insuficincia das provas, concluindo por afirmar que resta nos autos, apenas a proposta de indenizao feita pelo Ru, a fls. 176 de NCr$ 500.000, que representa o nico valor do prejuzo admitido e que se pode ter por provada nos autos. O Acrdo recorrido identificou erro material. A oferta no foi do ru. Foi do autor. E, assim, pretendeu reduzir o valor fixado, que corresponderia a noventa e seis salrios mnimos (agosto de 1990), para outro correspondente a trinta salrios mnimos em fevereiro

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de 1994, levando em considerao que a sentena especificou que o autor no fez a prova pertinente, no havendo recurso do demandante (fls. 216). A empresa recorrente entende ter sido violado o art. 610 do Cdigo de Processo Civil ao argumento de que a sentena em valor certo torna intangvel o reexame do quantum, invocando precedente de que foi Relator o Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER. Entende, tambm, ter sido violado o art. 512 e o art. 460 do mesmo Cdigo, sem, contudo, indicar, fora meno a um precedente, baldio de maiores informaes, que alcana a reformatio in pejus, fundamentos para tal alegao. Mas, essas violaes no esto presentes. Como visto, a sentena exeqenda determinou o pagamento de indenizao referente aos crditos negados e relacionados s fls. 5, a serem comprovados em liquidao, acrescidos de atualizao e correo. O Acrdo que confirmou a sentena exeqenda destacou que na liquidao seria fixado o montante do dano, tendo a deciso monocrtica se reportado a quadro demonstrativo dos prejuzos causados por esse fato. Ademais, no mrito, apontou a existncia de dano moral pelo abalo do crdito. A reduo no valor imposta pelo Acrdo recorrido no configura nem violao aos limites da sentena exeqenda, nem reformatio in pejus, nem, muito menos, sentena de natureza diversa ou condenao em quantidade superior ou em objeto diverso do que foi demandado. Ao contrrio, se foi reconhecido o dano moral diante do abalo do crdito, se foi reduzido o valor da condenao, se o especial no aponta, especificamente, incompatibilidade entre o decisum atacado e o padro fixado pela sentena exeqenda, incongruente seria a ausncia de condenao. Destarte, eu no conheo do especial. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 90.336 - RS - (96.0015921-1) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. Recorrente: Gasto e

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Companhia Ltda. Recorrido: Irno Jos Rabaioli. Advogados: Drs. Carlos Alberto Bencke e outros e Ins Tavares de Castro Rabaioli. Deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial (em 22.09.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro COSTA LEITE.

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RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR DANOS SOFRIDOS EM CONSEQNCIA DE INFECO HOSPITALAR. CULPA CONTRATUAL. DANOS MORAL E ESTTICO. CUMULABILIDADE. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. RECURSO DESPROVIDO. (JSTJ E TRF - VOLUME 106 - PGINA 195) RECURSO ESPECIAL N. 116.372 - MG (96.0078499-0) QUARTA TURMA (DJ, 02.02.1998) RELATOR: EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA RECORRENTE: INSTITUTO GERAL DE ASSISTNCIA SOCIAL EVANGLICA - IGASE RECORRIDA: SIMONE ESTRELA DE CARVALHO REPRESENTADA POR: MANOEL TEIXEIRADE CARVALHO ADVOGADOS: DRS JOS AGUINALDO PINHEIRO E OUTROS E ELIZEU GOMES PEREIRA E OUTRO EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR DANOS SOFRIDOS EM CONSEQNCIA DE INFECO HOSPITALAR. CULPA CONTRA TUAL. DANOS MORAL E ESTTICO. CUMULABILIDADE. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. RECURSO DESPROVIDO. I - Tratando-se da denominada infeco hospitalar, h responsabilidade contratual do hospital relativamente incolumidade do paciente, no que respeita aos meios para seu adequado tratamento e recuperao, no havendo lugar para alegao da ocorrncia de caso fortuito, uma vez ser de curial conhecimento que tais molstias se acham estreitamente ligadas atividade da instituio, resi-

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dindo somente no emprego de recursos ou rotinas prprias dessa atividade a possibilidade de preveno. II - Essa responsabilidade somente pode ser excluda quando a causa da molstia possa ser atribuda a evento especfico e determinado. III - Nos termos em que veio a orientar-se a jurisprudncia das Turmas que integram a Seo de Direito Privado deste Tribunal, as indenizaes pelos danos moral e esttico podem ser cumuladas, se inconfundveis suas causas e passveis de apurao em separado. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso, mas lhe negar provimento. V otaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Csar Asfor Rocha e Ruy Rosado de Aguiar. Ausente, justificadamente, o Ministro Bueno de Souza. Custas, como de lei. Braslia, 11 de novembro de 1997 (data do julgamento). Ministro BARROS MONTEIRO, Presidente - Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Relator. EXPOSIO O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA: - Ajuizou a recorrida contra o recorrente ao de indenizao em razo de infeco hospitalar e suas seqelas que teria ela sofrido aps submeter-se cirurgia para retirada de joanete nas dependncias do Hospital Belo Horizonte. A sentena julgou improcedente o pedido assinalando que as complicaes ps-operatrias da autora, lamentavelmente, decorreram de infeco hospitalar por ela contrada e, ainda, que, no havendo prova de impercia ou negligncia por parte do mdico responsvel ou do Hospital-ru, resta caracterizado o caso fortuito, concluindo pela inexistncia da obrigao de indenizar.

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A apelao da autora foi provida pelo Tribunal de Alada de Minas Gerais, em acrdo da relatoria do Juiz KILDARE CARVALHO, que recebeu esta ementa: INFECO HOSPITALAR. RESPONSABILIDADE DO HOSPITAL. - De meio ou de resultado o contrato para a cirurgia, cabe ao hospital a responsabilidade indenizatria em caso de infeco do paciente. Do voto-condutor desse aresto, colho: Deste modo, demonstrado o dano e o nexo de causalidade pois imputvel ao hospital que no cuidou de todas as necessrias preocupaes para evit-lo, decorre a obrigao de indenizar, na espcie, material e moralmente o lesado. Com estas consideraes, dou provimento apelao para, reformando a sentena recorrida, julgar procedente o pedido e condenar o apelado a pagar apelante a indenizao pleiteada na inicial, cujo valor dever ser apurado em liquidao de sentena, por arbitramento, respondendo, ainda, pelas custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 20% sobre o montante que vier a ser estipulado. O voto-vogal proferido pelo Juiz XIMENES CARNEIRO, na mesma linha, destacou: A cirurgia era corretiva, como ficou provado, da por que se tratava de obrigao de meio e no de resultado. Entretanto, se no tinha o hospital qualquer responsabilidade em relao ao resultado do ato cirrgico, induvidosa sua responsabilidade quanto incolumidade do paciente, pondo-o a salvo das infeces hospitalares, hoje um martrio para quem tem necessidade de receber tratamento mdico-hospitalar. Os embargos declaratrios oferecidos pelo ru restaram parcialmente acolhidos, guardando o acrdo a seguinte ementa:

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EMBARGOS DECLARATRIOS. PROVIMENTO DO RECURSO DA AUTORA. QUESTES NO ANALISADAS NA PRIMEIRA INSTNCIA E NEM NO ACRDO. OMISSO. I - Se a sentena de primeira instncia inacolhera o pedido sem examinar todos os fundamentos da contestao, cabe ao Tribunal, ao dar provimento ao apelo, reexaminar toda a matria, por fora do disposto no art. 515, do CPC. II - Embargos parcialmente providos. O recebimento parcial foi assim fundamentado pelo Relator: Assim, recebo os embargos nesta parte, passando a aditar o meu voto. Com efeito, a inicial pede indenizao por danos morais e estticos, alinhando diversos fundamentos tais como: dor, tristeza, desgosto, cicatriz cuja fealdade restringir, em relao autora, por certo, o uso de trajes de banho - biquinis, tangas etc. ... alm do que lhe restringir, por certo tempo, a elasticidade da pele, comprometendo uma possvel futura gravidez em caso de casamento - fls. 3-TA. Ora, o dano moral gnero do qual o dano esttico uma das espcies. Assim, se o dano apenas esttico, incide a no-cumulatividade; porm, se o dano moral mais abrangente, como in casu, a indenizao pode sofrer dicotomia. Em execuo de sentena a ser feita por arbitramento, ser quantificado cada bem lesado. Insurgiu-se o ru, interpondo recurso especial estribado nas alneas a e c do art. 105, III, da Constituio, apontando, alm de divergncia jurisprudencial, afronta ao art. 159 do Cdigo Civil. Contra-arrazoado, foi o recurso admitido na origem, pela divergncia. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA (Relator): - Relativamente indigitada ofensa ao art. 159 do Cdigo Civil, no h como prosperar o apelo.

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O acrdo impugnado, ao contrrio do que diz o recorrente, assentou achar-se demonstrado o dano e o nexo de causalidade pois imputvel ao hospital que no cuidou de todas as necessrias preocupaes para evit-lo. E a ocorrncia do caso fortuito, fato impeditivo do direito da autora, impondo-se ao ru o onus probandi, restou afastada expressamente. Da no poder-se argumentar, como faz o recorrente, com a adoo pelo julgado da sua responsabilidade objetiva. Pertinentes, ademais, as observaes lanadas no voto-vogal pelo Juiz XIMENES CARNEIRO, do qual extraio: Wanderby Lacerda Panasco, em sua obra A Responsabilidade Civil, Penal e tica dos Mdicos, Forense, a respeito do tema, diz: 3. Paciente internado que sofre leses alheias enfermidade, derivadas do instrumental hospitalar, abandono noturno, deficincia das instalaes. Trata-se de infrao clusula tcita contratual de incolumidade nas relaes paciente-hospital. Lembramos que a obrigao do hospital, como a do mdico, de meio e no de resultado. Em conseqncia, no sofre nenhuma sano por no curar o doente, se seu atendimento foi prudente e diligente, mas ter que reparar o dano emergido da infrao da clusula de incolumidade, isto , a razo por que assim acontece explicada com incomparvel clareza por Savatier, ao mostrar que a prova, na responsabilidade civil contratual, recai sobre o devedor ou sobre o credor, conforme se trate de obrigao de meio ou de resultado. Assim aconteceu com o transporte, a cujo propsito antigamente se exigia, do viajante, prova da culpa do transportador. Se hoje, ao contrrio, se exige do ltimo a prova de que no pode ser responsabilizado, no porque se negasse, at ento, o carter contratual das relaes entre eles mas porque, antigamente, o contrato de transporte no se encarava como obrigao de resultado. Assim, a responsabilidade contratual pode ou no ser presumida conforme se tenha o devedor

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comprometido a um resultado determinado ou a, simplesmente, conduzir-se de certa forma. o que sucede na responsabilidade do mdico, que no se compromete a curar, mas a proceder de acordo com as regras e os mtodos da profisso. Contudo, a existncia, no contrato de servios mdicos, de uma clusula de incolumidade no poderia ser negada. No alcana, de certo, domnio to amplo quanto o da obrigao do transportador, que garante ao viajante lev-lo so e salvo ao lugar do destino, mas envolve a obrigao geral de prudncia e diligncia (pp. 297/298). Nesse caso, o nus da prova de que a infeco hospitalar se instalou no organismo da autora por caso fortuito era do ru, que dela no se desincumbiu, motivo pelo qual a procedncia do pedido se impe. Trago colao, a fim de melhor ilustrar o tema, artigo do Senador Josaphat Marinho sob o ttulo O erro mdico e a responsabilidade civil (caderno Direito e Justia, Correio Braziliense, 24.10.94), no qual S. Exa., dentre outras consideraes, sublinha: 5. Merece relevo a questo da responsabilidade mdica em funo dos estabelecimentos hospitalares. H que distinguir as hipteses suscetveis de ocorrer, variando, com a prova que se fizer, a definio da responsabilidade. So inmeros os casos distintos. Numa tentativa de generalizar solues bsicas, Caio Mrio indaga se a culpa do hospital, ou do mdico ou de ambos, e mencionando Aguiar Dias, Savatier e deciso judicial, assevera: Se o mdico no pertence ao hospital, e apenas se utiliza dele, a responsabilidade pessoal. Em caso contrrio, sendo o mdico integrante da equipe hospitalar ou vinculado por uma relao de emprego, o hospital civilmente responsvel na forma do direito comum. Decidiu-se, contudo, que a ausncia de mdico de planto importa em responsabilidade do hospital. Assinala, ainda, que a responsabilidade civil do hospital se agrava por ele exercer duas funes: a de assistncia mdica e a de hospedeiro. Nesta ltima qualidade, responde pelos danos causados ao doente que se interna.

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Avanando juzo mais audacioso nesse campo, Aguiar Dias refere que o Professor Arthur Rios, da Universidade de Gois, preconiza a adoo do princpio do risco profissional para a responsabilidade civil hospitalar, sob o fundamento de que a aplicao da doutrina da culpa deixa sem reparao danos causados a pacientes que confiaram suas vidas e sua incolumidade a esses estabelecimentos e aos profissionais que neles servem. Adere a tal orientao ao opinar que, parecendo extrema, essa opinio reflete a tendncia de que d notcia interessante artigo de Michel Voirin, do Bureau Internacional do Trabalho, na Revue Internationale de Droit Compar, julho-setembro de 1979, p. 541. E da jurisprudncia nacional e estrangeira, por ele citada, vale salientar acrdo em que o Tribunal Federal de Recursos decidiu que no h de distinguir, para efeito de responsabilidade, entre o mdico propriamente dito e o profissional que se torna empresrio-dirigente de estabelecimento profissional, pois, neste, o dever de prestar servios mdicos supera o intuito de lucro, da ndole do negcio puramente comercial (Boletim do TFR, n. 35, 1982). Como se v, os estabelecimentos hospitalares, j instituem um sistema de trabalho, de que decorre responsabilidade, ora para a organizao, ora para o mdico, ou para ambos, conforme as circunstncias verificadas. Oportuno mencionar, outrossim, a doutrina de Carlos Alberto Bittar (Reparao Civil por Danos Morais, Revista dos Tribunais, 1993, n. 24, p. 137) que, quanto ao sujeito passivo da obrigao de indenizar o dano moral, ensina: Responsveis so as pessoas que, direta ou indiretamente, nos termos da lei, se relacionam com o fato gerador do dano. Com efeito, incluem-se, de incio, as pessoas que praticam atos ilcitos, por si ou por elementos outros produtores de danos, ou exercem atividades perigosas, compreendidas, pois, as diferentes situaes de responsabilidade por fato prprio, ou de terceiro, ou de animal, ou de coisa relacionada.

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Inserem-se, ento, nesse contexto, entidades ou pessoas das quais flui a energia danificadora, ou que esto relacionadas juridicamente com o causador da leso. Em princpio, podem estar nesse plo da relao jurdica quaisquer pessoas, fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou privado, nacionais ou estrangeiras, includos os prprios entes polticos, ou seja, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; partidos polticos; sindicatos; corporaes profissionais e outras. Tem-se, pois, que por fatos prprios ou de outrem, ou de coisas sob sua guarda ou titularidade, pode a pessoa ser enredada nas malhas da responsabilidade civil. No mbito dos fatos prprios, figuram a prtica de ilcito, civil ou penal, e este, quando se atinjam direitos de pessoas determinadas ou determinveis; a mora, ou o descumprimento culposo de obrigao ou de contrato; e o exerccio de atividades perigosas. Quanto aos demais fatos, inserem-se, em sua rbita, os de pessoas dependentes, civil ou economicamente, do agente; de animais sob sua guarda e de coisas de que seja titular, ou de que tenha posse, nas condies descritas na lei. A nvel de fatos prprios, pessoas fsicas e jurdicas podem ser responsveis por danos injustos, morais ou materiais produzidos a outrem, em quaisquer circunstncias em que se encontrem, relacionadas ou no, previamente, e desde que presentes os pressupostos enunciados. De um lado, atravs de inobservncia de obrigaes assumidas com outra pessoa (responsabilidade contratual), portanto, atravs da quebra de deveres voluntariamente contrados, so as pessoas suscetveis de responsabilizao por danos. De outro lado, por meio de situaes em que se rompem deveres gerais impostos pelo ordenamento jurdico, estabelece-se tambm o liame obrigacional de reparao de danos, tanto para pessoas fsicas como para jurdicas, e desde que, quanto a estas ltimas, a ao ofensiva emane de quem as representa. Assim, por exemplo, atravs de ruptura injustificada de relao negocial ou profissional, ou com aes

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insultuosas, ou por agresses seguidas a acidente de trnsito, podem as pessoas cometer danos morais, tornando-se civilmente responsveis. Por outro lado, no se pode negar a existncia de vnculo contratual entre o doente e o hospital, cuja obrigao envolve, alm de qualquer dvida razovel, o dever de incolumidade do paciente no que respeita aos meios para seu adequado atendimento e recuperao, no havendo lugar, em linha de princpio, para a alegao de caso fortuito no que tange chamada infeco hospitalar, cuja ocorrncia, como de curial conhecimento, se acha estreitamente ligada atividade da prpria instituio hospitalar, quando no se cuida de hiptese em que possa ser atribuda sua causa a qualquer evento especfico e determinado, que exclua expressamente tal responsabilidade. Trata-se, portanto, a meu juzo, de reparao de dano moral fundada em culpa contratual, e no em responsabilidade objetiva. Com relao possibilidade de indenizao do dano moral em razo do descumprimento de dever contratual, oportuno trazer a lume a lio de Wilson Melo da Silva (O Dano Moral e sua reparao, Ed. Forense, 1969, 2 ed., n. 221, p. 492), da qual se l: O descumprimento de obrigaes contratuais pode, perfeitamente, em certas e determinadas circunstncias, ao mesmo tempo em que causar prejuzos materiais, econmicos, motivar, tambm, danos morais, indenizveis por via da lgica, se que se admite a reparao de tais danos. Pires de Lima, a respeito, nos aponta um exemplo bem elucidativo e no menos expressivo, e no menos tendente a corroborar as nossas assertivas , tambm, a hiptese suscitada por Colmo nas suas Obligaciones. E Carpenter, com muito senso jurdico, com muita lgica e muita segurana, pondo-se no mesmo ponto de vista que Planiol, entende que, em ltima anlise, a obrigao de indenizar um dano

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qualquer redunda sempre de um fato ilcito, quer na culpa contratual, quer na extracontratual. Os danos morais, oriundos da inadimplncia contratual, s no se indenizariam, ao nosso ver, no caso da existncia, nos ajustes, da clusula penal. E isto porque, consoante o ensinamento dos doutos, a clusula penal, nos contratos, assume comumente um carter de prefixao, pelos contratantes, de todas as perdas e danos pelo descumprimento do ajuste. E quem assim age, aceita, de antemo, todas as conseqncias da decorrentes. No quantum reparador da clusula penal esto compendiados, forfait e a priori, todos os prejuzos a serem experimentados pelo lesado, inclusive os de natureza no patrimonial. O que pactua, no ajuste, a clusula penal ressarcitria corre todos os riscos. M. I. Carvalho de Mendona admite, igualmente, a reparao dos danos morais, se resultantes da inadimplncia contratual, e outro doutrinador da questo, Jaime Bayley, tambm no via nenhuma razo lgica para essa excluso da reparao dos danos morais nos ajustes, e isso, como o acentua, se se considerasse o problema sob o ponto de vista dos superiores princpios da Justia. 2. Destarte, alm de invivel o recurso no que tange alnea a do permissor constitucional, por inocorrente a alegada ofensa ao art. 159, em vista da assertiva constante do acrdo, de restar evidenciado o nexo de causalidade entre a molstia que causou autora danos moral e esttico, insuscetvel de desconstituio na via do recurso especial, por demandar reexame de matria ftica, vedado pelo Enunciado n. 7 da Smula/STJ, convm deixar assentado que a responsabilidade contratual da instituio hospitalar envolve o dever de incolumidade da paciente no que tange aos meios para o seu tratamento e recuperao, principalmente no que diz com a infeco hospitalar. Nesse ltimo caso, a responsabilidade da instituio pelos danos experimentados pelos pacientes, sejam eles de natureza

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patrimonial, moral ou esttica, somente pode ser afastada quando reste comprovada a ocorrncia de evento determinado, cuja culpa possa ser atribuda a agente especfico, sem descurar-se, no particular, da responsabilidade da instituio decorrente de atos de seus prepostos, nos moldes do direito obrigacional em vigor. 3. O dissdio jurisprudencial, de sua parte, restou configurado em relao ao REsp n. 56.101/RJ, relatado pelo Ministro FONTES DE ALENCAR, propiciando o conhecimento do recurso. Todavia, no logra ser provido o inconformismo, que se volta contra a cumulao das indenizaes pelo dano moral e pelo dano esttico. Com efeito, embora em princpio se tenha adotado o entendimento expresso no paradigma, no sentido de serem inacumulveis as verbas indenizatrias, a jurisprudncia de ambas as Turmas que integram a Seo de Direito Privado deste Tribunal evoluiu na direo oposta a essa concluso, de sorte que, em precedentes mais recentes, se fixou: CIVIL. AO DE INDENIZAO. ACIDENTE DE TRNSITO. DANO MORAL. DANO ESTTICO. CUMULABILIDADE. I - Admissvel a indenizao, por dano moral e dano esttico, cumulativamente, ainda que derivados do mesmo fato, quando este, embora de regra subsumindo-se naquele, comporte reparao material. II - Incidncia da Smula n. 37, do STJ. III - Recurso conhecido e provido (Resp n. 68.491/RJ, DJ 27.05.96, Relator Ministro WALDEMAR ZVEITER). RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO PESSOA. DANO ESTTICO. DANO MORAL. CUMULAO. I - A amputao traumtica das duas pernas causa dano esttico que deve ser indenizado cumulativamente com o dano moral, neste considerados os demais danos pessoa, resultantes do mesmo fato ilcito. II - Art. 21 do Decreto n. 2.681/12.

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III - Recurso conhecido e provido em parte (Resp n. 65.393/ RJ, DJ 18.12.95, Relator Ministro RUY ROSADO). CIVIL. AO DE INDENIZAO. ACIDENTE DE TRNSITO. DANO MORAL. DANO ESTTICO. CUMULABILIDADE. I - Admissvel a indenizao, por dano moral e dano esttico, cumulativamente, ainda que derivados do mesmo fato. II - Incidncia da Smula n. 37, do STJ. III - Recurso conhecido e parcialmente provido (REsp n. 40.259/RJ, DJ 25.04.94, Relator Ministro WALDEMAR ZVEITER). 4. Pelo exposto, conheo do recurso pela divergncia, mas, o desprovejo. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 116.372 - MG - (96.0078499-0) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Recorrente: Instituto Geral de Assistncia Social Evanglica - IGASE. Recorrido: Simone Estrela de Carvalho. Representada por: Manoel Teixeira de Carvalho. Advogados: Drs. Jos Aguinaldo Pinheiro e outros e Elizeu Gomes Pereira e outro. Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso, mas lhe negou provimento (em 11.11.97 - 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Barros Monteiro, Csar Asfor Rocha e Ruy Rosado de Aguiar. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Bueno de Souza. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO.

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RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. PERDA DA VISO. (JSTJ e TRF - Volume 106 - Pgina 236) RECURSO ESPECIAL N. 143.568 - SP (97.0056159-3) Quarta Turma (DJ, 19.12.1997) Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Paulo Mendes de Oliveira Recorrido: Artefatos Tcnicos de Borracha - ATB S/A. Advogados: Drs. Omar Andraus e outro e Flavio Del Pra e outros EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. PERDA DA VISO. I - O dano moral decorre do prprio resultado do acidente, com perda da viso de um olho, independendo de percia para ser comprovada a sua existncia. II - A propositura de anterior ao para obter a indenizao pelo dano fsico, julgada procedente, no impede o ajuizamento de outra, para obter a reparao pelo dano moral. III - Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por maioria, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, vencido em parte o Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Bueno de Souza. Custas, como de lei.

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Braslia, 10 de novembro de 1997 (data do julgamento). Ministro BARROS MONTEIRO, Presidente - Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: - Adoto o relatrio integrante do v. acrdo de fl. 146, verbis: Trata-se de ao ordinria de responsabilidade civil decorrente de acidente de trabalho, atravs da qual persegue o autor a condenao da r indenizao por danos estticos e morais, pois em razo do exerccio de seu labor, como prensista, teve sua vista esquerda atingida por resduos de borracha superaquecida e que lhe custou a perda da viso. Alega que o acidente ocorreu por culpa da r empregadora, pelo no fornecimento de equipamento individual de proteo e segurana, especificamente, culos protetores. Sustenta que moveu anterior processo contra a demandada, porm, sem o pleito de dano moral, cuja sentena est produzida s fls. 35/37. Regularmente citada a r alegou preliminares prejudiciais de coisa julgada e prescrio e, no mrito, que falece razo ao autor, por inocorrncia de culpa em qualquer de suas modalidades. A r. sentena de fls. 105/107 julgou procedente a ao, impondo r verba indenizatria, sobrevindo recurso desta que persegue a reforma do julgado, bem como, apelo do autor, buscando a elevao da verba indenizatria de 300 para 900 salrios mnimos. Recursos bem processados e contrariados. Pelo r. despacho de fls. 132/132v., em razo da violao do disposto no art. 511 do CPC, foi julgado deserto o recurso da r, falta de regular preparo, contra o qual foi tirado agravo de instrumento (fls. 134/135), com pedido de reforma da deciso. A eg. 3 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo deu provimento ao agravo retido e por isso conheceu do apelo da r, ao qual deu provimento, para julgar improcedente a ao, negando provimento ao apelo do autor, assim fundamentando o v. aresto:

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de ser provido o agravo retido. A Lei n. 8.950/94 passou a vigorar a 11.02.95 (60 dias aps a publicao). Quando da intimao da sentena ainda no estava em vigor o art. 511 do CPC, com a redao dada por aquele diploma legal. Inadmissvel a hibridez de sistemas para fins do mesmo recurso. Prevalece a legislao vigente poca da publicao da deciso. Logo, congnoscvel a apelao. Conheo, portanto, da mesma. Provimento do agravo retido. No mrito, provejo o apelo do ru, negando-o ao do autor. A ao reparatria, por dano moral, ajuizada pelo obreiro, complementarmente quela que propusera para obteno de ressarcimento pelo mesmo fato gerador, de 1984, e que lhe ocasionou perda da viso do olho esquerdo, teria que ser declarada improcedente. petio inicial, embora no houvesse postulado, expressamente, indenizao por dano moral, claramente requereu que, tendo em vista a cegueira irreversvel e o pretium doloris houvesse fixao de indenizao ao jovem obreiro infortunado. Alis, no item III daquela pea inaugural, definiria, como parte integrante dos danos, os sofrimentos fsicos do pretium doloris, de ordem fsica e de ordem moral (fls. 15/22). Por esta postulao, obrigatrio se tornava levasse o Juzo a quo em considerao os danos morais eventualmente sofridos. A ressalva judicial expressa, se a sentena condenatria da r se lastreou em eqidade, irrelevante para o deslinde desta causa, porque se presume que tenha o magistrado levado em conta, no arbitramento dos danos o fato moral. Alm do mais, embora a perda de viso pelo autor, no traz este fato como conseqncia reparao por dano moral se o fato gerador das perdas e danos perseguidos no era doloso. Cabe ressaltar que, somente aps percia poderia ser definido o dano esttico que se no presume. E o moral j includo fora no

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ressarcimento civil anterior, devendo fazer o autor um mnimo de provas deste cabimento, e no o fez. Ressalta-se que, face preocupao do legislador constituinte, que houve a incluso do dano moral ressarcvel. Embora sua admissibilidade no perodo anterior a 05.10.88, no possua amparo legal para a generalidade dos casos. Alm do mais, ao contrrio do sinalizado na sentena, o dano moral se no presume, pelo simples fato de ter ocorrido o dano material irreversvel, mormente quando absorvido este no quantum indenizatrio fixado. Entendo cumulveis danos morais e materiais. Bem por isso, quando requeridos fossem aqueles considerados como fatores para fixao dos danos materiais, como formulado o pedido pelo autor, a cumulatividade j est integrada na indenizao mensal fixada naquele. De qualquer forma, incabvel nova ao, s por dano moral. Pelo exposto, nego provimento ao apelo do autor, e provejo o do ru, fixada verba advocatcia deste em hum mil reais, incidente o art. 12 da Lei n. 1.060/50, inclusive quanto s custas (fls. 147/148). O autor ingressou com recurso especial por ambas as alneas, alegando negativa de vigncia aos arts. 5, incs. V e X, da CR; 159, 1.553 do CC; arts. 603 e 511 do CPC, bem como dissdio jurisprudencial. Sustenta: a) o apelo da r foi ajuizado sem comprovao do preparo, com ofensa ao disposto no art. 511 do CP, j em vigor naquele tempo; b) possvel a cumulao da indenizao por dano material e dano moral, no exigindo a lei que ambos os pedidos sejam pleiteados no mesmo processo; c) desnecessria a realizao de prova pericial, em se tratando de processo de conhecimento, para definir o dano esttico. Nas contra-razes, diz o recorrido que a deciso sobre a desero deve ser mantida, pois poca da intimao da sentena ainda no estava em vigor o art. 511 do CPC, com a nova redao da Lei n. 8.950/94. Outrossim, o dano moral j fora embutido no

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ressarcimento da primeira demanda, como reconhecido no v. acrdo recorrido. Na deciso de fls. 175/181, muito embora de admisso do recurso especial, na concluso constou negativa do processamento, da o Agravo de Instrumento n. 135.531/SP (autos apensos), que provi para mandar processar o REsp, por tratar-se aquela concluso de simples erro material (fl. 109 do apenso). o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): - 1. Quando foi publicada a sentena de procedncia da ao, ainda no estava em vigor a lei que alterou a redao do art. 511 do CPC. Aceitando-se o princpio de que a lei que rege o recurso aquela em vigor na data da sentena, tenho que o apelo poderia ter sido interposto sem a concomitante comprovao do preparo. 2. O autor promoveu uma primeira ao, onde obteve indenizao pelo dano fsico, e agora props outra, pleiteando a reparao do dano moral. O julgado que negou o pedido de indenizao por dano material, porque formulado em outra ao que no aquela onde pleiteada a reparao do dano material, causou ofensa aos dispositivos do Cdigo Civil, elencados na petio de recurso, que asseguram o direito de o lesado ser indenizado pelo dano produzido com dolo ou culpa. Na primeira ao, o autor obteve exclusivamente a indenizao do dano fsico, conforme ficou claramente ressalvado na sentena de procedncia daquela ao: Deixo de condenar a ressarcir eventuais prejuzos morais que o autor tenha sofrido dada a ausncia de requerimento expresso nesse sentido, o que ele ainda poder fazer, valendo-se das vias prprias (fl. 37). Logo, o dano moral no foi deferido naquela outra ao, nem considerado para a fixao do valor nela encontrado, estando tudo que lhe diz respeito para ser decidido nesta ao.

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Seria de perguntar se j intentada uma ao indenizatria, poderia o lesado promover nova ao, para buscar indenizao a outro ttulo, em decorrncia do mesmo fato? Esta 4 Turma j se defrontou com esse problema e lhe deu resposta afirmativa, pois o autor que no incluiu na petio inicial pedido que lhe era lcito fazer, e deixou de usar da oportunidade que lhe concede o art. 294 do CPC, para aditar o pedido, poder evidentemente deduzi-lo em outra ao, ainda que fundado no mesmo fato, como estava previsto no artigo acima referido, com a redao anterior Lei 9.718/73. A regra do art. 474, CPC no estende o efeito da coisa julgada sobre pretenses que no foram deduzidas na petio inicial da ao indenizatria anterior e por isso excludas de apreciao na sentena. Consta da ementa do REsp n. 33.578/SP: COISA JULGADA. RESPONSABILIDADE CIVIL. LUCROS CESSANTES. SEGUNDA AO. BOA-F. - lcito parte propor segunda demanda, para obter agora os lucros cessantes, no includos no primeiro pedido, desde que tal comportamento no vulnere o princpio da boa-f objetiva (REsp n. 33.578/SP, 4 Turma, Rel. em. Min. ANTNIO TORREO BRAZ, DJ 30.10.95). 3. O juzo de improcedncia da ao, portanto, pela fundamentao aceita no r. acrdo, causou ofensa lei que assegura o direito reparao do dano e autoriza o uso da ao cabvel. Conhecendo do recurso e tratando de aplicar o direito espcie, verifico que a v. sentena apenas deferiu o dano moral, sendo que o ora recorrente, na sua apelao, nada requereu alm da elevao do quantum deferido na sentena: para determinar o valor da indenizao pelos danos morais em 900 salrios mnimos (fl. 118) e elevao da verba honorria. Logo, apenas disso poder ser aqui cogitado. 4. O fato est provado, quanto sua causa e resultado, sendo dispensvel realizao de percia para a verificao da existncia da dor moral decorrente de acidente com perda da viso de um olho.

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Esta Turma j decidiu: RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. CRITRIO. AUSNCIA DE PERCIA. I - No prequestionamento do tema alusivo ao cerceamento de defesa em face do julgamento antecipado da lide (Smula n. 282/ STF). Concordncia, ademais, do recorrente com o procedimento adotado. II - Ao Juiz de Direito permitido proceder ao arbitramento do montante indenizatrio desde logo, independentemente de socorrer-se aos prstimos da prova pericial. Hiptese em que a fixao do quantum no se deu de modo aleatrio, mas razoavelmente justificado. III - Recurso especial no conhecido (REsp n. 50.940/SP, 4 Turma, Rel. em. Min. BARROS MONTEIRO, DJ 23.10.95). I - A concepo atual da doutrina orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (damnum in re ipsa). Verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa). II - Assim, o s fato de o r. acrdo guerreado ter reconhecido a perda em 30% da capacidade laborativa da recorrente, conseqente de ato culposo atribudo recorrida, j bastante, por si mesmo, para se ter como existente a leso moral e, por decorrncia, o direito daquela a ser indenizada e desta de arrostar com o nus da reparao (REsp n. 23.575/DF, 4 Turma, Rel. em. Min. CSAR ASFOR ROCHA, DJ 01.09.97). 5. Considerando o valor da indenizao deferida pelo dano fsico, as conseqncias do acidente, e as condies das partes, defiro o equivalente a 100 salrios mnimos a ttulo de indenizao pelo

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dano moral sofrido pelo autor em decorrncia do acidente provocado por culpa da empresa r. Isto posto, conheo do recurso e lhe dou provimento. o voto. VOTO VENCIDO (EM PARTE) O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA: - Quanto preliminar relativa ao preparo, vou rogar vnia ao Sr. Ministro Relator para manter-me na posio que tenho defendido, segundo a qual o recurso cabvel aquele existente poca em que publicada a deciso, como observa, dentre outros, Galeno Lacerda, em O novo CPC e os feitos pendentes (ou ttulo parecido), editado pela Forense. No entanto, em se tratando de procedimento recursal, como a lei processual tem aplicao imediata, o feito tem que observar o procedimento vigente data da sua realizao, segundo lio, dentre outros, de Cndido Dinamarco, in A Reforma do Cdigo de Processo Civil, da Ed. Malheiros. Quanto ao mrito, acompanho S. Exa. Assim, em preliminar, no conheo do recurso. Vencido na preliminar, acompanharei o Sr. Relator quanto ao mrito, conhecendo do recurso e o provendo. Em outras palavras, peo vnia ao Sr. Ministro Relator para de S. Exa. divergir no tocante questo relativa ao preparo, considerando que, se o recurso cabvel aquele existente poca em que proferida a deciso, em se tratando de atos relativos ao procedimento recursal incide de imediato a lei processual. Nesse sentido, tenho votado e mantido meu entendimento nesta Turma. Quanto ao outro aspecto, ao mrito propriamente dito, acompanho S. Exa. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 143.568 - SP - (97.0056159-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Recorrente: Paulo Mendes de Oliveira. Recorrido: Artefatos Tcnicos de Borracha - ATB S/A. Advogados: Drs. Omar Andraus e outro e Flavio Del Pra e outros.

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Deciso: A Turma, por maioria, conheceu do recurso e deu-lhe provimento, vencido em parte o Exmo. Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (em 10.11.97 - 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Barros Monteiro e Ruy Rosado de Aguiar. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Bueno de Souza. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO.

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DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ABALROAMENTO DE VECULO EM LINHA FRREA. CULPA CONCORRENTE. (JSTJ e TRF - Volume 107 - Pgina 87) RECURSO ESPECIAL N. 46.491-9 - RJ (94.0009622-4) Terceira Turma (DJ, 16.02.1998) Relator: Exmo. Sr. Ministro Cludio Santos Recorrente: Juara Costa Santos da Silva Recorrida: Companhia Brasileira de Trens Urbanos - CBTU/RJ Advogados: Drs. Pedro Paulo Antunes de Siqueira e outros e Emmanuel Brum Gama e outros EMENTA: - DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ABALROAMENTO DE VECULO EM LINHA FRREA. CULPA CONCORRENTE. - Sendo a culpa pelo acidente ferrovirio imputvel tanto vtima, por sua imprudncia ao trafegar em passagens clandestinas, quanto ferrovia, por inobservncia do dever legal de conservar muros e tapumes na linha frrea, impende reconhecer o dever de indenizar proporcionalmente. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e notas taquigrficas a seguir, por maioria, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento parcial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator, vencido o Sr. Ministro Eduardo Ribeiro que do recurso no conhecia. Votaram com o Relator os Ministros Costa Leite e Nilson Naves. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Waldemar Zveiter.

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Custas, como de lei. Braslia, 22 de agosto de 1995 (data do julgamento). Ministro CLUDIO SANTOS, Presidente e Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CLUDIO SANTOS: - Cuida a espcie de ao de responsabilidade civil, atravs da qual busca a autora indenizao pela morte de seu marido, decorrente de abalroamento entre seu automvel e composio frrea da r. Em primeiro grau a ao foi julgada procedente, tendo a 4 Cmara do Eg. Tribunal de Alada Cvel do Estado do Rio de Janeiro reformado a deciso monocrtica ensejando a interposio de recurso especial, fundamentado nas alneas a e c do permissivo constitucional. Sustenta a recorrente vulnerao aos arts. 10 e 12, 2, do Decreto n. 2.089/63 e art. 588, 5 do Cdigo Civil, alm de divergncia jurisprudencial. Na origem o apelo foi inadmitido; contudo, provi agravo de instrumento para melhor exame da matria. o relatrio. VOTO EMENTA: - DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ABALROAMENTO DE VECULO EM LINHA FRREA. CULPA CONCORRENTE. - Sendo a culpa pelo acidente ferrovirio imputvel tanto vtima, por sua imprudncia ao trafegar em passagens clandestinas, quanto ferrovia, por inobservncia do dever legal de conservar muros e tapumes na linha frrea, impende reconhecer o dever de indenizar proporcionalmente. O EXMO. SR. MINISTRO CLUDIO SANTOS (Relator): - O acrdo combatido ao julgar improcedente a ao de indenizao firmou-se na verificao da culpa exclusiva da vtima de modo a exonerar a empresa ferroviria de qualquer responsabilidade pelo acidente ocorrido na via frrea.

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A orientao prestigiada pelo Tribunal a quo estribou-se no sentido de que o atropelamento em passagem clandestina, por si s, j induz culpa da vtima. A estrada de ferro no est obrigada a cercar suas linhas em toda sua extenso e no responde por danos causados sem demonstrao de sua culpa (fls. 117). A Terceira Turma, no entanto, adota entendimento divergente do esposado pela deciso recorrida que afasta a culpa exclusiva da vtima se inobservado pela empresa ferroviria o dever legal, no de cercar a linha frrea, mas de conservar de forma eficaz os muros, cercas e barreiras. Vejamos, ento, o teor do referido julgado: Pelo visto, no citado acrdo-padro foi o tema examinado luz do Regulamento aprovado pelo Decreto n. 2.089, que dispondo sobre segurana, trfego e polcia das estradas de ferro, impe a estas, por exemplo, o dever de cercar a faixa ocupada por suas linhas, cabendo-lhes conservar as cercas, muros ou valas construdos, de forma a preencherem, eficazmente, e a todo tempo, o seu fim, art. 10. J dispunha o Cdigo Civil, no art. 588, 5: Sero feitas e conservadas as cercas marginais das vias pblicas pela administrao, a quem estas incumbirem, ou pelas pessoas ou empresas, que as explorarem. Por isso que, faltando, como faltou, a r, ora recorrida, com o seu dever, pois no fez cercar, naquele tempo, a faixa ocupada por suas linhas, penso que lhe no posso isentar de culpa, a exemplo do paradigma e do despacho que deu seguimento ao recurso. Ocorreu, aqui, destarte, contraveno das disposies indicadas, bem como dissdio. A ementa do aresto transcrito, foi lavrada nos seguintes termos: RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE FERROVIRIO. SEGURANA DE PEDESTRES. INDENIZAO. I - O no-cumprimento do dever legal de cercar e conservar a faixa ocupada por linhas frreas, nas proximidades de local populoso, com habitual trnsito de pedestres, gera a obrigao de indenizar

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pelo acidente. Arts. 10, do Regulamento aprovado pelo Decreto n. 2.089/63 e 588, 5, do Cdigo Civil. II - Recurso especial conhecido e provido (REsp n. 1.259/RJ, DJ 25.06.90, Rel. Min. NILSON NAVES). Assim, embora o caso sub judice no seja idntico, guarda similitude, sobretudo no que pertine ao dever legal da ferrovia de conservar os muros e cercas ao longo da via frrea, ensejando, destarte, a sua responsabilidade pelo evento danoso. Como bem salientou o em. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO, por ocasio do julgamento do REsp n. 20.163-2, existindo a passagem clandestina, de uso habitual pelos moradores da regio, presume-se, consoante a doutrina acima colacionada, a desdia da ferrovia na conservao dos tapumes, em flagrante conflito com seu dever legal de guarda, derivado do exerccio da atividade perigosa. Sua omisso propiciou a atuao imprudente da vtima, que se utilizou da passagem existente, mais mo, em detrimento da passarela, que, localizada cerca de cem metros adiante, importaria em mais alguns minutos de caminhada. Isto posto, conheo do recurso por ambas as alneas e dou-lhe parcial provimento, a fim de condenar a recorrente metade das verbas indenizatrias fixadas na sentena, face ao reconhecimento da culpa concorrente da vtima, matria de fato que no pode ser reexaminada nesta Corte, reduzindo-se a indenizao do dano moral para 20 (vinte) salrios, condenando-se a vencida nas custas pela metade e compensando-se os honorrios. como voto. VOTO VENCIDO O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Peo vnia ao eminente Ministro Relator e aos que o acompanharam para me firmar na fundamentao do Tribunal de origem e, em conseqncia, no conhecer do recurso. EXTRATO DA MINUTA

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REsp n. 46.491-9 - RJ - (94.0009622-4) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Cludio Santos. Recorrente: Juara Costa Santos da Silva. Recorrida: Companhia Brasileira de Trens Urbanos - CBTU/RJ. Advogados: Drs. Pedro Paulo Antunes de Siqueira e outros e Emmanuel Brum Gama e outros. Deciso: A Turma, por maioria, conheceu do recurso especial e lhe deu provimento parcial, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator, vencido o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro que do recurso no conhecia (em 22.08.95 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro CLUDIO SANTOS.

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INDENIZAO POR DANO MATERIAL E/OU MORAL. EMPREGADO. COMPETNCIA. (JSTJ e TRF - Volume 107 - Pgina 131) RECURSO ESPECIAL N. 77.246 - SP (95.0054062-2) Terceira Turma (DJ, 16.02.1998) Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves Recorrente: H. M. Hotis e Turismo S/A. Recorrido: Jos Baslio de Santana Advogados: Drs. Maria Edileuza de Morais Rochel e outros e Esdras Alves Passos de Oliveira Filho EMENTA: - INDENIZAO POR DANO MATERIAL E/OU MORAL. EMPREGADO. COMPETNCIA. I - Exigncia e divulgao, pela empregadora, de exame hematolgico, com resultado soropositivo para AIDS e que acarretaram prejuzos, inclusive a despedida. Pedido fundado nos arts. 159 do Cdigo Civil e 5, incs. X e XLI, da Constituio. Caso de competncia da Justia Comum. II - Recurso especial no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso especial. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Eduardo Ribeiro, Waldemar Zveiter, Menezes Direito e Costa Leite. Custas, como de lei. Braslia, 18 de fevereiro de 1997 (data do julgamento).

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Ministro COSTA LEITE, Presidente - Ministro NILSON NAVES, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES: - Trata-se de autos de agravo de instrumento, assim formados na origem, e relatados desta forma: 1. O recurso investe contra deciso que, em ao indenizatria por danos materiais e morais movida pelo agravante, proclamou a incompetncia absoluta do Juzo e determinou a remessa dos autos Justia do Trabalho. Pede-se a reforma, com o reconhecimento da competncia da Justia Estadual. Com resposta e isento de preparo o recurso, o MM. Juiz manteve o decidido. Ao agravo o Tribunal de Justia deu provimento, em acrdo que est assim ementado: COMPETNCIA. EMPREGADO. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. I - Exigncia e divulgao, pela empregadora, de exame hematolgico, com resultado soropositivo para AIDS e que acarretaram prejuzos, inclusive a despedida. Determinao de remessa Justia do Trabalho. Inadmissibilidade. Competncia da Justia Comum. Pretenso que no se funda na CLT. II - Recurso provido. Rejeitados os embargos de declarao que ofereceu, H. M. Hotis e Turismo S/A. ingressou com recursos extraordinrio e especial, admitido apenas este pelo despacho de fls. 237/242, e mesmo assim somente pela divergncia jurisprudencial, verbis: Apresentou ele simultaneamente recurso especial (fls. 177/ 193), fundado no art. 105, inc. III, alneas a e c da Constituio Federal, asseverando violao ao art. 652, alnea a, inc. II, da CLT e divergncia pretoriana. O recorrido no ofereceu contra-razes (fl. 235). .................................................

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Merece, porm, seguimento o recurso pela apontada divergncia pretoriana. Nesse particular, demonstrou o recorrente analiticamente o dissdio atinente competncia da Justia Estadual Comum ou do Trabalho para ao indenizatria por dano moral oriundo da relao empregatcia, colacionando como divergentes do julgamento ora recorrido acrdos de Tribunais Regionais do Trabalho que entenderam competir essa ao Justia Obreira. 4. Ante o exposto, inadmito o recurso extraordinrio e admito em parte, apenas pela divergncia, o especial. Parecer segundo esta ementa: REsp. Agravo de instrumento. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Natureza cvel do pedido. Competncia jurisdicional da Justia Comum. No conhecimento do recurso; se conhecido, deve ser improvido. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES (Relator): - O recorrido, que fora empregado da recorrente, contra ela intentou ao ordinria de indenizao, perante a Justia Comum, e da petio inicial recolho os seguintes tpicos: II - Em 30 de maio de 1989 a requerida convocou todos os empregados para exames de deteco do vrus HIV, causador da AIDS/ SIDA - Sndrome da Imunodeficincia Adquirida. Folheto explicativo sobre a doena anexo e sua forma de preveno (docs. 9 e 10). III - Os exames foram feitos em todos os funcionrios. O resultado do exame do requerente ficou pronto em junho de 1989. Era positivo, ou seja, o requerente era portador do vrus HIV. IV - Uma enfermeira do ambulatrio mdico da requerida, Dona Vilma, comunicou o resultado ao requerente, informando que havia mais trs outros casos como o dele e que todos eles seriam afastados do trabalho por causa da AIDS. E o encaminhou para tratamento no CRTA - Centro de Referncia e Treinamento - AIDS da Secretaria de

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Estado da Sade, onde o requerente passou a fazer acompanhamento no CRTA a partir de 28 de agosto de 1989 (doc. 11). V - A requerida no mais permitiu que o requerente exercesse as suas funes, mas continuou pagando os seus salrios normalmente, at que em carta datada de 18 de julho de 1990, convocou o requerente a comparecer ao seu Departamento de Pessoal, informando-o da sua demisso. A resciso foi paga no dia 26 de agosto do mesmo ano (doc. 08). Ao final de sua petio, pediu o autor indenizao por danos materiais e morais, calculados aqueles em tantos salrios, e estes a serem judicialmente arbitrados. Quer tambm me parecer que no se trata de lide trabalhista, donde incensurvel se me apresenta o acrdo de fls. 105/7, com estes fundamentos: Cuida-se, sem dvida, de reparao de natureza eminentemente civil (art. 159, CC), fundada nos princpios constitucionais de garantia da inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas (art. 5, inc. X, da Constituio Federal), ainda que, dentre os prejuzos apontados, tambm se compreendesse a prpria despedida do empregado pela empresa agravada. Incogitvel, portanto, a competncia absoluta da Justia do Trabalho, como o reconheceu o MM. Juiz. At porque o respectivo ressarcimento a esse propsito reclamado a ttulo de indenizao por dano material (um salrio mensal desde a demisso, at a data em que o recorrente completaria 65 anos) no figura como forma de reparao assim expressamente prevista na CLT. E no tem aplicao, no caso, a regra do art. 114, da Constituio Federal. Primeiro, porque no se cuida de dissdio individual ou coletivo entre trabalhador e empregador; depois, porque, objetivando, a causa, indenizao por danos, inclusive morais, no poderia estar compreendida no rol das controvrsias decorrentes da relao de

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trabalho. De ver, a propsito, que as aes de responsabilidade civil por culpa ou dolo do empregador, por acidentes verificados com os empregados durante o trabalho, so tambm de natureza contratual e decorrentes da relao de trabalho. Nem por isso, contudo, deixaram de ser da competncia da Justia Comum Estadual. Logo, no se cuidando de lide de cunho trabalhista, cuja pretenso, reivindicando benefcios dessa natureza, tem fundamento na CLT, no pode prevalecer a r. determinao de remessa dos autos Justia do Trabalho. 3. Do exposto, d-se provimento ao recurso. A demanda descrita na petio inicial, consoante se v da sua causa de pedir e do pedido formulado pelo autor, no se inscreve entre aquelas da competncia da Justia do Trabalho. Servem-lhe de fundamento legal os arts. 159 do Cdigo Civil e 5, incs. X e XLI, da Constituio, revelando que a indenizao pleiteada a do direito comum. A indenizao pela dispensa, ante a resciso do contrato de trabalho, consta j apurada e efetuado o seu pagamento. S reflexamente poderia ter algo a ver com este caso a dispensa do empregado. Confira-se este precedente da 2 Seo: Conflito de Competncia. Trabalhista. Ao de indenizao de dano moral. A ao de indenizao de dano moral, promovida pelo empregado contra seu ex-empregador, da competncia do juzo comum (CC n. 12.718, Sr. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, DJ de 05.06.95). Alm dele, temos inmeros outros precedentes consoante os quais define-se a competncia pelo objeto do processo, e tal em decorrncia da causa petendi e petitum. Dissdio no h, especificamente. Se houver, tal dissdio tem aspecto constitucional, expondo-se ao extraordinrio e no ao especial. Isto posto, no conheo do recurso. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Sr. Presidente, o tema pertinente competncia da Justia do Trabalho acha-

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se regulado no art. 114 da Constituio Federal. A matria, por conseguinte, de ndole constitucional e no se expe a exame pela via do recurso especial. Peo vnia para no conhecer do recurso. VOTO-VISTA (EM MESA) O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Sr. Presidente, dois foram os paradigmas trazidos pela parte interessada. Um deles, o de nmero 5.996/91, do Tribunal Regional do Trabalho do Paran, em cujo acrdo no h nenhuma referncia sobre o fundamento em que afirma a competncia para a Justia do Trabalho, apenas diz que ela competente para examinar a questo de dano moral, tambm. O segundo paradigma destaca a preliminar para sustentar a sua competncia. O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE (Presidente): - Com base na Constituio? O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Sim, no art. 114. Se diz competente e faz a seguinte asseverao, no final (l): A Justia do Trabalho competente para apreciar a matria, que se ajusta perfeitamente ao modelo definido no art. 114 da Constituio da Repblica. O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Afirma que isso no novidade, e cita o art. 480, da Consolidao das Leis do Trabalho: A matria, alis, no ... em conseqncia desse fato. Ao definir a competncia, diz que a matria no nova. A parte pode acionar para pedir indenizao depois da ruptura do contrato desde que o fato tenha decorrido da relao de emprego. Ministro EDUARDO RIBEIRO, V. Exa. quando ao concluir seu voto, no conheceu do conflito, por inexistente, porque um com base na Constituio e o outro no? O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - Trata-se de uma questo interessante.

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O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - Sr. Presidente, h um longo estudo que foi recentemente feito pelo Sr. Ministro ARNALDO SSSEKIND, em que S. Exa. discutia essa questo da indenizao por dano moral na competncia da Justia Comum ou na da Justia Especializada. Ao que me lembre - li h algum tempo - S. Exa. fulcrava a distino na existncia ou no da relao de emprego. Ou seja, o dano moral sendo decorrente da relao de emprego provocaria a competncia da Justia do Trabalho. O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE (Aparte): - por fora da disposio constitucional, que se refere a outras controvrsias oriundas da relao de trabalho. O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - No. S. Exa. vai direto na Consolidao e diz o seguinte: Havendo subordinao empregatcia, todos os atos sero da competncia da Justia do Trabalho. Como o ato no decorrente da relao de emprego, ento, da Justia Comum. O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE (Aparte): - Se no se conhecer do recurso, no h dificuldade. O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - No, porque no conhecemos do recurso na forma do voto do Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO, e no na forma do voto do Sr. Ministro NILSON NAVES. O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - Sim, a cria, porque assumimos um compromisso com a tese. O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - ... teremos necessariamente que interpretar o art. 114. O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - preciso ter muito cuidado nesse caso, porque, se vamos conhecer do recurso na esteira do voto do Sr. Ministro NILSON NAVES, vamos assumir um compromisso com a tese. Nesse caso, impe-se examinar melhor e pediria at vista.

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O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - J julgamos isso na Segunda Seo, em sede de conflito. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 77.246 - SP - (95.0054062-2) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves. Recorrente: H. M. Hotis e Turismo S/A. Recorrido: Jos Baslio de Santana. Advogados: Drs. Maria Edileuza de Moraes Rochel e outros e Esdras Alves Passos de Oliveira Filho. Deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial (em 18.02.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Eduardo Ribeiro, Waldemar Zveiter, Menezes Direito e Costa Leite. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro COSTA LEITE.

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SOCIEDADE DE FATO. HOMOSSEXUAIS. PARTILHA DO BEM COMUM. (JSTJ e TRF - Volume 108 - Pgina 235) RECURSO ESPECIAL N. 148.897 - MG (97.0066124-5) Quarta Turma (DJ, 06.04.1998) Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Milton Alves Pedrosa Recorrido: Joo Batista Prearo Advogados: Drs. Luiz Fernando Vallado Nogueira e Vanir Rodrigues Gaspar e outros Sustentao Oral: Dr. Luiz Fernando Vallado Nogueira (pelo recorrente) EMENTA: - SOCIEDADE DE FATO. HOMOSSEXUAIS. PARTILHA DO BEM COMUM. I - O parceiro tem o direito de receber a metade do patrimnio adquirido pelo esforo comum, reconhecida a existncia de sociedade de fato com os requisitos previstos no art. 1.363 do Cdigo Civil. II - Responsabilidade civil. Dano moral. Assistncia ao doente com AIDS. Improcedncia da pretenso de receber do pai do parceiro que morreu com AIDS a indenizao pelo dano moral de ter suportado sozinho os encargos que resultaram da doena. Dano que resultou da opo de vida assumida pelo autor e no da omisso do parente, faltando o nexo de casualidade. Art. 159 do Cdigo Civil. III - Ao possessria julgada improcedente. Demais questes prejudicadas. IV - Recurso conhecido em parte e provido. ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Bueno de Souza. Custas, como de lei. Braslia, 10 de fevereiro de 1998 (data do julgamento). Ministro BARROS MONTEIRO, Presidente - Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: - Adoto o relatrio integrante do v. acrdo de fls. 310/313, verbis: Milton Alves Pedrosa ajuizou a presente ao que denominou de ordinria de reconhecimento de co-propriedade, com conseqente pedido de alterao de registro imobilirio, c/c. ao de indenizao contra Joo Batista Prearo, alegao de que: I - viveu com Jair Antnio Prearo, filho de Joo Batista, de 1982 at 5 de outubro de 1989, data em que faleceu Jair; que, durante este perodo, ambos foram scios em trs empresas; que, logo no incio da coabitao, resolveram adquirir um apartamento, que foi comprado em nome de Jair, porque sendo ele funcionrio do Banco do Brasil, podia obter financiamento de parte do preo; que, em fins de 1983, venderam o apartamento e com o dinheiro obtido, acrescido com os lucros dos negcios em comum, compraram outro, situado na Rua Aimors, 351, tambm, nesta Capital, onde reside at hoje; que embora os imveis tenham sido adquiridos em nome do Jair, ele contribuiu em igualdade de condies para o pagamento, tanto da parcela inaugural como da parte financiada, o que pode ser provado pelos documentos que juntou para demonstrar a remessa do nume-

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rrio conta de Jair, expressamente para o fim de quitar ditas prestaes; que, a partir de 1985, Jair deixou de trabalhar no Banco do Brasil e ele assumiu todas as despesas com a aquisio do imvel; que tinha uma vida em comum com o falecido Jair e arcava praticamente sozinho com as despesas do lar; que, por mais este motivo, foi entabulado pelos scios que, quando esgotado o pagamento do financiamento, Jair passaria a metade do imvel para ele, fazendo alterao no registro imobilirio; que com a morte de Jair, no lhe resta outra alternativa seno buscar refgio numa declarao judicial de existncia de co-propriedade, atravs da qual o pai do falecido Jair haver de submeter-se perda da metade do imvel; II - que, com a morte de Jair, as empresas faliram e as seqelas foram suportadas somente por ele; que, imediatamente, cessou o funcionamento da empresa J. Prearo Indstria e Comrcio Ltda.; que o esplio de Jair deveria arcar com a parte que lhe competia, consubstanciada em diversas parcelas trabalhistas pagas a vrios empregados, dbitos junto ao fisco, dbitos de baixa das sociedades, pagamento de consrcios do falecido e das sociedades e dvidas comerciais do relacionamento com outras empresas; III - que somente ele prestou socorro a Jair durante a sua enfermidade e custeou todas as despesas mdico-hospitalares, inclusive as de funeral, pelo que deve a herana do falecido responder pela indenizao ora pleiteada; IV - que pelo fato de Jair ter falecido por Sndrome de Imunodeficincia Adquirida - AIDS, foi criada em torno de sua incolumidade imediata suspeita, o que o levou a um completo isolamento dentro da sociedade mineira; que se no bastasse o seu prprio sofrimento e angstia, tal fato ceifou de vez toda a sua possibilidade de produo; que tudo isto provocado por ato do falecido, reclama indenizao por dano moral, que a herana do de cujus deve responder. Registro que em apenso ao presente feito corre ao de reintegrao de posse ajuizada pelo primeiro apelante Joo Batista Prearo em face do apelante adesivo Milton Alves Pedrosa.

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A sentena que julgou as duas aes conexas tem o seguinte dispositivo: Quanto ao possessria, comprovado nestes autos e reconhecido, a final, o direito do autor sobre 50% do imvel, pela copropriedade do imvel, deve ser julgada improcedente, pois detm legitimamente o autor sua posse, j que adquirido com esforo comum. Assim, considerando o acima exposto e o mais que dos autos consta, julgo em parte procedente o pedido para conferir ao autor o direito metade do imvel constitudo pelo apartamento n. 202, da Rua Aimors, 351, com insero do seu nome no Registro Imobilirio (3 Ofcio do RI, matrcula 36.738), alm do direito ao ressarcimento de 50% dos gastos feitos com a manuteno das sociedades comerciais (docs. de fls. 103/142 e 237/250), a serem apurados por clculo do contador e devidamente corrigidos a partir do efetivo desembolso, com juros a partir da citao, excludos os gastos mdico-hospitalares e danos morais, pelos motivos acima deduzidos. Custas e honorrios, estes base de 20% sobre o valor da causa, recproca e proporcionalmente distribudos e compensados estes ltimos entre as partes, razo de 70% pelo ru e 30% pelo autor (fl. 242). Irresignados com a r. sentena - continua o r. acrdo recorrido: Ambas as partes dela apelaram, Joo Batista Prearo, argindo, preliminarmente, nulidade da r. sentena por negativa de prestao jurisdicional, alegao de que o MM. Juiz a quo no apreciou as suas preliminares de impossibilidade jurdica do pedido, de inpcia da inicial e carncia de ao, nas quais apontou diversas irregularidades processuais que impediam o desenvolvimento vlido e regular do processo, tais como, infringncia dos arts. 292, inc. III; 295, incs. III, V e respectivo pargrafo nico, incs. II, III e IV; e 301, inc. X do CPC; e no mrito, insurge-se contra o deferimento da meao

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do apartamento, alegando que o fato de terem convivido, o Apelado e Jair, no suficiente para o deferimento do pleito, at mesmo porque a pretenso amparada em instituto prprio do Direito de Famlia; que no existe em nosso ordenamento jurdico lei que ampare tal pretenso; que o reconhecimento de sociedade de fato para fins de partilha de patrimnio s pode ser aquela havida entre homem e mulher; que o teor de decidir da r. sentena apelada atenta contra o seu direito de propriedade garantido pelo art. 5, inc. XXII, da CF/88 e no encontra suporte legal; faz anlise da prova oral demonstrando ser ela favorvel sua tese; pretende, tambm a reforma da r. sentena no que acolheu o pleito de indenizao dos gastos que o Recorrido alegou ter feito com a manuteno das empresas Termas P. P. Ltda. e J. Prearo - Indstria e Comrcio Ltda., alegando que os documentos juntados s fls. 237/250, comprovando o pagamento desses gastos, na verdade s foram juntados aos autos depois de encerrada a instruo do processo; que tais documentos deveriam ter acompanhado a exordial; que sua juntada aps a instruo do processo feriu o disposto nos arts. 282 e 396 do CPC; que nenhum dos mencionados documentos se refere a pagamento, feito pelo Recorrido, de dbito de responsabilidade sua, por isto, no se prestam a conferir direito de indenizao ou cobrana; insurge-se, finalmente, contra a parte da r. sentena que julgou improcedente a ao de reintegrao de posse, alegando que o Recorrente adesivo est no imvel a ttulo de comodato, conforme provado com os depoimentos das testemunhas que depuseram s fls. 277, 279 e 280 (numerao originria); que, terminado o comodato com a notificao feita ao Apelado-Apelante adesivo, mesmo que se procedente o pedido de meao feito pelo Autor, ainda assim, continuaria ele esbulhando o imvel, j que no teria 50% dele, impondo-se a procedncia, por isto, do pedido de reparao de danos feitos nos autos daquela ao reintegratria.

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J o inconformismo de Milton Alves Pedrosa com a r. Sentena apelada reside no no-deferimento de seu pedido de dano moral, ao argumento de que ensejou tal pedido o fato de ter ele sido isolado na sociedade em face da notcia de que a pessoa com a qual morava ter falecido por AIDS; que, por ter tido que cuidar de Jair, em razo de a famlia t-lo abandonado, tornou-se pblica a relao que ele e Jair sempre procuraram disfarar; que por isto, o pai de Jair falhou e por isto h que arcar com a indenizao por dano moral. A eg. 2 Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais rejeitou as preliminares, deu provimento ao recurso do primeiro apelante Joo Batista Prearo para, reformando a r. sentena apelada, julgar improcedente a ao ordinria de reconhecimento de co-propriedade, com conseqente pedido de alterao de registro imobilirio, c/c. ao de indenizao contra ele proposta por Milton Alves Pedrosa e condenou este ltimo a pagar as custas do processo e honorrios advocatcios que arbitrou em 20% sobre o valor da causa, devidamente corrigidos, e julgou procedente a ao de reintegrao de posse proposta por Joo Batista Prearo contra Milton Alves Pedrosa, assinando a este o prazo de 30 dias para desocupao e entrega ao autor, primeiro apelante do apartamento 202, situado Rua Aimors, 351, em Belo Horizonte, por ele indevidamente ocupado a partir da data do trmino do prazo que lhe foi assinado na notificao de fls. 27 TA do apenso, ou seja, a partir de 14 de julho de 1994, condenando-o, ainda, a pagar a Joo Batista Prearo o valor da locao do referido imvel a partir da data da propositura da ao - 30 de agosto de 1994, devendo o valor ser apurado em liquidao de sentena por arbitramento, com acrscimo de juros e de correo monetria, e, em conseqncia, invertidos os nus da sucumbncia na ao possessria. Opostos embargos de declarao, estes foram parcialmente acolhidos, com expresso indeferimento da preliminar de nulidade

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do julgamento e improvimento do agravo retido, confirmando o acrdo embargado quanto ao mais. Irresignado, o autor ingressou com recurso especial por ambas as alneas, alegando afronta aos arts. 159, 1.250, 1.251, 1.252, 1.363 do CC; 5 da LICC; 4, 128, 130, 420, 459, 460 do CPC, alm de dissdio jurisprudencial. Pretende o reconhecimento da co-propriedade do imvel, a indenizao pelo dano moral (letra e, abaixo) e a improcedncia da ao possessria, sendo que, quanto a esta, alegou cerceamento de defesa pela impossibilidade de fazer prova da existncia de benfeitorias. Sustenta: a) a relevncia da unio dos esforos, ainda que tacitamente avenada; b) mesmo num relacionamento entre pessoas do mesmo sexo, se houver a confluncia de esforos formao de uma sociedade de fato, ainda que de maneira indireta, mister a diviso do patrimnio, quando de sua dissoluo; c) a co-propriedade prevista no art. 4 do CPC tem como premissa uma sociedade, resultado de um esforo comum, e que no poderia ser objetada apenas em razo da preferncia sexual dos scios; d) tendo contribudo com numerrio para a aquisio do apartamento, o recorrente no tem um mero direito creditcio sobre os valores despendidos, mas direito real de propriedade sobre o imvel, ainda que proporcionalmente sua participao nos gastos; e) o pai que foge da difcil responsabilidade de assistir ao filho doente deve indenizar quem o substituiu nesse encargo, arcando com todos os prejuzos morais que a doena acarretou ao recorrente; f) carncia da ao reintegratria, porquanto o mencionado comodato estaria em plena vigncia, sendo imprpria a pretenso; g) no poderia o acrdo recorrido trancar a realizao da prova pericial, que seria hbil a comprovar o direito material suscitado pela parte; h) o pedido de perdas e danos jamais poderia compreender os alugueres. Com as contra-razes, o Tribunal de origem admitiu o recurso especial, subindo os autos a este eg. STJ.

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o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): - 1. A primeira questo proposta no recurso versa sobre a possibilidade de ser reconhecida a existncia de sociedade de fato resultante da convivncia entre duas pessoas do mesmo sexo, a determinar a partilha do patrimnio adquirido durante esse tempo. Dispe o art. 1.363 do Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade as pessoas que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns. Tratando-se de unio heterossexual, a jurisprudncia tem reconhecido o direito de a companheira - que contribuiu, seja com a renda do seu trabalho produtivo ou com o fornecimento de recursos prprios, seja mediante a prestao de servios domsticos - receber parte do patrimnio que se formou graas a essa conjugao de esforos, destinados a garantir uma situao econmica estvel. Examinando os julgados que enfrentaram a questo, desde os primrdios do surgimento dessa orientao jurisprudencial, v-se que o eg. STF, em repetidas ocasies, ao aplicar a Smula n. 380, reafirmou o seu entendimento de que a sociedade de fato, e no a convivncia more uxorio que legitima a partilha de bens (RE n. 84.969/RJ, RTJ 80/260; RE n. 81.099/MG, RTJ 79/229). Nesse ltimo recurso, o em. Min. MOREIRA ALVES enfatizou a diferena que deve ser feita entre a sociedade de fato (que de carter puramente patrimonial) e comunho de vida (RTJ 79/236). Neste Superior Tribunal de Justia persistiu o mesmo entendimento, acentuando-se a sociedade de fato como pressuposto para o reconhecimento do direito partilha do patrimnio comum dela resultante (REsp n. 45.886/SP, 4 Turma, Rel. em. Min. TORREO BRAZ), constando da ementa do REsp n. 4.599/RJ: A CRIAO PRETORIANA INSCRITA NO VERBETE DE N. 380 DA SMULA DO STF TEM POR REFERNCIA OS ARTS.

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1.363 E 1.366 DO CC; OS EFEITOS PATRIMONIAIS, ALI DESCRITOS, DECORREM DO DIREITO DAS OBRIGAES (3 TURMA, REL. EM. MIN. NILSON NAVES). Foi s mais tarde, com a evoluo do direito de famlia, especialmente aps a Constituio de 1988, que o tema passou a ser tratado como uma questo familiar. A hiptese dos autos no se equipara quela, do ponto de vista do Direito de Famlia, mas nada justifica que se recuse aqui aplicao ao disposto na norma de direito civil que admite a existncia de uma sociedade de fato sempre que presentes os elementos enunciados no art. 1.363 do CC: mtua obrigao de combinar esforos para lograr fim comum. A negativa da incidncia de regra assim to ampla e clara, significaria, a meu juzo, fazer prevalecer princpio moral (respeitvel) que recrimina o desvio da preferncia sexual, desconhecendo a realidade de que essa unio - embora criticada existiu e produziu efeitos de natureza obrigacional e patrimonial que o direito civil comum abrange e regula. Kelsen, reptado por Cossio, o criador da teoria egolgica, perante a congregao da Universidade de Buenos Aires, a citar um exemplo de relao intersubjetiva que estivesse fora do mbito do Direito, no demorou para responder: Oui, monsieur, lamour. E assim , na verdade, pois o Direito no regula os sentimentos. Contudo, dispe ele sobre os efeitos que a conduta determinada por esse afeto pode representar como fonte de direitos e deveres, criadores de relaes jurdicas previstas nos diversos ramos do ordenamento, algumas ingressando no Direito de Famlia, como o matrimnio e, hoje, a unio estvel, outras ficando margem dele, contempladas no Direito das Obrigaes, das Coisas, das Sucesses, mesmo no Direito Penal, quando a crise da relao chega ao paroxismo do crime, e assim por diante. O v. acrdo recorrido admitiu ter o autor dividido por longos anos o mesmo teto com Jair, de ter sido scio dele nas trs empre-

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sas de que do notcia os documentos de fls. 27/35... e de ter mantido com ele conta conjunta na Caixa Econmica Federal nos anos de 1983 at 1985 (acrdo, fl. 315), alm de integrarem a prova documental 8 (oito) comprovantes bancrios (doc), constando como remetente o apelante adesivo (autor da ao) e favorecido Jair Antnio Prearo e trazem a anotao de se destinarem a pagamento de prestao de compra de imvel (acrdo, fl. 314). Houve, portanto, a colaborao direta do autor, com recursos prprios e com participao pessoal nas empresas que ambos os parceiros constituram, a evidenciar a presena daquela combinao de esforos para o fim comum de alcanarem meios para manuteno da convivncia na qual ambos estavam envolvidos. certo, como constou do douto voto do em. Dr. CARREIRA MACHADO, que do fato de duas pessoas do mesmo sexo dividirem o mesmo teto, no importa por quanto tempo, no resulta direito algum e no cria lao seno o da amizade. Porm, se em razo dessa amizade os parceiros praticam atos na vida civil e adotam reiterado comportamento a demonstrar o propsito de constiturem uma sociedade com os pressupostos de fato enumerados no art. 1.363 do Cdigo Civil, um de natureza objetiva (combinao de esforos) e outro subjetivo (fim comum), impende avaliar essa realidade jurdica e lhe atribuir os efeitos que a lei consagra. certo que o legislador do incio do sculo no mirou para um caso como o dos autos, mas no pode o Juiz de hoje desconhecer a realidade e negar que duas pessoas do mesmo sexo podem reunir esforos, nas circunstncias descritas nos autos, na tentativa de realizarem um projeto de vida em comum. Com tal propsito, possvel amealharem um patrimnio resultante dessa conjuno, e por isso mesmo comum. O comportamento sexual deles pode no estar de acordo com a moral vigente, mas a sociedade civil entre eles resultou de um ato lcito, a reunio de recursos no est vedada na lei e a formao do patrimnio comum conseqncia daquela sociedade. Na sua dissoluo, cumpre partilhar os bens.

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Poder-se-ia duvidar da presena do fim comum a que deveriam estar apostos os parceiros quando trataram de adquirir o imvel objeto da ao. Os autos revelam e o mesmo r. acrdo assevera (fl. 321) que foi o autor quem se desvelou nos cuidados com o companheiro durante a longa e devastadora enfermidade (AIDS), prestando o auxlio que a famlia recusou, e tambm foi ele quem suportou em parte (fl. 315) a cobrana dos dbitos remanescentes das empresas que administravam em conjunto. razovel concluir, portanto, que os parceiros estavam determinados mtua assistncia, a qual foi efetivamente prestada pelo ora autor e recorrente, servindo-lhe de lastro para essa assistncia o patrimnio formado pelo esforo comum. O recurso pode ser conhecido pela alnea a, uma vez que a regra do art. 1.363 do Cdigo Civil, malgrado no mencionada expressamente no r. acrdo, teve sua incidncia denegada no caso dos autos. Conhecendo do recurso, dou-lhe nessa parte provimento, pois os fatos admitidos nas instncias ordinrias permitem se reconhea a existncia de uma sociedade celebrada entre o recorrente e Jair, tendo sido o apartamento da Rua Aimors adquirido pelo esforo de ambos, e assim reconhecer o direito do autor metade daquele bem. 2. Como conseqncia do reconhecimento da propriedade comum do apartamento que est sendo ocupado pelo autor para sua residncia, o que j acontecia antes do falecimento do parceiro, est ele exercendo a posse em razo de direito que lhe resulta da comunho, sem cometimento do alegado esbulho. Portanto, nessa parte deve ser restabelecida a sentena de improcedncia da ao possessria. Com isso, fica prejudicado o tema da nulidade do processo por cerceamento de defesa, e bem assim a condenao do recorrente ao pagamento dos aluguis pela ocupao do imvel. 3. O recorrente no tem razo, porm, quando pleiteia indenizao pelos danos morais sofridos pelo fato de ter assistido o doente sem a colaborao do pai, recaindo unicamente sobre o autor o desgaste emocional e social inevitavelmente associados AIDS. A

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pretenso no tem nenhum amparo. O fundamento do pedido estaria na omisso do pai do doente, conduta culposa que ensejaria a incidncia do art. 159 do Cdigo Civil, suporte legal invocado pelo autor, nesse ponto. Ora, bem evidente que a situao de dor e de constrangimento a que ficou exposto o autor decorreu exclusivamente da sua opo de vida, inexistindo qualquer vinculao causal entre o comportamento omissivo do pai - fato reconhecido pelo acrdo - e o alegado dano sofrido pelo recorrente. No reconhecida a existncia do nexo de causalidade, invivel o conhecimento do recurso tocante verba indenizatria por dano moral. 4. Posto isso, conheo em parte do recurso, pela alnea a, e nessa parte lhe dou provimento para reconhecer o direito de o autor receber em partilha a metade do imvel descrito na inicial, com procedncia parcial da ao ordinria e improcedncia da ao possessria. O ru pagar integralmente as custas da ao possessria e 2/3 das custas da ao ordinria, cabendo ao autor o restante 1/3 destas. O ru fica condenado a pagar honorrios em favor do patrono do autor da ao ordinria e ru na ao possessria, os quais so arbitrados em 15% do valor atualizado da metade do imvel em causa, a j considerada a sucumbncia parcial na ao ordinria e a improcedncia da ao de reintegrao de posse. o voto. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA: - O tema posto apreciao e julgamento, sem dvida alguma, dos mais atuais e relevantes. A propsito, vale lembrar que em 1990 foi trazido a este Tribunal um caso onde tambm se examinava o tema da repercusso patrimonial no relacionamento homossexual masculino, o qual, no entanto, no ultrapassou a esfera da deciso monocrtica, uma vez que, desprovido o recurso de agravo, transitou em julgado

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a deciso. Isso se deu no Agravo n. 2.445/RJ, de que fui Relator (DJ de 19.04.90). Por outro lado, alm do evidente interesse no tema, tanto assim que h, inclusive, projeto tramitando no Congresso Nacional, com noticirio sempre presente na mdia e debates entre especialistas, de considerar-se que estamos vivendo um momento extremamente fecundo no que diz respeito ao Direito de Famlia, o que se d em decorrncia de mudanas que vm da legislao - no Brasil tais mudanas se fazem inclusive no campo do Direito Constitucional, com alteraes havidas no prprio texto constitucional, pela adoo dos princpios da igualdade jurdica dos filhos e dos cnjuges -, mas tambm por evoluo da prpria cincia, a exemplo do que ocorre com o DNA, com a fecundao in vitro etc., e pelas mudanas comportamentais na sociedade contempornea. Estas consideraes, Sr. Presidente, que estou a fazer, na realidade no tm maior pertinncia, a meu sentir, no caso concreto, pois so prprias do Direito de Famlia, enquanto que a questo a decidir de natureza patrimonial, vinculada ao Direito das Obrigaes, tanto assim que no foi examinada, em segundo grau, no Tribunal de Justia de Minas Gerais, competente para os processos de Direito de Famlia, mas sim no Tribunal de Alada daquele Estado. Outro aspecto a ser levado em considerao, a respeito, que o objeto litigioso deduzido em Juzo, por mais relevantes que sejam consideraes paralelas, diz com o direito obrigacional. Com efeito, embora permeadas as colocaes com aspectos de relacionamento afetivo e amoroso, de convivncia humana, de busca da felicidade, as causas de pedir e os pedidos esto vinculados ao Direito Obrigacional. Se assim , se estamos examinando a causa sob o prisma do Direito Patrimonial, de convir-se que j h uma farta jurisprudncia neste Tribunal a subsidiar a matria, pouco importando que a causa envolva relacionamento homem/mulher, homem/homem ou

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mulher/mulher. Logo, temos que enfrent-la sob o ngulo do Direto Obrigacional. E, nesse campo, como demonstrou o Ministro Relator, pode-se trazer no s a jurisprudncia que se formou inicialmente no Supremo Tribunal Federal, na vigncia do sistema constitucional anterior, como tambm a firme jurisprudncia deste Tribunal, que tem sido enftica em afirmar que, rompida a sociedade de fato, h proteo jurdica aos interessados que nela estiveram envolvidos, inclusive para evitar o enriquecimento sem causa. Dentro desse prisma, no vejo como no acolher a pretenso, conhecendo em parte do recurso para, com base no art. 1.363 do Cdigo Civil, uma vez reconhecida nas instncias ordinrias a sociedade de fato, deferir o pedido no que tange ao ordinria. Tambm indefiro o dano moral e dou por improcedente a pretenso no que concernente ao possessria. Em concluso, acompanho o Sr. Ministro Relator, inclusive quanto distribuio dos nus da sucumbncia. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO BARROS MONTEIRO: - Srs. Ministros, acompanho inteiramente o Sr. Ministro Relator, tal como acabou de fazer o Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. Quanto questo central, ou seja, a possibilidade de haver o reconhecimento de uma sociedade de fato entre pessoas do mesmo sexo, advindas da conseqncias de carter puramente patrimonial, penso que no h dvida a respeito, inclusive em face da jurisprudncia emanada no s desta Corte, como tambm do Supremo Tribunal Federal. O princpio o de que se os dois conviventes amealharam o patrimnio comum, ao tempo da ruptura dessa sociedade de fato h que se proceder partilha na proporo da contribuio de cada qual. No ponto alusivo matria de Direito ocorreu a vulnerao inegavelmente do art. 1.363 do Cdigo Civil. Penso, ainda, que no

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h que se falar no caso em reexame de matria de fato, uma vez que a base emprica da lide, tal como teve ocasio de lembrar o ilustre Relator, foi recolhida das assertivas constantes do prprio acrdo recorrido, em que se admitiu ter havido a contribuio pessoal, direta e efetiva, do de cujus, na formao do patrimnio comum. Afinal, ponho-me de acordo na questo relativa indenizao por dano moral, uma vez no configurados os seus pressupostos, assim como na parte atinente distribuio dos encargos da sucumbncia. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA: - Sr. Presidente, Roberto Rosa, no seu Direito Sumular, ao tecer comentrios sobre o Enunciado n. 380 da Smula do Supremo Tribunal Federal, segundo o qual comprovada a existncia de sociedade de fato entre concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum, observa que a jurisprudncia do STF no pretendeu dar foros de legalidade ao concubinato, mas apenas reconhecer as conseqncias advindas dessa unio, principalmente quando haja pretenso de auferimento de vantagens conquistadas pelo esforo de ambos os cnjuges. Da a afirmao de OROZIMBO NONATO, no RE n. 9.855, de ser possvel reconhecer, sem ferir a lei, uma comunho ou sociedade de fato do homem com a sua concubina. Essa sociedade pode derivar de interesses, esforos e contribuies na formao de um patrimnio, dispensando forma especial. Colaciono tais consideraes porque elas, a meu sentir, se ajustam, com acurada harmonia, ao tema ora posto em tablado, tendo-se em conta que o reconhecimento da partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum dos concubinos significou, poca, uma posio progressista, uma tomada de conscincia daquela colenda Corte para com os fatos da vida, que de to ntidos e freqentes, j no mais podiam ser tangenciados, sob pena de deixar o

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Magistrado na desaconselhvel posio de julgar com as janelas fechadas para a realidade. Agora, tirante o fato - relevantssimo, certo - de que a sociedade de que se cogita formada por pessoas do mesmo sexo, tudo o mais tem os mesmos contornos em que se inseriu, poca, aquela situao dos concubinos inspiradora do verbete sumular acima anunciado: a sociedade de fato, o patrimnio formado pelo esforo comum, e o afeto recproco que parecia haver entre os agora recorrente e recorrido. Ora, dessa situao em exame, o que se busca extrair apenas o que seja atinente a direitos patrimoniais. Nada se questiona com referncia a efeitos familiares. Creio j ser chegada a hora de os Tribunais se manifestarem sobre essa unio, pelo menos nos seus efeitos patrimoniais, uma vez que no podemos deixar de reconhecer a freqncia com que elas se formam, por isso mesmo que tenho como de bom alvitre sinalizarmos para a sociedade brasileira - e especialmente para os que vivem em vida semelhante que tiveram recorrente e recorrido - quais os direitos que possam ser decorrentes dessa sociedade de fato. Por tudo isso que, atento-me apenas aos aspectos puramente patrimoniais, que apenas o que ora se questiona, mas sem perder de vista a motivao com que foi criada essa sociedade de fato, de que so resultantes os benefcios postulados, estou, em tudo e por tudo, acompanhando o que foi sbia e exaustivamente exposto pelos eminentes Ministros RUY ROSADO DE AGUIAR, SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA e BARROS MONTEIRO, tanto para conferir ao recorrente os benefcios patrimoniais decorrentes dessa unio, quanto tambm no que seja referente sucumbncia, e ainda para excluir de sua pretenso os danos morais, que no vejo como t-los existentes, uma vez que ausentes aqueles pressupostos indispensveis para a sua concesso.

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Destarte, conheo parcialmente do recurso e, nessa parte, lhe dou provimento. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 148.897 - MG - (97.0066124-5) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Recorrente: Milton Alves Pedrosa. Recorrido: Joo Batista Prearo. Advogados: Drs. Luiz Fernando Vallado Nogueira e Vanir Rodrigues Gaspar e outros. Sustentao oral: Sustentou, oralmente, o Dr. Luiz Fernando Vallado Nogueira, pelo recorrente. Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 10.02.98 - 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator, os Exmos. Srs. Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Bueno de Souza. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO.

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JORNALISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. (JSTJ e TRF - Volume 109 - Pgina 68) RECURSO ESPECIAL N. 57.033 - RS (94.0035422-3) Terceira Turma (DJ, 20.04.1998) Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves Relator Designado: Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro Recorrente: Lea Lires Selbach Recorridos: Folha de Teutnia - Grfica e Editora Jornalstica Ltda. e Renato Worm Advogados: Drs. Bruno Tonelli e outro e Ney Santos Arruda e outros EMENTA: - JORNALISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. - O autor do escrito ofensivo responde diretamente, perante o lesado, pelos danos causados, sem prejuzo da responsabilidade da empresa jornalstica. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por maioria, vencidos os Srs. Ministros Relator e Waldemar Zveiter, conhecer em parte do recurso especial e, nesta parte, dar-lhe provimento. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Waldemar Zveiter, Eduardo Ribeiro, Menezes Direito, Costa Leite e Nilson Naves. Custas, como de lei. Braslia, 10 de novembro de 1997 (data do julgamento).

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Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente - Ministro EDUARDO RIBEIRO, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES: - A recorrente ajuizou ao contra os recorridos, ... pelo fato de ser veiculado no Semanrio Folha Popular, de propriedade da 1 R matria que, no entender da A., teve o objetivo nico de denegrir sua imagem profissional de advogada e honra. Afirmou, em complemento, que a Folha Popular dirigida e administrada pelos rus Valdir Incio e Slvio Brune. Mais adiante, afirma que as publicaes foram mediante colaborao do ltimo suplicado - Renato - com autorizao dos demais. Na contestao sustentaram os rus, com base nos arts. 49, 2 e 50, da Lei n. 5.250/67, que eram partes ilegtimas passivas Valdir Incio, Slvio e Renato (fls. 60/61 e 86/87). A A. se ops, brandindo com o art. 11 da mesma Lei, afirmando que o jornal era clandestino, visto que no registrado no Ofcio Civil de Estrela/RS. Veio aos autos, posteriormente, comprovao de que a 1 R est, desde 19 de agosto de 1987, registrada e com personalidade jurdica no Ofcio de Registro de Ttulos e Documentos e de Registro Civil de Pessoas Naturais e Jurdicas de Estrela (fl. 160). Decidiu, por isso, o Dr. Juiz de Direito, de declarar a ilegitimidade passiva dos rus pessoas fsicas, julgando a autora carecedora da ao contra eles com base no art. 267, VI, do CPC. Desta deciso, agravou de instrumento a A., objetivando seja declarada a legitimidade passiva dos excludos.... Ao agravo foi negado provimento, segundo esta ementa do acrdo de fls. 213/8: RESPONSABILIDADE CIVIL. OFENSA ATRAVS DA IMPRENSA. AUTOR DO ESCRITO. ILEGITIMIDADE PASSIVA. I - O autor do escrito s responde diretamente pelo dano se veicular o escrito atravs de publicao no peridica. Se se tratar

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de peridico, a responsabilidade do proprietrio do jornal, admitindo-se a ao de regresso, se houver pagamento de indenizao, contra o autor do escrito. II - Proprietria do jornal. Scios-diretores. III - A proprietria do jornal, onde se veiculou a ofensa, parte passiva legtima na ao de responsabilidade civil. Seus scios-diretores s o sero se praticarem ato distinto da pessoa jurdica responsvel ou na hiptese de desconsiderao da personalidade jurdica. IV - Agravo improvido. Alega a recorrente que o acrdo negou vigncia aos arts. 8, 9, 49 e 50 da Lei n. 5.250/67, e que divergiu de julgados de outros Tribunais. Recurso admitido pelo despacho de fls. 233/6 (l). o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES (Relator): - Foram suscitadas duas questes: a da clandestinidade da Folha de Teutnia - Grfica e Editora Jornalstica Ltda.; a da legitimidade passiva das pessoas fsicas. Tocante primeira, tenho por exato o despacho de origem, ao assim se pronunciar: No que pertine negativa de vigncia aos arts. 8 e 9, da Lei n. 5.250/67, razo no assiste ao recorrente. Conforme se depreende do documento de fl. 160 o jornal foi devidamente registrado e, presume-se, na forma dos artigos supracitados. Neste aspecto preciso o Des. Relator ao rejeitar a preliminar de clandestinidade face o documento de fl. 160 em que h certificao de aquisio de personalidade jurdica dada pelo Ofcio de Registro de Ttulos e Documentos e do Registro Civil de Pessoas Naturais e Jurdicas, onde se l que a empresa est registrada no

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Livro B-1 de Registro de Jornais, Oficinas Impressoras, Empresas de Radiodifuso e Agncias de Notcias. Identicamente, nenhuma clandestinidade da Folha Popular, simples designao do Semanrio e da propriedade da Folha de Teutnia (fl. 161). Por fim, saliente-se no ser admissvel em sede de recurso especial, o reexame de prova, vedado pela Smula n. 7 do C. STJ. Tocante segunda questo, o Juiz reputou ilegtimas para figurarem no plo passivo as pessoas de Valdir, Slvio e Renato, segundo o disposto no art. 49, 2 da Lei n. 5.250/67, e o acrdo confirmou essa deciso, consoante estes fundamentos: A Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67), no art. 49, 2, diz que, se a ofensa for veiculada por peridico (na hiptese, a Folha Popular um semanrio), responde pela reparao do dano a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, mesmo porque, na forma do art. 50 da mesma Lei, o autor do escrito responder regressivamente diante da empresa. No vejo, por esta orientao normativa, como responsabilizar diretamente o autor do escrito, se a lei lhe determina a responsabilidade por regresso. Alm do mais, pela prpria lei, art. 49, 3, letra a, o autor do escrito responde diretamente na hiptese da violao ocorrer mediante publicao de impresso no peridico. A existncia desta exceo afasta a responsabilidade direta do autor se a publicao for em peridico, como na hiptese. No vejo outra interpretao que se possa extrair dos artigos citados. Por isso, a excluso do autor do escrito, que a inicial qualifica como colaborador, tenho como juridicamente correta. A propsito do tema em destaque, o despacho de origem teceulhe estas consideraes: Quanto ofensa aos arts. 49, 2 e 50 da Lei n. 5.250/67, afastada que foi a clandestinidade, razo assiste recorrente. Matria idntica j foi examinada por esta Vice-Presidncia, nos autos do REsp n. 593110315, onde restou admitido o recurso

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pela alnea c eis que, na oportunidade, demonstrado estava o dissdio pretoriano. O presente recurso merece ser admitido, eis que mesmo no se configurando a negativa de vigncia, a matria polmica merecendo ateno especial do Colendo Tribunal Superior. Jurisprudencialmente a matria no pacfica, ensejando decises divergentes, como no caso da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, que, em apreciando diferentes recursos (REsp n. 2.327/26.06.90 e REsp n. 14.321/05.11.91) que tratavam de situao idntica a esta, emitiu entendimento completamente divergente. Merece seguimento o apelo, para que a Corte Superior manifeste-se, novamente, sobre a inteligncia dos artigos em tela. Mas no REsp n. 14.321, quanto responsabilidade pela reparao, cuidou-se da alegao de ofensa ao art. 264 do Cdigo de Processo Civil. Apesar da ementa que foi escrita para esse julgado, no se pode t-lo como tendo abraado tese diferente da esposada pelo REsp n. 2.327. No acrdo da relatoria do Sr. Ministro GUEIROS LEITE, ali sim a tese foi enfrentada, sendo-lhe absolutamente fiel a ementa, assim redigida: Ao por danos morais. Lei de Imprensa. Legitimao passiva. A empresa que explora jornal peridico, radioemissora ou agncia noticiosa figura no plo passivo da ao indenizatria por danos morais, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano (Lei n. 5.250/67, art. 49, 2). Recurso conhecido e provido (DJ de 10.09.90). H referncia ao REsp n. 2.327, adotando-se o que ali se acha exposto, em outro julgado do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, e publicado pela Revista de Direito Civil, n. 73, de 1995, pp. 163/177. A 4 Turma deste Tribunal adotou idntica orientao, no REsp n. 11.884, Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO, DJ de 01.08.94, com essa smula, no ponto em comento: A legitimidade passiva ad causam, em hipteses tais, a detm pessoa natural ou jurdica que explora o veculo de comunicao, que poder haver

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ressarcimento do entrevistado, via regressiva, desde que comprovadas a autencidade da entrevista e autorizao para public-la (arts. 49, 2 e 50 da Lei n. 5.250/67). De lege lata, a interpretao que se requer, ao ver dos arts. 49, 2 e 50 da Lei n. 5.250/67. De lege ferenda, recomenda-se a solidariedade passiva. No existe indicao de dissdio com julgado de outro Tribunal. A lei no foi contrariada. Tais os motivos, no conheo do recurso. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 57.033 - RS - (94.0035422-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves. Recorrente: Lea Lires Selbach. Recorridos: Folha de Teutnia - Grfica e Editora Jornalstica Ltda. e outros e Renato Worm. Advogados: Drs. Carlos Henrique Selbach e outro, Bruno Tonelli e outro e Ney Santos Arruda e outros. Deciso: Aps o voto do Exmo. Sr. Ministro Relator no conhecendo do recurso especial, solicitou vista dos autos o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Aguardam os Exmos. Srs. Ministros Waldemar Zveiter e Costa Leite (em 11.06.96 - 3 Turma). Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Em relao alegada clandestinidade acompanho o voto do eminente Relator. Quanto ao outro tema, entretanto, peo vnia para dissentir, pelas razes seguintes, que expus no julgamento do REsp n. 61.922: A questo submetida a julgamento diz com a possibilidade de ser diretamente responsabilizado, em ao civil, o jornalista autor do ato que se pretende violador de direito. O julgado recorrido, proferido em embargos infringentes, concluiu pela afirmativa, por voto de desempate. O eminente Relator do especial considerou que a causa foi corretamente decidida, havendo invocado o disposto no inc. X do art. 5 da Constituio. Esta Terceira Turma, apreciando o REsp n. 2.327, de que Relator o Ministro GUEIROS LEITE (RSTJ 13/362), entendeu de

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modo diverso. Considerou-se que sujeito passivo do direito indenizao seria a empresa jornalstica, a essa assistindo direito de regresso contra o autor da violao. A egrgia Quarta Turma orientou-se no mesmo sentido ao julgar os Recursos Especiais ns. 11.884 (Rel. SLVIO DE FIGUEIREDO, DJ 01.08.94) e 53.483 (Rel. BARROS MONTEIRO, DJ 22.05.95). Colaborei com meu voto para que se tomasse deciso acima mencionada, relativa ao REsp n. 2.327, notadamente tendo em conta precedente unnime do Supremo Tribunal Federal. Confesso, entretanto, que a soluo nunca me pareceu inteiramente satisfatria e o tema me incomodava. Voltando a examin-lo e estimulado pela excelncia do debate, tanto quanto decididos os embargos, quanto a apelao, assim como pelo voto do eminente Relator, considerei que a matria merecia ser revista. Em dois dispositivos, a Lei n. 5.250/67 afirma o mesmo princpio constante do art. 159 do Cdigo Civil, refletindo norma geral, acolhida nos ordenamentos jurdicos dos pases civilizados. Assim que no art. 12 se dispe responder pelos prejuzos causados aqueles que, valendo-se dos meios de informao e divulgao, praticarem abusos. No art. 49, reitera-se a regra, prevendo, de modo genrico, que fica obrigado a reparar danos morais e materiais aquele que, no exerccio da liberdade de manifestao de pensamento e de informao, com dolo ou culpa, viola direito, ou causa prejuzo a outrem. Surge a dificuldade em virtude do disposto no 2 desse ltimo artigo. De seu contedo retira a corrente limitadora a concluso de que se pretendeu restringir a responsabilidade, pela reparao do dano, apenas a quem explore o meio de informao ou divulgao, quando a violao do direito ou o prejuzo decorrer de publicao ou transmisso em jornal, peridico, ou de servio de radiodifuso ou de agncia noticiosa. Perante aquele que foi atingido seria responsvel a empresa e no o jornalista que, utilizando-se dos meios

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por ela propiciados, houvesse praticado o ato causador dos danos. Em relao a ele teria a empresa direito regressivo, previsto no art. 50. Esse entendimento seria ainda reforado pela leitura do constante do 3 do mesmo art. 49. Tratando-se de impresso no peridico, haveria responsabilidade do autor do escrito, se nele indicado, ou de quem explore a oficina impressora, caso falte essa indicao. Os textos, cumpre reconhecer, do lugar a mais de uma interpretao, perfeitamente justificvel o dissdio existente. Convencime do acerto da tese consagrada pelo acrdo recorrido. Cumpre considerar que o entendimento contrrio importa abrir notvel exceo regra, geralmente aceita, de que a violao do direito, dolosa ou culposa, faz surgir, para o responsvel por essa, o dever jurdico de reparar o dano. Claro est que a legislao poder contemplar tal exceo, se o contrrio no resultar de disposio constitucional. Entretanto, a prpria excepcionalidade da situao est a recomendar que se encare com grandes reservas a interpretao a isso conducente. Procura-se, certo, justificar tal concluso, com o argumento de que as empresas responsveis tero mais facilmente condies de arcar com as reparaes do que os jornalistas que muitas vezes percebem modesta remunerao. A assertiva no me parece aceitvel. Se a motivao da regra se acha na convenincia de quem busca o ressarcimento, o razovel seria deixar a ele mesmo a escolha. Estabelecer, sim, a responsabilidade da empresa, mas sem prejuzo da que couber ao autor direto do dano. No se favorece a reparao, limitando os responsveis. Ademais, como assinalado no julgamento recorrido, aquela diferenciao econmica nem sempre corresponde realidade, quando se trate de pequenos jornais interioranos. Vale notar que, dando-se o caso de ser a empresa insolvente, ficar o dano sem reparao, livre seu autor de qualquer responsabilidade, que s surgiria com o pagamento feito por aquela, ensejando

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o direito de regresso. Tal resultado dificilmente se acomoda ao que se tem como assente em tema de responsabilidade civil. Igualmente no se me afigura deva-se agasalhar o fundamento de que se justifica a responsabilidade da empresa porque lhe cumpre exercer fiscalizao quanto aos que se utilizam dos meios por ela propiciados, cabendo-lhe, tambm, selecionar criteriosamente seus colaboradores. Essa razo pode servir de base para que se tenha a empresa como responsvel; jamais para faz-la a nica. Nem lhe praticamente possvel exercer censura que evite todos os abusos. Vale aqui uma observao. Guarda alguma similitude com a hiptese a disposio, que vem sendo repetida nos textos constitucionais, pertinente responsabilidade civil do Estado. Embora com algumas respeitveis excees, como a representada por Hely Lopes Meirelles, a doutrina tem-se orientado no sentido de que, considerando tenha o funcionrio agido com dolo ou culpa, poder quem sofreu o dano desde logo responsabiliz-lo. E nesse sentido, a jurisprudncia atual. Consultem-se, do Supremo Tribunal Federal, os julgamentos relativos aos Recursos Extraordinrios ns. 77.169, Rel. ANTNIO NEDER, RTJ 92/144, 90.071, Relator CUNHA PEIXOTO, RTJ 96/ 240 e 99.214, Relator MOREIRA ALVES, RTJ 106/1.185. Deste Tribunal, o REsp n. 34.930, Relator MILTON PEREIRA. Sendo a interpretao que sustenta a impossibilidade de ao direta contra o jornalista algo que no se coaduna com o ordenamento jurdico em que inserida a Lei de Imprensa, s haver de ser adotada caso outra no permitam os textos. E tenho que isso no se verifica. O caput do art. 49 estabeleceu a responsabilidade de quantos, agindo com dolo ou culpa, violem direito, nas circunstncias ali expostas. A norma do 2 cuida da responsabilidade objetiva da empresa. No se exigir a demonstrao de que concorreu com culpa, lato sensu, para o resultado. E isso importava porque no bastaria a regra de que a culpa do preposto faz presumir a do

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preponente. Em jornais publicam-se tambm trabalhos de pessoas que no tm com a empresa qualquer vnculo, dificilmente se podendo falar em preposio. Assim se entendendo a disposio, no constituir uma restrio ao que amplamente se estabeleceu no caput. Trata-se de ampliar a responsabilidade da empresa e no de restringir a do que praticou o ato ofensivo. Em relao ao 3, h de entender-se como significando cingir-se a responsabilidade da empresa que explore a oficina impressora hiptese de no constar do escrito o nome de seu autor. Cuidando-se de peridico, ser ampla a responsabilidade da empresa. No sendo esse o caso, s existir havendo o anonimato. Considero, em resumo, que no se h de eleger entendimento que se choca com os princpios consagrados em tema de responsabilidade civil se outro permite a lei, como, a meu sentir, permite. Pelo exposto, conheo e dou provimento ao recurso para reformar o decidido na parte em que deu pela carncia de ao quanto a Renato Worm. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 57.033 - RS - (94.0035422-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves. Recorrente: Lea Lires Selbach. Recorridos: Folha de Teutnia - Grfica e Editora Jornalstica Ltda. e outros e Renato Worm. Advogados: Drs. Carlos Henrique Selbach e outro, Bruno Tonelli e outro e Ney Santos Arruda e outros. Deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro conhecendo do recurso especial e lhe dando provimento parcial, solicitou vista dos autos o Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Aguarda o Exmo. Sr. Ministro Costa Leite (em 12.12.96 - 3 Turma). Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Cuida-se de legitimao passiva de empresa jornalstica ou de radiodifuso,

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para responder a ao de Responsabilidade Civil com supedneo na Lei de Imprensa. O Sr. Ministro Relator com apoio em precedentes desta Terceira e da Quarta Turmas - REsp n. 2.327 - Relator o Sr. Ministro GUEIROS LEITE e REsp n. 11.884 - Relator o Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO, no conheceu do Recurso Especial, tendo-os legitimadas passivas. Ao proferir voto-vista no REsp n. 61.922/RS, assim me pronunciei: Solicitei vista dos autos em virtude do Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO, em douto voto que proferiu, ter revisto sua posio nesta C. Terceira Turma quando todos aderimos ao voto-condutor do Sr. Ministro GUEIROS LEITE que, em matria idntica no que diz com a legitimidade passiva, assim sumariou por sua ementa: AO POR DANOS MORAIS. LEI DE IMPRENSA. LEGITIMAO PASSIVA. - A empresa que explora jornal peridico, radioemissora ou agncia noticiosa figura no plo passivo da ao indenizatria por danos morais, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano (Lei n. 5.250/67, art. 49, 2). Recurso conhecido e provido. A esse paradigma emprestei adeso por isso que o transcrevo: Com apoio no art. 49, 2, da Lei de Imprensa, a sentena acolheu preliminar de ilegitimidade passiva do ru para a causa. Isso porque, ocorrendo a violao de direito atravs de jornal, responsvel pela reparao do dano ser a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao. Esta, por sua vez, ter direito de regresso contra o responsvel, na forma do art. 50, fixada a reparao de acordo com os critrios do art. 53 e com os limites dos arts. 51 e 52 da mesma lei. Eis a argumentao:

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Sabiamente a lei assim estabelece ante as naturais dificuldades, muitas vezes, de ser identificado e responsabilizado o autor da ofensa, sem condies econmicas, talvez, de reparar os danos. A empresa, com sede fixa e patrimnio, responder perante o ofendido, pois tem o dever de bem avaliar o que publica, agindo, se for o caso, em ao regressiva contra o autor (omissis). No h, assim, ao direta do ofendido contra o ofensor, ante as naturais dificuldades de provar ser ele o autor da entrevista (omissis). Em pelo menos dois julgados adotou o nosso Tribunal de Justia posio idntica (AC n. 583017934 - 2 Cmara Civil; AC n. 586003477 - 6 Cm. Civ.). (Omissis). Igual posio a da melhor doutrina. Vejam-se Comentrios Lei de Imprensa, de Darcy Arruda Miranda (pp. 797 e 800). (Omissis). Sendo o fato previsto na Lei de Imprensa e por ela regulado, como regra especial que , afasta a regra geral, ou seja, a legislao comum. No h possibilidade do ofendido optar por pleitear a indenizao com base no Cdigo Civil, o que geraria situao de extremo desequilbrio entre as partes e superao, por vias transversas, do prazo decadencial do art. 56. (Omissis) (fls. 288/289). O acrdo, pelo voto-condutor, diverge da sentena. Entende que o art. 49, 2, da Lei n. 5.250/67, no impede ou probe possa a ao ser proposta diretamente contra o autor da ofensa. O que a lei quer, na verdade, dar garantia maior ao ofendido, ao estabelecer que a responsabilidade direta da imprensa, daquele que divulgou a ofensa, mas no se consegue ler no texto que se esteja afastando a possibilidade de mover o ofendido a ao contra o ofensor diretamente. Se a notcia foi veiculada com fidelidade ou no; se efetivamente aquele apontado como ofensor deu a declarao, essa outra circunstncia que, por certo, j diz com o mrito e ser com este examinada. Estranha e apressada a concluso de no se permitir a ao direta contra aquele apontado como ofensor (fls. 340).

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A Lei n. 5.250/67 bem que poderia ter admitido a co-responsabilidade, como na Espanha, na Itlia e na Frana (Freitas Nobre, Lei da Informao, Saraiva, 1978, p. 303). Mas, como no posso modific-la, atenho-me a ela, como j o fez o STF em voto do Ministro CARLOS MADEIRA, em que ele, citando trecho do acrdo recorrido, diz que no procede a pecha de literalista oposta a essa interpretao, pois ela afina com a orientao geral da Lei de Imprensa, no sentido de concentrar sobre o autor da ofensa a responsabilidade penal e preferencialmente sobre a empresa, a civil, atendendo s peculiaridades de cada uma. E repete o que j ressaltamos, a saber: De outro lado, atendendo-se a que a empresa ter, em regra, maior capacidade econmica, de modo a melhor garantir a efetividade da indenizao, a ela atribui, prioritariamente, a responsabilidade civil (RE n. 113.283/RS, 2 T., Rel. Min. CARLOS MADEIRA, RTJ 123/781). Ainda conforme acentuou a sentena, a Lei de Imprensa contm as suas prprias normas materiais e formais, no sendo facultado ao ofendido valer-se da legislao comum. O art. 49, 2, dispe, taxativamente, que a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao responde pela reparao do dano. A responsabilidade civil da empresa exploradora do jornal, peridico, radioemissora ou agncia noticiosa, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano. Ser, ao contrrio, do autor da pea (ou, se no identificado, da empresa dona da oficina impressora), sempre que se trate de escrito estampado em publicao no peridica (livro, panfleto, volante ou quaisquer impressos avulsos) (cf. AC n. 586003477, TJRGS, fls. 356). Ante o exposto, conheo do recurso pelos seus dois fundamentos, porque admito diferentemente da digna deciso da presidncia a existncia do dissdio entre o acrdo recorrido e outros Tribunais

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que no apenas gachos. E dou-lhe provimento para reformar o venerando acrdo e restabelecer a respeitvel sentena de primeiro grau. como voto. Por igual, na Colenda Quarta Turma em voto capitaneado pelo Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO no REsp. n. 11.884/SP definiu-se a hiptese de forma idntica, como assim: Razo assiste ao recorrente. Com efeito, no poderia a Cmara Julgadora escudar-se em pronunciamento do eminente Ministro ALFREDO BUZAID, que, embora relativo legitimidade passiva de entrevistado, foi proferido quando do julgamento de causa criminal. Naquele caso, portanto, cuidava-se de definir a quem deveria ser carreada responsabilidade penal por calnia, difamao e/ou injria perpetradas via imprensa, em entrevista. Ocorre que a Lei n. 5.250/67 conferiu disciplina inteiramente diferenciada ao tratar das responsabilidades penal e civil, abordando-as, inclusive, em captulos distintos. Assim que em seu art. 37, inserido no Captulo V, adotou o sistema belga da responsabilidade sucessiva ou par cascade, no que concerne responsabilidade penal, dispondo que: So responsveis pelos crimes cometidos atravs da imprensa e das emissoras de radiodifuso, sucessivamente: I - o autor do escrito ou transmisso incriminada (artigo 28 e 1), sendo pessoa idnea e residente no Pas, salvo tratando-se de reproduo feita sem o seu consentimento, caso em que responder como seu autor quem a tiver reproduzido; II - quando o autor estiver ausente do Pas, ou no tiver idoneidade para responder pelo crime: a) o diretor ou redator-chefe do jornal ou peridico; ou b) o diretor ou redator registrado de acordo com o artigo 9, inc. III, letra b, no caso de programa de notcias, reportagens,

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comentrios, debates ou entrevistas, transmitidos por emissoras de radiodifuso; ............................................ J no que respeita responsabilidade civil o legislador de 1967, no Captulo VI, foi categrico ao atribuir a obrigao de reparar a violao de direito ou prejuzo decorrente de publicao ou transmisso em jornal, peridico etc., pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, ressalvando contudo a esta direito de regresso contra o autor do escrito, transmisso ou notcia, ou contra o responsvel por sua divulgao. Tal o que resulta da interpretao dos seguintes artigos da Lei de Imprensa: Art. 49. Aquele que no exerccio da liberdade de manifestao de pensamento e de informao, com dolo ou culpa, viola direito, ou causa prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar: I - os danos morais e materiais, nos casos previstos no art. 16, ns. II e IV, no art. 18 e de calnia, difamao ou injrias; II - os danos materiais, nos demais casos. ....................................... 2 Se a violao de direito ou o prejuzo ocorre mediante publicao ou transmisso em jornal, peridico, ou servio de radiodifuso, ou de agncia noticiosa, responde pela reparao do dano a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao (art. 50). ....................................... Art. 50. A empresa que explora o meio de informao ou divulgao ter ao regressiva para haver do autor do escrito, transmisso ou notcia, ou do responsvel por sua divulgao, a indenizao que pagar em virtude da responsabilidade prevista nesta Lei. ..................................... Diante disso, a ao civil em casos tais deve sempre ser promovida contra a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, imposio que se justifica entre outras razes pelas seguintes:

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a) freqentemente o autor do escrito, transmisso ou notcia, ou o responsvel por sua divulgao, no possui situao patrimonial que permita o ressarcimento integral dos danos experimentados pela pessoa ofendida em sua reputao; b) a pessoa que explora o meio de informao e divulgao, a par de ter o dever de avaliar o que publica, que dispe de maior facilidade para produzir prova acerca, por exemplo, de quem o autor do escrito, notcia ou transmisso, de quem foi o responsvel pela divulgao, da autenticidade das declaraes nesses casos de entrevista, enfim, se houve e a quem incumbe atribuir responsabilidade pessoal pela reparao pretendida. A respeito da sistemtica dissociativa adotada na Lei de Imprensa, leciona Darcy Arruda Miranda: O Captulo V da presente lei trata, exclusivamente, da responsabilidade penal, cuidando da civil no Captulo VI. No que tange aos responsveis pelo abusos ou crimes cometidos atravs da imprensa e das emissoras de radiodifuso, o legislador de 1967 preferiu seguir a tradio, estabelecendo a escala sucessiva, a partir do autor (Comentrios Lei de Imprensa, vol. II, RT, n. 598, p. 674). E especificamente sobre a responsabilidade civil: Se a violao de direito ou prejuzo ocorreu por qualquer das formas previstas nesta lei (jornal, peridico, servio de radiodifuso e agncia noticiosa), quem responde pela reparao do dano (por cochilo da reviso, a publicao oficial consignou a expresso repartio do dano, ao invs de reparao) a pessoa fsica ou jurdica que explore o meio de publicao ou divulgao (art. 50). Contra ela que se mover a ao civil (op. cit., n. 702, p. 797). ....................................... Na forma do art. 49, 2, in fine, quem responde civilmente pela reparao do dano (moral ou material) a empresa, pessoa natural ou jurdica, que explora o meio de informao ou divulgao, atravs do qual o fato foi divulgado. Entretanto, ressarcindo o preju-

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zo causado, a empresa fica com direito a uma ao regressiva contra o autor do escrito, transmisso ou notcia, ou do responsvel por sua divulgao, para haver a quantia que foi obrigada a desembolsar, com a limitao prevista no art. 52 (op. cit., n. 704, p. 800). Assim, a ao indenizatria deve ser ajuizada contra a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, que, se o caso, poder exercer pretenso regressiva contra o autor do escrito, transmisso ou notcia, ou contra o responsvel por sua divulgao. Neste sentido, inclusive, j decidiu a Terceira Turma desta Corte, quando do julgamento do REsp n. 2.327/RS, em que se apreciou caso similar ao vertente, tambm relativo legitimidade passiva de entrevistado para ao indenizatria. O acrdo restou assim ementado: AO POR DANOS MORAIS. LEI DE IMPRENSA. LEGITIMAO PASSIVA. I - A empresa que explora peridico, radioemissora ou agncia noticiosa figura no plo passivo da ao indenizatria por danos morais, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano (Lei n. 5.250/67, art. 49, 2). II - Recurso conhecido e provido. Do voto-condutor, proferido pelo Relator, Ministro GUEIROS LEITE, colhe-se: A Lei n. 5.250/67 bem que poderia ter admitido a co-responsabilidade, como na Espanha, na Itlia e na Frana (Freitas Nobre, Lei da Informao, Saraiva, 1978, p. 303). Mas, como no posso modific-la, atenho-me a ela, como j o fez o STF em voto do Ministro CARLOS MADEIRA, em que ele, citando trecho do acrdo recorrido, diz que no procede a pecha de literalista oposta a essa interpretao, pois ela afina com a orientao geral da Lei de Imprensa, no sentido de concentrar sobre o autor da ofensa a responsabilidade penal e, preferencialmente sobre a empresa, a civil, atendendo s peculiaridades de cada uma.

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E repete o que j ressaltamos, a saber: De outro lado, atendendo-se a que a empresa ter, em regra, maior capacidade econmica, de modo a melhor garantir a efetividade da indenizao, a ela atribui, prioritariamente, a responsabilidade civil (RE n. 113.283/RS, 2 T., Rel. Min. CARLOS MADEIRA, RTJ 123/781). Ainda conforme acentuou a sentena, a Lei de Imprensa contm as suas prprias normas materiais e formais, no sendo facultado ao ofendido valer-se da legislao comum. O art. 49, 2, dispe, taxativamente, que a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao responde pela reparao do dano. A responsabilidade civil da empresa exploradora do jornal, peridico, radioemissora ou agncia noticiosa, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano. Ainda no tema, e na mesma direo, mutatis mutandis, Jos de Camargo Aranha, in JTACrimSP, LEX, 61/10. No caso, portanto, ao recorrido incumbia demandar o jornal, que poderia, comprovando a autenticidade da entrevista e o consentimento do entrevistado para que fosse publicada, regressivamente obter ressarcimento em caso de eventual procedncia do pedido. O que se no admite, porm, que a ao civil seja dirigida direta e exclusivamente contra aquele apontado na publicao como entrevistado, do qual seria ilgico exigir-se a prova negativa de que no dera entrevista nos termos em que publicada ou de que no autorizara a respectiva divulgao. Tenho, pois, por violado o art. 49, 2, da Lei n. 5.250/67. Quanto ao alegado dissdio jurisprudencial, reputo-o no configurado, na medida em que reproduzida apenas a ementa do julgado paradigma, insuficiente a demonstrar a identidade ou similitude das bases fticas dos casos em cotejo. Em face do exposto, conhecendo do recurso pela alnea a, dou-lhe provimento para, reconhecendo a ilegitimidade do recor-

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rente para figurar no plo passivo da relao processual, extinguir o feito sem julgamento do mrito (art. 267, VI, CPC), condenando o autor recorrido ao pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em CR$ 100.000,00 (cem mil cruzeiros reais), corrigidos monetariamente a partir desta data. Li atentamente os doutos votos dos Srs. Ministros MENEZES DIREITO e EDUARDO RIBEIRO, como sempre eruditos e fortes em slidos argumentos jurdicos. No obstante, peo licena aos ilustres colegas para manterme fiel aos precedentes desta e da C. Quarta Turma. Por isso que com supedneo nos lineamentos acima expendidos que, com a devida vnia dos votos que me precederam, conheo do recurso pelo dissdio e dou-lhe provimento para restabelecer a sentena. Tal como disse a hiptese dos autos. Com a devida vnia do Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO, acompanho o Sr. Ministro NILSON NAVES para no conhecer do recurso. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO: - Sr. Presidente, acompanho o Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO nos termos do voto que proferi no Recurso Especial n. 61.922, do Rio Grande do Sul. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - Peo vnia a S. Exa. para reportar-me ao voto que proferi no Recurso Especial n. 127.631, julgado nesta assentada para acompanhar a divergncia. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 57.033 - RS - (94.0035422-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Nilson Naves. Relator para Acrdo: Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Recorrente: Lea Lires Selbach. Recorridos: Folha de Teotnia - Grfica e Editora Jornalstica Ltda. e outros e Renato Worm. Advogados: Drs. Carlos Henrique Selbach e outro, Bruno Tonelli e outro e Ney Santos Arruda e outros.

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Deciso: Prosseguindo no julgamento, a Turma, por maioria, vencidos os Exmos. Srs. Ministros Relator e Waldemar Zveiter, conheceu em parte do recurso especial e, nesta parte, deu-lhe provimento. Lavrara o acrdo o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro (em 10.11.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Eduardo Ribeiro, Waldemar Zveiter, Menezes Direito e Costa Leite. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER.

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CONFLITO DE COMPETNCIA. DANO MORAL. EMPREGADO. (JSTJ e TRF - Volume 111 - Pgina 27) CONFLITO DE COMPETNCIA N. 21.964 - SP (98.0022906-0) Segunda Seo (DJ, 22.06.1998) Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar Suscitante: Segunda Junta de Conciliao e Julgamento de So Bernardo do Campo/SP Suscitado: Juzo de Direito da 4 Vara Cvel de So Bernardo do Campo/SP Autor: Sinvaldo Ferreira Santos R: Empresa de Transportes Coletivos de So Bernardo do Campo Advogados: Dr. Marcos Daniel dos Santos e outros EMENTA: - CONFLITO DE COMPETNCIA. DANO MORAL. EMPREGADO. I - da Justia Comum a competncia para processar e julgar ao de indenizao por dano moral. II - Conflito conhecido e declarada a competncia do suscitado. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do conflito e declarar competente a 4 Vara Cvel de So Bernardo do Campo/SP, a suscitada. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Carlos Alberto Menezes Direito, Romildo Bueno de

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Souza, Costa Leite, Nilson Naves, Eduardo Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Custas, como de lei. Braslia, 27 de maio de 1998 (data do julgamento). Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente - Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: Sinvaldo Ferreira Santos promoveu ao indenizatria por dano moral contra Empresa de Transportes Coletivos de So Bernardo do Campo, invocando o art. 1.533 do Cdigo Civil, atribuindo culpa referida empresa, onde trabalha desde 17.06.73 na funo de cobrador, por ter divulgado seu nome na edio de 17 de agosto de 1995 do Jornal Dirio do Grande ABC, entre os envolvidos na prtica de fraude nas catracas dos nibus da r. Pleiteou indenizao pelos danos morais sofridos, uma vez que este fato causou-lhe grande constrangimento no seu ambiente de trabalho, familiar e na comunidade onde reside. O Dr. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel de So Bernardo do Campo, Estado de So Paulo, perante o qual fora proposta a ao, entendendo que se tratava de controvrsia decorrente de relao de emprego, declinou da competncia Justia do Trabalho. A 2 Junta de Conciliao e Julgamento de So Bernardo do Campo, do mesmo Estado, suscitou o presente conflito, porquanto entende que a lide versa sobre a responsabilidade da empresa, fora do mbito da Justia especializada. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): - Esta Segunda Seo, em vezes vrias, j teve oportunidade de afirmar a competncia da Justia Comum para processar e julgar ao de indenizao de dano moral, que o empregado tenha

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promovido contra a empresa, ainda que ocorrido o fato em razo da existncia da relao de emprego, que a sua causa mediata. A ofensa que fundamenta o pedido atinge o direito honra, protegido pelo Direito Civil; o ato ilcito civil, previsto na clusula geral do art. 159 do Cdigo Civil, e a relao jurdica que decorre imediatamente da leso que se quer reparar de Direito Civil, que leva sano indenizatria civil. Fora a circunstncia de que o mesmo fato pode ter relevncia para o Direito do Trabalho, tudo o mais do direito comum. Assim como a ofensa entre os cnjuges pode produzir efeitos no campo penal (art. 129 do CP), no Direito de Famlia (art. 5 da Lei n. 6.515/ 77), e no Direito Civil (art. 159 do CC), mas, nem por isso a relao familiar, que a causa mediata do fato, determinar a competncia da Vara Familiar para as demais aes, assim tambm com o dano moral causado pela empregadora. Cito dois precedentes: COMPETNCIA. CONFLITO. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS MOVIDA POR EX-EMPREGADOS CONTRA EX-EMPREGADOR. NATUREZA JURDICA DA QUESTO CONTROVERTIDA. PEDIDO E CAUSA DE PEDIR. MATRIA AFETA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. I - A competncia ratione materiae decorre da natureza jurdica da questo controvertida que, por sua vez, fixada pelo pedido e pela causa de pedir. II - A ao de indenizao por perdas e danos morais e materiais ajuizada por ex-empregados contra ex-empregador, conquanto tenha remota ligao com a extino do contrato de trabalho, no tem natureza trabalhista, fundando-se nos princpios e normas concernentes responsabilidade civil (CC n. 11.732/SP, Rel. o Min. SLVIO DE FIGUEIREDO, DJ 03.04.95). CONFLITO DE COMPETNCIA. DANO MORAL. EMPREGADO.

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- da Justia Comum a competncia para processar e julgar ao de indenizao por dano moral (CC n. 20.151-SP, de minha relatoria). Nestes termos, conheo do conflito e declaro a competncia do suscitado, o Dr. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel de So Bernardo do Campo, Estado de So Paulo. o voto. EXTRATO DA MINUTA CC n. 21.964 - SP - (98.0022906-0) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Autor: Sinvaldo Ferreira Santos. Advogados: Dr. Marcos Daniel dos Santos e outros. R: Empresa de Transportes Coletivos de So Bernardo do Campo. Suscitante: Segunda Junta de Conciliao e Julgamento de So Bernardo do Campo/SP. Suscitado: Juzo de Direito da 4 Vara Cvel de So Bernardo do Campo/SP. Deciso: A Seo, por unanimidade, conheceu do conflito e declarou competente a 4 Vara Cvel de So Bernardo do Campo/SP, a suscitada (em 27.05.98 - 2 Seo). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Carlos Alberto Menezes Direito, Romildo Bueno de Souza, Costa Leite, Nilson Naves, Eduardo Ribeiro, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER.

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CIVIL. DANO MORAL. PENSIONAMENTO. LIMITE. (JSTJ e TRF - Volume 111 - Pgina 60) RECURSO ESPECIAL N. 66.140-4 - SP (95.0023967-1) Terceira Turma (DJ, 22.06.1998) Relator Originrio: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter Relator Designado: Exmo. Sr. Ministro Costa Leite Recorrente: Jeronyma Sirillo de Azevedo Recorridos: Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. e Antnio Carlos Diniz Linhares Advogados: Drs. Jurandir Piva, Rogrio Marinho Leite Chaves e outro e Paulo Eduardo Bezerra Landim EMENTA: - CIVIL. DANO MORAL. PENSIONAMENTO. LIMITE. I - Indenizao que foi fixada em funo de dano moral, e no do material, inexistindo, assim, afronta ao art. 1.537 do Cdigo Civil. Dissdio jurisprudencial no caracterizado quanto ao limite do pensionamento, pois os paradigmas dizem com dano material. II - Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e notas taquigrficas a seguir, prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Sr. Ministro Menezes Direito, acompanhando o Sr. Ministro Eduardo Ribeiro, por maioria, vencido o Sr. Ministro Relator, no conhecer do recurso especial. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Menezes Direito, Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro.

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Custas, como de lei. Braslia, 4 de maro de 1997 (data do julgamento). Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente - Ministro COSTA LEITE, Relator designado. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Trata-se de Especial (alnea c do permissivo) intentado por Jeronyma Sirillo de Azevedo contra o acrdo (Infringentes) de fls. 294, o qual limitou idade-base para penso devida em face de reparao por desastre, com resultado morte, de filho menor pbere (18 anos) em 25 anos. A recorrente insurge-se contra esse entendimento por compreender (desde o recurso adesivo) que a penso que lhe devida deve limitar-se provvel idade (65) da vtima, sucumbente; certo que no Especial, alternativamente, requereu, se impossvel aquela data se a fixasse em 30 anos, eis que no o interpusera da parte unnime no Acrdo da Apelao. Ru e litisdenunciado, respectivamente, Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. e Antnio Carlos Diniz Linhares tambm apresentam Especiais (fls. 298 e 336), questionando outros tpicos do aresto majoritrio, tais o dano moral, a limitao da idade, despesas funerais, juros e quitao da indenizao. O despacho de fls. 413 indeferiu os recursos do ru e litisdenunciado, posto que a matria suscitada encontra empeo na jurisprudncia citada, e deferiu o da ora recorrente, por admitir a dissidncia argida. Certo que o despacho indeferitrio foi impugnado, mas nos Agravo de Instrumento e no Regimental em apensos, negou-se seguimento ao primeiro e desproveu a Terceira Turma o segundo, ao entendimento de tratar-se de matria de prova (Smula n. 7/STJ). Transitado ambos em julgado. o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL. AO DE INDENIZAO. MORTE DECORRENTE DE ACIDENTE DE TRNSITO. RESPONSABILIDA-

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DE CONTRATUAL. TERMO FINAL AT A IDADE PROVVEL DA VTIMA - 65 ANOS. I - Pacificado na jurisprudncia da Segunda Seo do STJ o entendimento no sentido de que, nas famlias humildes, devida penso a ttulo de mantena dos pais, quando na companhia destes vivia a vtima e, solteira e maior, sendo certo que a idade provvel do de cujus, para efeito de indenizao, de 65 anos. II - Fixada, contudo, tal idade-limite em Acrdo no unnime da apelao, irrecorrido, em 30 anos esta a que deve prevalecer, reformado o Acrdo dos infringentes que a estabelecera em 25 anos. III - Recurso conhecido e provido parcialmente. O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER (Relator): - No que pertine com os recursos dos recorridos, o que se questiona so pretenses atinentes aos tpicos j apreciados, nesta Turma, quando do julgamento dos REsps ns. 43.825-0/SP, 44.729-1/SP e 59.496-0/SP. E, como dito no relatrio, a matria, trazida via Agravo de Instrumento e Regimental transitou em julgado. No caso da recorrente, esta insurge-se porque o aresto assim conclui (fls. 295/296 - vol. 2): Todavia, pedimos vnia para discordar de seu posicionamento. certo que as moas j no se casam em tenra idade, como ocorria at a algum tempo atrs, mormente nos grandes centros urbanos. Na verdade, com a chamada emancipao feminina, a cabea da mulher mudou muito. E h muitas que no tm o casamento como um fim, preferindo mesmo o estado de solteiras. Mesmo assim, no podemos considerar tais casos como normais e sim espordicos, pois certo que os jovens - independentemente de sexo - costumam deixar o lar para casar por volta dos vinte e cinco anos de idade, e no por volta dos trinta anos, como foi entendido no V. acrdo. E at mesmo os jovens modernos e emancipados tm vida prpria e costumam sair da casa dos pais antes dos trinta anos de idade.

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Ante o exposto, acolhem-se os embargos, para que o pagamento da indenizao devida autora, cesse na data em que sua falecida filha atingisse vinte e cinco anos de idade. Tem razo a recorrente, no ponto, objeto de sua pretenso. De fato, em caso tal, no s o aresto discrepa de entendimento consubstanciado no Verbete n. 491 e do julgado que colaciona (fl. 378), o qual afirma que, nas famlias desafortunadas, os filhos, desde a menoridade, so seus arrimos econmicos, mas dissente ainda de entendimento da Turma, como revelado no REsp n. 48.377/SP, de minha relatoria. que nas famlias humildes, os filhos continuam prestando assistncia aos genitores enquanto sobreviverem, at mesmo arrimando-se naqueles enquanto menores. Em precedente, dentre outros, de minha relatoria (REsp n. 28.844-0/SP), se acolheu entendimento no sentido de que, como na ementa: A jurisprudncia do STJ firmou entendimento no sentido de que, nas famlias humildes, devida penso a ttulo de mantena dos pais, quando na companhia destes vivia a vtima e, solteira e maior, lhes prestava ajuda econmica, sendo certo que a idade provvel do de cujus, para efeito da indenizao, de 65 anos. E, assim, tambm, entende a Egrgia Quarta Turma, ao julgar o REsp n. 1.999/SP, relatado pelo eminente Ministro ATHOS CARNEIRO, RSTJ 10/449, cujo Acrdo, por sua ementa, disps, em caso que tal: O dano resultante da morte de um de seus membros de ser presumido, mxime se residente no lar paterno. Se indenizvel a morte de filho menor, mesmo de tenra idade - Smula n. 419 do STF, com expectativa de perda patrimonial apenas na base de falveis hipteses, com mais razo indenizvel a morte de filho maior e trabalhador. Indenizao compreensiva do dano patrimonial e do dano moral. Orientao do Supremo Tribunal Federal.

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A obrigao do filho, em ajudar os pais que de ajuda possam necessitar, no encontra limite temporal. Tempo provvel de vida da vtima, 65 anos (RTJ 123/1.605). J no REsp n. 19.829/PR, 2 Seo, o em. Ministro ATHOS CARNEIRO, julgando hiptese em que vitimado menor de tenra idade, aderiu ao voto do ilustre Ministro NILSON NAVES, para sustentar que: ... em admitindo a acumulao de danos materiais com danos morais, normalmente temos arbitrado os danos morais numa quantia fixa razovel, s vezes de carter simblico, em determinado nmero de salrios mnimos, a serem pagos de uma s vez. Em todo caso, no teremos nenhuma impropriedade em se tratando, como em geral se trata, de famlia pobre, em mandar que esse dano moral seja pago parceladamente, at os vinte e cinco anos. De outra parte, na Egrgia 4 Turma h arestos que em determinadas hipteses, estendem a indenizao at os sessenta e cinco anos de idade, limite estatstico presumvel da vida da vtima. Mas, esses casos so de hipteses em que a vtima j tinha certa idade, j trabalhava, contribua real e efetivamente para a manuteno da unidade familiar. Ento, no estaramos fazendo obra de pura futurologia, ao dizer que houve realmente danos materiais: houve no apenas o dano moral, mas tambm dano material. Estamos, certo, fazendo certa futurologia ao fixarmos o limite temporal em sessenta e cinco anos, como limite razovel. Essa, alis, tambm, a orientao adotada na jurisprudncia do STF, ao admitir tal limite de idade presumida (65 anos) da vtima, quando esta vinha contribuindo na mantena de seus familiares, mormente quando estes so pessoas humildes. Tal como se registrou no RE n. 100.127, Relator Sr. Ministro NRI DA SILVEIRA, apontado como paradigma pela recorrente: No possvel presumir que, aos vinte e cinco anos de idade, a vtima no mais auxiliaria seu pai, prestando-lhe alimentos. Cdigo de

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Processo Civil, art. 602 e seus pargrafos; Cdigo Civil, art. 1.537. Conhecimento e provimento do Recurso Extraordinrio, para restabelecer a sentena, condenando a empresa-r a pagar penso ao autor, at a data em que a vtima completaria sessenta e cinco anos de idade. De igual, o RE n. 769.585/SP, Relator Sr. Ministro THOMPSON FLORES, onde se consignou: Ainda que exemplificativamente tenha o pedido admitido que o limite provvel de vida seja 60 (sessenta) anos, no decide ultra petita assentando que a reconhece como sendo de 65 (sessenta e cinco). Cito, ainda, como precedentes da Egrgia 2 Seo (Turmas 3 e 4) os seguintes julgados: REsps ns. 3.023, 13.806, 2.583, 1.999, 20.535, 1.723, 28.861, 12.394 e 3.732. Fcil depreender, o Acrdo, no que diz com a fixao do termo final de indenizao postulada, tambm no se amoldou aos fundamentos transcritos no paradigma, anteriormente referido. Contudo, embora existente a divergncia quanto ao tema, esta no se presta a atender integralmente a pretenso deduzida no recurso a ver fixado o termo final da obrigao at a data em que a vtima viesse completar 65 anos. que tal questo ficou circunscrita aos limites impostos pelo acrdo da apelao e o voto vencido. Enquanto naquele fixou-se a idade-limite em 30 anos, com o que se conformou; ento, a recorrente seja pela no interposio do Especial, seja pelos termos da concordncia expressa na impugnao aos Embargos Infringentes dos aqui recorrentes, o voto vencido, que acabou por prevalecer, estabeleceu-a em 25 anos. Da o pedido alternativo no Recurso Especial como posto no relatrio e constante de fls. 357, para fixar-se tal limite em 30 anos. Com base nesses lineamentos, conheo do recurso, face comprovao do dissdio, e lhe dou provimento parcial para, reformando o Acrdo recorrido, determinar que a indenizao seja devi-

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da desde o dia do evento at a data em que a vtima viesse completar 30 anos de idade, mantido no ponto o valor ali estabelecido (2/3 do salrio) para o clculo, prevalecendo o aresto quanto ao mais. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - Sr. Presidente, tenho que no se deve fixar a penso por dano moral. Mas isso no est em causa. Data venia, no conheo do recurso, prevalecendo o acrdo, que fixou em vinte e cinco anos, eis que, no caso, o menor no trabalhava. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES: - H um s recurso especial: recurso da autora. Insurge-se contra a idade-limite, a saber, quer que seja fixada a idade de 65 anos ou 30 anos. Quanto aos 65 anos, no possvel, porque esse limite ficou para trs, j que no foi objeto dos embargos infringentes. Sendo possvel o conhecimento do recurso - e penso que o -, e tratando-se de indenizao por dano moral e em ateno peculiaridade da espcie, peo vnia ao Sr. Ministro COSTA LEITE para acompanhar o voto de V. Exa. Sr. Presidente. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 66.140-4 - SP - (95.0023967-1) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Recorrente: Jeronyma Sirillo de Azevedo. Recorridos: Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. e Antnio Carlos Diniz Linhares. Advogados: Drs. Jurandir Piva, Rogrio Marinho Leite Chaves e outros e Paulo Eduardo Bezerra Landim. Sustentao oral: Sustentou, oralmente, o Dr. Rogrio Leite Chaves, pela primeira recorrida. Deciso: Aps o voto dos Exmos. Srs. Ministros Relator e Nilson Naves conhecendo do recurso especial e lhe dando provimento e do Exmo. Sr. Ministro Costa Leite no conhecendo do mesmo, solicitou vista o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro (em 19.03.96 - 3 Turma).

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Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - A sentena deixou afirmado que, como a menor falecida no contribua para a manuteno da famlia, os nicos danos patrimoniais seriam os pertinentes a tratamento da vtima, seu funeral e luto da famlia. Reconheceu, entretanto, o dano moral. Estabeleceu que o ressarcimento desse haveria de fazer-se mediante o pagamento de penso mensal, o que no corresponde ao sistema comum, mas no se h de reputar inadmissvel. Consoante as circunstncias, poder justificar-se. O que no se compreende, entretanto, ter-se estabelecido termo final para pagamento da penso, com base em que, ao atingir vinte e cinco anos, provavelmente a vtima haveria de casar-se e no poderia continuar pensionando seus pais, sem desfalque do necessrio ao seu sustento. Trata-se a, a toda evidncia, de considerao que s tem pertinncia tratando-se de dano material. No julgamento da apelao consignou-se: No se cuida aqui de abater despesas para os gastos pessoais da vtima, j que, em se cuidando de menor, que ainda no havia iniciado a sua atividade produtiva, prestando, contudo, certamente, ajuda em casa, a reparao feita a ttulo de dano moral. E passa o julgado a traar consideraes relativas indenizao por dano moral. Antes disso, entretanto, mencionara que devido o 13 salrio e que o termo final da obrigao deveria ser aumentado para trinta anos, uma vez que nos dias atuais a idade provvel de casamento tem se elevado um pouco, ocasio em que cessaria a ajuda prestada sua me. Tambm nesse julgamento, como se v, embora afirmado que a indenizao era por dano moral, foi fixada com base em elementos que pressupem dano material. A deciso dos embargos infringentes diminuiu o limite para vinte e cinco anos, por entender que essa a idade provvel do casamento.

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Parecem-me de relevo tais consideraes, uma vez que o dissdio existente na jurisprudncia, a respeito do termo final da obrigao do pensionar, leva em conta a existncia de dano material. Se esse de natureza moral, no tem importncia alguma que em determinada idade viesse a cessar um provvel auxlio prestado pela vtima famlia. Esse dado s releva quando a morte haja impedido a colaborao econmica, acarretando prejuzo com essa natureza. De qualquer sorte, entretanto, o certo que, embora utilizados parmetros inadequados, negou-se a existncia de dano econmico. Assim posta a questo, entendo no se deva conhecer do recurso. No h cogitar de ofensa ao art. 1.537, II. Esse regula o dano material, que foi negado, no tendo havido recurso nessa parte. Tambm no h dissdio com a Smula n. 491. No que diz especificamente com a idade-limite, entendo que no se configura a divergncia, j que o paradigma cuida de dano material. No conheo do recurso. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 66.140-4 - SP - (95.0023967-1) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Recorrente: Jeronyma Sirillo de Azevedo. Recorridos: Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. e Antnio Carlos Diniz Linhares. Advogados: Drs. Jurandir Piva, Rogrio Marinho Leite Chaves e outros e Paulo Eduardo Bezerra Landim. Deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro no conhecendo do recurso especial, verificou-se empate na votao. Aguarda-se oportunidade para o Exmo. Sr. Ministro Menezes Direito proferir voto-desempate (em 10.12.96 - 3 Turma). Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO CARLOS ALBERTO MENEZES

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DIREITO: - Ao de reparao de danos, com sentena julgando procedente o pedido para que a r pague as despesas de funeral e luto da famlia pela morte da filha e que devero ser fixadas em liquidao por arbitramento. Condenou, ainda, a r no pagamento de penso alimentcia durante o perodo compreendido entre os 18 e 25 anos de idade no valor de um salrio mnimo. Essa penso corresponde ao dano moral, considerando que a sentena, expressamente asseverou, verbis: poca do bito a filha da autora estava com dezoito anos de idade, no contribuindo materialmente para o oramento familiar. Diante disto, no se pode admitir a existncia de dano patrimonial alm daqueles valores dispendidos com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia (fls. 164). A Oitava Cmara do 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo proveu, em parte, os recursos da autora e do denunciado, por maioria. O voto vencido, do Juiz ALEXANDRE GERMANO entendeu que o pagamento da penso mensal deve cessar na data em que a falecida atingir 25 anos de idade, como consta da sentena, no havendo razo para aumentar at trinta anos. O Acrdo recorrido, nos embargos infringentes, sustentou essa posio vencida na Cmara. O eminente Ministro Relator conheceu e proveu, em parte, o recurso para, reformando a Acrdo recorrido, determinar que a indenizao seja devida desde o dia do evento at a data em que a vtima viesse a completar 65 anos de idade, mantido no ponto o valor ali estabelecido (2/3 do salrio) para o clculo, prevalecendo o aresto quanto ao mais. Como assinalou o voto divergente do eminente Ministro EDUARDO RIBEIRO, a penso alimentcia no foi fixada em funo da contribuio da vtima para o sustento da casa, mas, sim, como dano moral, que, sabidamente, no est subordinada aos precedentes que se aplicam em casos de dano material, decorrente da participao da vtima nas despesas do lar, na manuteno dos pais.

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De fato, no h vinculao com os precedentes a fixao pelo tempo menor, nem, tampouco, h ofensa, neste caso de reparao por dano moral, ao art. 137, II, eis que se no pode falar em obrigao de prestar alimentos, uma vez afastada nas instncias ordinrias a contribuio da vtima no flanco material. Por tais razes, com todo o maior respeito ao eminente Ministro WALDEMAR ZVEITER, do qual sou cativo admirador, eu acompanho o voto divergente do eminente Ministro EDUARDO RIBEIRO. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 66.140-4 - SP - (95.0023967-1) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Relator para acrdo: Exmo. Sr. Ministro Costa Leite. Recorrente: Jeronyma Sirillo de Azevedo. Recorridos: Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. e Antnio Carlos Diniz Linhares. Advogados: Drs. Jurandir Piva, Rogrio Marinho Leite Chaves e outros e Paulo Eduardo Bezerra Landim. Deciso: Prosseguindo no julgamento, aps o voto-vista do Exmo. Sr. Ministro Menezes Direito, acompanhando o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro, a Turma, por maioria, vencido o Exmo. Sr. Ministro Relator, no conheceu do recurso especial. Lavrara o acrdo o Exmo. Sr. Ministro Costa Leite (em 04.03.97 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Menezes Direito, Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER.

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PROCESSO CIVIL. LEI DE IMPRENSA. DEPSITO PARA RECORRER. (JSTJ e TRF - Volume 111 - Pgina 191) RECURSO ESPECIAL N. 142.888 - RN (97.0054745-0) Quarta Turma (DJ, 29.06.1998) Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha Recorrentes: Editora Jornal de Natal Ltda. e outros Recorrido: Joo Felipe Leite de Souza Advogados: Drs. Slvio Neves Baptista e outro e Rublio Lyra Lins Bahia EMENTA: - PROCESSO CIVIL. LEI DE IMPRENSA. DEPSITO PARA RECORRER. I - Tendo a sentena estabelecido o valor da condenao fora dos padres tarifados pela Lei de Imprensa, fica dispensado o depsito do valor integral para recebimento da apelao, sendo necessrio, apenas, o pagamento do preparo comum. II - Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Bueno de Souza, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Custas, como de lei. Braslia, 5 de maio de 1998 (data do julgamento).

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Ministro BARROS MONTEIRO, Presidente - Ministro CSAR ASFOR ROCHA, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA: - Da ao de reparao de dano moral aforada pelo recorrido contra os recorrentes, decorrente de notcias veiculadas pela imprensa, resultou contra estes uma condenao equivalente a 1.000 (hum mil) salrios mnimos. apelao interposta pelos rus, ora recorrentes, o Juiz de primeiro grau negou-lhe seguimento, por julg-la deserta, considerao de que no teria sido cumprida pelos recorrentes uma condio essencial de admissibilidade, qual seja a comprovao do depsito integral do valor da condenao, a teor do disposto no 6, do art. 57 da Lei n. 5.250/67. Inconformados, os rus ingressaram com agravo de instrumento, que foi improvido, onde foi requerida a reforma da deciso agravada a fim de ser fixado o valor da condenao, tomando como parmetro os valores estabelecidos nos incs. II e III do art. 51 e art. 52, combinado com o inc. II do art. 53 da Lei de Imprensa (fls. 05). Da o recurso especial em exame interposto com base na letra a do permissivo constitucional por alegada violao aos arts. 51, 52 e 53 da Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67), uma vez que o valor da condenao deve ser tarifada, e, como decorrncia, o depsito necessrio para se recorrer deve adstringir-se ao disposto nos arts. 51, 52 e 53 da Lei de Imprensa. Devidamente respondido, o recurso foi admitido na origem, tendo ingressado em meu Gabinete em 28 de agosto de 1997 e indicado para pauta no dia 31 de maro de 1998. o relatrio. VOTO EMENTA: - PROCESSO CIVIL. LEI DE IMPRENSA. DEPSITO PARA RECORRER.

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I - Tendo a sentena estabelecido o valor da condenao fora dos padres tarifados pela Lei de Imprensa, fica dispensado o depsito do valor integral para recebimento da apelao, sendo necessrio, apenas, o pagamento do preparo comum. II - Recurso conhecido e provido. O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA (Relator): - Como visto, os recorrentes foram condenados a pagar ao recorrido a quantia correspondente a 1.000 salrios mnimos a ttulo de danos morais por ofensa decorrente de notcia veiculada na imprensa. O Juiz considerou a apelao deserta uma vez que os recorrentes no depositaram o valor equivalente condenao, condio considerada por Sua Excelncia indispensvel para o seguimento do recurso. Inconformados, agravaram de instrumento requerendo a reforma da deciso agravada a fim de ser fixado o valor da condenao, tomando como parmetro os valores estabelecidos nos incs. II e III do art. 51 e art. 52, combinado com inc. II do art. 53 da Lei de Imprensa (fls. 5). Observo que no se discute aqui e agora sobre ser ou no aplicvel a condenao tarifada de que cuida a Lei de Imprensa. Os recorrentes requerem apenas que o seguimento da apelao interposta seja desembaraada com o depsito nos moldes estabelecidos nos dispositivos acima indicados. A razo est com os recorrentes. que o depsito a que se reportam os artigos referidos s era indispensvel quando o valor da condenao se restringia aos limites dispostos na Lei de Imprensa. Afastados esses condicionantes, em face das regras constitucionais vigentes a partir de 1988, evidentemente que no mais se pode exigir o depsito de todo valor da condenao, uma vez que dispensada est mesmo a efetuao do depsito para seguimento da apelao. Nesse sentido o precedente desta Quarta Turma, no REsp n. 39.886/SP (DJ de 03.11.97), relatado pelo eminente Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, assim ementado: RESPONSABILIDADE CIVIL. LEI DE IMPRENSA. DANO MORAL INDENIZADO ACIMA DA LIMITAO IMPOSTA PELO

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ART. 52 DA LEI DE REGNCIA. REVOGAO DA NORMA EM FACE DA CONSTITUIO EM VIGOR. DEPSITO DO ART. 57, 6 DA MESMA LEI. DESCABIMENTO DE SUA EXIGNCIA EM MONTANTE SUPERIOR AO LIMITE MXIMO FIXADO PELA LEI EM QUESTO. INTERPRETAO SISTEMTICA. RECURSO DESACOLHIDO. - O depsito prvio apelao, no valor total da condenao imposta a ttulo de indenizao por dano moral advindo da atividade jornalstica, foi concebido na vigncia de um sistema que previa a indenizao tarifada. Adotando-se nas instncias ordinrias indenizao que ultrapasse esse valor mximo, h que se ter, por fora de interpretao sistemtica do dispositivo que impe o depsito, por inaplicvel tambm tal exigncia. No entanto, o pedido dos recorrentes no chegou a tanto. Assim, conheo do recurso e lhe dou provimento apenas para consentir, para seguimento da apelao, sob pena de desero, que a primeira recorrente deposite o valor correspondente a 50 (cinqenta) salrios mnimos, e os segundo e terceiro recorrentes depositem, cada um, o valor correspondente a 5 (cinco) salrios mnimos. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 142.888 - RN - (97.0054745-0) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha. Recorrentes: Editora Jornal de Natal Ltda. e outros. Recorrido: Joo Felipe Leite de Souza. Advogados: Drs. Slvio Neves Baptista e outro e Rublio Lyra Lins Bahia. Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e deu-lhe provimento, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 05.05.98 - 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Ministro Relator os Exmos. Srs. Ministros Ruy Rosado de Aguiar, Bueno de Souza, Slvio de Figueiredo Teixeira e Barros Monteiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro BARROS MONTEIRO.

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PROCESSO CIVIL. JUIZ. SUSPEIO. FORO NTIMO. MOTIVAO. DESNECESSIDADE. CDIGO DE PROCESSO CIVIL, ART. 135, PARGRAFO NICO. (JSTJ e TRF - Volume 111 - Pgina 361) AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 1997.01.00.051445-3 - DF Primeira Turma (DJ, 16.03.1998) Relator: Exmo. Sr. Juiz Cato Alves Agravante: Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho - ANAMATRA Advogados: Dr. Alberto Pavie Ribeiro e outros Agravada: Unio Federal Procurador: Dr. Amaury Jos de Aquino Carvalho EMENTA: - PROCESSO CIVIL. JUIZ. SUSPEIO. FORO NTIMO. MOTIVAO. DESNECESSIDADE. CDIGO DE PROCESSO CIVIL, ART. 135, PARGRAFO NICO. I - O Juiz no obrigado a declinar os motivos da suspeio por foro ntimo porque esto no seu mago (Cdigo de Processo Civil, art. 135, pargrafo nico). II - Agravo Regimental rejeitado. III - Deciso confirmada. ACRDO Decide a Primeira Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio, unanimidade, negar provimento ao Agravo Regimental de fls. 127/138. Custas, como de lei. Braslia, 16 de dezembro de 1997 (data do julgamento).

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Juiz ALOSIO PALMEIRA, Presidente - Juiz CATO ALVES, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. JUIZ CATO ALVES: - Vistos etc. 1. A Associao Nacional dos Magistrados do Trabalho ANAMATRA moveu Ao Ordinria Unio Federal para compelila a conceder aos seus associados reajuste de 11,98% (onze inteiros e noventa e oito centsimos por cento), resultante da converso de salrios em Unidade Real de Valor - URV a partir de 1 de maro de 1994, em decorrncia de disposies da Lei n. 8.880/94. 2. Concedida a antecipao de tutela e, em face de suspeio que afirmei por motivo ntimo (Cdigo de Processo Civil, art. 135, pargrafo nico), determinada a redistribuio do Agravo de Instrumento interposto pela Agravada para suspend-la, a Agravante, por meio deste Agravo Regimental, pretende submeter o despacho a julgamento da Turma aos argumentos de erro material, por terem vrios Juzes da Corte manifestado sua suspeio, diferentemente, para julgamento da mesma matria, ou seja, nos termos do art. 135, V, do Cdigo citado, e de que inexiste hiptese em que o Relator se declare suspeito sem revelar os motivos, podendo o Tribunal Revisor determinar que eles sejam declinados. 3. o relatrio. Em mesa (Regimento Interno, art. 250). VOTO O EXMO. SR. JUIZ CATO ALVES (Relator): - 1. Chega a ser hilariante o Agravo Regimental de fls. 127/138, que depe contra seus signatrios pela alogia nele expendida. 2. No h erro material a ser corrigido no despacho de fls. 92, uma vez que no pode a Agravante pretender que o Relator seja obrigado a despachar na esteira dos demais membros da Corte, que tiveram fundamentos diversos.

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3. Ora, se, realmente, a Agravante pretende descobrir quais as razes de foro ntimo (Cdigo de Processo Civil, art. 135, pargrafo nico) que me levaram a manifestar suspeio para julgamento da causa, equivocou-se de instncia; deveria, na hiptese, recorrer ao JUIZ MAIOR, DEUS ...! 4. E mais, o Juiz no obrigado a declarar os motivos da suspeio por foro ntimo porque esto no seu mago (Cdigo de Processo Civil, art. 135, pargrafo nico). 3. Outro no o entendimento da doutrina: 158. MOTIVO NTIMO - O pargrafo nico do art. 135 autoriza o Juiz a declarar-se suspeito por motivo ntimo. EVIDENTE QUE SENDO NTIMO O MOTIVO, NO EST O JUIZ OBRIGADO A MOTIVAR O DESPACHO, SOB PENA DE DESAPARECER A SITUAO DE INTIMIDADE. s vezes os motivos no podem vir tona, porque se relacionam com parentesco, vida familiar ou atividades sigilosas. Dentre os motivos ntimos, acreditamos que o Juiz poder incluir a inimizade com o advogado da parte - assunto no contemplado expressamente pela lei - capaz de lhe tolher a serenidade no julgamento. O Magistrado consciencioso, criterioso e honesto sabe que a inimizade com o advogado da parte pode desvi-lo do reto caminho da Justia. Diga-se o mesmo ao advogado, que deve evitar o patrocnio de causa junto a Juiz de que seja inimigo capital ou amigo ntimo, particular. Observa Lus Antnio de Andrade: Segundo o Cdigo de 1939, o Juiz que se declarasse suspeito por motivo de natureza ntima deveria comunicar os motivos ao rgo disciplinar competente (art. 119, 1). SITUAES PODEM EXISTIR, NO ENTANTO, EM QUE O MOTIVO DE ORDEM NTIMA SEJA DE TAL NATUREZA QUE NO COMPORTA REVELAO A QUEM QUER QUE SEJA; SEM GRAVE DANO MORAL PARA O PRPRIO JUIZ OU PARA OUTREM.

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ATENDENDO, NATURALMENTE, A ISSO, ADMITE O CDIGO NOVO DECLARE O JUIZ A SUA SUSPEIO POR MOTIVO NTIMO, SEM IMPOR-LHE A REVELAO A TERCEIRO DAS RAZES PORQUE O FEZ (Aspectos e Inovaes, p. 59) (Edson Prata, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. II, Tomo I, Ed. Forense, 1 ed., 1987, pp. 436/437) (grifei e destaquei). SUSPEIO DO JUIZ - A enumerao do art. 135, relativa s causas de suspeio do Juiz, meramente exemplificativa, porque o pargrafo nico acrescenta que o Juiz poder declarar-se suspeito por motivo ntimo e a cai por terra qualquer tentativa de enumerao exaustiva. Nota-se, assim, que o texto foi excessivamente casusta na matria, seguindo, por sinal, a linha do Cdigo portugus. ALIS, NESSE PARTICULAR, A PRESUNO DA SUSPEIO, AFIRMADA PELO JUIZ, ABSOLUTA, JURIS ET DE JURE, NO CABENDO SER DISCUTIDA PELA PARTE. NO REGIME DO CDIGO ANTERIOR, O JUIZ DEVERIA COMUNICAR OS MOTIVOS NTIMOS AO RGO DISCIPLINAR COMPETENTE, PROVIDNCIA ESSA QUE VEIO A SER ABOLIDA PELA NOVA LEI. No art. 135 tanto se cogita da autodeclarao de suspeio, como da declarao motivada pela parte, ou a denominada recusatio judicis (Srgio Sahione Fadel, Cdigo de Processo Civil Comentado, Tomo I, 2 tiragem, Ed. J. Konfino, 1974, pp. 244/ 245) (grifei e destaquei). Pargrafo nico. 8. Motivo ntimo. O Juiz ao declarar-se suspeito por motivo ntimo, afasta-se da causa que deve ser remetida a seu substituto automtico. NO NECESSRIO QUE MENCIONE QUAL O MOTIVO NTIMO QUE O LEVOU A AFIRMAR SUSPEIO (Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, Cdigo de Processo Civil, 2 ed., Ed. Revista dos Tribunais, 1997, p. 566) (grifei e destaquei).

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6. Assim, o recurso interposto nitidamente procrastinatrio, revestido de indisfarvel propsito da Agravante de retardar o reexame de deciso que lhe foi favorvel. Pelo exposto, nada tendo a acrescentar ao despacho agravado, nego provimento ao Agravo Regimental de fls. 127/138 e mantenho-o por seu prprio fundamento, determinando, aps o trnsito em julgado, o envio dos autos ao eminente Relator (fls. 93). o meu voto. EXTRATO DA MINUTA AI (AgRg) n. 1997.01.00.051445-3 - DF - Relator: Exmo. Sr. Juiz Alosio Palmeira Lima. Agravante: Unio Federal. Procurador: Dr. Amaury Jos de Aquino Carvalho. Agravada: Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho - ANAMATRA. Advogados: Dr. Alberto Pavie Ribeiro e outros. Deciso: A Turma, unanimidade, nos termos do voto do Exmo. Sr. Juiz Relator, negou provimento ao agravo regimental (em 16.12.97 - 1 Turma). Acompanharam os Exmos. Srs. Juzes Leite Soares e Cato Alves. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro ALOSIO PALMEIRA.

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DANO MORAL - CAMBIAL - DUPLICATA - PROTESTO INDEVIDO - PESSOA JURDICA - ABALO BOA REPUT AO DAEMPRESA INOCORRENTE - DANO MORAL INEXISTENTE INDENIZATRIAIMPROCEDENTE - RECURSO IMPROVIDO. (JTACSP - Volume 167 - Pgina 134) ACRDO INDENIZATRIA - Dano moral - Pessoa jurdica - Protesto indevido de duplicatas - Hiptese em que no ocorreu nenhum abalo boa reputao da empresa - Inexistncia de dano a ser ressarcido Sentena mantida - Apelo improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 709.382-7, da Comarca de CAMPINAS, sendo apelante JOS CARLOS CABRINO E FILHOS LTDA. e apelada ORCA VECULOS LTDA. e interessado BANCO DO BRASIL S/A.: ACORDAM, em Stima Cmara Extraordinria do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Ao de indenizao por dano moral decorrente de protesto indevido de duplicatas que foi julgada improcedente, entendido que em tese caberia a regressiva contra o Banco denunciado lide e ao final foi condenada a autora a pagar os nus decorrentes da sucumbncia, adotado tambm o relatrio da r. sentena. Inconformada, apela tempestivamente a autora e comprovou o recolhimento do preparo, nos termos do artigo 511, do Cdigo de Processo Civil. Objetiva reforma da sentena porque, segundo alega em suas razes de recurso, em resumo, que no era mesmo cabvel a

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denunciao lide do Banco e que ela apelante empresa bem conceituada em Campinas, gozando de prestgio entre seus pares e nunca se viu envolvida em qualquer problema de ordem comercial ou perante os consumidores, sendo tratada com distino pelos fornecedores que a servem, de modo que o protesto indevido das duplicatas e o lanamento de seu nome no Boletim da ACIC abalaram seu bom nome, fama, prestgio e reputao, causando-lhe dano indenizvel, citando jurisprudncia em prol de sua tese. Regularmente processado o apelo, decorrido o prazo para oferta de contra-razes em branco, subiram os autos a este Egrgio Tribunal. o Relatrio. A questo do dano moral puro sofrido por pessoa jurdica ainda bastante controvertida, como adverte Rui Stoco em Responsabilidade Civil e sua interpretao jurisprudencial, 2 ed., pg. 497. Isso ocorre tanto na doutrina quanto na jurisprudncia e, como observa o ilustre autor mencionado na mesma obra (pgs. 498/499), cabe examinar, em cada caso, seja pessoa fsica ou jurdica, os efeitos e conseqncias da ofensa tida como moral, para o que se vale, dentre outros doutrinadores, da lio de Minozzi, ora reproduzida: la distinzione del danno in patrimoniale ed in non patrimoniale non si riferisce al danno nella sua origine, ma al danno nei suoi effetti. Quando parleremo di danni no patrimoniali, intendiamo parlare di danni che non ledono il patrimonio della persona. Il contenuto di questi danni non il danaro, n una cosa comercialmente riducibile in danaro, ma il dolore, lo spavento, lemozione, lonta, lo ztrazio fisico o morale, in generale una dolorosa sensazione provata dalla persone, attribuendo alla parola dolore il pi largo significato (Studio sul danno non patrimoniale (danno morale), 13, pgs. 40/41). Esse conceito bastante amplo, mas em se cuidando de pessoa jurdica sua aplicao mais limitada, porque no se pode falar em

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dor, vergonha, tristeza, depresso, enfim dissabores de toda espcie pelos quais passa a pessoa fsica. Para a pessoa jurdica o que mais importa o abalo que ela sofre perante terceiros, seu bom nome, fama, prestgio e reputao no ciclo em que envolvida para o desempenho da sua atividade. Em sendo assim, necessrio que ela demonstre efetivamente ter sofrido esse abalo. O ato pode no repercutir de forma alguma contra o bom nome de uma empresa, como de fato aconteceu na hiptese vertente. Tanto foi assim, que a prpria inicial faz meno a que poderia ocorrer isto e aquilo... Mas, nada ocorreu. Nenhuma prova h em sentido contrrio e mesmo a inicial, repita-se, acenou apenas para o campo da probabilidade. Resulta, da, que poderia ter sofrido um dano moral, mas nada sofreu, de forma que incabvel a indenizao. Enfim, concluindo: a r. sentena apreciou de forma adequada e bem fundamentada toda a lide e deu-lhe a soluo correta, pelo que nenhum reparo h de receber. Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso, mantida a sentena por seus prprios fundamentos. Presidiu o julgamento o Juiz Ariovaldo Santini Teodoro e dele participaram os Juzes lvares Lobo (Revisor) e Carlos Renato. So Paulo, 15 de setembro de 1997. ROBERTO MIDOLLA, Relator.

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DANO MORAL - Cambial - Duplicata mercantil - Protesto indevido - Emisso da crtula em razo de veiculao de anncio em jornal, efetivada pelo sistema de vendas por telefone, conhecido por telemarketing - Inadmissibilidade Inexistncia de compra e venda mercantil a justificar a emisso - Alegao, ademais, de ter sido terceiro quem solicitou os servios, inocorrendo culpa do agente causador do dano, mas sim do falso anunciante - Descabimento diante da precariedade da confirmao dos dados deste pela r, empresa jornalstica, reconhecida a sua culpa - Restrio ao crdito do autor comprovada em razo da publicao por ttulo para protesto - Dano moral caracterizado - Fixao da indenizao em 50 vezes o valor do ttulo - Declaratria de nulidade de ttulo de crdito e respectivo instrumento de protesto, pelo rito sumrio, cumulada com pedido de indenizao por dano moral procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 167 - Pgina 136) ACRDO CAMBIAL - Duplicata mercantil - Inexistncia de compra e venda mercantil - Emisso injustificada - Anncio de oferta de locao de imvel solicitado por telefone - Telemarketing - Ru no comprovou ter o autor solicitado o servio - Precariedade da confirmao de dados - Sistema inseguro - Imprudncia caracterizada Culpa do ru comprovada - Fato de terceiro no desobriga o causador do prejuzo da obrigao de reparar o dano - Ao declaratria de nulidade de ttulo de crdito c/c. pedido indenizatrio por dano moral julgada procedente - Recurso improvido.

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DANO MORAL - Publicao de ttulo para protesto - Duplicata mercantil emitida injustificadamente - Culpa do ru comprovada Publicao que gera na sociedade idia de inadimplncia e mau pagador - Protesto indevido - Indenizao devida - Fixada em 50 vezes o valor do ttulo corrigido da data da sentena. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 741.020-2, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante EMPRESA JORNALSTICA DIRIO POPULAR LTDA. e apelado FRANCISCO FERNANDES DE OLIVEIRA: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara de Frias de Julho de 1997 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negarem provimento ao recurso. 1. Trata-se de ao declaratria de nulidade de ttulo de crdito e respectivo instrumento de protesto, pelo rito sumrio, cumulada com pedido de indenizao por dano moral e providncias para correo de informes junto s instituies bancrias e SERASA, promovida pelo apelado contra a apelante, visando a declarao de nulidade de duplicata mercantil, que foi protestada, mais condenao nos demais pedidos acima assinalados, sob o fundamento de que inexiste base em compra e venda mercantil ou prestao de servio para a emisso da crtula, cujo protesto acarretou os prejuzos indicados. A r. sentena de fls. 71, cujo relatrio se adota, julgou procedente a ao, declarando nula a duplicata mercantil, origem do protesto de fls. 11, e condenando a r a pagar ao autor a quantia R$ 10.000,00, corrigida da sentena, mais juros de 6% a.a. desde a citao, a ttulo de dano moral, bem como a proceder, no prazo de 15 dias do trnsito em julgado, a baixa do nome do autor no SPC, SERASA e outros servios semelhantes, pena de multa diria de R$ 300,00, nada determinando sobre cancelamento do protesto, porque j expedira ofcio para tanto, arcando a r com os custos do cancelamento, com as despesas processuais e com honorrios advocatcios fixados em 15% da condenao.

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Apela a r, sustentando inexistncia de qualquer dever de indenizar luz da prova produzida, aduzindo, para tanto, ter sido vtima de estelionato por fato de terceiro, por isso equivocada a sentena ao invocar a teoria do risco, asseverando que sem culpa no h indenizao, com citaes doutrinrias de diversos autores, sendo correta a emisso de duplicata mercantil e no de servios, pois no presta servios a seus anunciantes, mas vende espaos publicitrios no jornal que edita. Alegou, ainda, inexistir dano reparvel, entendendo exacerbada a condenao, inclusive na verba honorria, sendo impossvel o cumprimento do preceito cominatrio. Recurso tempestivo, respondido e preparado. o Relatrio. 2. A r. sentena recorrida, muito bem lanada, da lavra do digno e culto Juiz RICARDO CINTRA TORRES DE CARVALHO, merece prevalecer por seus prprios e jurdicos fundamentos. Com efeito, no assiste razo apelante, dentre o que repisa em suas razes de recurso, centrada em seus pontos essenciais, no em inexigibilidade ou nulidade da duplicata mercantil por ela emitida, que isso nem foi guerreado, mas em trs questes assim argidas: no existe o dever de indenizar, em face da prova produzida; no existe dano reparvel; e a condenao foi exagerada, sem possibilidade, inclusive, de cumprimento do preceito cominatrio. Antes de pacificar a rebeldia recursal, convm retornar ao pedido primeiro e tema propostos na inicial: a duplicata mercantil emitida pela r no pode se suster, devendo ser declarada nula, por no representar negcio jurdico mercantil entre as partes, uma vez que o autor no solicitou os servios de anncio no jornal editado pela r. No bastasse a admisso pela r, em todo o transcorrer do pleito, conquanto no pudesse neste ponto fugir realidade demonstrada de modo veemente pelos elementos de prova documental e vocal existentes nos autos, do fato relevante que o anncio veiculado no jornal no foi solicitado pelo autor, confirmam-se

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argumentos lanados na r. sentena, no sentido de que a duplicata no tem origem lcita e regular, nada trazendo as razes recursais para afastar a preciosa fundamentao expendida pelo digno Magistrado sentenciante. Nem demonstra a apelante a existncia de compra e venda mercantil que justificasse a emisso da duplicata objeto da demanda. A duplicata no foi faturada, no est aceita e no h prova da entrega da mercadoria, que, como cedio, deve ser formalmente comprovada pela assinatura na nota ao tempo da entrega. E mesmo de duplicata mercantil no poderia se tratar, uma vez que o anncio feito pela r, relativo oferta pblica para locao de um imvel no Municpio de Atibaia, efetuado pelo sistema de vendas por telefone, conhecido por telemarketing, fosse realmente solicitado pelo autor, retrataria verdadeira prestao de servios de anncio em jornal, o que justificaria a emisso, somente, de duplicata de prestao de servios e no aquela que foi emitida. Fcil verificar, portanto, que no ficou comprovado ter o autor solicitado os servios de anncio de locao imobiliria veiculado pela r em jornal por ela editado, inexistente negcio mercantil lcito e regular que justificasse a emisso do ttulo que d ensejo presente declaratria. Enfim, duplicata que no contm a prova escrita da entrega da mercadoria, sem aceite pelo autor e sem a anterior fatura, ou que represente servios solicitados pelo apelado, no se presta a servir para protesto e nem para dar ensejo a processo executivo. Mais ainda quando a prova produzida suficiente para a verificao de que foi erroneamente emitida. Agora o dever de indenizar, repelido nas razes do apelo com o fundamento de inexistncia de provas que o determine. Por primeiro, no se controverte mesmo sobre o fato de que no foi o autor, mas algum fazendo-se passar por ele ou em seu nome indevidamente, agindo, quem solicitou a publicao do

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indigitado anncio classificado, atravs do sistema de telemarketing, fornecendo todos os dados e telefone para contato que so, realmente, pertencentes ao autor, bem como as providncias prvias ao anncio tomadas pela r, confirmando por telefone, tambm, a veracidade dos informes antes recebidos do pseudo Francisco Fernandes de Oliveira. Mas, tais ocorrncias e circunstncias no eliminam a responsabilidade da r, quanto ao dever de indenizar o autor. Como se sabe, emergem da lei civil, como pressupostos da responsabilidade civil: a) a ao ou omisso do agente; b) a existncia de dano experimentado pela vtima; c) a culpa do agente; e d) a relao de causalidade entre o ato culposo do agente e o dano experimentado pela vtima. Deixando para logo mais a apreciao do pressuposto sob b e no se discutindo da origem da crtula, seu agente emissor e de seu conseqente protesto, por evidncia nos autos ser da r, a refutao enorme sobre a existncia de qualquer relao de causalidade entre qualquer ato da r e o prejuzo que se pressupe desde j experimentado pela vtima, o que tambm engloba o elemento subjetivo descrito sob c. que, ao se falar em liame de causalidade, como suposto da obrigao de indenizar, fala-se, ao mesmo tempo, em excludentes da responsabilidade, por isso que, parece bvio, se no existe relao de causa e efeito entre o ato do agente e o prejuzo experimentado pela vtima, a responsabilidade daquele excluda. In casu, no podendo a r negar a emisso da duplicata mercantil, aventou como excludente de sua responsabilidade o fato de terceiro, o que se fez passar por Francisco Fernandes, e que extinguiria no seu entender o dever de ressarcir, justamente por afastar a relao de causalidade. E isto porque, se a culpa exclusiva do terceiro ou se o fato decorrente de atividade exclusiva deste terceiro, inexiste, por de-

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finio, culpa do agente causador do dano, e obviamente no h relao de causa e efeito entre o ato culposo deste e o prejuzo, pois, de acordo com a prpria hiptese e por definio, a culpa foi de terceiro e no do agente que deu causa ao prejuzo, sendo este apenas um instrumento do acidente, no se podendo, realmente falar em liame de causalidade entre seu ato e o prejuzo por aquele experimentado (cf. Planiol, Ripert e Esmein, Trait pratique; Obligations, Paris, 1930, t. VI, n. 569, pesquisado junto Biblioteca da FADUSP). Como doutrina Aguiar Dias: Todo fato que importe exonerao de responsabilidade tira esse efeito da circunstncia de representar a negao da relao de causalidade (Responsabilidade Civil, 10 ed., Rio de Janeiro, Forense, vol. II, pg. 218). Equivoca-se a apelante, no entanto, quando atribui a responsabilidade pelo evento danoso ao falso anunciante, ao presta-nome que fez eclodir o anncio e deste a emisso do quirgrafo irregular, dizendo-se ela tambm vtima de estelionato e, portanto, sem relao de causalidade ato seu com o prejuzo que teria suportado a vtima, porque no teria agido com culpa em todo o transcorrer dos fatos, que culminaram com a emisso da irregular duplicata. Como ficou bem configurado pelos excelentes argumentos dispostos na r. sentena, que no fixou no risco a responsabilidade da r, mas sim na culpa (s por isso deveria ela indenizar o autor, uma vez que a precariedade da confirmao de dados equivale para efeitos legais imprudncia ou negligncia na conduo de seus negcios (risco calculado, mas mesmo assim um risco)), agiu culposamente a r ao aceitar veicular notcia de oferta de imvel para locao em jornal de sua edio, sem atentar para a insegurana que o sistema acolhido (telemarketing) acarreta, o que vem compensado, e est em sua programao financeira, pela maior dinmica dos negcios de anncios classificados a determinar um maior n-

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mero de clientes e interessados, pela facilidade de acesso a eles, bem como maior nmero de inseres nos jornais. Alm disso, inegvel ter agido com dolo, ao emitir ttulo imprestvel, porque inapropriado e indevido, como o a duplicata mercantil para negcio jurdico que se entretece, atravs pura prestao de servios, a ensejar, quando devidamente efetivada, a emisso de duplicata correspondente. Mas, no tendo estabelecido qualquer ajuste de servios com o interessado no anncio e, portanto, impossibilitada de sacar o ttulo correspondente, cria um outro completamente desvirtuado de sua causa, porque representaria transao comercial inexistente, sem base na nota fiscal-fatura sem aceite do servio ou da inventada mercadoria e ... com base nesse ttulo esprio, totalmente inapropriado para representar a relao negocial, promove o protesto de seus pretensos devedores por saber que duplicatas mercantis so apontadas e protestadas sem outros requisitos, enquanto a duplicata de servios exigiria comprovaes que a r no possui. No se esquiva bem, portanto, a r ao atribuir ao ato desse terceiro a ecloso de todo o ocorrido, como se somente a imputao de fato de outrem possibilitasse a exonerao de sua responsabilidade, quando de ensinamento basilar em doutrina mais segura a respeito do tema a considerao de que, como bem orienta Caio Mrio da Silva Pereira, para a excludente oriunda de fato de terceiro se assemelhar nos seus efeitos do caso fortuito ou de fora maior, que num e noutro caso ocorre exonerao, mister que o dano seja causa exclusivamente pelo fato da pessoa estranha. Se para ele tiver, de qualquer modo, concorrido o agente, por mnima que tenha sido sua ligao causal com o fato, no haver iseno de responsabilidade: ou o agente responde integralmente pela reparao, ou concorre com o terceiro na composio das perdas e danos (Responsabilidade Civil, Rio de Janeiro, 3 ed., Forense, 1992, p. 300).

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As lies de Wilson Melo da Silva no discrepam deste ensinamento, como se colhe do que est escrito em Da Responsabilidade Civil Automobilstica, So Paulo, 4 ed., Saraiva, 1983, pg. 105, verbis: Se o fato de terceiro, referentemente ao que ocasiona um dano, envolve uma clara imprevisibilidade, necessidade e, sobretudo marcada inevitabilidade sem que, para tanto, intervenha a menor parcela de culpa por parte de quem sofre o impacto consubstanciado pelo fato de terceiro, bvio que nenhum motivo haveria para que no se equiparasse ele ao fortuito. Fora da, no. S pela circunstncia de se tratar de um fato de terceiro, no se tornaria ele equipolente ao casus ou vis major. o que aqui ocorre: somente o pedido do terceiro que se fez passar pelo verdadeiro anunciante no exonera a r, sendo de mister algo mais para que tal exonerao se desse no caso concreto, ou seja, fosse ele imprevisto, decorresse de uma necessidade insupervel ou mesmo de presente inevitabilidade. Ora, tais circunstncias no esto presentes na atividade de empresa, que adota sistema para agilizar e facilitar o acesso a anunciantes e destes com a empresa jornalstica, valendo-se de comunicaes telefnicas, onde facilmente previsvel a possibilidade de falsos pedidos, no sendo esta a nica maneira vivel de acolher solicitaes de anncios, do que se afasta a necessidade insupervel de adot-la, bem como no ela, totalmente, inevitvel, pois no mercado similar outros meios e tambm eficientes so adotados para a mesma atividade. Na jurisprudncia (jurisprudncia que, conforme Gildo dos Santos, a experincia dos Tribunais na misso de julgar - A Prova no Processo Civil, Ed. Saraiva, 1979, pg. XVI), inmeros os julgados entendendo que o fato de terceiro no desobriga o causador do prejuzo da obrigao de reparar o dano, cabendo-lhe, quando muito, o direito de regresso, com base no artigo 1.520, do CC, podendo ser

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indicados aqueles insertos na RT 109/226, 437/127, 523/101, 591/ 236, 592/122, 124/112, 541/130, 651/99, 715/173; JTA 105/83 e 192, 109/148 e 225, 124/112, 129/53, 121/202). Como visto, patente, claro e irretorquvel o dever de indenizar por parte da r, por ter ela agido com culpa na emisso e protesto da duplicata, tambm se mostra evidente o dano experimentado pelo autor. As razes apresentadas no recurso para afastar o dano referemse ao prejuzo de ordem material e aqui a pretenso de reparao do dano moral, sendo pblico e notrio, independente de prova, o constrangimento e a negatividade de publicao de ttulo para protesto, que, por si s, gera na sociedade a idia de inadimplncia e mau pagador. No se pode negar a importncia da publicao dos ttulos para protesto, como parte da vida comercial, sendo eles publicados para conhecimento de todos, em jornais ligados ao comrcio. Confira-se, neste sentido, julgado desta Cmara de relatoria do ilustre Juiz MAIA DA CUNHA, onde se deixou assentado com candentes e seguras observaes a extenso e existncia dos danos que o protesto indevido de ttulo de crdito provoca na vtima, podendo ser aplicado, tambm, pessoa fsica, que aquela deciso se referia jurdica, uma vez que os efeitos do protesto nas duas so semelhantes, qui mais intenso na primeira, verbis: Surgem do apontamento as inevitveis especulaes sobre a sade financeira da empresa, sobre provveis dificuldades econmicas pelas quais estaria passando a suposta devedora, sobre a impontualidade no pagamento das obrigaes assumidas, a ponto de se levar a cartrio ttulos vencidos, circunstncias todas que resultam, de imediato, em consideraes moralmente danosas imagem da pessoa jurdica. A ttulo de dano moral no se questionam eventuais perdas de negcios por conta da publicao do edital de protesto, posto que material seria o dano nesse caso, mas da reparao ao prejuzo causado ao bom nome da empresa e ao constrangimento a que se viu

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submetida ao ter que explicar a razo pela qual estava tendo um ttulo apontado para protesto. a violncia moral decorrente do conhecimento de terceiros, credores e fornecedores, bem como a agresso auto-estima e a seriedade da empresa, que se repara na indenizao por dano moral. A tanto se acrescendo a necessidade da dolorosa e desgastante peregrinao pelos escritrios de advocacia e reparties forenses em busca da reparao (RJTJRGS 134/372) (Apelao n. 690.1066, So Paulo, negaram provimento, v. u.). Vale tambm a referncia naquele julgado feita a outros V. Acrdos no mesmo sentido do entendimento aqui perfilhado, como aqueles inseridos na RJTJSP 85/143, 134/151, 123/159; Emb. Infr. n. 65.575-1, Caraguatatuba, Rel. FONSECA TAVARES; Ap. n. 113.554-1, So Paulo, Rel. JOS OSRIO, principalmente na Ap. n. 204.608-2, Rel. RALPHO OLIVEIRA, 10 Cmara Civil do Eg. Tribunal de Justia de So Paulo, verbis: O dano moral decorrente desse protesto indevido manifesto. Independe de prvia demonstrao para ser imposta a indenizao correspondente, que tambm dever ser arbitrada pelo julgador, diante da inexistncia de preceito legal dispondo a respeito. Basta o que se disse para a caracterizao do dano moral causado pelo protesto e pela publicao de seu edital, ambos do conhecimento pblico, dos bancos e comerciantes em geral, no sobrassem razes para confirmar existentes a vergonha e sofrimento moral, que os documentos e correspondncias de fls. 13/15 causaram ao agricultor do interior deste Estado, como o o autor, ao receber notcia desabonadora e desmerecedora de seu bom nome na praa em que exerce sua atividade, a ponto de cortar-lhe o crdito em instituies financeiras. As afirmaes da apelante, no sentido de que o autor no retirou ofcio para cancelamento do protesto, que estava grampeado na contracapa dos autos, ali deixando por bom tempo, mesmo que fos-

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sem comprovadas, pois no local indicado no se encontra o aludido papel, existindo at mesmo notcia de que o protesto j foi cancelado (fls. 108), no afastariam o dever de indenizar. Relevncia maior deve ser dada ao fato de ter sido apontado e protestado um ttulo sabidamente indevido. Com a primeira informao recebida pela r a respeito do erro ocorrido, como bem assinalou a r. sentena, deveria a r promover por conta prpria e s suas expensas a baixa do protesto e demais anotaes cadastrais e no transferir para o autor encargo que no lhe cabia. O montante fixado a ttulo de indenizao do dano moral no exagerado e seu arbitramento sempre fica a critrio do julgador, por isso que independe de aspectos tcnicos que justificam qualquer tipo de percia, podendo ser conferido a respeito V. Acrdos desta Corte nas Apelaes ns. 526.380, So Vicente, Rel. ALOSIO DE TOLEDO CESAR e 668.917-2, So Paulo, Rel. MAIA DA CUNHA, bem como do Eg. Tribunal de Justia, na Apelao n. 113.554-1, Rel. JOS OSRIO. Aqui, arbitrada a indenizao em valor correspondente, aproximadamente, a 50 vezes o valor do ttulo, de pequeno importe (R$ 203,68), no total de R$ 10.000,00, corrigido da data da sentena, mostrou-se justa e adequada para a reparao requerida pelo autor, no o levando riqueza indevida e nem vai afetar a capacidade econmica da r, prspera e potente empresa jornalstica. Menos do que isso significaria ficar impune pelo protesto indevido, o que no a levaria inibio que tambm se visa na fixao do dano moral (cf. a esse respeito RT 706/67 e JTJ (LEX) 145/106). Alis, foi at benvola a r. sentena ao fixar a indenizao no valor acima indicado, costumeiramente arbitrado em casos idnticos em 100 vezes o valor do ttulo, ocorrncia que, entretanto, est coberta pela precluso em face da inexistncia de recurso do autor nesta questo. Quanto ao preceito cominatrio, condies existem de seu cumprimento pela r, bastando requerer junto s entidades

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creditcias e rgos de controle de cadastros bancrios e proteo ao crdito a baixa das anotaes contrrias ao autor, comprovando nos autos tais requerimentos, e, se porventura ineficaz o procedimento, o Juzo ter meios de fazer cumprir a sua determinao, com a remessa de ofcios para o seu pronto atendimento, sempre cabendo r as providncias de sua preparao e entrega, bem como o dispndio do que for suficiente e necessrio para a sua efetivao. A multa est arbitrada em quantia no elevada e mesmo parcimoniosa a sentena neste ponto, devendo permanecer, enquanto no cumprido o preceito, pois esta a sua finalidade, servindo para forar o obrigado a pr termo ao encargo. Por ltimo, a verba advocatcia foi arbitrada com critrio correto e est dentro dos parmetros do artigo 20, a a c, do CPC, e levou em considerao a inexistncia de dificuldades no trato com a matria do processo, bem como o bom trabalho desenvolvido pelo profissional, alm da necessidade de se remunerar condignamente a Advocacia. 3. Nestes termos e com estes fundamentos, acrescidos daqueles dispostos na r. sentena, nega-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento, sem voto, o Juiz Ary Bauer e dele participaram os Juzes Silveira Paulilo e Melo Colombi. So Paulo, 8 de agosto de 1997. ANTONIO MARSON, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente ferrovirio - Vtima que, ao caminhar sobre os trilhos para alcanar a plataforma sem pagar a passagem, foi colhida por composio frrea - Culpa exclusiva da vtima caracterizada, tendo em vista sua atitude de extrema imprudncia - Indenizatria improcedente - Recuso da r provido, prejudicado o dos autores. (JTACSP - Volume 167 - Pgina 243) ACRDO INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Pedestre que invade o leito de ferrovia e pe-se a caminhar sobre os trilhos no sentido logitudinal, para galgar a plataforma sem pagar a passagem - Atitude anti-social que se erige em nica causa eficiente do evento danoso - Sentena de procedncia parcial reformada, j que no configurada nem a concorrncia de culpas - Recurso da r provido, julgando-se improcedente a ao, prejudicada a apreciao do recurso dos autores. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumrio n. 738.969-9, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados EUFRSIO XAVIER DO AMARAL E SUA MULHER E COMPANHIA PAULISTA DE TRENS METROPOLITANOS - CPTM: ACORDAM, em Dcima Segunda Cmara de Frias de Julho de 1997 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso da r, prejudicado o exame do apelo dos autores. So apelaes contra a r. sentena a fls. 118/124, que julgou parcialmente procedente, em razo da culpa concorrente, ao su-

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mria de indenizao de danos ocorridos em acidente ferrovirio, atropelamento com vtima fatal, condenando a r ao pagamento da quantia discriminada no dispositivo da deciso. Em seu recurso, alegam os autores que a deciso deve ser reformada, pois a responsabilidade da r objetiva. Mesmo que assim no fosse, a ferrovia obrou com culpa in vigilando, ao no tomar providncias para impedir pedestres de efetuar a travessia do leito. Batem-se ainda pelo reconhecimento do direito de acrescer, pela incluso de verba referente ao 13 salrio na condenao, pela elevao da indenizao a ttulo de dano moral e pela alterao dos critrios de distribuio dos encargos de sucumbncia.Tambm apelou a r, pugnando pela improcedncia, com o argumento de que a culpa pelo evento foi exclusiva da vtima, que caminhava sobre os trilhos para alcanar a plataforma sem pagar a passagem. A apelante cercou-se de todas as medidas de segurana e no concorreu para o acidente. Apresentadas contra-razes, subiram os autos. o Relatrio. No caso em tela, preservado o convencimento do magistrado, que proferiu deciso esmerada, o recurso est a merecer provimento. que a causa eficiente do acidente foi nica e exclusivamente a atitude injurdica e tresloucada da desditosa vtima. Agiu com imprudncia extrema, de maneira que a ao deve ser julgada improcedente. Em primeiro lugar, agiu acintosamente contra o ordenamento jurdico, pretendendo pegar o trem sem pagar a respectiva passagem (fls. 18). Para tanto, aps ingressar no leito de ferrovia, ps-se a caminhar sobre os trilhos em direo plataforma da estao. Tamanha imprudncia, ainda mais quando motivada consumao de ilcito - o no pagamento da tarifa -, no pode receber beneplcito judicial. A situao retratada nos autos completamente diferente daquela em que um pedestre arrisca-se a atravessar os trilhos da

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ferrovia para chegar mais rpido a seu destino. No caso em tela, muito ao contrrio, o que houve foi atitude que a prpria sentena qualificou de insana, na qual o pedestre deliberadamente resolve caminhar no sentido longitudinal dos trilhos, arriscando-se muito mais do que o faria no o bonus paterfamilias, mas qualquer ser humano mediano. Conduta to imprudente erige-se por si s em causa eficiente do dano ocorrido. Assim, alis, j se decidiu nesta Cmara em casos similares (cf. Ap. 607.666-8, de So Paulo; Ap. n. 709.379-0, de Po, Foro Distrital de Itaquaquecetuba, Rel. Juiz MATHEUS FONTES). Nessas circunstncias, levando-se em conta, alm do mais, que o local murado (fls. 53 e seguintes e 98) e que eventuais rompimentos do obstculo costumam ser prontamente reparados (fls. 101), no se pode afirmar que tenha havido conduta omissiva da r com o condo de desencadear o resultado danoso. Acresce notar algo aparentemente bvio que, no entanto, parece no ter sido suficientemente meditado pelos autores. O trem s pode andar em cima dos trilhos. No pode ser desviado de l. No estanca imediatamente aps os freios serem acionados. E no consta que a composio estivesse imobilizada, espreita de algum, para subitamente arremeter em direo vtima. Alis, esta foi atingida pelas costas. Se ela se dispusesse a caminhar, por exemplo, ao longo de faixa exclusiva de veculos coletivos em alguma grande avenida da cidade e ainda mais dando as costas para o sentido do trnsito, certamente sua conduta seria imediatamente rotulada de imprudente ao extremo. Se resolvesse descer para caminhar no leito do metr e morresse atropelada ou em virtude de alguma descarga eltrica, ningum cogitaria da culpa concorrente da companhia. Todos certamente achariam que ela teria agido com imprudncia desmedida. No se concebe o porqu de no ser tambm imprudente em demasia a conduta de quem faz isso sobre os trilhos de uma ferrovia. Em realidade, foi a vtima, pessoa presumivelmente no gozo de suas faculdades mentais, quem deu causa ao acidente. Se o ser hu-

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mano deve ser protegido e tutelado pelo ordenamento, se seus direitos no devem ser ameaados ou violados, tambm lhe exigvel, em contrapartida, conduta consentnea com as regras de convivncia social. Quando ele as transgride ostensivamente, por motivos de somenos, nonada, no pode ser a sociedade juridicamente organizada a responsvel por tamanha incria. E, em rigor, isso que os autores pretendem: atribuir a toda sociedade a responsabilidade pela reparao de um dano causado pela conduta da prpria vtima. Acolher a pretenso dos autores significar premiar a irresponsabilidade social da vtima. No haveria, nem haver vigilncia que d conta de coibir todos esses atos anti-sociais e toda a sociedade seria chamada a contribuir para a reparao, pois o que certo que, em ltima instncia, as verbas indenizatrias recaem sobre os contribuintes, diante da natureza jurdica da r. E se ela for controlada por capitais privados, certamente que no preo da tarifa ser considerado previamente aquilo que costuma ser despendido com indenizaes. No nem ao menos socialmente razovel contribuir para aumentar tais dispndios com indenizaes para danos decorrentes de atitudes acertadamente rotuladas de insanas. Pelo exposto, do provimento ao recurso da r, prejudicada a apreciao do dos autores, que arcaro com as custas e despesas processuais, alm dos honorrios advocatcios da parte contrria, arbitrados em 10% do valor atualizado da causa (Smula n. 14 do STJ). Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Roberto Bedaque e dele participou o Juiz Andrade Marques. So Paulo, 4 de agosto de 1997. CAMPOS MELLO, Relator.

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COMPETNCIA - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho. (JTACSP - Volume 167 - Pgina 295) Cabe Justia Estadual processar e julgar os litgios decorrentes de acidente do trabalho. Inteligncia do artigo 109 da Constituio Federal e Smula n. 15 do Superior Tribunal de Justia. AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 486.857-00/1 - SO PAULO 1 Cmara Agravante: Srgio Veroneze Agravado: Banco do Estado de So Paulo S/A. - BANESPA (complemento) (no citado) Data do Julgamento: 07.04.97 Juiz Relator: Souza Aranha 2 Juiz: Magno Arajo 3 Juiz: Renato Sartorelli Juiz Presidente: Magno Arajo ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento ao recurso, por votao unnime. SOUZA ARANHA, Relator. VOTO N. 7.237 Trata-se de agravo, na forma de instrumento, contra despacho que declinou de sua competncia por entender que o pedido de reparao de dano material e moral decorrente de ilcito praticado

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pelo empregador em relao ao empregado centra-se no mbito da Justia do Trabalho, de acordo com artigo 104 da Constituio Federal. Concedida a medida liminar (fls. 34), vieram as informaes a fls. 38/40, em virtude da no citao do agravado tornou-se dispensvel a contraminuta. o Relatrio. O inconformismo merece amparo. Com efeito, a competncia em razo da matria - acidente do trabalho - modalidade do critrio objetivo de determinao de competncia. Este, o critrio objetivo, extrado da natureza da causa, razo por que a competncia objetiva apurada em razo da matria ou da qualidade das pessoas. A determinao da competncia, para o caso em exame, deve ser apurada, to-somente, pelo critrio objetivo material, ou seja, pela natureza da causa - indenizao fundada na reparao de dano material e moral decorrente de ato ilcito, do que o trmite e julgamento respectivo da ao compete Justia Estadual (Lei Orgnica da Magistratura Nacional - Lei Complementar n. 35, de 14.03.79), com competncia recursal a esta Corte de acordo com a Resoluo n. 98/96 que modificou a competncia dos tribunais. Neste sentido confira a jurisprudncia: COMPETNCIA - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Argio de incompetncia da Justia Comum, indicada a Justia do Trabalho - Incompetncia absoluta - No conhecimento do recurso pela Cmara Especial e remessa Primeira Seo Civil (Agravo de Instrumento n. 23.105-0 - So Paulo - Cmara Especial Relator: LAIR LOUREIRO - 04.05.95 - v. u.). Note-se, por derradeiro, que a reparao de direito comum, decorrente de acidente do trabalho, ter lugar se forem comprovados o dano, a culpa da empresa e o nexo de causalidade que sero

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julgados pela Justia Estadual e no pela Justia do Trabalho de acordo com o artigo 109, I da Constituio Federal. Isto posto, d-se provimento ao recurso. SOUZA ARANHA, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum. (JTACSP - Volume 167 - Pgina 407) A empresa contratada para fornecer o elevador, responsvel pela locao do mecanismo, a empresa construtora, dona da obra e a empreiteira so responsveis pelo evento fatal sofrido pelo operrio de construo civil em decorrncia da precariedade do sistema operacional do elevador. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Morte de operrio da construo civil. A presuno de que aos 25 anos, por se casar, cessa a ajuda dos pais, no vale para o caso da vtima, operrio da construo civil, como vulgarmente se chama peo de obra, sendo devida, portanto, a penso aos pais da vtima at a data em que esta completaria 65 (sessenta e cinco) anos de idade. APELAO COM REVISO N. 483.129-00/8 - SO PAULO 9 Cmara Apelantes e Apelados: J. Heleno Amorim Engenharia e Construes Ltda. e Antonio Alves Pereira (complemento) e s/m. Interessada: Maria Lima de Jesus Pereira Apelados: Instaulares Instalaes Sanitrias S/C. Ltda. e Prtico Real Equipamentos Ltda. Data do Julgamento: 16.04.97 Juiz Relator: Ferraz de Arruda Juiz Revisor: Francisco Casconi 3 Juiz: Claret de Almeida Juiz Presidente: Ferraz de Arruda

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ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento parcial a ambos os recursos, renunciado o agravo retido, por votao unnime. FERRAZ DE ARRUDA, Relator. VOTO N. 5.859 Cuida-se de ao de reparao de danos julgada procedente pela r. sentena de fls. 366/378. Irresignada apela a co-r J. Heleno Amorim Engenharia e Construes Ltda., alegando a inocorrncia de culpa grave a justificar sua condenao no pagamento de indenizao acidentria de direito comum. Alternativamente pede a reforma do julgado nos seguintes aspectos: a) considerar no provada a dependncia econmica dos apelados, e em conseqncia julgar indevido o pagamento da penso vitalcia; b) considerar indevida a penso fixada, correspondente totalidade dos ganhos lquidos da vtima, que somente poderia ser fixada em 1/3 do seu ganho lquido; c) considerar que a penso somente pode ser devida at a data em que o acidentado completasse 25 anos de idade; d) limitar o pagamento de penso at o falecimento dos autores, na proporo de 50% para cada um; e) julgar indevida a verba fixada a ttulo de indenizao de dano moral; construo de tmulo; e f) reduo dos honorrios advocatcios. Inconformados tambm com a r. sentena, apelam os autores buscando a sua reforma com relao aos seguintes aspectos: a) a excluso das co-rs Prtico Real Andaimes Ltda. e Instaulares Instalaes Sanitrias S/C. Ltda. com a consqente manuteno solitria da r J. Heleno Amorim no plo passivo; b) o rebaixamento do salrio equivalencial reparatrio de 4,33 para espartanos 2 salrios mnimos da liquidao; c) o silncio constrangedor sobre a imposio do Direito de Acrscimo, em recproco benefcio dos apelan-

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tes; d) a mora imposta da citao e no do evento; e e) a fixao da verba honorria em 20% e no 15%, sem incidncia, ademais, sobre a parte vincenda ou o capital-rendimento do artigo 602 do CPC. Recursos respondidos, sendo preparado somente o da co-r, j que os autores so beneficirios da Justia Gratuita. o breve relato. Conforme se verifica dos fatos de fls. 22/27, assim como do laudo emprestado de fls. 13/21, no h dvida alguma de que o acidente decorreu da precariedade do sistema operacional do elevador, exaustivamente demonstrada nos autos. Um simples e prosaico pedao de pano amarrado no cabo de fiao e controle do movimento ascendente do elevador (fls. 26/ 27), demarcava o limite que o mesmo deveria atingir para no ocorrer o infortnio que tirou a vida do obreiro, prensando-o contra a trave superior do maquinismo (fl. 25). De quem foi a culpa? Primeiro da empresa Prtico Real, que foi contratada para fornecer o elevador para a empresa construtora. Com efeito, na condio de empresa responsvel pela locao do mecanismo, manifesto que deveria ter conhecimento tcnico do funcionamento do referido mecanismo e com certeza, saber que o controle do limite de ascenso do elevador quando os trilhos verticais estivessem sendo lubrificados pelo operrio era precrio. Como dona do equipamento, jamais poderia ignorar tal possibilidade. A improvisao do controle, sustentado numa prosaica marca de pano, inadmissvel num mecanismo de tal porte. Inequvoca, pois, a culpa grave da Prtico Real, empresa locadora do equipamento. A empresa construtora Instaulares tambm co-responsvel pelo evento. A culpa desta no decorre do fato contratual ou pela escolha da empreiteira, mas sim porque o projeto e execuo da obra estava sob o seu comando, em outras palavras, a obra era sua, a superviso,

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fiscalizao, organizao, planejamento do desenvolvimento dos trabalhos era sua. Tanto assim, que empresa construtora com engenheiros e tcnicos responsveis pelo projeto e execuo. Basta ler as clusulas 2.14 e 2.16 (fls. 62). A clusula 2.10 (fls. 61) no a exime de responsabilidade. Na condio de dona da obra, supervisora de servios, segundo o seu projeto, no poderia jamais ignorar as condies de trabalho dos operrios, ainda que contratados por terceiros e sob a responsabilidade destes. Seria o mesmo que dizer: Tomei cincia do perigo que representava o elevador para o operrio encarregado de lubrific-lo, mas no da minha responsabilidade tal perigo e sim da empreiteira. Quanto r J. Heleno Amorim a sua responsabilidade ficou de sobejo demonstrada nos autos. A r. sentena examinou, nesse particular, corretamente a culpa da empreiteira. No h que modificar quanto sua responsabilidade. Em tais condies, dou provimento ao recurso dos autores para incluir as co-rs na condenao e confirmar a responsabilidade da r-apelante. Vejamos agora o limite da responsabilidade indenizatria. No h prova nos autos de que os autores da demanda no dependiam da ajuda financeira do infortunado. A presuno, no caso, por ser o obreiro morto, jovem de 21 anos de idade, solteiro e que contribua para o sustento dos pais no Estado do Piau, remetendo-lhes dinheiro, posto de regra o que acontece com os milhares de nordestinos que vm tentar a vida no sul e se empregam na construo civil. Por outro lado, inegvel que o obreiro no remetia aos seus pais todo o seu salrio, posto que necessitava dele para a sua sobrevivncia, ainda mais com o custo de vida de So Paulo, um dos mais elevados do mundo. Lcito, pois, presumir que remetesse no exerccio 1/3 (um tero) do percebido para os seus pais. Mas at que idade lcito presumir que a vtima contribuiria para o sustento dos pais?

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A jurisprudncia oscila, em hipteses como a dos presentes autos, entre o mximo de 25 ou 65 anos de idade. A primeira parte da presuno de ser 25 anos a idade nbil e desta maneira, em razo dos encargos familiares prprios, o prestador de penso deveria de faz-lo. A segunda estabelece o limite mximo fundada na probabilidade de vida do brasileiro. As duas correntes tm fundamentos suficientes para acolher uma ou outra. Penso, contudo, que a questo deva ser examinada casuisticamente. Na espcie, devido condio socioeconmica da vtima, nordestino que vem para o sul em busca de melhor salrio, vlido presumir que continue ajudando os pais, ainda que viesse a se casar. comum, depois de assentados por aqui, o nordestino trazer os pais para junto de si. Dessa forma, esta presuno de que aos 25 anos, por se casar, cessa a ajuda dos pais, no vale para o caso da vtima, operrio da construo civil, ou como vulgarmente se chama peo de obra. Considerando, pois, esta circunstncia e na ausncia de qualquer elemento de prova em contrrio, ser devida a penso pelos rus de 50% de 1/3, para cada um dos autores do salrio da vtima poca do infortnio at o limite que completaria 65 anos de idade. Este 1/3 (um tero) ser correspondente aos nmeros de salrios mnimos correspondentes ao valor lquido comprovado s fls. 101v., percebido pelo obreiro poca do infortnio. No respeitante ao dano moral de se observar que a sua quantificao ou termos pecunirios extremamente difcil mngua de elementos objetivos sobre os quais poder-se-ia dosar a indenizao. Deixar exclusivamente ao arbtrio do Julgador parece-me um tanto quanto temerrio. Logo penso, data venia, j que a Carta Magna assim prev, que necessrio um mnimo de razo objetiva para a fixao desse valor

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que no outra coisa seno, no caso, o valor da dor provocada pela perda do ente querido. Assim, seguindo o princpio indenizatrio do Cdigo Civil que impe a demonstrao do dano, na espcie, a dor dos autores, pais da vtima, no se pode afirmar, como se fosse uma presuno absoluta, que todos os pais sofram num mesmo grau de intensidade a perda de um filho. Assim sendo, parece-me que a intensidade da dor corresponde muito ao grau de convivncia familiar mantida, a intimidade familiar, os laos afetivos mantidos pelo morto com os pais. No sendo assim ento seria necessrio que a lei j fixasse um quantum objetivo razovel para indenizao do dano moral para o fim de no deixar a sua fixao a critrio subjetivo do Julgador. Em tais condies, no caso, de se verificar que os autores residem no norte do Pas e certamente que os laos afetivos j no eram to fortes assim, de sorte que a indenizao deve ser fixada segundo este critrio objetivo. Fixo, pois, o dano moral em 100 (cem) salrios mnimos reduzindo, portanto, pela metade, o fixado na r. sentena. Reduzo tambm a verba referente ao funeral da vtima, fixando em dinheiro equivalente a 30 (trinta) salrios mnimos. Quanto ao direito de acrscimo de ser verificar que a penso repartida em partes iguais entre os pais do obreiro falecido e em sendo assim no vlido presumir que falecendo um dos pais, a penso paga pelo filho em vida, teria continuado ao cnjuge sobrevivente. No h, pois, que falar, na espcie, em direito de acrscimo. Os juros moratrios, contudo, devem ser contados a partir do evento morte, incidindo sobre todas as verbas indenizatrias devidas. Por derradeiro, quanto honorria advocatcia, de se mantla em 15 (quinze) por cento, como fixado na r. sentena, notadamente pelo fato dos autores terem decado do pedido apenas quanto ao valor pecunirio da indenizao. Isto posto, do provimento parcial a ambos os recursos. FERRAZ DE ARRUDA, Relator.

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JUROS - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito Incidncia admitida, bem como dos moratrios e compostos, devendo a correo monetria ter como termo inicial a data do evento - Artigo 1.544 do Cdigo Civil - Recursos oficial e voluntrio improvidos. (JTACSP - Volume 168 - Pgina 192) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano moral - Fixao em 50 salrios mnimos para cada um dos autores - Admissibilidade - Deduo, todavia, do seguro obrigatrio da verba indenizatria - Recursos oficial e voluntrio parcialmente providos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - nibus Tombamento de coletivo com quantidade expressiva de passageiros - Culpa de seu condutor demonstrada em razo da velocidade excessiva imprimida e da manobra imprudente de ultrapassagem efetuada - Culpa objetiva da Fazenda reconhecida - Indenizatria parcialmente procedente - Recursos dos autores improvidos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Penso Fixao at a data em que o filho das vtimas atingiria 25 anos de idade, preservado o direito de reverso das cotas individuais - Verba devida, acrescida do 13 salrio - Recursos oficial e voluntrio improvidos. SEGURO OBRIGATRIO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Verba paga pela COSESP - Circunstncia que no obsta a percepo de importncias indenizatrias de outra etiologia - Interesse de agir presente - Preliminar rejeitada. ACRDO

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Preposto da Fazenda do Estado que d causa ao tombamento do nibus, com quantidade expressiva de passageiros em seu interior, ao tentar executar manobra arriscada de ultrapassagem - Culpa objetiva reconhecida (Voto n. 6.107). AO - Condies - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Argio de falta de interesse de agir vista do recebimento de seguro obrigatrio - Tese inaceitvel - Preliminar repelida (Voto n. 6.107). RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Reverso das cotas individuais confirmada - Idade-limite de pensionamento para filho solteiro deve se estender at 25 anos, data em que presumidamente poder contrair matrimnio, cessando a ajuda recproca entre pais e filhos (Voto n. 6.107). JUROS - Incidncia admitida de juros moratrios e tambm dos compostos (artigo 1.544 do Cdigo Civil) - Igualmente devida a correo monetria, relativamente s penses vencidas, desde a data do evento (Voto n. 6.107). RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos morais de 50 salrios mnimos para cada um dos autores expressa valor adequado e compositivo - O 13 salrio deve integrar o valor fixado para o pensionamento dos autores - O seguro obrigatrio verba dedutvel da indenizao - Recurso da r e oficial parcialmente providos (Voto n. 6.107). Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 698.849-8, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados JUZO DE OFCIO, FAZENDA DO ESTADO E AMLIA DA SILVA SILVESTRE (E P/S FILHA) E OUTROS: ACORDAM, em Sexta Cmara Especial de Janeiro de 1997, do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso dos autores e dar provimento parcial ao da r e ao oficial.

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A r. sentena de fls. 221/225, cujo relatrio adotado, julgou parcialmente procedente ao de ressarcimento de danos causados em acidente de veculos, condenando a r ao pagamento de penses alimentcias correspondentes a 2/3 dos vencimentos lqidos das vtimas, inclusive gratificao natalina, calculada a partir de maio de 1992 (termo inicial da incidncia da correo monetria sobre as prestaes vincendas), mais juros moratrios e compostos, cessando-se o pagamento quando as vivas completarem 65 anos ou convolarem npcias e o menor Luiz Gustavo atingir 25 anos, preservado o direito de reverso das cotas individuais. Quanto autora Neiva Cristina Silvestre, dever perceber pagamentos enquanto perdurar sua condio de incapaz (interdita). Foi a r ainda tangida ao pagamento dos valores das despesas cobradas pelas autoras Celina Moreira Amorim e Luiz Gustavo Amorim, quantificados, bem como ao resgate dos danos morais, na importncia correspondente a 50 salrios mnimos para cada um dos quatro autores. Determinou-se, ainda, a incidncia de juros moratrios desde 9 de abril de 1992 e mais o adimplemento de honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor total da condenao, com determinao para a incluso dos autores ao recebimento das prestaes vincendas. Houve interposio de recurso oficial. Apelaram a Fazenda do Estado e os vencedores. Os segundos discordam do valor fixado recomposio dos danos morais, pretendendo sua elevao para 100 salrios para cada um deles. A co-autora Amlia pretende que tambm lhe seja deferida a verba relativa s despesas de funerais, alinhando, neste termo, a argumentao respectiva. A primeira, a seu turno, sustenta, preliminarmente, que as apelantes j receberam indenizao da COSESP, em razo da morte de seus maridos, situao que haviam omitido. Deram plena quitao com os recebimentos das respectivas importncias de todos os seus

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direitos. Por isto, o processo cumpria ser julgado extinto, sem apreciao meritria. Se assim no se entender, pelo mrito a ao deveria ser totalmente improcedente, porque o acidente ocorreu por culpa exclusiva de Mrcio Lima, motorista do veculo tipo Variant, que teria promovido uma fechada no nibus quando o condutor deste tentava ultrapass-lo. No houve qualquer participao do agente do Estado, pelo que inexistente a relao de causalidade entre o evento morte e a atuao do agente pblico. Quanto s verbas arbitradas, a penso de Luiz Gustavo deveria cessar com a sua maioridade. Indevidas, tambm, as verbas trabalhistas e o direito de acrescer. Danos morais no seriam igualmente devidos. Dessarte, houve excesso na sua dosimetria. O valor do seguro obrigatrio cumpria ser deduzido. A correo monetria teria de ser computada a partir do ajuizamento da ao. Juros compostos s so exigveis ao autor do crime (artigo 1.544 do Cdigo Civil). Com tais fundamentos, pediu o acolhimento da preliminar ou, pelo mrito, a decretao da improcedncia da ao ou, quando, no, atendidas as impugnaes atinentes s verbas que foram questionadas. Recursos respondidos, com preparo anotado e recolhido quanto a um deles, subindo os autos a esta Corte, manifestando-se a Douta Procuradoria-Geral de Justia pelo provimento parcial para se estabelecer o termo final da obrigao, com relao ao autor Luiz Gustavo, quando de sua maioridade, e para abolir dos clculos os juros compostos, mantendo-se, no mais, a r. sentena recorrida. o Relatrio, no essencial. Rejeita-se, por inconsistente, a preliminar do apelo. A circunstncia de terem os autores sido contemplados com o pagamento, pela COSESP, de valores correspondentes ao seguro obrigatrio, no os inibiria de postularem, como ocorreu com o

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ajuizamento da presente ao, a percepo de importncias indenizatrias de outra etiologia, fincadas na imputao de responsabilidade objetiva e defluentes das prticas de atos ilcitos por agentes pblicos. E a verba em questo, a do seguro obrigatrio, espelha uma extenso social de grande significado, na medida em que visa atender s primeiras necessidades vinculadas a acontecimentos traumticos e subitneos, dando cobertura pronta s despesas de carter urgente para as vtimas de acidentes de automvel, geralmente sujeitas a risco de vida. Ademais, a verba foi composta pela COSESP, que j havia recebido, do segurado, os pagamentos atinentes aos prmios estipulados. De resto, a cobertura securitria satisfeita, atualmente, por um consrcio atuante no ramo. De tal sorte que difcil aceitar-se o posicionamento recursal da Fazenda do Estado, neste ponto, pois a dimenso quantitativa do seguro obrigatrio pequena demais para servir de composio a danos de maior expresso que um acidente geralmente irradia. Desconsidera-se, portanto, a preliminar enfocada. Pretende a Fazenda do Estado, em sede de mrito, o reconhecimento de que o evento no se deveu conduta de seu preposto no episdio, mas sim pela do motorista de uma Variant, na medida em que teria interceptado a ultrapassagem que o coletivo pretendia realizar. Mas esta mecnica do acidente no encontra guarida na prova colhida, visto que o que emerge desta que o nibus, com muita gente em seu interior, tentou, em banguela, ultrapassar no apenas o veculo que lhe seguia frente, mas tambm outro, um Volkswagen. Estava em velocidade no mnimo incompatvel e no reuniu condies para o sucesso daquela manobra, seguindo-se uma trajetria que determinou, ao seu trmino, um capotamento por cerca de trs ou quatro vezes, at a imobilizao final, sem contar que a

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ultrapassagem frustrada consumiu uma rodagem do coletivo, com partes das rodas no acostamento, por cerca de 88 metros, seguida de um retorno abrupto ao leito da rodovia. E nem estava o seu motorista habilitado a dirigir veculos daquela natureza, conforme ficou provado, sem questionamento, alm do que o nibus no era novo. Patente, pois, a existncia de nexo causal entre o infortnio e a responsabilidade da apelante, em face da conduta imprudente e imperita de seu agente. Habilitao de fato para a conduo do coletivo no causa que infirme a culpa. O preposto, na verdade, no tinha habilitao legal. De qualquer modo, demonstrou que nem mesmo a capacidade de fato foi suficiente, na medida em que desenhou, com a sua conduta ao volante, o comportamento de quem se mostrou marcadamente imperito, a revelar, portanto, falta de experincia na conduo especializada. Quanto ao que foi alegado, no recuso fazendrio, relativamente s verbas indenizatrias conferidas pela r. sentena, tambm no tem razo a apelante. A penso devida a Luiz Gustavo ser mesmo devida at quando ele completar 25 anos de idade. J no mais vigora, na quadra atual pretoriana, a maioridade como causa de cessao daquele pensionamento, j aquela faixa etria a que marca, presumidamente, a do casamento, oportunidade em que tambm se admite o trmino do auxlio mtuo de pais e filhos. A reverso das cotas individuais - direito de acrescer - tambm deve subsistir, configurando a situao em ocorrendo a morte ou o matrimnio das vivas, pelo que as partes revertero em benefcio do menor e da incapaz, at quando o primeiro complete 25 anos e a segunda, enquanto permanecer a sua incapacidade. Legtima a incluso do 13 salrio no valor do pensionamento, sendo pacfica a orientao pretoriana a este respeito, dispensvel inclusive a indicao de arestos que a sufragam.

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A correo monetria, no que pertine s prestaes vencidas, de rigor, devendo incidir a partir da data do ato lesivo. Os juros, simples e compostos, so devidos, sendo que, relativamente a estes, aplica-se tambm o artigo 1.544 do Cdigo Civil, que no faz nenhuma distino entre crime doloso ou culposo. A expresso delito inserida no artigo 1.544 do Cdigo Civil, no pode ser entendida apenas em seu significado penal, mas sim o de simples ilcito civil, pelo que autoriza sempre a incidncia dos juros compostos. Aquela norma, portanto, no entranha finalidade penal e, ademais, existe solidariedade quanto responsabilidade pela indenizao, conforme a regra do artigo 1.521, III, do Cdigo Civil. Este posicionamento encontra expressivo refestelo na seara jurisprudencial (1 TACivil, 6 Cm., Apelao n. 412.831-4, Suzano, Rel. Juiz CARLOS ROBERTO GONALVES, j. 16.05.89, v. u., 4 Cm. Esp.; Apelao n. 407.798-1, So Paulo, j. 05.04.89, v. u.; EI n. 319.770/SP, 15.05.84, JTACSP, Revista dos Tribunais, 112/ 33; Ap. n. 392.027-2, Piracicaba, 4 Cm., j. 06.09.88, Rel. Juiz JOS BEDRAN). Quanto aos danos morais, malgrado o inconformismo da apelante, so insuperavelmente devidos, at porque hoje cuida-se de preceito constitucional, e nada obstando a que sejam concedidos de forma cumulativa (Smula n. 37 do STJ), ressalvado que os valores arbitrados no se podem reputar excessivos, visto que consagram, na sua quantificao, manifestaes jurisprudenciais que os confortam. Relativamente ao apelo dos autores, no vinga, pelo que ficou acima ressalvado, a pretenso de majorao da indenizao fixada recomposio dos danos morais. Quanto pretenso da co-autora Amlia, de ver atendido o seu pedido de recomposio das despesas de funerais, andou bem a r. sentena em desacolh-la, na medida em que no houve demonstrao da efetividade daquelas, no sendo suficiente a argio de que

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elas de ordinrio ocorreram e que sua valorao poderia ser igual da outra suplicante, visto que os dois enterros foram efetuados no mesmo dia. Tais verbas se afiguram insuscetveis de reparao quando no sejam comprovadas. Num ponto apenas assiste razo Fazenda do Estado no seu recurso, pois as importncias pagas a ttulo de seguro obrigatrio devem ser descontadas do valor das respectivas indenizaes. Por tais fundamentos, negam provimento ao recurso dos autores e do provimento parcial ao da r e ao oficial. Presidiu o julgamento, o Juiz Castilho Barbosa e dele participaram os Juzes Oscarlino Moeller e Massami Uyeda. So Paulo, 30 de janeiro de 1997. EVALDO VERSSIMO, Relator.

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AO DE INDENIZAO - Acidente do trabalho - Responsabilidade civil do empregador - Ato culposo do empregado. A(JTACSP - Volume 168 - Pgina 343) culpa do patro pelo ato culposo de empregado presumida, somente se isentando de sua responsabilidade se provar alguma das escusas legais. APELAO COM REVISO N. 478.392-00/0 - SO PAULO 10 Cmara Apelantes e Apelados: Companhia Nitro Qumica Brasileira e Valdecir Dias de Souza (complemento) (Rec. Adesivo) Data do Julgamento: 04.06.97 Juiz Relator: Amaral Vieira Juiz Revisor: Gomes Varjo 3 Juiz: Adail Moreira Juiz Presidente: Adail Moreira ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento a ambos os recursos, por votao unnime. AMARAL VIEIRA, Relator. VOTO N. 4.645 Trata-se de ao de indenizao por ato ilcito, decorrente de acidente do trabalho, julgada parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 401/411, cujo relatrio adoto. Apela a empresa alegando que, de acordo com a prova testemunhal, o acidente deu-se por culpa exclusiva do operador da mquina

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que, por engano, abriu uma janela antes do momento correto para descarregamento, o que causou o acidente do trabalho envolvendo o autor. Destaca que a empresa sempre adotou normas de segurana, incumbindo aos contramestres a obrigao de fiscalizar e orientar o trabalho dos operadores, o que sempre foi feito com dinamismo e sucesso. Sustenta que, apesar da fiscalizao, no h como evitar-se tais equvocos, pois a rea de produo muito extensa. Ressalta que, no momento do acidente o autor no estava usando os culos de proteo que so fornecidos pela empresa, e de uso obrigatrio, agindo assim, de forma negligente e imprudente, pois se os tivesse utilizando no teria sofrido a perda parcial de sua viso, atribuindo pois as conseqncias do acidente sua exclusiva culpa. Observa que a empresa fornece todos os equipamentos de proteo necessrios e de uso obrigatrio, fiscalizando sua correta utilizao, e que, inclusive, aplica penalidades aos funcionrios que no fazem uso dos mesmos. Pretende, ainda, a excluso da indenizao por dano moral. Recorre o autor adesivamente, pretendendo seja afastada sua culpa concorrente, conforme decidiu a r. sentena, sustentando que, durante a jornada de trabalho, havia intervalos intermitentes e a empresa permitia que os funcionrios tirassem os EPIs, deixando-os sobre a bancada de trabalho, e transitassem pela seo manifestamente perigosa durante aquele perodo. Afirma que o acidente ocorreu exatamente quando retornava de um intervalo, no sendo razovel que se exigisse dele a utilizao do equipamento de proteo, quando nenhum dos funcionrios daquela seo os usava. Pleiteia pois a condenao da r ao pagamento da penso mensal correspondente a 40% do salrio que recebia poca do acidente, mais 200 salrios mnimos a ttulo de danos morais, alm do percentual de 20% do valor da causa relativos a honorrios advocatcios, mais despesas e custas processuais. Os recursos foram recebidos e contra-arrazoados, com preparo somente o recurso da r por ser o autor beneficirio da Justia Gratuita.

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o Relatrio. Desmerece acolhida o apelo interposto pela r, porque o acidente ocorreu em razo de dupla falha de outros funcionrios daquele empregadora. A primeira falha prende-se ao fato de no ter a mquina sido descarregada no momento adequado pelo contramestre (fls. 381/382), fato que provocou o desprendimento de um anel e seu violento arremesso contra o rosto do autor. A segunda falha, desta vez cometida por um operador, consistiu em deixar aberta a janela da mquina (fls. 386/387), antes do momento do descarregamento, o que permitiu que o anel fosse atirado distncia e para fora da mquina, ao invs de ser contido no interior dela, o que ocorreria normalmente se a janela estivesse fechada. Ora, se incontroverso que um ou mais erros operacionais cometidos por outros funcionrios da empregadora, sem a menor participao do autor, constituram a causa eficiente para que o acidente ocorresse, evidencia-se a responsabilidade da r pela reparao civil dos danos por ele provocados, por conta do disposto no artigo 1.521, III, do Cdigo Civil, porque se presume a culpa in eligendo e/ou in vigilando. Esse o entendimento consagrado na Smula n. 341 do Colendo Supremo tribunal Federal, que vem assim redigida: presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto. E a propsito dessa Smula comenta Washington de Barros Monteiro: Nessas condies no cabe mais ao ofendido comprovar a culpa concorrente do patro; numa ao de indenizao, competelhe, to-somente, demonstrar a existncia do ato lesivo e que este se deve culpa do preposto. Evidenciada esta, emergir ipso facto a culpa do patro, que s se isentar de responsabilidade, se tiver a seu favor alguma das escusas legais (Curso de Direito Civil, vol. V, Saraiva, 10 ed., pg. 3.950). In casu, como acima relatado, e

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at confessado pela r em suas razes de apelo (fls. 417/418), culpa houve de outros funcionrios pela ocorrncia do acidente que vitimou o autor, da decorrendo sua responsabilidade pela reparao civil, mesmo porque nenhuma das escusas legais restou alegada e, menos ainda, provada. E devida inclusive a indenizao por dano moral, nico item da condenao discutido no apelo, porque, sem sombra de dvida, foi o autor exposto grande dor por ocasio do acidente, no se podendo esquecer ainda que, a perda de uma de suas vistas, impelhe permanente sofrimento, por conta daquela limitao fsica, que o acompanhar at o final de seus dias. No que respeita culpa concorrente do autor, no pelo acidente, mas pelas conseqncias que dele advieram, tambm deve ser confirmada a r. sentena. E assim porque no h a menor dvida de que o obreiro tinha sua disposio culos e capacete de segurana, certo sendo que seu uso era absolutamente obrigatrio no ambiente laborativo. A escusa apresentada pelo autor para no envergar os culos de proteo, no exato momento do acidente, no convence, porque o perito judicial que efetuou a vistoria deixou claro que os trabalhadores eram e so orientados a s tirar o equipamento de proteo depois de deixar o ambiente laboral, existindo inclusive na sala de descanso cabides e uma estante para guard-los (fls. 320, item 1.11). Assim, ao retornar da sala de descanso para o ambiente laborativo, j deveria o autor estar envergando todos os equipamentos de proteo, especialmente porque, segundo alega na inicial, eram freqentes as ocorrncias de desprendimento de carretis e seu conseqente arremesso distncia. Nem se alegue que os culos de proteo no teriam o condo de evitar as conseqncias do impacto, porque a percia confirma sua resistncia contra impactos equivalentes queda livre de um diferencial da altura de 1,27 metros provocado por uma esfera de

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dimetro de 7/8 de polegadas (fls. 361), certo sendo que no h nos autos prova ou indcio de que o arremesso do anel em questo tenha provocado impacto superior certificada capacidade de resistncia daqueles culos de proteo. Por tais razes, portanto, mantm-se ntegra a excelente sentena apelada, da lavra do eminente magistrado FERNANDO ANTONIO MAIA CUNHA. Pelo exposto, meu voto nega provimento aos recursos. AMARAL VIEIRA, Relator.

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ACIDENTE DO TRABALHO - Indenizao - Direito comum - Danos estticos e morais - Culpa concorrente. (JTACSP - Volume 168 - Pgina 355) Na quantificao da indenizao por dano moral, a quantia deve satisfazer a dor da vtima e dissuadir o autor de ofensa de igual e novo atentado e, em se tratando de culpa recproca, justifica-se a reduo da indenizao metade do que seria devido se a culpa fosse exclusiva da empregadora. APELAO COM REVISO N. 488.163-00/6 - SO PAULO 11 Cmara Apelante: Companhia Brasileira de Trens Urbanos - CBTU Apelado: Adilson Janurio Data do Julgamento: 09.06.97 Juiz Relator: Clvis Castelo Juiz Revisor: Melo Bueno 3 Juiz: Doneg Morandini Juiz Presidente: Artur Marques ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento parcial ao recurso, por votao unnime. CLVIS CASTELO, Relator. VOTO N. 1.887 Ao de Indenizao por acidente do trabalho, ajuizada por eletricista contando 33 anos de idade, decorrente de acidente sofrido

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em 15.08.88, quanto trabalhando em um poste, retirando o aterramento da rede area, foi atingido por choque eltrico, posto que outro funcionrio acionou a chave-faca que liga os circuitos, sem a cautela necessria, acarretando-lhe queimaduras no trax e abdmem. A ao foi julgada procedente pela r. sentena cujo relatrio adoto, condenando a empresa ao pagamento de 300 salrios mnimos em ressarcimento aos danos estticos e morais. Recorre a acionada, argindo em preliminar, a nulidade da sentena; no mrito, pretende a modificao do julgado com a improcedncia da lide, pois o acidente decorreu de culpa exclusiva da vtima, no restando demonstrada culpa grave da empregadora; alternativamente, pleiteia o reconhecimento da culpa concorrente. Preparo (fls. 144). Contra-razes (fls. 146) argumentando a culpabilidade do preposto da apelante. o Relatrio. Incontroversa a ocorrncia do acidente tpico narrado na prefacial, tanto que a empregadora comunicou o acidente Previdncia Social (fls. 30) e foi objeto de anlise pela CIPA (fls. 28), onde ficou esclarecido que o autor subiu na estrutura da rede area para tirar o cabo terra, ficando outro funcionrio segurando a escada, para que o autor subisse com segurana; porm, este tirou o basto de manobra que estava amarrado junto ao cabo terra e atirouo ao cho, para depois retirar o cabo terra, ocasio em que outro funcionrio, Jos Carlos, apanhou o basto e ligou o circuito, quando o Acionante ainda tentava soltar o cabo terra, tomando uma descarga eltrica, concluindo que houve desateno de todos os elementos envolvidos na manobra. A preliminar de nulidade da sentena carece de fundamento, vez que apesar do decisrio fazer referncia Smula n. 341 do Pretrio Excelso, o pedido est fundamentado nos arts. 159 e 1.521, III, do Cdigo Civil, consoante a prefacial.

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No caso em exame, discute-se a responsabilidade da empregadora frente aos arts. 159 e 1.521 do Cdigo Civil, ou seja, decorrente de culpa subjetiva. De h muito a jurisprudncia vem reconhecendo a responsabilidade do empregador quando esse age com culpa grave, consoante Smula n. 229 do STF; porm, com o advento da Constituio de 1988, suprimiu-se a gravidade da culpa, passando a indenizao a ter fundamento apenas na culpa (artigo 7, inciso XXVII). Com isso, havendo dolo ou culpa do empregador, responde ele pelos danos causados, independentemente dos benefcios previdencirios, fixando-se a responsabilidade da empresa no direito comum, ou seja, na conduta negligente, imprudente ou omissa de medidas elementares na segurana do trabalhador, quer causada por culpa direta do empregador ou, por seus prepostos (CC, artigo 1.521, III). No caso em testilha, esclareceram as testemunhas ouvidas na instruo que o autor, antes de ser ligada a primeira fase, chegou a dar o OK para a ligao e jogou o basto no cho, em manifesto sinal que havia retirado o fio terra e o trabalho estaria encerrado para a religao (fls. 130, 132). Porm, mencionam tambm que para religao da chave seria necessrio a retirada do funcionrio junto ao poste. A prova colhida revela que a culpa pelo evento no foi exclusiva ao Acionante, mas sim de todos os funcionrios envolvidos na manobra, como concluiu a CIPA, at porque o chefe da equipe, Laurito, estava presente e ordenou que o circuito fosse fechado. Diante do conjunto probatrio, restou demonstrado a contento que os funcionrios da empregadora agiram com culpa grave, ao permitirem o religamento do circuito, ocasio em que o autor ainda se encontrava no poste; por outro lado, agiu tambm ele com culpa, ao sinalizar aos companheiros de que o trabalho j estava encerrado. Em conseqncia, resta o reconhecimento da culpa recproca.

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No tocante quantificao do dano moral, frente ausncia de regulamentao especfica, a jurisprudncia tem tomado como paradigma o Cdigo Brasileiro de Comunicaes (Lei n. 4.117, de 27.08.62), a Lei de Imprensa (Lei n. 5.988, de 1973) e, em se tratando de indenizao por danos estticos, o artigo 1.538 do Cdigo Civil e em especial, a gravidade da leso, as condies das partes e a repercusso da leso junto sociedade em que a vtima exerce seu mister, consoante decidido pelo E. Tribunal de Justia: A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa prudencial que leva em conta a necessidade de, com a quantia satisfazer a dor da vtima e dissuadir de igual e novo atentado, o autor da ofensa (RT 706/67). Embora do acidente no tenha resultado incapacidade laborativa, a prova pericial confirmou o comprometimento patrimonial fsico em 10% pelo dano esttico, resultado das seqelas cicatriciais de queimadura, alteraes psquicas e sentimento de depreciao no obreiro. Assim, justifica-se a estimativa dos danos estticos e morais na metade do valor fixado na sentena, ou seja, cento e cinqenta salrios mnimos, convertidos em moeda na data do pagamento. A verba honorria foi fixada com parcimnia, motivo pelo qual mantm-se o percentual estabelecido na sentena. Ante o exposto, rejeita-se a preliminar e d-se provimento parcial ao recurso. CLVIS CASTELO, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Doena profissional - Indenizao pleiteada - Direito comum - Diferenas entre responsabilidade subjetiva e objetiva - Ausncia de prova quanto culpa - Apelo provido para reforma da sentena. (JTACSP - Volume 168 - Pgina 425) O mesmo fato, doena profissional por exemplo, comporta duplo enfoque, quer sob a luz da responsabilidade aquiliana quanto sob a tica da responsabilidade objetiva. Na aquiliana, contudo, no basta a demonstrao de causa e efeito, porque o elemento culpa o elo justificador do pedido indenizatrio, o fundamento do ato ilcito. Eventual atividade insalubre pode gerar efeitos no desejados, mas, conforme o caso, no comporta qualificao de ato ilcito, mesmo gerando responsabilidade objetiva. Apelo da r provido para reforma da sentena com julgamento de improcedncia da ao, prejudicado o recurso adesivo. APELAO COM REVISO N. 482.838-00/0 - SALTO 3 Cmara Apelantes e Apelados: Sivat Indstria de Abrasivos S/A. e Cesrio Lopes Machado Outro nome: Cezrio Lopes Machado (complemento) (Rec. Adesivo) Data do Julgamento: 10.06.97 Juiz Relator: Aclibes Burgarelli Juiz Revisor: Ribeiro Pinto 3 Juiz: Joo Saletti Juiz Presidente: Milton Sanseverino ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento ao apelo da r, prejudicado o adesivo, por votao unnime. ACLIBES BURGARELLI, Relator. VOTO N. 1.895 a ao de indenizao, promovida por ex-empregada da sociedade-r, sob o fundamento de existncia de leses pessoais, por causa do exerccio da atividade, durante o perodo em que a autora esteve vinvulada r. Diz a autora que, por causa do ambiente insalubre e negligncia da r quanto segurana do trabalho, tornou-se portadora de disacusia bilateral, com reduo da capacidade auditiva. A ao foi julgada procedente, visto que o juzo entendeu provado o fato constitutivo do direito alegado, especialmente levandose em conta a percia mdica, entendida pelo magistrado como favorvel. Inconformada, a vencida interps recurso de APELAO, oportunidade em que se insurgiu contra o resultado decisrio, sob a alegao de que o laudo do IMESC no conclusivo; que a disacusia encontra-se nos padres normais e sequer foi feita prova quanto ao ambiente de trabalho. Somou-se ao recurso da empresa o recurso do autor, de modo ADESIVO, com o fito de ver aumentado o valor da indenizao patrimonial e o valor da indenizao moral. Recursos processados, contrariados e devidamente remetidos Instncia de reexame, para apreciao. o Relatrio do necessrio. A presente ao foi promovida sob o fundamento de existncia de responsabilidade civil da r, porque o autor, na condio de exempregado, durante o perodo em que exerceu suas funes, esteve exposto s condies adversas do ambiente do trabalho e, por esse

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fato, sofreu reduo da capacidade auditiva, circunstncia que, para o postulante, representa prejuzo reparvel por meio de indenizao, pelo direito comum. Responsabilidade civil figura jurdica que foi conceituada por Savatier, nos estudos do instituto, no direito francs, de modo que permitido o transporte para o direito ptrio e estabelecer a seguinte conceituao: vnculo jurdico que adstringe determinada pessoa prestao de reparar o dano causado a outrem, por fato de pessoas ou de coisas relacionadas ao ofendido. No mundo da convivncia humana pode ocorrer determinado evento que acarreta prejuzo. O exame da natureza jurdica do evento importante, a fim de que se coloquem espcies diferentes e que justificaro um ou outro procedimento de pedido indenizatrio. Se se cuidar, por exemplo, de fato constante de clusula contratual e, a respeito, ocorrer descumprimento, a responsabilidade considerada CONTRATUAL. De outra forma, se em lugar de descumprimento contratual, ocorrer comportamento ilcito (ato ilcito), por parte de determinado agente, a responsabilidade considerada EXTRACONTRATUAL, tambm conhecida por aquiliana. Para ambas as espcies, conforme consta dos ensinamentos de Clvis Bevilacqua, h necessidade de se indagar da CULPA. Se se registrar a falta de diligncia no cumprimento da obrigao contratada, a culpa contratual. De outro modo, se o ato causador do dano est revestido de caractersticas que denotam violao do dever, estabelecido para o comportamento humano, a culpa denominada aquiliana. A culpa, sob o enfoque dado aqui, considera-se ELEMENTO SUBJETIVO de aferio de responsabilidade. O Cdigo Civil rene regras para um e outro tipo de culpa; assim, quanto culpa contratual, tm-se as regras do artigo 1.056 e segs.; no tangente culpa extracontratual, observam-se as regras do artigo 159 e segs. do mesmo diploma material.

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Em matria de prova, adverte Silvio Rodrigues (Curso de Direito Civil, Ed. Saraiva): na responsabilidade contratual, demonstrado pelo credor que a prestao foi descumprida, o onus probandi se transfere para o devedor inadimplente, que ter que evidenciar a inexistncia de culpa de sua parte, ou a presena de fora maior, ou outra excludente da responsabilidade capaz de eximi-lo do dever de indenizar. Enquanto que, se for aquiliana a responsabilidade, caber vtima o encargo de demonstrar a culpa do agente causador do dano.... No s a existncia de contrato que demanda a aferio da culpa; mesmo sem conveno ou clusula contratual indicativa do comportamento, pode determinado ato aleatrio demandar a busca da culpa, sob o prisma da responsabilidade aquiliana, extracontratual, ainda vista como subjetiva. Uma vez que, em regra, eventos danosos devem ser reparados, conforme o sistema legal, alm da forma subjetiva de reparao, em que se indaga da culpa, outra forma existe que prescinde da comprovao do elemento culpa. Para esta forma, o risco figura relevante e da falar-se em TEORIA DO RISCO. Risco que implica em responsabilidade, mas RESPONSABILIDADE OBJETIVA. A respeito, o festejado Silvio Rodrigues, deixou claro que: Na responsabilidade objetiva a atitude culposa ou dolosa do agente causador do dano de menor relevncia, pois, desde que exista relao de causalidade entre o dano experimentado pela vtima e o ato do agente, surge o dever de indenizar, quer tenha este ltimo agido ou no culposamente Segundo................. esta teoria, aquele que, atravs de sua atividade, cria um risco de dano para terceiros, deve ser obrigado a repar-lo, ainda que sua atividade e o seu comportamento sejam isentos de culpa.... As consideraes at aqui expendidas foram necessrias, porque, se se proceder a minucioso exame do contedo da inicial a concluso conseqente outra no ser seno a de que se confundi-

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ram fundamentos objetivos e subjetivos. O autor desenvolve seu raciocnio, sob o ngulo da responsabilidade objetiva; descreve o que entende por ambiente adverso de trabalho. Ao formular o pedido, entretanto, direciona-o no sentido do ressarcimento, com fundamento na responsabilidade extracontratual, subjetiva em que deve prevalecer a prova da culpa. Nesta hiptese, portanto, nus do fato constitutivo do direito incumbe ao autor. No basta dizer que o ambiente insalubre, que no houve fornecimento de equipamento adequado, que em outra ao as condies adversas foram demonstradas etc. Os argumentos serviriam para apontamento da responsabilidade objetiva, a qual, na seara da infortunstica, cujo sistema legal estruturado de forma protetiva, em favor do considerado hipossuficiente, conforma-se com a demonstrao das condies de trabalho e do resultado. Mesmo sob a tica da teoria objetiva, ressalte-se, h necessidade de se demonstrar que da causa (ambiente laboral) resultou o prejuzo (leso ou doena do trabalho), ainda que se no cogite da culpa. A contratao do autor, o trabalho desenvolvido, a produo realizada, a jornada de trabalho etc. no se apresentam, na atividade da r, com revestimento de ilicitude. E mesmo assim, conforme se comprova por meio dos depoimentos prestados pelas prprias testemunhas do autor, a empresa cuidava de fornecer equipamento de proteo individual, diligenciando o que lhe cumpria diligenciar, em ateno s normas de segurana e higiene do trabalho. Eventuais condies insalubres de trabalho tambm so toleradas, desde que o empregador diligencie os cuidados exigidos pela medicina do trabalho e na conformidade das regras administrativas, impostas para certas atividades. No caso em questo, apesar de o perito mdico afirmar que havia necessidade de se avaliar o ambiente de trabalho, tal prova no foi realizada. Anote-se, ainda, que mesmo que a empresa observe as normas de proteo pessoal do trabalhador, no remanesce certeza de que o

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empregado esteja inclume totalmente, porque nem mesmo inclumes esto as pessoas que, sem se dedicar ao trabalho, em ambientes agressivos, apresentam graus de incapacidade por causa do dia-a-dia nas grandes cidades. A diferena entre trabalhar em ambiente insalubre e morar em local insalubre est na faculdade constitucional (artigo 7, XXIII) que determina o pagamento de adicional de insalubridade, na forma da lei, em favor do obreiro. Se mediante pagamento admite-se o trabalho insalubre, a insalubridade, por si s, no significa atributo de culpa do empregador. A culpa exsurgiria no momento em que, contrariando-se o razovel, o empregador imps condies exageradas que vo alm da razoabilidade. O autor apresenta disacusia abaixo dos nveis considerados preocupantes; est na mdia tolerada. Porque responsabilidade gnero que comporta classificao e dentre as espcies tem-se a responsabilidade civil, h que se ponderar que esta ltima permite a colocao de subespcies, em razo das quais o mesmo fato, examinado sob a luz de cada subespcie, suscitar concluso diferente. Assim, embora o ambiente de trabalho possa ser considerado insalubre e mesmo que o obreiro adquira o direito de adicional de insalubridade (na esfera trabalhista), indenizao acidentria ou por doena profissional (no campo previdencirio), ainda assim, luz da responsabilidade civil no se pode afirmar que a culpa esteja demonstrada. Se o autor entendeu que existiu culpa porque no houve entrega de equipamento necessrio (e houve o fornecimento, conforme se demonstrou probatoriamente), ou porque sabidamente o ambiente era insalubre, a concordncia em deixar-se impregnar pelos efeitos nefastos do ambiente, sob a luz da responsabilidade aquiliana, poderia - se existisse culpa do empregador - configurar a hiptese de culpa concorrente e, por esse caminho, o pedido j no seria totalmente procedente. Diferentemente, entretanto, no se demonstrou culpa alguma, porque sequer se confirmaram os prejuzos alegados, tendo em

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conta o resultado da percia mdica. Possvel reduo auditiva, conforme j afirmou antes, possvel por causa da idade, por causa da vida agitada e ruidosa das grandes cidades, razo por que existe critrio indicativo, em graus, para se aferir a conseqncia, em confronto com a causa. No presente caso, alm de duvidosa a afirmao de que existiu nexo entre resultado e causa, ausente a demonstrao de que houve culpa do empregador e, por essa circunstncia, no cabe falar-se em procedncia da ao ou improvimento do recurso. Em face de todo o exposto, d-se provimento ao recurso da vencida (Sivat). Quanto sucumbncia, anote-se que o autor beneficirio da gratuidade judiciria; por essa razo, apesar de ser condenado nas verbas fixadas na sentena, por inverso sucumbencial, fica sob o amparo do artigo 12 da Lei n. 1.060, de 1950. Em face do resultado do recurso principal, por via de conseqncia fica prejudicado o recurso adesivo. So Paulo, 10 de junho de 1997. ACLIBES BURGARELLI, Relator.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Sentena criminal apontando velocidade excessiva imprimida ao veculo pelo condutor ora apelante - Alegao de que o evento deu-se em razo de paraleleppedo solto - Irrelevncia porque situado longe do seu sentido de marcha - Impossibilidade da rediscusso da questo no cvel - Artigo 1.525 do Cdigo Civil - Ilegitimidade passiva da Municipalidade caracterizada - Preliminar rejeitada. (JTACSP - Volume 169 - Pgina 135) RECURSO - Apelao - Razes recursais que no guardam verossimilhana com os fundamentos de fato e de direito da petio inicial - Exigibilidade - Recurso improvido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Sentena criminal - Evento danoso causado pelo condutor do veculo Excesso de velocidade - Afastamento da contribuio do estado da via pblica para o ocorrido - Impossibilidade de rediscusso em sede cvel - Recurso improvido. ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Omisso da Municipalidade no caracterizada - Recurso improvido. RECURSO - Apelao - Diferena entre as alegaes da petio inicial e das razes recursais - Inadmissibilidade - Recurso improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 716.739-7, da Comarca de RIBEIRO PRETO, sendo apelante ANDREA CRISTINA DOS SANTOS RUIZ e apelada PREFEITURA MUNICIPAL DE MARLIA:

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ACORDAM, em Quarta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Declarar voto vencedor o 2 Juiz. 1. Insurge-se a apelante contra sentena que julgou improcedente ao de reparao de danos que moveu contra a apelada, alegando, em sntese, que em razo da falta de conservao da via pblica ocorreu o acidente, sendo que apelada incumbia retirar os paraleleppedos espalhados pelo local. Aduz ainda que a apelada no foi parte na ao criminal, que a sentena criminal no produz qualquer efeito no cvel; a possibilidade de cumulao do dano moral com o dano material e que o valor pleiteado a ttulo de indenizao no excessivo. Recebido o recurso, no foi respondido. Efetuou-se o preparo. o breve Relatrio. 2. Lastima-se o ocorrido com a infeliz vtima. Contudo, inafastvel do caso sub iudice a aplicao do artigo 1.525, do Cdigo Civil. A deciso criminal responsabilizou o condutor do Monza, Luiz Antnio Fanti, como o causador do evento lesivo: Infere-se mais da prova produzida, notadamente a pericial, que o paraleleppedo a que se refere o acusado estava realmente solto, porm rente ao canteiro central, esquerda de seu sentido de marcha, de tal sorte que a via lhe reservava amplo espao para a passagem. Confira-se a propsito as fotos de fls. 35/38. Alm disso, o prprio ru admitiu velocidade acima da permitia (cerca de 60 ou 70km/h) quando o limite da via de apenas 40 quilmetros por hora. Assim, diante do quadro probatrio, lcito inferir que o acusado trafegando acima do limite estabelecido, no atentou para a pedra solta no asfalto, embora rente ao canteiro. O automvel chocou-se contra a pedra, arrastou-se por cerca de quinze metros e

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imobilizou-se ao colidir com a ilha seguinte, das que constituem o canteiro central. Ora, se trafegasse em velocidade normal para o local, ainda que no se apercebesse da existncia da pedra, por bvio teria condies de frear o veculo ou domin-lo, to logo sentisse o impacto. No o fez porque a excessiva velocidade no permitiu (fls. 144/145). A referida norma legal no permite o questionamento sobre a existncia do fato, ou de quem seja o seu autor. A concluso da r. sentena criminal de que a causa eficiente do acidente fora a conduta de Luiz Antnio, caracterizada pelo excesso de velocidade, afastando explicitamente a contribuio do estado do leito carrovel (paraleleppedo) no evento, obsta se rediscuta a questo em sede cvel. Patente a ilegitimidade ad causam da apelada! Em suas razes de apelao pretendeu a apelante transmudar os fundamentos de fato e de direito da inicial, pois afora alude a existncia de concorrncia de culpas a propiciar responsabilidade solidria, quando originalmente nenhuma meno faz participao de Luiz Antnio do acontecimento lesivo. Ora, ensinam os doutos que a petio inicial o modelo da sentena! No poderia este Tribunal atendendo aos novos postulados da apelante enveredar pela anlise da tese ora suscitada pela mesma a saber: solidariedade passiva e concorrncia de culpas. Ademais, no incorreu a Municipalidade em nenhuma das modalidades de culpa, uma vez que no houve omisso quanto manuteno da via pblica. Assim, pelos motivos expostos nega-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Franco de Godoi e dele participaram os Juzes Gomes Correa e Octaviano Lobo. So Paulo, 7 de maio de 1997.

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J. B. FRANCO DE GODOI, Presidente e Relator - GOMES CORREA, Declarao de voto vencedor, em separado. DECLARAO DE VOTO VENCEDOR DO JUIZ GOMES CORREA Cuida-se de ao de reparao de danos sofridos pela autora em acidente de veculo, em que se encontrava e cujo motorista foi responsabilizado por sentena criminal como autor do evento lesivo. A ao foi proposta com fundamento na responsabilidade objetiva da Municipalidade de Marlia e julgada improcedente, buscou a requerente, em seu apelo e sustentao oral, alterar a fundamentao com vistas ao reconhecimento de concorrncia de culpas. Efetivamente, o caso no de responsabilidade objetiva, porquanto nem se cogita de ter o evento decorrido de ato comissivo da Administrao (cf. artigo 107, da CF). Se negligncia tivesse ocorrido, a responsabilidade seria subjetiva, pois a Administrao responde por omisso, quando devendo agir no o faz, incorrendo no ilcito de deixar de obstar aquilo que poderia impedir. No se confunde condio com causa. Assim, eventual omisso da Municipalidade em impedir que paraleleppedos colocados em canteiro central de avenida fossem cair sobre o leito carrovel da via pblica, poderia ser considerada condio, de molde a ensejar a caracterizao de responsabilidade subjetiva. Mas o infausto evento, tambm, no decorreu de atos omissivos dos agentes da Administrao. No houve inrcia do Poder Pblico, no se caracterizando falta, quando deveria agir como bonus administrator ou bonus pater familiae. Como bem salientado na r. deciso criminal, inocorreu a cogitada omisso. H ademais, nos autos, prova de que, em acidente de veculos ocorrido no mesmo fim de semana do fato lamentado, houve derru-

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bada de pedras do canteiro central no leito da avenida certo que antes do evento haviam sido recolhidas por agentes da Municipalidade. No se apurou, de outra parte, porque estavam cados novamente os paraleleppedos no piso asfltico, no momento do infeliz acidente. Afastada, pois, definitivamente, a hiptese de falha no servio. Inexiste demonstrao de que as pedras que se encontravam no leito da via pblica e contra as quais se chocou o veculo em que se encontrava a apelante, ali estariam em razo de ao, ou omisso da recorrida. Em concluso, descabe a condenao da apelada ao ressarcimento alvitrado, por no caracterizada sua responsabilidade. Bem por isso que, tambm pelo meu voto negado provimento apelao da autora.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Direito comum - Culpa ou dolo do empregador. (JTACSP - Volume 169 - Pgina 422) Comprovada a culpa do empregador, procede a ao indenizatria por acidente do trabalho pelo direito comum. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Direito comum - Dano moral. O ressarcimento por dano moral, decorrente de prejuzo esttico no se confunde com a reparao patrimonial; assenta-se na compensao pelo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade. APELAO COM REVISO N. 491.224-00/0 - AMERICANA 2 Cmara Apelante: Fibra S/A. Apelado: Arnaldo dos Santos Silva Data do Julgamento: 08.09.97 Juiz Relator: Norival Oliva Juiz Revisor: Vianna Cotrim 3 Juiz: Peanha de Moraes Juiz Presidente: Vianna Cotrim ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento parcial ao recurso, por votao unnime. NORIVAL OLIVA, Relator. VOTO N. 5.874

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Cuida-se de ao de responsabilidade civil pelo direito comum, promovida por empregado contra sua empregadora, por acidente tpico no trabalho, que lhe acarretou leses e seqelas na mo esquerda. Atribuiu o autor culpa r que no dotou o equipamento operado de condies de segurana com os quais o acontecimento poderia ter sido evitado. Julgada procedente, apela a r para a reforma, alegando: 1) que o evento se deu por culpa exclusiva do autor que agiu imprudentemente; 2) ser indevida a condenao em lucros cessantes e na reparao por dano moral. Recurso tempestivo, preparado e respondido. o Relatrio. O apelado teve sua mo esquerda colhida em 1990 por uma mquina moldadora (compressora) de papel quando, como encarregado, interveio no equipamento para corrigir a quebra na matria-prima. O conjunto probatrio, consistente em laudo elaborado por Engenheiro Mecnico e na prova oral, constituda por depoimentos de pessoas conhecedoras diretamente dos fatos, no deixa dvidas que o equipamento antes no dispunha de dispositivos de segurana (desligamento em emergncias pelo prprio operador e protetores) que evitassem o risco de acidentes como ocorrido. Revelou a percia que tais dispositivos s posteriormente foram instalados. Ocorrido o evento j na vigncia da Constituio Federal de 1988 a responsabilidade do empregador aferida em qualquer das modalidades de culpa (artigo 7, XXVIII). A r. sentena, bem avaliando a prova dos autos, concluiu acertadamente pela culpabilidade patronal. A fixao das verbas indenizatrias tambm se ateve prova dos autos s merecendo reparo no tocante imposio de lucros cessantes at a convalescena.

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Isto porque a penso pela perda parcial da capacidade de trabalho, 30% (trinta por cento) foi concedida a partir do evento. Assim improcede a cumulatividade permanecendo para o perodo s o ressarcimento com as despesas de tratamento. No tocante ao dano moral, as fotografias de fls. 17/19 evidenciam a deformidade ocasionada na mo esquerda com evidente prejuzo esttico. O ressarcimento para compens-lo tem finalidade. Como deixou assentado o Colendo Superior Tribunal de Justia no julgamento do AI n. 120.864/MA - onde foi Relator o Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (DJU de 10.12.96, pg. 49.622, seo I): O dano moral todo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade, isto , aquele que atinge o ofendido como ser humano, inclusive na aparncia, como decorrente de deficincia da postura fsica, ou mesmo de qualquer comprometimento dos rgos, membros e aspectos da pessoa, ou, ainda, em outras palavras, aquele que atinge apenas o foro ntimo do ofendido, no produzindo conseqncias prejudiciais ao seu patrimnio. No mais a r. sentena deve ser mantida por seus bem lanados fundamentos. Dou parcial provimento ao recurso para excluir da condenao os lucros cessantes. NORIVAL OLIVA, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente ferrovirio - Vtima fatal - Dano moral - Cumulao com dano material - Fato ocorrido anteriormente Constituio Federal de 1988 Inadmissibilidade - Irretroatividade da norma reconhecida Verba indevida - Preliminares de coisa julgada e inpcia da inicial afastadas - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 70) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Indenizao decorrente de morte em acidente ferrovirio - Preliminares de coisa julgada e de inpcia da inicial, argidas na contestao, afastadas Existncia de anterior ao de indenizao por danos materiais com homologao de acordo - Hiptese de acidente anterior vigncia da Constituio de 1988 - Inadmissibilidade da indenizao a este ttulo - Recurso improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n. 768.675-1, da Comarca de SO PAULO, sendo agravante REDE FERROVIRIA FEDERAL S/A. e agravados MANOEL FRANCISCO PARASO E S/M.: ACORDAM, em Dcima Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Cuida-se de agravo de instrumento tirado de ao de indenizao de danos morais, decorrentes de morte em acidente ferrovirio, contra a r. deciso de fls. 36, que afastou as preliminares de coisa julgada e de inpcia da inicial, argidas na contestao, designando audincia de conciliao, instruo e julgamento. Sustenta a agravante, em sntese, ter, em anterior ao de indenizao por danos materiais, proposta pelos apelados, havido homo-

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logao do acordo, com plena quitao em relao ao acidente ocorrido, inclusive em relao a danos morais, que fora pleiteada, e alm do mais poca do acidente no vigia a atual Carta Magna. E em sendo o direito brasileiro regido pelo princpio da irretroatividade, inadmissvel a aplicao do artigo 5, V, da CF/88. Cita em abono dessas teses, doutrinas e jurisprudncias, para, finalmente, pedir o provimento do recurso a fim de que seja reformada a deciso agravada. Recurso tempestivo, dispensadas novas informaes do MM. Juiz a quo e intimaes dos agravados. o Relatrio. O acidente ferrovirio, na espcie, ocorreu em 27.05.83, sendo vtima o menor de 17 anos, filho dos agravantes. E s houve indenizao por danos materiais. O dano moral, indenizao cumulativamente pleiteada com o dano material, oriundos do mesmo fato permitida, pela Constituio Federal de 1988 (artigo 5, V), tendo a Smula n. 37 do Colendo Superior Tribunal de Justia, firmado tambm esse entendimento. Contudo, o dano moral previsto na Constituio Federal aquele fundado no pressuposto de ocorrer, alm de perda patrimonial, a dor, o sofrimento que representa para os seus parentes ou aliados a eliminao violenta e injusta do ente querido (cf. Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade Civil - Instituies de Direito Civil, Forense, 1990, pg. 63, n. 45). Anteriormente Carta Magna de 1988, porm, o dano moral, quando pedido juntamente com o dano material, s era admitido em casos especialssimos, nas hipteses do ato ilcito a um s tempo diminuir a aptido laborativa da vtima lhe atingindo a honra. E s era reclamado do direito responsvel pelo ato ilcito, no dos responsveis mencionados no artigo 1.521 do Cdigo Civil. Conforme ressalta Carlos Roberto Gonalves, O prprio Clvis Bevilacqua, depois de afirmar que o artigo 1.537 do Cdigo, ao

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preconizar indenizao por homicdio, no contemplou reparao por dano moral, ressalva, contudo, que, em se tratando de ferimentos que produzam aleijes ou deformidades admissvel considerar o dano patrimonial e o moral (Cdigo Civil, cit., vol. 5, pg. 322) (A. cit., Responsabilidade Civil, Saraiva, 1994, pg. 397) (grifei). Alis, anteriormente Constituio Federal de 1988, encontrava-se consolidado na doutrina que Nos acidentes ferrovirios somente se admite a cumulao de indenizao por dano material e moral prpria vtima. Em caso de morte da vtima, incabvel o pagamento de indenizao, a ttulo de dano moral, como parcela autnoma, a pessoa da famlia, nos termos do artigo 21, da Lei n. 2.681, de 07.12.12 (cf. Rui Stoco, Responsabilidade Civil e sua interpretao jurisprudencial, Ed. RT, 3 ed., 1997, pg. 509). E, com igual fundamento, a jurisprudncia deste Egrgio Primeiro Tribunal de Alada tambm vedava a cumulao dos danos material e moral nessa hiptese (JTACSP (RT) 118/45), enquanto que o Colendo Supremo Tribunal Federal no admita tal cumulao por morte em qualquer hiptese, fosse o acidente ferrovirio ou no (RT 577/286, RT Inform. 369/29, dentre outros). Por conseguinte, fato ocorrido antes do advento da Constituio Federal, que veio dar maior amplitude ao conceito de dano moral, no pode ser indenizado a esse ttulo, por no caber a retroatividade dessa norma (cf. Apelao n. 594.906/0, 10 Cm. do 1 TACSP, maioria de votos, j. em 21.03.95; e Apelao n. 580.050/ 4, 10 Cm. do 1 TACSP, votao unnime, j. em 30.01.95), que s deve alcanar casos posteriores sua promulgao. O princpio, pois, de que as normas anteriores referentes ao dano moral estavam em vigor e em consonncia com as Constituies vigentes. S se tornaram inconstitucionais, revogadas ou aditadas, com o advento da nova Carta Federal de 1988. Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso.

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Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Remolo Palermo e dele participou o Juiz Paulo Hatanaka. So Paulo, 10 de fevereiro de 1998. ANTONIO DE PDUA FERRAZ NOGUEIRA, Relator.

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DANO MORAL - Cambial - Protesto indevido - Pretenso majorao da verba arbitrada - Impossibilidade - Caracterizao como leve da culpa da r - Indenizao arbitrada, com critrio e moderao, em 10 vezes o valor do dbito indevido Recurso improvido. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 113) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Protesto indevido e cobrana de indbito - Ocorrncia de danos morais pela violao de direito sem equivalente econmico, como o da paz de esprito Arbitramento indenizatrio moderado e razovel no equivalente a dez vezes o valor da cobrana - Agente que responde na qualidade de preponente - Presena de causa estranha que desviou do seu curso normal a conduta do agente, ele tambm vtima de estelionatrio Culpa leve - Verba indenizatria mantida - Recurso improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 714.373-1, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante MARCO ANTONIO CRUZ e apelada VIMAVE VILA MARIA DE VECULOS LTDA.: ACORDAM, em Stima Cmara de Frias de Janeiro de 1998 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Ao sumria de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de protesto indevido de ttulo cambial julgada parcialmente procedente pela r. sentena de relatrio adotado. Apelao tempestiva e preparada do autor pleiteando reforma parcial com a majorao da indenizao por dano moral para o equivalente a 100 vezes o valor do ttulo indevidamente protestado.

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Juntou o apelante publicao de v. acrdo desta Corte que arbitrou indenizao em caso similar no valor de 1.000 salrios mnimos. H resposta. o Relatrio. O apelante, com efeito, faz jus indenizao pelos danos morais que efetivamente sofreu, porque violado direito seu sem denominador econmico como o direito paz de esprito, o direito de no v-lo alterado por cobranas indevidas e pouco sutis, o desgosto, enfim, de ver-se includo no abominvel rol dos prestamistas inadimplentes e imerecedores de crdito alm do protesto. Essa indenizao por danos morais, entretanto, no pode ter o parmetro pretendido pelo apelante. O arbitramento da indenizao por danos morais indissocivel de certo arbtrio, mas, em todo o caso, faz-se necessria cautela e moderao. O valor no deve exceder ao devido por ofensa pblica honra, por exemplo, nos casos de calnia e injria (Cdigo Civil, artigo 1.547, pargrafo nico). Nesses casos, os danos, podendo protrair-se no tempo, exigem trabalhosas providncias de reparo do ofendido, muito mais do que as adotadas pela autora. Ademais, o desgosto do apelante foi temporrio e, uma vez reabilitado, no ser ele atazanado nem mesmo pela lembrana do fato. Acresce que a responsabilidade da apelada de preponente, por ato de prepostos. Malgrado a presuno de culpa do preponente (Smula n. 341, do STF), a prova colocou em evidncia a atuao de causa estranha, ou fato de terceiro. Essa causa estranha (na verdade, verdadeiro estelionato contra ela tambm praticado por terceiro, meliante que, mediante utilizao fraudulenta dos documentos do apelante fez com utilizao de seu nome compra de pequeno valor) desviou do seu curso regular a atividade da apelada e dos seus prepostos. No presumvel que, na qualidade de ente empresarial, pratique habitualmente a negligncia em suas vendas, ou que, na

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volpia por lucros, instrua seus prepostos vender a crdito para quem se apresente, sem maiores cautelas, descurando todo esforo para repelir efeitos de situaes inesperadas e que ameacem tornla instrumento de resultados danosos a terceiros. Isso seria agir contra seu interesse prprio. Ora, a r. sentena, com inegvel acerto, qualificou como leve a culpa da apelada. E, como se sabe, o elemento culpa fundamental para exacerbar ou diminuir o valor da indenizao, em face da conotao punitiva com que imposta ao culpado a responsabilidade indenizatria. Os julgados mencionados pelo apelante apreciaram hipteses diversas, nos quais fora pr-orientada a atuao culposa dos responsveis, sem nenhum desvio por causa estranha ou fato de terceiro. H no caso, ainda um outro fator que ameniza o arbitramento da indenizao, porque sugestivo tambm de certo grau de culpa do apelante. De fato, o apelante no esclareceu nos autos como os seus documentos (ou suas cpias) foram ter s mos do estelionatrio, que os utilizou para embair os prepostos da apelada. Neste contexto, a indenizao, arbitrada com critrio e moderao pelo digno magistrado em dez vezes o valor do dbito indevido, razovel e no comporta a majorao pretendida. Com essas consideraes, negaram provimento ao recurso. Participaram do julgamento os Juzes lvares Lobo e Carlos Renato. So Paulo, 27 de janeiro de 1998. ARIOVALDO SANTINI TEODORO, Presidente e Relator.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Recurso - Apelao Interposio pela sociedade comercial falida - Possibilidade Direito de interveno nos feitos de interesse da massa pelos integrantes da sociedade comercial em processo de liquidao extrajudicial - Artigo 36 da Lei n. 7.661, de 1945 c/c. artigo 12, inciso III, do Cdigo de Processo Civil - Legitimidade ativa reconhecida - Preliminar afastada. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 139) PROVA - Percia - Cambial - Duplicata - Desnecessidade de sua realizao diante dos documentos acostados, alm do reconhecimento pela r de ser indevido o saque da referida crtula, pois desvinculada de alguma causa - Julgamento antecipado da lide mantido - Cerceamento de defesa inocorrente - Preliminar rejeitada. DANO MORAL - Cambial - Duplicata - Protesto indevido Pessoa jurdica - Possibilidade da lesividade do referido dano a esta reconhecida, por ter sua imagem e idoneidade comprometidas em face da prtica de atos contrrios aos princpios que devem reger o comrcio - Verba devida, admitida, contudo, sua majorao levandose em conta os ttulos cujos protestos haviam sido cancelados anteriormente - Declaratria de inexistncia de relao obrigacional cumulada com pedido indenizatrio procedentes - Recurso da autora provido para esse fim, improvido o da r. ACRDO ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Possibilidade de interveno dos integrantes da sociedade comercial nos feitos de interesse da massa na qualidade de assistentes - Artigo 36, do estatuto falencial - Recurso conhecido.

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CERCEAMENTO DE DEFESA - Prova pericial Desnecessidade - Matria de direito e fatos - Suficincia da prova documental produzida - Reconhecimento pela prpria r da ausncia de causa para emisso de duplicatas - Hipteses de indenizao por dano moral - Prova pretendida para apurao de dano material Descabimento - Inexistncia de relao jurdica entre as partes demonstrada - Preliminar rejeitada. INDENIZAO - Dano moral - Protesto indevido de duplicatas - Pessoa jurdica - Postulao possvel - Prova de prejuzos concretos despicienda - Alegao da ausncia de dolo ou culpa na emisso dos ttulos rejeitada - Recurso da r improvido. INDENIZAO - Dano moral - Protesto indevido de duplicatas - Danos decorrentes dos protestos cancelados judicialmente e, ainda pelos cancelados sem a necessidade de interveno judicial Recurso da autora provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 725.863-7, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados CIA. FERRO E AO DE VITRIA - COFAVI (MASSA FALIDA) E SADE VIGESA S/A.: ACORDAM, em Terceira Cmara Extraordinria B do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso da r e dar provimento ao recurso da autora. Trata-se de apelaes contra a sentena que julgou procedente ao declaratria de inexistncia de relao obrigacional (emisso de duplicatas) cumulada com pedido indenizatrio (danos morais) ajuizada por Sade Vigesa S/A. contra Cia. Ferro e Ao Vitria COFAVI (massa falida), determinando o cancelamento de protestos lavrados e condenando a r a pagar autora importncia equivalente a dez vezes o valor atualizado desses ttulos, com acrscimo de juros de mora, alm de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios. Apelou a r, alegando ocorrncia de cerceamento de defesa e pleiteando a excluso da condenao (indenizao por da-

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nos morais), alterada a disciplina da sucumbncia. Houve recolhimento de preparo. Apelou a autora, buscando o aumento da verba indenizatria vindo a ser levados em conta ttulos cujos protestos haviam sido cancelados anteriormente. Igualmente, houve recolhimento de preparo. Apresentadas contra-razes, manifestou-se a Promotoria de Justia no sentido de ser negado provimento ao recurso da r, sendo provido o da autora. Remetidos os autos a este Tribunal, nesse mesmo sentido foi o Parecer da Procuradoria de Justia. o relatrio, adotado, quanto ao restante, o da sentena apelada. A matria foi superiormente analisada no precioso Parecer da douta Procuradoria de Justia redigido pela eminente Dra. NAIR CIOCHETTI DE SOUZA, que fica acolhido e ora transcrito: 2. Improcedem as preliminares suscitadas. De incio, nada obsta seja conhecido o recurso interposto pela Falida. que, no obstante a quebra tenha ocorrido no curso da presente ao, no h falar-se em ilegitimao da atuao dos antigos Patronos, cujos mandatos foram outorgados pelos representantes legais da empresa, quando em regular atividade, posto que, como bem lembrou o Douto Promotor de Justia, Dr. LEE ROBERT KAHN DA SILVEIRA, em seu judicioso parecer, o artigo 36 do estatuto falencial faculta aos integrantes da sociedade comercial em processo de liquidao extrajudicial o direito de intervir nos feitos de interesse da massa, na qualidade de assistentes. Demais disso, a espancar qualquer dvida acerca da possibilidade de ser conhecido o recurso, o documento acostado a fls. 209 atende ao comando do artigo 12, III, do Cdigo de Processo Civil, motivo por que se faz regular a representao processual da massa falida. No merece acolhida, igualmente, a preliminar de cerceamento de defesa aventada pela sociedade em liquidao.

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que a causa - como bem asseverou o douto Magistrado a quo - no reclamava dilao probatria para segura soluo, vez que calcada em matria de direito e fatos, estes demonstrados por documentos. A reclamada prova pericial no se fazia de mister, posto que os fatos que nela pretendia provar a sociedade falida seriam despiciendos para o desate da lide, frente aos documentos acostados e tendo em vista o prprio reconhecimento, quando da contestao, de que as duplicatas haviam sido indevidamente lanadas, posto que desvinculadas de uma causa (entrega da mercadoria ou prestao de servio), essencial para a plena eficcia do ttulo de crdito de que estamos tratando. Interessante anota, neste diapaso, que a alegada necessidade de prova da relao jurdica existente entre as partes (fls. 152), no se fazia presente, eis que a prpria sociedade falida reconheceu a ausncia de causa para emisso das duplicatas - logo afirmou que, no caso concreto, inexistia relao comercial e, em conseqncia, jurdica, entre Autora e R. De igual sorte, descabida a realizao de percia para apurar-se dano material decorrente de protestos lavrados com base em ttulos sem causa, na medida em que a indenizao versada nos autos tem por lastro outra espcie de dano, o moral. Finalmente, pretender-se a realizao de percia para demonstrar ausncia de culpa ou dolo por parte da emitente dos ttulos, sabe a disparate, pois a prpria contestao traz em si implcito o elemento volitivo que levou a sociedade ora falida a lanar as duplicatas: ao mesmo tempo em que aduziu que o faturamento sucedia produo (fl. 91), mencionada pea processual afianou que, na hiptese vertente, a produo havia sido suspensa por motivo de fora maior (fls. cit.). Ora, acompanhando-se dito raciocnio se a produo da suposta encomenda foi suspensa, por bvio que no deveria ter sido emitido o ttulo de crdito, pois sequer faturamento poderia existir.

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ltimo argumento existe, a afastar de vez a necessidade da percia: caso efetivamente houvesse contrato firmado entre as partes, consubstanciado em encomenda de produtos que, uma vez elaborados, ensejariam faturamento e emisso de duplicatas, por certo teria a r algum documento a ele pertinente. No obstante, documento algum foi acostado nos autos na oportunidade do artigo 396, do Cdigo de Processo Civil, de forma que se infere no conter a assertiva formulada em contestao qualquer nuana de veracidade a permitir se conclua pela plausibilidade da existncia de relao jurdica entre as partes, ao menos no que toca aos ttulos tratados na presente ao. O julgamento no estado, portanto, foi bem lanado. 3. O apelo manifestado pela sociedade falida, quanto a seu mrito, de patente improcedncia. Se no, vejamos. De logo, cumpre consignar que a ausncia de prova de dano concreto, efetivo, no da essncia da presente ao, nem compe seu objeto. Realmente, como bem asseverou o douto Magistrado, o protesto, nos dias de hoje fator de limitao para a empresa que o sofre, no s pelas restries que lhe traz na obteno de eventual crdito, como tambm pelo afastamento de antigos e possveis novos parceiros comerciais, temerosos diante da aparente situao de insolvncia (fls. 13). E ditas conseqncias, evidentemente, ho de ensejar direito obteno de verba indenizatria, despicienda prova de prejuzos concretos, at porque difcil - se no impossvel - demonstrar-se que determinada pessoa deixou de contratar com a ora Autora em face dos protestos indevidamente lavrados. A argio de ausncia de culpa ou dolo na emisso das duplicatas tambm merece rejeio, na esteira, alis, do que acima dissemos, quando da anlise da preliminar de cerceamento de defesa, para onde nos reportamos.

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Reparo no est a merecer a r. sentena tambm no que pertine ao arbitramento da verba a ttulo de dano moral em prol de pessoa jurdica: neste diapaso, no bastassem os doutos argumentos trazidos, quer pela r. sentena, quer pela contrariedade ao recurso, quer, mesmo pelo bem lanado parecer de fls. 204/206, temos a acrescer que a pessoalidade outrora conferida ao instituto em estudo perdeu sua razo de ser desde a Carta Magna de 1988. Com efeito, o conceito da doutrina tradicional, no sentido de exprimir o dano moral sentimento de dor ou perda pessoal, sendo a indenizao pertinente uma forma de mitigar o sofrimento intrnseco ao ser humano, passou a ser bem mais abrangente, vez que o Cdigo de Defesa do Consumidor e a prpria Lei Federal n. 7.347, de 1985 (esta em seu artigo 1, caput, com a redao conferida pela Lei n. 8.884, de 1994), de forma expressa, tratam de danos morais sociedade, ou seja, a um ente emprico, composto de pessoas indeterminadas e indeterminveis. Ora, se assim , no vemos qualquer bice a que se reconhea venha o dano moral a atingir a pessoa jurdica, que, por vezes, pode ter sua imagem e idoneidade comprometidas em face da prtica de atos contrrios aos princpios que devem reger o comrcio, como, por exemplo, o protesto de duplicatas sem causa. 4. Melhor sorte, no entanto, nos parece estar a merecer o apelo tirado pela Autora. que os danos por ela experimentados certamente no tiveram por origem to-somente os ttulos cujos protestos foram cancelados pela r. sentena, mas, tambm, aqueles anteriores, ainda que os cancelamentos, nestas hipteses, se tenham dado sem a necessidade de interveno judicial. Alis, essa concluso pode ser extrada da prpria r. deciso, que, em sua parte expositiva trouxe a passagem que acima transcrevemos (v. item 3, supra), a qual bem demonstra o que ora se afirma.

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Nesta mesma linha de entendimento, vale reproduzirmos passagem do douto parecer da ilustrada Promotoria de Justia de Falncias, no sentido de que os ttulos anteriores tambm foram indevidamente protestados e, conseqentemente, abalaram o nome e crdito da Autora, dificultando-lhe os negcios (fls. 206). A ele acrescenta-se, unicamente, precedente jurisprudencial que se adapta hiptese em exame: RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. A HONRA OBJETIVA DA PESSOA JURDICA PODE SER OFENDIDA PELO PROTESTO INDEVIDO DE TTULO CAMBIAL, CABENDO INDENIZAO PELO DANO EXTRAPATRIMONIAL DA DECORRENTE. RECURSO CONHECIDO, PELA DIVERGNCIA, MAS IMPROVIDO (REsp n. 60.033/MG, 4 Turma do Superior Tribunal de Justia, v. un., Rel. Min. RUY ROSADO DE AGUIAR, em 09.08.95, DJU de 27.11.95, pg. 40.893). Assim sendo, nega-se provimento ao recurso da r e d-se ao da autora. Presidiu o julgamento o Juiz Carvalho Viana, e dele participaram os Juzes Itamar Gaino (Revisor) e Joo Carlos Garcia. So Paulo, 13 de novembro de 1997. LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil - Transporte areo - Atraso no embarque de passageiros Condenao solidria da agncia de turismo - Impossibilidade, porque no decorrente de lei, ausente, ainda, vontade das partes nesse sentido que alis no pode ser presumida - Artigo 896 do Cdigo Civil - Responsabilidade da Companhia Area reconhecida, bem como a ilegitimidade passiva da agncia, determinada, assim, excluso da lide - Extino do processo sem julgamento do mrito decretada - Recurso da r provido, prejudicado o dos autores. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 144) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao baseada em contratao de transporte areo internacional - Ao proposta contra a empresa de turismo - Ilegitimidade de parte reconhecida Responsabilidade da companhia area - Aplicao da Conveno de Varsvia e do Cdigo Brasileiro de Aeronutica - Processo extinto Recurso da Dimenso Turismo Ltda. provido, prejudicado o dos autores. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 685.193-6, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados RENE PEREIRA DE CARVALHO E OUTRO E DIMENSO TURISMO LTDA.: ACORDAM, em Stima Cmara Extraordinria do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso da r e julgar prejudicado o dos autores. Adotado o relatrio da r. sentena, cuida-se de ao de indenizao baseada em contrato de transporte areo que teve a pretenso

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nela deduzida julgada procedente em parte, condenada a Dimenso Turismo Ltda., r na ao, a pagar a cada um dos autores a quantia equivalente a 4.150 Direitos Especiais de Saques, divididos os nus decorrentes da sucumbncia. Opostos embargos de declarao pela r, foram rejeitados pela deciso de fls. 209. Inconformadas, apelaram tempestivamente ambas as partes e comprovaram o cumprimento do disposto no artigo 511, do Cdigo de Processo Civil. Buscam os autores reforma parcial do decisum, a fim de que seja indenizado o dano moral em valor a ser arbitrado, pretendendo ainda reforma no que tange condenao nas verbas da sucumbncia, alm de entenderem que falta fundamentao na sentena para que essa sucumbncia seja parcial, tudo conforme suas razes de recurso que se encontram s fls. 210/216. A r, por sua vez pretende ver reconhecida sua ilegitimidade passiva ad causam porque apenas uma agncia de turismo e no a companhia area de transportes; pede ainda a decretao da decadncia nos termos do artigo 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor; aduz mais que o Protocolo Adicional no se encontra em vigor, de modo que, ainda que procedente a pretenso deduzida na ao, a indenizao deveria ser menor, no limite de 5.000 francos-ouro poincar, nos moldes do original artigo 22 da Conveno de Varsvia, que seria a nica com fora de lei no Brasil. Contra-arrazoadas as apelaes, os autos foram remetidos para esta Colenda Corte de Justia e depois, por Acrdo, ao E. Tribunal de Justia, retornando por fora do despacho de fls. 274, com base na LC n. 832, de 1997 e Resoluo n. 102, de 1997. o Relatrio. Impe-se inicialmente a anlise da questo da legitimidade ou no da Dimenso Turismo Ltda. para figurar no plo passivo da ao, o que evidentemente prejudicar a apreciao das demais matrias, se for entendido que parte ilegtima.

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Em primeiro lugar, convm lembrar que a solidariedade decorre da lei ou da vontade das partes e no presumida (Cdigo Civil, artigo 896). Destarte, se no for decorrente da lei, h necessidade de ficar demonstrado e comprovado que houve convergncia de vontades das partes nesse sentido. No se faz presente nenhuma dessas hipteses no caso em julgamento. O simples fato de constar dos bilhetes de passagens o logotipo da apelante Dimenso Turismo Ltda., ou mesmo ter colocado seus agentes nos aeroportos para ajudar a organizar os embarques, no a torna responsvel, de forma solidria, por fato da empresa area transportadora que a nica responsvel. A Dimenso Turismo Ltda. uma agncia de turismo e por isso que se justificam esses fatos, mas obviamente no podem ser tidos como vontade das partes para implicar em solidariedade. E nem poderia ser de outra forma, quando a lei que rege a espcie, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, dispe em seu artigo 133: D-SE O FRETAMENTO QUANDO UMA DAS PARTES, CHAMADA FRETADOR OBRIGA-SE PARA COM A OUTRA, CHAMADA AFRETADOR, MEDIANTE O PAGAMENTO POR ESTE, DO FRETE, A REALIZAR UMA OU MAIS VIAGENS PREESTABELECIDAS OU DURANTE CERTO PERODO DE TEMPO, RESERVANDO-SE AO FRETADOR O CONTROLE SOBRE A TRIPULAO E A CONDUO TCNICA DA AERONAVE. A Conveno de Varsvia veio a ser integrada no Direito brasileiro por fora do Decreto n. 20.704, de 24 de novembro de 1931, e posteriormente, por emenda, pelo Decreto n. 56.463, de 1965. Essa Conveno estabeleceu em seu artigo 19 que o transportador responde pelo dano proveniente do atraso do vo. Theophilo de Azeredo Santos em seu Direito de Navegao Martima e Area, 2 ed., Forense, pg. 271, preleciona:

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7. SO OBRIGAES DO TRANSPORTADOR: A) RECEBER O PASSAGEIRO COM SUAS BAGAGENS A BORDO DO NAVIO OU DA AERONAVE, QUE DEVEM ESTAR EM CONDIES DE NAVEGABILIDADE NO LUGAR, DIA E HORA DA PARTIDA FIXADA. EM SEGUIDA, O MESMO PROFESSOR CITA JULGADO DO TRIBUNAL DE GRANDE INSTANCE DE LA SEINE, POR SUA 5 CMARA, EM 9 DE JULHO DE 1960: IMPOSSVEL AO TRANSPORTADOR EXONERAR-SE, ATRAVS DE CLUSULA DO CONTRATO DE PASSAGEM, DAS CONSEQNCIAS DO ATRASO CONSIDERVEL E, AINDA MENOS, DO ADIAMENTO DO VO. AS DISPOSIES DO ARTIGO 19 DA CONVENO DE VARSVIA ESTABELECEM UMA PRESUNO DE RESPONSABILIDADE QUE NO PODE SER AFASTADA SENO PELA JUSTIFICAO DE UM MOTIVO VLIDO ORIGEM DA MODIFICAO, DA ANULAO OU ADIAMENTO DA VIAGEM. Ora, por esses motivos e mais aqueles citados nas razes de recurso da Dimenso Turismo Ltda., que tambm ficam adotados por seu forte contedo jurdico, no possvel ter-se essa empresa como solidariamente responsvel e, conseqentemente, a responsabilidade somente poderia ser atribuda Companhia Area que detinha todo o controle sobre a tripulao e os vos. V-se, assim sendo, que de acolher-se a pretenso deduzida no recurso da Dimenso Turismo Ltda., excluindo-a da lide por ser parte ilegtima, extinguindo-se o processo sem julgamento do mrito, de acordo com o disposto no artigo 267, inciso VI (segunda figura), carreando-se aos vencidos os nus decorrentes da sucumbncia, fixados os honorrios de advogado em 15% sobre o valor corrigido da causa, considerando-se prejudicado o recurso dos autores.

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Diante do exposto, d-se provimento ao recurso da Dimenso Turismo Ltda., nos termos deste acrdo, prejudicado o recurso dos autores. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Ariovaldo Santini Teodoro (Revisor) e dele participou o Juiz lvares Lobo. So Paulo, 16 de dezembro de 1997. ROBERTO MIDOLLA, Relator.

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PRESCRIO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Hiptese de direito pessoal, sendo vintenria a prescrio e no qinqenal - Indenizatria parcialmente procedente - Recursos parcialmente providos. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 206) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Dano moral - Cumulatividade - Dano material - Possibilidade mesmo antes da atual Constituio Federal - Indenizatria parcialmente procedente - Recursos parcialmente providos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Culpa do motorista da empresa - R caracterizada, sendo irrelevante que o veculo tenha sido emprestado a esta para conduzir a vtima gratuitamente, como caronista - Indenizatria parcialmente procedente - Recursos parcialmente providos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Dano moral - Fixao da verba em 100 salrios mnimos Possibilidade - Considerao do tempo decorrido, a falta de informaes quanto extenso do sofrimento dos pais, o fato da vtima trabalhar e residir em outra localidade, no se sabendo do seu relacionamento mais ntimo com a famlia - Indenizatria parcialmente procedente - Recursos parcialmente providos. JUROS - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Incidncia dos juros a partir da data do fato - Possibilidade Indenizatria parcialmente procedente - Recursos parcialmente providos. CORREO MONETRIA - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Incidncia da atualizao a partir da

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data do fato, regendo-se pela Smula n. 490 do Supremo Tribunal Federal - Possibilidade - Indenizatria parcialmente procedente Recursos parcialmente providos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal e maior de idade - Penso - Inexistncia de limite temporal para a obrigao de amparar e ajudar os pais - Artigo 229 da Constituio Federal - Fixao da referida penso em 20% do salrio da vtima at que completasse 25 anos de idade, e aps isso 15% at 65 anos, acrescentando-se a cada um deles a penso daquele que vier a falecer - Indenizatria parcialmente procedente - Recursos parcialmente providos. ACRDO PRESCRIO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito Inocorrncia - Hiptese de direito pessoal - Prazo de 20 anos Indenizatria procedente em parte - Recursos dos autores e da r providos em parte. DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Admissibilidade - Arbitramento em 100 salrios mnimos - Aplicao do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Indenizatria procedente em parte - Recurso dos autores provido em parte. JUROS - Responsabilidade civil - Termo inicial - Incidncia da data do fato - Atualizao monetria pela Smula n. 490 do C. STF Indenizatria procedente em parte - Recurso dos autores provido em parte. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Morte de filho maior - Inexistncia de limite temporal para a obrigao de ajudar e amparar os pais - Artigo 229 da Constituio Federal - Hiptese em que a penso deve ser arbitrada at os 25 anos num valor e, posteriormente, num valor menor - Indenizatria procedente em parte - Recurso da r provido em parte. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 668.582-9, da Comarca de SERTOZINHO, sendo apelantes

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SERMATEC IND. E MONTAGENS LTDA. E JOVELINO RODRIGUES DA SILVA E S/M. e apelados OS MESMOS: ACORDAM, em Sexta Cmara Extraordinria A do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento em parte aos recursos. Trata-se de ao de indenizao por morte causada por acidente de veculos. A r. sentena, cujo relatrio se adota, julgou-a procedente em parte. Apelam autores e r. Alega esta que embora seu veculo que conduzia a vtima gratuitamente como caronista, havia sido emprestado ao ento motorista, seu empregado, no tendo, assim, agido com culpa grave ou dolo, pelo que nada deve indenizar, que equivocada a r. sentena basear-se na culpa presumida ou culpa objetiva, que no h prova da dependncia econmica dos autores e que se for o caso, deve a penso limitar-se em meio salrio percebido pela vtima at quando viesse ela a completar 25 anos de idade ou at os 65 anos de idade ou limite de vida dos autores, pelo primeiro que ocorrer. Aduzem os autores que tratando-se de ao pessoal no h que se falar em prescrio qinqenal, que admissvel a condenao em dano moral o que, j ocorria antes mesmo da vigncia da atual Constituio Federal de 1988 e que, os juros e correo monetria incidem a contar do fato ilcito. Recursos processados e respondidos. o Relatrio, no necessrio. Tratando-se de direito pessoal, a prescrio vintenria e no qinqenal, como entendido. O dano moral, adotado com certa relutncia antes da atual Constituio Federal, inclusive quanto sua cumulao com o dano material, de rigor. Mesmo antes da atual Lei Maior, j vinha sendo acolhida a tese da sua aplicao. Com muito mais razo, posteriormente. Essa a melhor orientao jurisprudencial, calcada em doutas

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doutrinas (RT 631/29 e segs.; Apel. n. 418.307-7 - 2 C. Esp. Julho de 1989, 1 TACSP, j. 18.07.89, Rel. Juiz SILVIO MARQUES, in RT 645/121; Apel. n. 319.114 - 7 Cm., j. 06.12.83, Rel. Juiz RGIS DE OLIVEIRA, in JTACSP 84/154; Carlos Roberto Gonalves, Responsabilidade Civil, 5 ed., Saraiva, pg. 393 e segs.; Jos Carlos Barbosa Moreira, Direito Aplicado - Acrdos e Votos, Rio de Janeiro, Ed. Forense, 1987, pg. 275; Yussef Sahid Cahali Dano e Indenizao, Ed. RT, 1980, pg. 35). A culpabilidade do motorista da empresa-r restou bem provada e o fato de ter emprestado o carro quele motorista no lhe isenta da culpa. Muito menos lhe minimiza a situao, pois no h prova de que sendo empregado o transporte era gratuito. No caso, isso era at irrelevante para efeito indenizatrio. A indenizao pelo dano moral considerando o tempo decorrido, a falta de informaes quanto extenso do sofrimento dos pais, o fato da vtima trabalhar e residir em outra localidade, no se sabendo do seu relacionamento mais ntimo com a famlia, fica arbitrada em 100 salrios mnimos, considerando o disposto no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e outros critrios no to formais adotados por esta E. Cmara. Os juros incidem da data do fato e a atualizao rege-se pela Smula n. 490 do C. STF. Os autores, pais da vtima, so pessoas simples, modestas. o que se tem dos documentos juntados, no havendo prova em contrrio. Se indenizvel a morte de filho menor (Smula n. 491 do C. STF), com mais razo a de filho maior e trabalhador, mesmo porque a obrigao do filho em ajudar os pais, que de ajuda possam necessitar, no encontra limite temporal (RTJ 123/1.605). Razovel , pois, nesses casos, que a penso at 25 anos seja num valor e, posteriormente, quando se presume que poderia a vtima se casar, num valor menor. Isso porque dispe o artigo 229 da atual Constituio Federal que os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia e enfermidade. Como a vtima morava fora e ga-

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nhava para seu sustento, presumindo-se pequena sobra, bem como pelo fato do pai ser aposentado, tem-se que at 25 anos de idade contribuiria ele com 20% de seu salrio e aps isso, at que completasse 65 anos, com 15%, acrescendo-se a cada um deles a penso daquele que vier a falecer. Assim, ante o exposto, d-se provimento em parte a ambos os recursos, mantida a verba sucumbencial. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Castilho Barbosa (Revisor) e dele participou o Juiz Oscarlino Moeller. So Paulo, 6 de outubro de 1997. CNDIDO ALEM, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Lucros cessantes - Cambial - Protesto indevido - Abalo de crdito que tem natureza de dano material - Inocorrncia de culpa grave - Reduo da indenizao para o valor equivalente a 100 salrios mnimos poca do pagamento - Recurso parcialmente provido. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 232) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Protesto indevido e cobrana de indbito - Ocorrncia de lucros cessantes - Abalo de crdito como efeito presumvel do protesto - Arbitramento indenizatrio reduzido para o equivalente ao valor de 100 vezes o salrio mnimo - Agente que responde na qualidade de preponente - Presena de causa estranha que desviou do seu curso normal a conduta do agente - Recurso parcialmente provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 752.312-2, da Comarca de FRANCA, sendo apelante FRANCANA FBRICA DE FRMAS PARA CALADOS LTDA. e apelado AURO DE PAULA COSTA: ACORDAM, em Stima Cmara de Frias de Janeiro de 1998 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento parcial apelao. Ao sumria de indenizao por danos decorrentes de protesto indevido de ttulo cambial julgada procedente pela r. sentena de relatrio adotado. Embargos declaratrios no foram recebidos. Apelao tempestiva e preparada da vencida com preliminares de nulidade da sentena e alegaes de mrito pela reforma do

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decidido, e isso porque no comprovados danos indenizveis, sendo tambm incabvel indenizar por dano moral no pleiteado. Mantida a condenao, a indenizao dever ser reduzida. No houve resposta. o Relatrio. A r. sentena no nula. No decidiu alm do pedido, tampouco concedeu objeto diverso do pleiteado. A inicial no modelo de preciso, tampouco de vernaculidade, mas do seu teor perceptvel que a indenizao pleiteada pela apelada decorre dos lucros cessantes advindos sua atividade comercial, como efeito do protesto indevido dos ttulos cambiais em questo. No h na inicial referncia clara e direta a danos emergentes, os quais, como sabido, consistem nas perdas efetivamente sofridas, ou seja, no elemento positivo dos danos diretos. verdade que, danos imaginrios extrapolam qualquer possibilidade indenizatria - no pode haver responsabilidade sem dano. Estes danos imaginrios so vislumbrados nas figuras indiretas ou mediatas de danos, que com efeito, esto fora da cogitao indenizvel. A respeito do tema, lvaro Villaa Azevedo, esclarecendo que o modelo da legislao italiana (artigo 1.223 do Cdigo Civil Italiano) no destoa do nosso, pois, nossa legislao, com apoio na Doutrina e na Jurisprudncia, no admite indenizao por dano imaginrio, imprevisvel ou presumido, faz, entretanto, distino esclarecedora, apoiado em lio de Francesco Messineo, no sentido da exata compreenso de que o lucro cessante o elemento negativo dos danos diretos e, juntamente com o elemento positivo (o dano emergente), compe figura inconfundvel com os danos indiretos, exorbitantes da relao de causa e efeito entre descumprimento e dano (Teoria Geral das Obrigaes, 5 ed., RT, pg. 229).

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Diante disso, parece certo que a identificao em cada caso dos lucros cessantes dever levar em conta a sua natureza de elemento negativo, cuja prova cabal por isso mesmo no de ser exigida, mas que deve ser razoavelmente presumida em face de cada caso concreto conforme recomenda abalizada doutrina. De fato, ensina o exmio M. I. Carvalho de Mendona que o lucro cessante, porm, no comporta essa prova absoluta e admite ilaes ou presunes, pois que tratamos de fatos no sensveis, mas provveis. E adiante: Entendemos que se as presunes so de que ele decorreu do inadimplemento, compete ao devedor provar o contrrio. Tudo isso porm, se reduz, em ltima anlise, a uma questo de fato s aprecivel na espcie (Doutrina e Prtica das Obrigaes, 4 ed., 1956, Forense, vol. II, pgs. 52 e 53). Na verdade, a expresso usada pelo Cdigo, o que razoavelmente deixou de lucrar (artigo 1.059), significa que at prova em contrrio, admite-se que o credor haveria de lucrar aquilo que o bomsenso diz que lucraria, na ponderao de Agostinho Alvim. E acrescenta o saudoso professor: H a uma presuno de que os fatos se desenrolariam dentro do seu curso normal, tendo-se em vista os antecedentes (lvaro Villaa Azevedo, a. e ob. cits., pg. 228). Bem assimiladas essas lies, razovel concluir pela existncia de lucros cessantes no caso vertente, ante a falta de provas em contrrio, mxime porque inicial acostados documentos comprobatrios das restries creditcias sofridas pelo apelado em decorrncia do protesto. O protesto ato de que normalmente decorrem efeitos negativos para o apontado devedor. A este toca suport-los quando o protesto decorra do exerccio regular de direito do credor. Como ensina Aguiar Dias: Qualquer (ato) que afete o prestgio moral que, principalmente para a vida comercial, condio essencial do exerccio da profisso, capaz de acarretar abalo de crdito. Naturalmente, a um ato, ainda que abusivo, no pode ser atribuda essa

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conseqncia, quando no repercuta sobre esse setor de atividade do ofendido. Tal efeito s pode ser produzido por ato que d aos interessados, isto , s relaes mantidas pelo ofendido, a falsa impresso de que no pode continuar a merecer o crdito at ento concedido. Isto , ato que ao comerciante prudente inspire suspenso ou restrio do crdito de que gozava o ofendido (Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, de J. M. Carvalho Santos, vol. I, pg. 3, verbete Abalo de Crdito, n. 7). Essa incluso indevida do seu nome no execrvel rol dos caloteiros acarretou danos ao apelado. Danos da espcie conhecida como abalo de crdito, porque restringiram-lhe o prestgio necessrio prtica de atos da mais simples mercancia, devidamente provados nos autos (obteno de crdito para aquisio de mercadorias, obteno de crdito rotativo bancrio). O abalo de crdito dano material (maiores esclarecimentos, consulte o verbete abalo de crdito, de autoria do exmio Jos de Aguiar Dias no Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, pelo inexcedvel J. M. Carvalho Santos, Ed. Borsoi, vol. 1, pgs. 1/4). Destarte, em que pese a confuso dos conceitos, a indenizao concedida pela r. sentena destinou-se composio dos lucros cessantes, conforme, alis, resulta da sua fundamentao, ao explicitar a restrio ao crdito como dano a ser indenizado. No h nela, portanto, nulidade. Isso, por um lado. Por outro, bem perceptvel que nenhuma indenizao foi concedida por dano moral - at porque nada foi pleiteado a esse ttulo, na inicial. A apelao, entretanto, consistente no tocante ao valor da indenizao, que a Turma Julgadora reputa inadequado. A responsabilidade da apelante de preponente, por ato de preposto (fl. 47). Malgrado a presuno de culpa do preponente (Smula n. 341, do STF), a prova colocou em evidncia a atuao de causa estranha, ou fato de terceiro. Essa causa estranha (terceiro,

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que conquanto negue (fl. 74), teria utilizado fraudulentamente nmero de documento do apelado e com isso feito a compra) desviou do seu curso regular a atividade da apelada e dos seus prepostos. No presumvel que, na qualidade de ente empresarial, pratique habitualmente a negligncia em suas vendas, ou que, na volpia por lucros, instrua seus prepostos vender a crdito para quem se apresente, sem maiores cautelas, descurando todo esforo para repelir efeitos de situaes inesperadas e que ameacem torn-la instrumento de resultados danosos a terceiros. Isso seria agir contra seu interesse prprio. O contexto no sugere culpa grave. E, como se sabe, o elemento culpa fundamental para exacerbar ou diminuir o valor da indenizao, em face da conotao punitiva com que imposta ao culpado a responsabilidade indenizatria. Da a reduo da indenizao para o valor equivalente a 100 salrios mnimos poca do pagamento. A apelante pagar as custas do processo, honorrios advocatcios de 10%, calculadas essas verbas sobre o valor da condenao. Por sua parcial sucumbncia o apelado arcar com as custas j despendidas e honorrios advocatcios de R$ 500,00, procedendose compensao com a verba que a esse ttulo foi acima imposta apelante. Para que assim se cumpra deram provimento parcial apelao. Participaram do julgamento os Juzes lvares Lobo e Carlos Renato. So Paulo, 27 de janeiro de 1998. ARIOVALDO SANTINI TEODORO, Presidente e Relator.

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JUROS MORATRIOS - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Atropelamento - Vtima fatal - Indenizao Condenao criminal do preposto do ru - Fixao dos juros a partir do evento danoso - Contagem, porm, na forma simples, uma vez que os compostos so devidos apenas por aquele que praticou o crime - Recurso do ru parcialmente provido para este fim. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 242) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Vtima fatal - Dano moral - Cumulao com dano material - Admissibilidade - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia Fixao da reparao em R$ 30.000,00, levando-se em conta as conseqncias do fato e da situao econmica do ofensor e da vtima - Incluso, ainda de importncia destinada a servir de punio ao causador do dano - Indenizatria procedente - Recurso quanto ao tema improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Vtima fatal - Indenizao - Penso mensal viva - Pretenso reduo desta para a metade dos rendimentos do de cujus, uma vez que o casal no tinha filhos - Inadmissibilidade - Fixao da penso em 2/3 da remunerao percebida at a data em que a vtima alcanaria 65 anos - Desconsiderao da declarao de rendimentos, prestada pela empresa da qual a vtima era scio, em face da retirada mensal irrisria - Indenizatria procedente - Recurso provido em parte apenas para alterar o clculo dos juros. PROCEDIMENTO SUMRIO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Atropelamento - Vtima fatal - Existncia de anterior sentena penal condenatria - Inviabilidade da rediscusso

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da materialidade do fato e sua autoria no Juzo Civil, com a conseqente impossibilidade de alterao do rito procedimental - Hiptese ainda, que no se permite a denunciao da lide - Agravo retido improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Vtima fatal - Presuno de responsabilidade do empregador por ato ilcito de empregado - Smula n. 341 do Supremo Tribunal Federal - Indenizatria procedente - Recurso provido em parte apenas para alterar a forma de clculo dos juros. ACRDO PROCEDIMENTO SUMRIO - Responsabilidade civil - Atropelamento - Sentena penal condenatria, existente - Responsabilidade civil da proprietria do veculo causador do dano e patroa de que o dirigia, reconhecida - Alterao do rito procedimental previsto (CPC, artigo 275, inciso IV, alnea d) - Inadmissibilidade Denunciao lide inviabilizada (CPC, artigo 280, inciso I) - Deciso mantida - Agravo retido no provido (Voto n. 6.211). RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Responsabilidade do empregador pelo ato ilcito praticado pelo empregado, presumida - Comprovao dos danos advindos do falecimento de esposo - Desnecessidade - Prejuzo presumido em relao famlia - Declarao de bens e rendimentos para fim de imposto de renda prestada pela empresa da qual o falecido era scio para fins de comprovao da remunerao mensal - Inadmissibilidade - Penso mensal - Fixao na metade da remunerao mensal do falecido - Impossibilidade - Inexistncia de filhos - Irrelevncia - Fixao em 2/3 da remunerao a ser paga at a data em que o falecido faria 65 anos de idade - Ao procedente - Recurso parcialmente provido quanto contagem dos juros (Voto n. 6.211). DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito Atropelamento - Cumulao com dano material - Possibilidade - So-

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luo justa para a composio integral dos danos sofridos injustamente por algum - Incidncia da Smula n. 37 do STJ - Considerao das conseqncias do fato, da situao econmica do ofensor e da vtima - Necessidade - Incluso em seu valor de importncia destinada a servir de punio ao responsvel pela causao dos danos - Viabilidade - Indenizao devida - Ao procedente (Voto n. 6.211). JUROS MORATRIOS - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Atropelamento - Responsabilidade extracontratual Fluio a partir do evento (Smula n. 54 do STJ) - Contagem de forma simples - Juros compostos somente devidos por aquele que praticou o crime (Smula n. 186 do STJ) - Ao procedente - Recurso parcialmente provido quanto contagem dos juros (Voto n. 6.211). Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 757.521-1, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante VIAO GATO PRETO LTDA. e apelada IVANILDE VIEIRA TAVARES DA ROCHA: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara de Frias de Janeiro de 1998 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao agravo retido e dar parcial provimento ao recurso. 1. Trata-se de ao de indenizao julgada procedente pela r. sentena de fls. 134/138, cujo relatrio se adota. A r, pedindo a apreciao do agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu a denunciao da lide e a mudana do rito procedimental apelou buscando a reforma da sentena, com inverso do julgado ou reduo das verbas indenitrias e dos honorrios advocatcios. Recurso tempestivo e preparado, com resposta da recorrida. 2. A sentena penal condenatria pelo mesmo fato dado como causa da responsabilidade civil pressuposto incontornvel da obrigao de indenizar, nos termos do que dispe o artigo 1.525 do

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Cdigo Civil. Clvis Bevilacqua ensina que a sentena definitiva no juzo criminal produz caso julgado no juzo civil. Tem-se como verdade o que decidiu a justia repressiva e no mais se questiona sobre a existncia do fato nem sobre quem seja o seu autor (Cdigo Civil Comentado, Livraria Francisco Alves, vol. V, pg. 303, obs. n. 2). No mesmo sentido a lio de Orlando Gomes: Quando a sentena penal condena sua influncia sobre a ao civil peremptria. A prpria sentena criminal pode ser executada no Juzo Civil sobre a reparao do dano (Obrigaes, Companhia Editora Forense, pg. 262). Assim sendo, outra coisa no restava ao juzo de primeiro grau, seno, depois de reconhecida a responsabilidade civil da proprietria do veculo causador do dano e patroa de quem o dirigia na ocasio do acidente, fixar a indenizao devida, apreciando cada um dos pedidos contidos na pea vestibular. Por via de conseqncia, motivo algum havia para a pretendida alterao do rito procedimental previsto para a espcie (CPC, artigo 275, inciso III, alnea d), at porque restou reconhecido na ao penal o fato de que a morte do marido da autora foi causada pelas leses corporais decorrentes do atropelamento, bem como o de que o evento se deu por culpa exclusiva do preposto da apelante. E, revelando-se obrigatria a adoo, na espcie, do procedimento sumrio, inviabilizou-se a pretendida denunciao da lide, dados os termos do artigo 280, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. E responsabilidade da apelante incontestvel. A lei presume a responsabilidade do empregador pelo ato ilcito praticado pelo empregado, presuno essa que tem supedneo no princpio de que o patro tem a obrigao de escolher bem seus empregados e que reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal, que, a esse respeito, editou a Smula n. 341 nos seguintes termos: presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto.

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Com efeito, O proprietrio ordinariamente o guarda da coisa inanimada, de modo que contra ele milita uma presuno de responsabilidade pelos danos causados a terceiros pela citada coisa, s podendo se desvencilhar de tal responsabilidade pela prova de caso fortuito, fora maior ou culpa da vtima (Silvio Rodrigues, Direito Civil, Editora Saraiva, vol. 4, pg. 128). Segundo Rui Stoco, Em matria de acidente automobilstico, firmou-se o entendimento de que o dono do veculo responde sempre pelos atos culposos de terceiro a quem o entregou, seja seu preposto ou no. Como leciona Wladimir Valler, a responsabilidade pela reparao dos danos assim, em regra, do proprietrio do veculo pouco importando que o motorista no seja seu empregado uma vez que sendo o automvel um veculo perigoso, o seu mau uso cria a responsabilidade pelos danos causados a terceiros nos termos do artigo 159 do Cdigo Civil, independentemente de qualquer outro dispositivo legal. A responsabilidade do proprietrio do veculo no resulta de culpa alguma, direta ou indireta. No se exige culpa in vigilando ou in eligendo, nem qualquer relao de subordinao, mesmo porque o causador do acidente pode no ser subordinado ao proprietrio do veculo, como, por exemplo, o cnjuge, o filho maior, o amigo, o depositrio etc. Provada a responsabilidade do condutor, o proprietrio do veculo fica necessria e solidariamente responsvel pela reparao do dano, como criador do risco para os seus semelhantes (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, Editora Revista dos Tribunais, pg. 578). A jurisprudncia no mesmo sentido (cf. RJTJESP 30/109, 32/61, RT 268/204, 450/99, 550/130, 585/116, 617/99, 691/117). Despicienda a comprovao, pela apelada, dos danos que lhe advieram do falecimento de seu esposo. Abordando a questo da legitimidade para pedir a indenizao na hiptese de haver falecido a vtima do acidente de trnsito, Arnaldo Rizzardo ensina que, Pela reparao busca-se repor ao patrimnio da pessoa a parcela que lhe

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foi subtrada, recompondo-se a situao anterior. Com o ato prejudicial, houve a supresso de um complexo de bens materiais ou morais. Atravs de um processo de liquidao e avaliao, convertese em numerrio a parcela desfalcada. A idia do prejuzo desponta como primordial e firma o direito ao e, com amparo em lio de Aguiar Dias, esclarece que os primeiros legitimados ao direito so os parentes mais prximos da vtima, ou seja, o cnjuge, os descendentes, os ascendentes. Em relao famlia, `o prejuzo se presume, de modo que o dano, tanto moral como material dispensa qualquer demonstrao, alm da do fato puro e simples da morte do parente (A Reparao nos Acidentes de Trnsito, Editora Revista dos Tribunais, pg. 178). No que toca ao valor da penso mensal a r. sentena recorrida no merece censura alguma. Claro est que a declarao de bens e rendimentos para fins de imposto de renda, prestada pela empresa da qual o falecido era scio, no pode ser levada em considerao, para fins de comprovao da remunerao mensal por este ltimo obtida poca de seu falecimento mormente quando se constata que, se se adotasse atitude diversa, se chegaria concluso de ele, pelo trabalho desenvolvido em seu empreendimento comercial, s obtinha R$ 39,80. A pretenso da apelante, no sentido de que a penso mensal seja fixada na metade da remunerao mensal do falecido, no pode ser acolhida, sendo irrelevante o fato do casal no ter tido filho, j que a economia disso decorrente certamente dava ao casal possibilidade de viver mais comodamente ou de formar um patrimnio que no pode ser negada agora cnjuge sobrevivente, quando, por culpa do preposto da apelante, j no mais pode contar com a remunerao que seu falecido marido obtinha mensalmente com seu trabalho. Desse modo correta a deciso de fixar a penso mensal em dois teros da aludida remunerao a ser paga at a data em que o falecido faria 65 anos de idade, a menos que, antes disso, a apelada venha a se casar novamente ou a viver maritalmente com outrem.

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O Pretrio Excelso j vinha admitindo a indenizao por dano moral, deixando decidido que A orientao da doutrina e da jurisprudncia predominantes, inclusive do STF, a de que os dispositivos do Cdigo Civil que regem a matria prestam-se confirmao de que est nsita na lei civil a idia da reparabilidade do dano moral (RT 577/286) e, nos dias atuais, a Constituio da Repblica alberga, dentre os direitos e garantias fundamentais, a reparabilidade do dano moral (artigo 5, itens V e X). Dvida no pode haver, portanto, de que cabe indenizao por dano exclusivamente moral inclusive no caso de morte de menor que em nada contribua economicamente para o sustento da famlia ou diminuio de seus encargos (JTACSP (RT) 120/145). Nada impede a cumulabilidade da indenizao por dano material com a indenizao por dano moral, sendo sua aceitao soluo justa para a composio integral dos danos sofridos injustamente por algum. Caio Mrio da Silva Pereira ensina que no cabe, por outro lado considerar que so incompatveis os pedidos de reparao patrimonial e indenizao por dano moral. O fato gerador pode ser o mesmo; porm, o efeito pode ser mltiplo. A morte de uma pessoa fundamenta a indenizao por dano material na medida em que avalia o que pedem pecuniariamente os seus dependentes. Ao mesmo tempo justifica a reparao por dano moral quando se tem em vista a dor, o sofrimento que representa para os seus parentes ou aliados a eliminao violenta e injusta do ente querido, independentemente de que a sua falta atinge a economia dos familiares e seus dependentes (Responsabilidade Civil, Companhia Editora Forense, pg. 63, n. 45). Alis, atualmente, j no h mais dvida a respeito da matria, tanto assim que o Colendo Superior Tribunal de Justia editou a Smula n. 37 nos seguintes termos: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.

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Como bem observou o digno Magistrado, indenizar significa, quando o dano patrimonial, trazer a vtima ao estado em que se encontrava antes do evento e, quando se refere a dano moral, significa atenuar ao mximo as conseqncias do fato ofensivo. Nessa linha de raciocnio, qualquer limitao indenizao inconstitucional e existindo norma legal nesse sentido deve-se entender que ela no foi recepcionada pela Carta Magna vigente. Para a fixao da verba indenitria atinente aos danos morais, necessrio levar em considerao as conseqncias do fato, a situao econmica do ofensor e da vtima e incluir em seu valor importncia destinada a servir de punio ao responsvel pela causao dos danos. No caso em exame, a professora Ivanilde Vieira Tavares Rocha viu-se, de uma hora para outra, viva, por culpa da apelante, que entregou nibus de sua propriedade para ser dirigido por um empregado seu que se achava alcoolizado. A quantia de R$ 30.000,00, diante de tal quadro, nada tem de exagerada e servir certamente para dar apelante uma satisfao moral capaz de neutralizar o sofrimento que padeceu por culpa da apelante, assim como tambm servir para produzir na causadora do mal, impacto bastante para dissuadi-la de igual e novo atentado. A obrigao de constituir capital capaz de assegurar o pagamento da penso mensal decorre da lei (CPC, artigo 602), no havendo motivo algum que justifique a pretenso da apelante de se ver livre da mesma. Razo, todavia, lhe assiste no que concerne aos juros moratrios, que, em caso de responsabilidade extracontratual, fluem a partir do evento danoso (Smula n. 54 do STJ), mas que devem ser contados de forma simples, visto que Nas indenizaes por ato ilcito, os juros compostos somente so devidos por aquele que praticou o crime (Smula n. 186 do STJ). Inaceitvel se revela a pretendida reduo dos honorrios advocatcios, eis que fixados em quantia bem inferior quela que

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seria devida se houvesse sido observada a regra do 5 do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil. A questo do abatimento da quantia eventualmente recebida a ttulo de seguro obrigatrio, por no ter sido levada apreciao do juzo de primeiro grau, no pode ser agora examinada. Pelo exposto, negam provimento ao agravo retido e do parcial provimento apelao para que os juros sejam contados da maneira acima mencionada. Participaram do julgamento os Juzes Urbano Ruiz e Antonio Marson. So Paulo, 9 de fevereiro de 1998. ARY BAUER, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Coliso de veculos em rodovia - Evento danoso causado por motorista de caminho que, pretendendo suicidar-se, abalroou o nibus em que viajava a vtima fatal - Alegao de desonerao da indenizao por fato de terceiro afastada - Responsabilidade objetiva da transportadora, que remunerada no s pelo transporte em si, como tambm pelo risco deste - Viabilidade, ainda da ao regressiva contra o ofensor direto Indenizatria parcialmente procedente - Recursos providos em parte. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 254) ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Vtima fatal, passageiro de coletivo Ajuizamento de indenizatria por sua companheira - Alegao de carncia bem como de falta de prova da relao de dependncia Desacolhimento, uma vez comprovado o concubinato, e evidenciado que a questo da dependncia refere-se ao mrito da questo, no se relacionando com as condies da ao - Agravo retido improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal, companheiro da autora - Dano moral - Evento danoso causado por motorista de caminho que pretendendo suicidar-se abalroou o coletivo em que viajava a vtima - Inviabilidade da imposio transportadora da indenizao pela dor moral causada pela insanidade de terceiro - Ausncia de contribuio para o evento, no desempenho das suas atividades profissionais - Excluso da reparao determinada - Recurso da r provido em parte. ACRDO

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DANOS MORAIS - Transporte - Morte em acidente de trnsito, causado por ato ilcito de terceiro - Responsabilidade objetiva da transportadora pelos danos inerentes ao risco do negcio, no mbito da normalidade - Afastamento do prejuzo sentimental, face s peculiaridades do caso. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 698.509-9, da Comarca de VIRADOURO, sendo apelantes e apelados VIAO MACIR RAMAZINI TURISMO LTDA. E MARIA APARECIDA ALVES (E P/S/FILHO) E OUTRO: ACORDAM, em Quarta Cmara de Frias de Janeiro de 1998 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao agravo retido e dar provimento em parte, s apelaes. Trata-se de indenizao por morte, aspirada respectivamente pela companheira e filho da vtima, vindo esta a falecer em virtude de acidente na rodovia SP-255, quando era transportada em veculo coletivo de propriedade da r. A respeitvel sentena, cujo relatrio se adota, julgou procedente em parte a ao. Apelam ambas as partes. A r, como fizera em Agravo Retido, insistindo na preliminar de ilegitimidade da mulher, na alegao de caso fortuito ou fora maior determinados por fato de terceiro, na exceo de pagamento fundada em recibo assinado pela mulher em face da seguradora, na incorreo do valor arbitrado a ttulo de penso, no dever de pensionar o filho apenas at a maioridade, na ilegitimidade do direito de acrescer e na inadmissibilidade do dano moral para o caso em apreo. Os autores, a seu turno, para majorar a indenizao fixada a ttulo de danos morais, para obrigar a condenada a constituir capital e para indexar a penso de acordo com a escala mvel do salrio mnimo. Preparados (fls. 393 e 403, verso), foram os recursos bem processados e regularmente respondidos.

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Havendo menor no plo ativo da relao processual, em parecer sobre a controvrsia manifestou-se o Ministrio Pblico de segundo grau pelo provimento em parte do reclamo da r, apenas para excluir a mulher por ilegitimidade passiva e fixar a penso do filho at a maioridade. o Relatrio. DOS RECURSOS DA R (APELAO E AGRAVO RETIDO) 1. Da alegao de ilegitimidade ativa da mulher: Sem razo a apelante. Primeiro porque a relao de dependncia questo de mrito, determinando a procedncia ou a improcedncia da pretenso deduzida em juzo; no se cuida de condio da ao, tanto que ficou a controvrsia na dependncia de provas. Segundo, porque como bem analisado pela culta sentenciante, restou cabalmente comprovado o concubinato. E neste aspecto fica mantida a sentena por seus prprios fundamentos o que se decide para evitar cansativa repetio. 2. Do caso fortuito ou da fora maior, determinados por fato de terceiro: Quem explora a atividade lucrativa de transportes coletivos, como a apelada, remunerado no s pelo transporte em si, como tambm pelo risco do transporte. Corre o risco do negcio, como se diz vulgarmente. Por isso pago: para transportar e para indenizar quem no chega ao destino: Cuida-se de responsabilidade objetiva, de responsabilidade sem culpa, nada impedindo que, em ao regressiva, se volte a vencida contra o ofensor direto. Bem pinada s fls. 375, a propsito, a lio de Wilson Melo da Silva, em Responsabilidade Civil Automobilstica, Ed. Saraiva, 1988, 5 ed., pg. 106, assinalando que: ... a obrigao imposta ao transportador profissional da garantia tambm contra o fato de terceiro talvez seja a nica maneira de melhor manter a eficcia da obrigao de segurana em prol dos transportados. O transportador, seja ele urbano ou no, remunera-

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do no apenas pelo s fato do transporte mesmo, mas, ainda, pela garantia dos riscos do transporte. 3. Da exceo de pagamento: Neste aspecto, tambm sem razo a apelante. No se escusa a transportadora ante o pagamento das indenizaes securitrias, contrapondo-as aos pedidos de penso e danos morais. Cuida-se de verbas com naturezas diversas, no guardando qualquer relacionamento entre si. 4. Do valor da penso: Foi bem arbitrada a prestao mensal, com fulcro no testemunho colhido s fls. 235. Rasteiro, alis, o clculo da sentenciante beneficiou mais a r do que os autores. Fosse levado ponta do lpis, certamente haveria de se apurar importncia maior. Qualquer vendedor de salsichas como o falecido ganha, atualmente, mais do que R$ 320,00 mensais lquidos. Em mdia, alis, percebe igual importncia uma simples empregada domstica... 5. Da idade-limite para a extino da penso devida ao filho: Com acerto fixou-se a idade de 25 anos, quando via de regra, o filho deixa o lar onde contribui com seus ganhos para casar-se. 6. Do direito de acrescer: Cuida-se de matria pacificada na jurisprudncia ptria, adotando-se para manter a condenao, os fundamentos dos arestos insertos nas revistas mencionadas pela nobre sentenciante s fls. 377 (RTJ 79/142, RJTJSP 101/135, 132/156, RT 102/132, 116/ 173, 118/131). 7. Dos danos morais: Apenas neste aspecto merece prosperar o apelo da r, o que em nada deslustra o notvel saber jurdico demonstrado pela ilustre Dra. MNICA SENISE FERREIRA DE CAMARGO. O acidente ocorreu em virtude de terceiro, jogando sobre o nibus o caminho que conduzia para suicidar-se, aps tentar matar a tiros a mulher. Esse o ato ilcito.

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Responsabilizou-se a r pela penso em virtude da responsabilidade objetiva de sua condio de transportadora. No se pode responsabiliz-la, entretanto, pelo ato ilcito do suicida, condenando-a tambm por dano moral. Em outras palavras, responde o transportador pelos riscos da normalidade no mbito do seguimento econmico por ele explorado. No pode, entretanto, ser responsabilizado pela dor moral causada pela insanidade de terceiros, para a qual no contribuiu no desempenho de suas atividades profissionais. Por essas razes, talvez, tenha a zelosa sentenciante fixado com extrema parcimnia a indenizao por danos morais, ora integralmente excluda. DO RECURSO DOS AUTORES 8. Da indenizao por danos morais: Cuida-se de reexame prejudicado ante o que se decidiu em virtude do recurso da r. 9. Da constituio de capital: A providncia desnecessria. O pragmatismo tem recomendado a incluso do ofendido na folha de pagamento do ofensor, como se entendeu no dito singular. Da indexao pelo salrio mnimo: No se houve com desacerto a sentena ao adotar a correo monetria para a atualizao das penses. Facilitar a execuo, entretanto, indexar a condenao pelo salrio mnimo, especialmente para dar aos vencedores, pessoas de cultura incipiente, maior compreenso no ato de cada recebimento. Da por que resolve a Turma Julgadora excluir a correo monetria e fixar a penso em 2,14 salrios mnimos. Em resumo, fica alterada a sentena apenas no tocante aos itens 7 e 10 deste julgamento. Isto posto, negam provimento ao Agravo Retido e, em parte, do provimento s apelaes, nos termos especificados.

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Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Trsio Negrato e dele participou a Juza Zlia Maria Antunes Alves. So Paulo, 29 de janeiro de 1998. LUIZ SABBATO, Relator.

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AO INDENIZATRIA - Aes anteriores julgadas procedentes em favor da autora - Necessidade de prova efetiva dos danos alegados. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 342) O fato de a autora haver vencido anteriores demandas com o ru no lhe d o direito automtico de pleitear indenizaes posteriores baseadas nos fatos anteriormente julgados, havendo necessidade de prova dos danos que efetivamente experimentou em razo de tais demandas. AO INDENIZATRIA - Aes anteriores julgadas procedentes em favor da autora - Necessidade de prova efetiva dos danos alegados. Os danos morais podem ser pleiteados por pessoa jurdica, no plo passivo, desde que em defesa de sua honra objetiva, pois a Constituio Federal no as distingue, no artigo 5, inciso X, ao tratar da indenizabilidade do dano moral. Dentre os direitos da personalidade passveis de indenizao moral, encontram-se a imagem e a reputao das pessoas jurdicas, que podem ser objeto da ao judicial respectiva. AO INDENIZATRIA - Aes anteriores julgadas procedentes em favor da autora - Necessidade de prova efetiva dos danos alegados. Tanto os danos materiais com os danos morais devem ser cumpridamente demonstrados quando a ao indenizatria se baseie nas regras ordinrias da responsabilidade civil aquiliana, no se podendo presumi-los em razo da s ocorrncia de determinados fatos. APELAO COM REVISO N. 499.297-00/3 - SO PAULO 10 Cmara

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Apelante: Feirinha do Bexiga Comrcio de Gneros Alimentcios Ltda. Apelado: Umberto Milano Data do Julgamento: 29.10.97 Juiz Relator: Soares Levada Juiz Revisor: Adail Moreira 3 Juiz: Marcos Martins Juiz Presidente: Adail Moreira ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento ao recurso, por votao unnime. SOARES LEVADA, Relator. VOTO N. 800 1. Trata-se de ao indenizatria, pelo rito ordinrio. Objetiva a autora recebimento de valores do ru, pela prtica de atos culposos e dolosos, que teriam ensejado a desocupao do imvel pelos sublocatrios, obstaram o ajuizamento de ao renovatria de locao, com perda do ponto comercial, acarretando ainda gastos com custas, despesas processuais e verba advocatcia. Pede a indenizao pelos danos materiais e tambm morais. A ao foi julgada improcedente, a fls. 341/348, em sntese por no terem sido demonstrados os danos alegados, a qualquer ttulo, nem demonstrada culpa da r pelo ocorrido. Recorre a autora, insistindo em suas pretenses iniciais, enfatizando o dano moral sofrido. Foram oferecidas contra-razes, nas quais se requer o reconhecimento de litigncia de m-f por parte da autora. Preparo regularmente efetuado. o Relatrio. Decido.

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2. A d. Juza a quo proferiu sentena cuidadosa, que responde de forma superior aos argumentos da autora. Inicialmente, e porque enfatizado na apelao, frise-se que os danos morais devem ser cumpridamente demonstrados tanto quanto os materiais, no se podendo presumir a ocorrncia de nenhum deles. Admite-se que pessoas jurdicas possam defender sua honra objetiva(1), pois a Constituio Federal no faz qualquer distino, no artigo 5, inciso X, ao dispor da matria, mas essa defesa, em geral, se restringe imagem e reputao da pessoa jurdica, no se podendo simplesmente presumir que os atos da r tenham abalado esses direitos da personalidade da autora, enquanto pessoa jurdica idnea. Esse abalo - imagem e reputao da empresa - deve ser cabalmente provado em face das regras ordinrias da responsabilidade subjetiva que norteiam o Cdigo Civil, e disso no cuidou a autora, em nenhum momento. Quanto aos danos materiais, a r. sentena recorrida foi feliz em demonstrar sua inocorrncia: a) no se pode falar em perda de ponto comercial se a autora permanece no imvel locado; b) as custas, despesas processuais e verba honorria de outros processos devem ser cobrados nos respectivos autos, como curial, no ensejando pedidos indenizatrios autnomos pelo s fato das sucumbncias anteriores do ru; c) decorreu da prpria conduta da autora a inviabilidade jurdica da renovao do contrato de locao, ao pleitear a nulidade do segundo ajuste celebrado; como continua ela no imvel, porm, tambm essa questo pode ser resolvida, no se mostrando definitiva tal inviabilidade; e d) em nenhum momento demonstrou o prejuzo material que teria tido em decorrncia da alegada desocupao do imvel por seus sublocatrios (nenhuma prova oral foi produzida, frise-se). Na verdade, a autora parece postular os alegados danos pelo s fato de o ru haver sucumbido em outras aes, nas quais a autora discutia com o ru sua continuidade no imvel locado, e as condi-

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es dessa permanncia. Ora, a sucumbncia em uma ao no d, parte vencedora, por si s, ttulo indenizatrio em novas aes que tenham por base os fatos anteriormente discutidos e julgados; preciso provar, plenamente, em que teriam consistido os alegados danos, materiais e/ou morais, e disso no se desincumbindo a autora, como corretamente decidiu a d. Juza a quo, a conseqncia s poderia ser a improcedncia da demanda, como ocorreu, no se vislumbrando apenas a alegada m-f com que teria agido a autora. 3. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso. SOARES LEVADA, Relator. ______________ (1) Liquidao de Danos Morais, Cludio Antonio Soares Levada, Ed. Coppola, 1995.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho Dano moral - Indenizao apurada em dano esttico - Fixao Discricionariedade do juiz. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 400) O dano esttico subsume-se no dano moral impossibilitando a concesso de duas verbas independentes. O valor do dano esttico, assim como do dano moral deve ser fixado discricionariamente pelo magistrado, segundo sua conscincia, considerando o nexo de causalidade e critrio de proporcionalidade e razoabilidade do quantum, atendidas as condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado, sem a necessidade de recorrer interpretao analgica indevida na espcie. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Culpa do empregador - Omisso. Responde pela indenizao o empregador que, aps verificado o acidente do trabalho, negligentemente, deixa de encaminhar o empregado para tratamento mdico, compelindo-o ao trabalho, de que resulta consolidao da leso com seqela permanente. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Penso - Consignao em folha de pagamento da autora. Inexistindo nos autos elementos que indiquem a insolvabilidade da empresa, possvel ao magistrado, desde logo, ao fixar a indenizao, determinar a incluso da vtima na folha de pagamento da empresa, formalizando-se, para o asseguramento da indenizao, garantia fidejussria. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Penso - Fixao.

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A indenizao no caso de acidente do trabalho deve corresponder ao percentual de perda da capacidade laborativa do obreiro em decorrncia das seqelas do evento. APELAO COM REVISO N. 503.666-00/2 - SO PAULO - FORO REGIONAL DA LAPA 12 Cmara Apelantes e Apelados: Corduroy S/A. Indstrias Txteis e Fbio Rodrigues da Silva (complemento) (rec. adesivo) Data do Julgamento: 15.12.97 Juiz Relator: Diogo de Salles Juiz Revisor: Roberto Barioni 3 Juiz: Ribeiro da Silva Juiz Presidente: Campos Petroni ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento ao agravo retido, deram parcial provimento ao recurso do autor e negaram provimento ao recurso da r, com observao, por votao unnime. DIOGO DE SALLES, Relator. RELATRIO Ao de indenizao por acidente de trabalho, com base no direito comum. A ao foi julgada parcialmente procedente pela R. Sentena de fls. 603/608, condenada a r ao pagamento da quantia de 50 salrios mnimos vigentes na data da liquidao da sentena, no tocante ao dano esttico; penso mensal equivalente a 20% de dois salrios mnimos desde 27.07.90 at maio do ano de 2021, mais custas, despesas processuais, honorrios periciais j arbitrados e, verba honorria de 15% sobre o valor total da condenao, considerando o valor do dano esttico e as penses mensais vencidas at a data da liquidao da sentena, aplicado o pargrafo nico do artigo 21, do CPC. Embargos de declarao rejeitados.

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Apelaram ambas as partes. A r, preliminarmente, reitera os termos do agravo retido de fls. 573, a fim de que seja realizada nova percia. No mrito, aduz no ter agido com dolo ou culpa na ocorrncia do evento, uma vez que obedece a todas as normas de segurana do trabalho constantes da Portaria do Ministrio do Trabalho n. 3.214, de 08.06.78; bem como inexistir comprovao do nexo causal, tendo em vista que o apelado demorou trs meses para comunicar o fato. Por outro lado, insurge-se contra a fixao da penso mensal at o ano em que o obreiro completar 65 anos, contando-se o termo inicial a partir de sua demisso (27.07.90), o que at o presente momento inocorreu, estando trabalhando normalmente sem qualquer perda da capacidade laboral e prejuzo econmico; e, no tocante condenao ao pagamento do dano moral, por no ser aplicvel ao caso o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, no qual se fundamentou a r. sentena. Caso no seja este o entendimento, requer a aplicao analgica do Decreto Federal n. 83.080, de 1979, artigos 244 e 245, os quais dispem sobre o peclio por invalidez, cujo montante consiste no pagamento nico de 15 salrios de referncia a ttulo de peclio por invalidez total. Por fim, requer a condenao do apelado nas custas e honorrios advocatcios. Recorre adesivamente o autor, requerendo em preliminar, a nulidade do r. decisrio, a fim de que prevalea a primeira sentena que foi anulada pelo v. acrdo de fls. 226/230 ou que se realize novo julgamento pelo mesmo juiz ou aquele que o sucedeu e presidiu a prova pericial (Dr. Fernando Srgio Prado Pereira), atendendo assim o princpio da identidade fsica do juiz. No mrito, requer seja a penso mensal calculada sobre o salrio percebido pelo obreiro quando do acidente, igual a 3,142 s/m, majorando-se o percentual concedido, sendo o pagamento efetuado de uma s vez ou que a empresa-r imobilize capital para garantir o pagamento das penses, as quais devero ser devidamente reajustadas sempre que

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houver alterao do salrio mnimo ou similar. Por fim, ante a cumulatividade dos danos esttico e moral, pleiteia a condenao da apelada ao pagamento deste ltimo, no importe de Cr$ 3.000.000,00 (trs milhes de cruzeiros), atualizados monetariamente a partir da propositura da ao, bem como a majorao do valor concedido em relao ao dano esttico. Os recursos foram contra-arrazoados e processados regularmente. A R. Sentena de fls. 199/203 foi anulada pelo V. Acrdo de fls. 240/243, em razo do que o processo teve seguimento com a realizao da prova pericial. O E. Tribunal de Justia no conheceu do recurso em decorrncia da alterao de competncia da Corte e determinou o encaminhamento dos autos a este Tribunal. VOTO N. 3.215 Aceito a competncia para julgamento. A competncia hierrquica definida em razo da matria absoluta e a alterao ocorrida no curso do processo, aps anulada a R. Sentena, deslocou a competncia para esta Corte. Conheo do agravo retido da r. Nego-lhe, provimento, todavia. A divergncia entre os peritos, que, no dizer da r justificaria a realizao de nova percia, no diz com o objeto prprio da percia mdica e sim sobre fato que objeto da prova oral, que foi interpretada pelo vistor oficial. A interpretao deste, por evidente, no vincula o entendimento do magistrado. Logo, inexiste razo para nova percia. Rejeito, tambm, a preliminar de nulidade da sentena argida pelo autor. Em primeiro lugar, sentena anterior, anulada, no pode ser repristinada apenas porque mais favorvel ao recorrente.

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Em segundo lugar, desde que anulada a sentena proferida para a realizao de prova e promovido, convocado, licenciado ou afastado por qualquer motivo ou aposentado o magistrado que presidiu a audincia de instruo, no subsiste a vinculao do juiz ao processo (artigo 132, caput, do CPC). De outro lado, no h vinculao ao processo do juiz sob cuja presidncia foi colhida a prova pericial. Passo a analisar o mrito. O autor, disse ser a r responsvel pelo dano fsico sofrido por dois fatos, quais sejam, por no observar as regras tcnicas sobre o trabalho, forando-o ao transporte de peso inadequado e por, comunicada do acidente do trabalho, no t-lo encaminhado ao servio mdico. Evidentemente, qualquer dos dois fatos tem de ter demonstrado o nexo causal com o dano fsico cuja indenizao pretende. O primeiro fato, no ficou comprovado. A percia tcnica de engenharia de segurana do trabalho (laudo s fls. 289/317) concluiu no ter a r deixado de observar qualquer norma tcnica e no ser inadequado o transporte individual das peas de tecido por trabalhador braal, uma vez que estas no tm peso acima do limite e, ademais, ser seu manuseio de relativa simplicidade. O segundo fato - que diz com a ocorrncia do acidente e o no encaminhamento do autor ao mdico - foi comprovado. A propsito, o depoimento das testemunhas (fls. 111/114), que nada tem de contraditrio, pois que normal a confuso de datas j que ningum obrigado a manter um registro escrito dos fatos que presencia, anotando-se, aqui, que a oitiva ocorreu mais de dois anos aps o fato. O desmentido do superior hierrquico do autor (fls. 154/5) no prospera, eis que isolado nos autos. Cumpre examinar, agora, se esse fato tem nexo causal com o resultado lesivo.

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O autor apresenta fratura consolidada do 4 e 5 metatarsos direitos, leso dos nervos fibular poplteo externo direitos, atrofia dos msculos do p direito e anquilose total do tornozelo direito. Tais seqelas, no dizer do perito mdico, no pormenor no contrariado pelo assistente da r, so compatveis com o acidente sofrido (vide, a propsito, a resposta ao quesito de n. 3, da r - fls. 519). A dvida levantada pelo assistente tcnico, no sentido de que outro fato poderia ter ocorrido bem depois do acidente (fls. 580), no repercute por no encontrar ressonncia na prova produzida que revela que o nico acidente sofrido pelo autor foi o relatado pelas testemunhas. Ora, tendo o autor sofrido o acidente em fevereiro de 1989 e, na mesma data, comunicado o fato a seu superior hierrquico, a r, por este representada, agiu com grave negligncia, ao deixar de encaminh-lo ao servio mdico o que s veio a fazer, conforme apurado pelo vistor oficial em abril do mesmo ano (fls. 519), contrariando, assim, comezinha regra de comportamento humano, que o de socorrer seu semelhante. Este descaso da r, representada na hiptese pelo superior hierrquico do autor (Alerino Comidre) impe sua responsabilizao j que, fosse imediato o socorro, inexistiria a leso permanente. Comprovado o acidente e existente o nexo etiolgico entre a conduta da r e o resultado lesivo, o acolhimento da ao era imperativo. Passo a examinar os demais aspectos do recurso da r e a apelao do autor, no que respeita s verbas fixadas a ttulo indenizatrio. O autor, segundo o perito mdico, em decorrncia da leso, tem uma incapacidade laborativa que corresponde a 20% de sua fora de trabalho. Logo, o que se entende que, se hgido estivesse, poderia trabalhar 20% a mais e, conseqentemente, receber 20% a mais.

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Assim, essa perda de capacidade laborativa tem de ser indenizada, atribuindo-lhe percentual idntico perda verificada. O percentual h de incidir sobre os vencimentos que recebia na poca. O autor comprovou, s fls. 14, que recebia 3,14 salrios mnimos por ms (NCz$ 5,00 por hora x 240h/NCz$ 381,73), segundo sua ltima alterao salarial. Desta forma, o percentual indicado tem de incidir sobre o valor comprovado, nesse ponto acolhendo-se o recurso do autor para alterar a sentena. No procede a irresignao da r quanto ao termo final da penso adotado pelo magistrado. A indenizao vitalcia e assim a deveria ter definido o magistrado. Mantm-se, no entanto, a fixao at a data em que o autor completar 65 anos, j que este no pleiteou o contrrio em seu recurso, por residir, nesta idade, a expectativa de durao mdia da vida do brasileiro. Neste sentido, vale citado V. Acrdo cuja ementa, extrada do disco tico de jurisprudncia da Saraiva Data (JUIS, vol. 10), vai abaixo transcrita: Superior Tribunal de Justia ACRDO RIP: 00023339 DECISO: 07.12.1994 PROC: RESP NUM: 0051966 ANO: 94 UF: SP TURMA: 01 RECURSO ESPECIAL PUBLICAO DJ DATA: 06.03.1995 PG: 04.321 EMENTA RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - PENSES MORTE DE FILHO ADOLESCENTE ESTUDANTE - TERMO FINAL DA PENSO. I - INDENIZAO POR HOMICDIO DE QUE FOI VTIMA FILHO ADOLESCENTE, EM VIAS DE TERMINAR CURSO TC-

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NICO. ADOTA-SE COMO TERMO FINAL DA OBRIGAO, A DATA EM QUE A VTIMA COMPLETARIA A IDADE TIDA COMO LIMITE MDIO DE VIDA, NO BRASIL. II - SE ALGUM DOS PAIS BENEFICIRIOS FALECER, ANTES DE ATINGIDO O TERMO FINAL, A PENSO FICA REDUZIDA METADE. RELATOR MINISTRO HUMBERTO GOMES DE BARROS OBSERVAO POR UNANIMIDADE, DAR PROVIMENTO AO RECURSO VEJA: RESP 35.173-MG (STJ); RE 100.127 (STF) REFERNCIA LEG: FED SUM: 000037 ANO: **** (STJ). LEG: FED SUM: 000491 ANO: **** (STF). O critrio, em geral, aceito nas hipteses em que a penso deferida aos beneficirios da vtima. Nada obsta, porm, se estabelea a penso com esse termo final em favor do prprio indenizado. A correo, para o critrio usual e mais correto para a hiptese (vitalcio) no pode ser feita, como se disse acima, por falta de recurso do autor, impossibilitada, assim, a agravao da responsabilidade da r (reformatio in pejus). Observo, porm, que na hiptese de o autor falecer antes desse termo, extinguir-se- a obrigao da r. O ressarcimento do dano moral devido. O dano esttico, contudo, espcie deste ou do dano material. Assim, desde logo, no tem razo o autor ao pleitear, alm da verba correspondente ao dano esttico o ressarcimento do dano moral, uma vez que, nesta hiptese, o dano esttico subsume-se no dano moral. Aponta-se, com este norte V. Aresto cuja ementa, extrada da mesma fonte acima citada, vai transcrita: Superior Tribunal de Justia ACRDO RIP: 00032498 DECISO: 25.04.1995

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PROC: RESP NUM: 0056101 ANO: 94 UF: RJ TURMA: 04 RECURSO ESPECIAL PUBLICAO DJ DATA: 16.10.1995 PG: 34.668 RSTJ VOL: 00077 PG: 00246 EMENTA RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. O DANO ESTTICO SUBSUME-SE NO DANO MORAL. SMULA N. 37 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. UNNIME. RELATOR MINISTRO FONTES DE ALENCAR OBSERVAO POR UNANIMIDADE, NO CONHECER DO RECURSO VEJA: RESP 10.536-RJ (STJ). REFERNCIA LEG: FED SUM: 000037 ANO: **** (STJ). LEG: FED LEI: 003071 ANO: 1916 **** CC-16 CDIGO CIVIL ART: 00076 ART: 01538 ART: 01547 ART: 01550. No mesmo sentido, concluso unnime do IX Encontro dos Tribunais de Alada, aprovada por unanimidade: O dano moral e o dano esttico no se cumulam porque, ou o dano esttico importa em dano material ou est compreendido no dano moral. O valor fixado para a reparao deste (50 salrios mnimos) suficiente para a reparao do dano esttico j que se trata de acidentado do sexo masculino relativamente ao qual o andar claudicante no prejudica demasiadamente sua aparncia, nem exercer ele, por sua prpria condio, profisso que necessite de esttica na deambulao. O valor da penso encontrado pelo digno magistrado suficiente para a reparao do dano esttico em vista da situao socioeconmica das partes.

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Entendo que o magistrado deve definir o valor exclusivamente com base em seu poder discricionrio, considerada a situao socioeconmica das partes e a gravidade do mal indenizado, acolhendo o norte definido em concluso, tambm unnime, do IX Encontro dos Tribunais de Alada a respeito: Na fixao do dano moral, dever o juiz, atendo-se ao nexo de causalidade inscrito no artigo 1.060 do Cdigo Civil, levar em conta critrios de proporcionalidade e razoabilidade na apurao do quantum, atendidas as condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado. Todavia, da aplicao do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, no caso, resultou valor adequado reparao do dano moral, de modo que mantenho o valor sob fundamento diverso acima exposto. Cinqenta salrios mnimos so suficientes para recompor o dano esttico (andar claudicante) do autor e atendem s condies do ofensor, do ofendido e o bem jurdico lesado. Inatendvel a objeo da r. A uma porque, como visto acima, impossibilitada a aplicao analgica de qualquer diploma legal. A duas, porque a norma indicada tem aplicao exclusivamente ao caso de aposentadoria por invalidez em decorrncia de critrios atuariais (Previdncia Social) de que no se pode cogitar relativamente r, que no seguradora. No aspecto, restam desprovidos ambos os recursos. Finalmente, dispensvel a condenao da r na constituio de um capital para garantir o pagamento da indenizao. Trata-se de empresa estabelecida, nada havendo nos autos que ateste contra sua estabilidade econmica ou a diga insolvvel. Assim, plausvel pagamento direto da indenizao, mediante a incluso do autor em sua folha de pagamento, na forma do artigo 602, 2 e 3, do Cdigo de Processo Civil, obrigando-se ela a apresentar cauo fidejussria idnea para a garantia devida, sem prejuzo da alterao do disposto se alterar a situao econmica da devedora, o que poder ser feito pelo prprio magistrado com o supedneo anunciado.

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Meu voto nega provimento ao agravo retido, d parcial provimento ao recurso do autor para que a penso seja calculada sobre 3,14 salrios mnimos e nega provimento ao recurso da r, com observao. DIOGO DE SALLES, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Ato culposo de preposto. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 409) Em ao de responsabilidade civil por acidente do trabalho, cabvel indenizao se o evento ocorreu por culpa da r, suficientemente demonstrada. APELAO COM REVISO N. 502.773-00/5 - GUARIBA 8 Cmara Apelante: Aucareira Corona S/A. Apelada: Eullia Aparecida dos Santos Camilo Outro nome: Eullia Aparecida dos Santos (complemento) e seus filhos (compl. do interessado) benefics. de: Interessado: Mrio Donizete Camilo Data do Julgamento: 04.12.97 Juiz Relator: Ruy Coppola Juiz Revisor: Walter Zeni 3 Juiz: Narciso Orlandi Juiz Presidente: Milton Gordo ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento ao recurso, por votao unnime. RUY COPPOLA, Relator. VOTO N. 2.815 Vistos.

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Trata-se de ao de indenizao por responsabilidade civil promovida por mulher e filhos de empregado falecido no trabalho contra a empregadora, que foi julgada procedente em parte pela r. sentena proferida a fls. 125/131, cujo relatrio se adota, reconhecida a culpa da r. Apela a demandada (fls. 133/136), buscando a improcedncia da ao alegando: que o acidente ocorreu por culpa exclusiva da vtima; no concorreu de qualquer maneira para o evento; o empregado no era componente do grupo de resgate de desencalhe do veculo e seu turno de trabalho j havia terminado; no pode prevalecer a indenizao por dano moral; a condio social dos beneficirios no pode permitir indenizao por dano moral em valores to elevados; a indenizao por dano moral deve ser fixada em 20 a 25 salrios mnimos; o direito de acrescer mencionado na sentena no faz parte do pedido inicial; os juros moratrios no podem incidir desde o evento, mas, a partir da citao; incabvel a verba incidente sobre o 13 salrio. Recurso respondido. Preparo anotado. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento do recurso (fls. 158/160). o Relatrio. A apelao no prospera, correto o exame da prova feito pelo douto magistrado sentenciante. A Constituio Federal de 1988 elencou entre os direitos dos trabalhadores a indenizao decorrente de acidente do trabalho, por culpa do empregador, sem gradu-la: Artigo 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ..................................................... XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;....

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Suprimiu-se do texto constitucional anterior a expresso grave a ttulo de qualificao da culpa. Houve invocao no texto, vez que no mais se exige a comprovao de culpa grave, pois qualquer falta cometida pelo empregador, mesmo que leve, obriga a indenizar, consoante a regra do artigo 159 do Cdigo Civil. Sobre esse ponto, examine-se a lio de Humberto Theodoro Jnior, inserta na RT 662, pgs. 10/12, do seguinte teor: Agora a Constituio de 1988, alm de manter o regime de seguro previdencirio para o acidente do trabalho, deu o passo final para separar, total e definitivamente, o regime da infortunstica do regime da responsabilidade civil. Com efeito, ao enumerar os direitos sociais dos trabalhadores, a nova Carta, no artigo 7, inciso XXVIII, arrola o seguro contra acidentes do trabalho a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Esse dispositivo trouxe uma grande e fundamental inovao, pois, com ele, a responsabilidade do patro caiu totalmente no regime do Cdigo Civil. No mais se cogita do tipo de culpa para impor o dever de reparar o dano regulado pelo Direito comum. Qualquer que seja, portanto, o grau de culpa ter o empregador de suportar o deve indenizatrio, segundo as regras do Direito Civil, sem qualquer compensao com a reparao concedida pela Previdncia Social. Somente a ausncia total de culpa do patro (em hipteses de caso fortuito ou fora maior, ou se culpa exclusiva da vtima) que o isentar da responsabilidade civil concomitante reparao previdenciria. A existncia, enfim, de culpa grave ou dolo, at ento exigida pela jurisprudncia para condicionar a responsabilidade civil paralela indenizao acidentria, foi inteiramente abolida nos termos da inovao trazida pelo artigo 7, inciso XXVIII, da nova Constituio. Qualquer falta cometida pelo empregador, na ocasio do evento

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lesivo ao empregado, acarretar-lhe- o dever indenizatrio do artigo 159 do Cdigo Civil mesmo as levssimas, porque in legi Aquilia et levissima culpa venit. O Desembargador aposentado RENAN LOTUFO, que durante anos brilhou na Magistratura Paulista, em palestra proferida na Associao dos Advogados de So Paulo, examinando a indenizao por acidente do trabalho fundada no Direito comum, disse que: O que vai ser aferido no Processo Cvel exatamente isso. Primeiro h dano, h leso? Ento, vamos verificar desde quando ela efetiva e desde quando, portanto, indenizvel tal dano (in Revista do Advogado, n. 49, pg. 21). A questo se situa, assim, ao nvel do exame da prova, mais facilmente verificvel quando se trata de acidente tpico, por fator externo, imprevisto, sbito e violento. Mas no basta ao empregado ter sofrido acidente tpico ou ser atingido por molstia profissional. necessrio que haja leso corporal, perturbao funcional que cause a morte, a perda total ou parcial, permanente ou temporria da capacidade laborativa. Esse o ponto principal. Enquanto a legislao infortunstica no tem apenas carter reparador, mas tambm preventivo, na legislao comum o que se repara o dano causado por culpa do empregador. A distino relevante. Mas, para a legislao comum necessrio provar a culpa do empregador e a existncia da leso que reduza total ou parcial, temporria ou definitivamente a capacidade laborativa do obreiro. No caso vertente existiu a morte do obreiro. Ela no foi decorrente de ato imprudente da prpria vtima, do obreiro. A prova testemunhal colhida indica como ocorreu o acidente. Estava no local um preposto da r, Jos Triveloni (fls. 98), que confirmou ser o superior do pessoal no local, comandando a opera-

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o de desencalhe do caminho. Essa testemunha alegou, no depoimento em Juzo, que no deu ordens ao empregado para ajudar a retirar o caminho. Disse mais que nem mesmo sabia que a vtima estava naquela posio quando o caminho tombou. S que essa mesma pessoa, ouvida no inqurito policial, afirmou que Mrio estava no interior do caminho e desceu para colocar o cabo na lateral, e quando abaixou-se para conect-lo o caminho comeou a tombar. Evidente que a operao toda foi feita de maneira incorreta. No trataram de tirar a carga do caminho para maior segurana e facilidade de remoo do veculo. Tentaram passar dois cabos de ao por cima da carga, para prend-los carroceria, de forma a permitir que um trator que estava no local puxasse o veculo para a posio normal enquanto outro trator cuidaria de puxar o caminho para a frente. Note-se ponto muito importante, demonstrativo da irregular operao, bem apanhado pelo douto magistrado em sua r. sentena. A testemunha Jos Triveloni e outro empregado, Gilberto Lima dos Santos, subiram no caminho, por sobre a carga, para passar os cabos de ao e laar o caminho. Disse o nobre Juiz: Os prepostos da r agiram com culpa na operao de desencalhe do caminho, acarretando na morte da vtima, porque no retiraram parte da carga do caminho, aliviando seu peso; no calaram o mesmo para que fosse cinturado pela vtima; no bastasse o caminho estar inclinado para a esquerda, dois prepostos ainda ficaram sobre a carga do caminho, deslocando seu centro de gravidade ainda mais para a esquerda, contribuindo para o tombamento, como bem relatou a testemunha Gilberto; e, finalmente, consentiram em que a vtima ajudasse, expondo-o a extremo perigo de vida, sem tomar as mais elementares precaues (fls. 128). Ou como dito pelo prprio preposto Triveloni, para cinturar o caminho precisava de estar algum no local, em que a vtima se encontrava (fls. 98).

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Ademais, na inicial afirmou-se que houve culpa de preposto da r, o que restou fartamente demonstrado. Tudo isso sem se falar nas testemunhas dos autores, que confirmaram que a vtima ajudava efetivamente no trabalho de resgate, recebendo ordens. da jurisprudncia do E. Tribunal de Justia que: INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente de trabalho - Ato de preposto - Responsabilidade do empregador - Artigo 7, inciso XXVIII da Constituio da Repblica - Artigo 159 do Cdigo Civil - Verba devida - Recurso provido (Relator: VASCONCELLOS PEREIRA - Apelao Cvel n. 216.844-1 - Mogi das Cruzes - 09.08.94). INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Movimentao de trator que prensou operrio contra parede Evento anterior vigncia da nova Constituio Federal - Configurao, contudo, de culpa grave do preposto - Incidncia das Smulas ns. 229 e 341 do Supremo Tribunal Federal - Admissibilidade do direito de acrescer na reparao de danos pelo direito comum - Verba devida, sem prejuzo da indenizao previdenciria - Recurso provido para outro fim (Apelao Cvel n. 228.275-1 - Tiet - 2 Cmara Civil Relator: VASCONCELLOS PEREIRA - 30.05.95 - V. v.). Quanto ao dano moral foi corretamente fixado e seu valor no se mostra excessivo. A fixao em 300 salrios mnimos no se mostra excessiva e as condies dos autores, beneficirios, permitem tal quantia: Nesse sentido que Brebbia assinala alguns elementos que se devem levar em conta na fixao do reparo: a gravidade objetiva do dano, a personalidade da vtima (situao familiar e social, reputao), a gravidade da falta (conquanto no se trate de pena, a gravidade e mesmo a culpa da ao implica na gravidade da leso), a personalidade (as condies) do autor do ilcito (El Dao Moral, pg. 19). Obtempera com a exao Cio Mrio que a vtima de uma leso a

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algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo Juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva. Mas, certo que a situao econmica do ofensor um dos elementos da quantificao, no pode ser levada ao extremo de se defender que as suas m condies o eximam do dever ressarcitrio... (in Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, Ed. RT, 2 ed., Rui Stocco, pg. 459). No caso vertente, em razo do bito, restaram 4 filhos e uma viva. A quantia apontada como excessiva razovel, se assim se pode chamar, pela perda do pai e marido, mas jamais reparar, efetivamente, a perda sofrida. Perfeitamente cabvel o direito de acrescer, mesmo que no pedido na inicial. Dado o carter alimentar do pensionamento, ele s deve cessar, no todo ou em parte, em determinadas hipteses de modificao da condio pessoal do beneficirio. O direito de acrescer conseqncia da fixao da indenizao a vrios autores em conjunto: A razo desse entendimento, nas palavras de Carlos Roberto Gonalves, forte em entendimento do Pretrio Excelso, est na considerao de que os pais se vivos fossem, presumidamente melhor assistiriam os filhos restantes e a esposa, quando um deles atingisse a idade de autonomia econmica (in ob. cit., pg. 558). Com relao ao 13 salrio a quantia foi corretamente ajustada. A verba estava includa em seu oramento. Integrando o dcimo terceiro salrio a remunerao do trabalhador, essa verba h que ser includa na base de clculo da penso. Os juros so contados desde o evento. A questo que se mostrava discutvel anteriormente agora j perdeu sentido. O E. Superior

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Tribunal de Justia editou a Smula n. 54, dispondo que: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Correto, assim, o digno magistrado, na ponderada, lcida e bem lanada deciso, que honra seu prolator, Dr. RICARDO DE CARVALHO LORGA, propondo a expedio de ofcio ao E. Conselho Superior da Magistratura, dando conta da excelncia da sentena. Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso. RUY COPPOLA, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos em prdio urbano Culpa aquiliana. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 506) Os donos da obra, os autores do projeto e os responsveis pela execuo respondem solidariamente pelos danos que culposamente causaram. A indenizao h de ser a mais completa possvel, constituda pela reposio dos danos materiais (apenas danos emergentes) e danos morais. APELAO SEM REVISO N. 497.902-00/0 - SO PAULO - FORO REGIONAL DE SANTO AMARO 11 Cmara Apelantes: Orisvaldo Ferreira dos Santos e Ali Sakr Ismail e outro(a)(s) Apelados: Jesus Lima Viana e Hermnia Lopes Pereira de Souza e outro (a)(s) Partes: Miriam Perazzio e Srgio Palma Leite Data do Julgamento: 24.11.97 Juiz Relator: Jos Melerbi 2 Juiz: Mendes Gomes 3 Juiz: Artur Marques Juiz Presidente: Artur Marques ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento ao agravo e s apelaes de Miriam, Ali, Kamel, Srgio e Orisvaldo e deram provimento ao apelo de Jos e da Empreiteira, por votao unnime.

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JOS MALERBI, Relator. VOTO N. 2.548 Trata-se de ao de indenizao por danos em prdio urbano, julgada procedente. 1. Apelao do co-ru Orisvaldo, alegando ser indevida sua condenao a pagar 1/6 do valor total da indenizao em regresso pelos rus Ali e Kamel, proprietrios do imvel, pois no teve culpa no desmoronamento do imvel, tendo em vista que, na qualidade de projetista contratado, sua responsabilidade se limitava a acompanhar a aprovao do projeto executado pelos co-rus Miriam Perazzio (arquiteta) e Srgio Palma Leite (engenheiro), junto Prefeitura. Aduz que no caso de responsabilidade solidria, e que no se aplica o artigo 80 do CC, pois no estava incumbido de conservar a coisa. Insurge-se contra o valor da condenao a ttulo de danos morais. 2. Apelao dos co-rus Ali e Kamel, aduzindo em preliminar a nulidade da sentena, por incapacidade processual da litisconsorte Hermnia, pois no conta com o consentimento do marido para a presente demanda, como prescrevem os artigos 235 do CC e 10, pargrafo nico, do CPC. No mrito, sustentam que no tm culpa pelo desmoronamento do imvel de sua propriedade, pois so leigos no assunto de edificao, razo pela qual contrataram pessoas especializadas; descabida a condenao a ttulo de danos morais, pois os danos causados aos apelados pelo desabamento de suas casas so de cunho exclusivamente patrimonial e, alm disso, os valores fixados pela r. sentena so excessivos. Aduzem, finalmente, ser indevida a sano consistente na construo do muro de arrimo e reaterro do terreno dos apelantes. 3. Apelao dos co-rus Jos dos Santos Silva e Empreiteira de Mo-de-Obra Pereira Costa Ltda., requerendo, em preliminar, a apreciao do agravo retido de fls. 405/406, interposto contra a r. deciso que determinou a realizao de prova tcnica, porm, sem

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os quesitos relacionados com os clculos estruturais do muro de arrimo, considerados indispensveis ao deslinde da questo. No mrito, argumentam que esta ltima co-r deve ser excluda da lide pois os servios foram contratados na pessoa fsica de Jos, apesar dos oramentos terem sido apresentados em papel timbrado da empreiteira, inclusive porque suas atividades j foram encerradas. Aduzem que no se pode atribuir-lhes culpa pelo ocorrido, pois como pedreiro, apenas cumpria ordens dos proprietrios ou de seus contratados, mesmo porque concluiu-se que o desmoronamento ocorreu devido s escavaes efetuadas, das quais o apelante no participou. Finalmente, requerem sejam os rus-denunciantes condenados pela litigncia de m-f. o Relatrio. Examina-se primeiramente o agravo retido de fls. 405, dos corus Jos dos Santos Silva e Empreiteira de Mo-de-Obra Pereira Costa, reiterado em apelao. Diz respeito aos quesitos relativos ao muro de arrimo. Mas, a irresignao no prospera. A matria questionada foi inteiramente absorvida pelo laudo pericial, conclusivo no sentido de que o muro no foi suficiente para suportar a presso da terra. Alm do mais, como se ver no apelo a responsabilidade tcnica pelos clculos estruturais no dos agravantes. Nega-se provimento ao agravo. Insistem os recorrentes Ali e Kamel, por sua vez, em preliminar de apelao, no fato de que a autora Hermnia, sendo casada, no pode ajuizar pedido indenizatrio sem a anuncia do marido. Mas, a matria foi decidida em saneador (fls. 193), que permaneceu irrecorrido. Encontra-se preclusa. No mrito, o desmoronamento foi inquestionavelmente culposo. No h a menor dvida nesse sentido. Cuida-se de obra irregular, iniciada clandestinamente em face da Administrao Pblica, e sem os cuidados tcnicos necessrios. A Prefeitura da Capi-

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tal aplicou diversas multas aos danos da obra, por movimentao de terra e edificao sem autorizao, pouco antes do desmoronamento, como se v do documento de fls. 33. O laudo do Instituto de Criminalstica (fls. 311) conclusivo no sentido de que o fato ocorreu por defeito no muro de arrimo, que no suportou a presso da terra, sendo ainda inadequadas as fundaes. Sem embargo de todos esses elementos, o laudo pericial, elaborado luz do contraditrio, o ponto culminante do conjunto probatrio. Cuida-se de laudo bem elaborado, bem fundamentado, apresentando fatos, premissas e concluses irrefutveis. Ressalte-se inicialmente certa malcia dos donos da obra, Ali e Kamel, em registrarem-na perante a autoridade municipal em nome do antigo proprietrio, de nome Raul Manoel Ochoa Parada, inclusive falsificando a assinatura deste perante a Prefeitura. Aparece nos registros como engenheiro responsvel pela edificao o apelante Srgio Palma Leite. To logo iniciada a obra clandestina, ocorreu grande movimentao de terra, o que visivelmente perigoso ante o acentuado desnvel existente no terreno entre a Rua Ponteio e a Av. Yervant Kissajikian, como revelam as fotos entranhadas no laudo pericial. Em certa altura, como previsvel, ocorreu o desmoronamento de terra e entulho sobre os prdios vizinhos. O laudo pericial, coerente com as demais provas dos autos, converge para a deficiente construo do muro de arrimo e inadequado projeto de construo. Nessa medida, a arquiteta Mirian Perazzio responde pelo projeto que elaborou, tecnicamente incorreto para o local, de acentuado declive, repita-se, inclusive em relao ao muro de arrimo. Responde igualmente o engenheiro Srgio Palma Leite porque como sucessor de Mirian, assumiu a direo da obra e no a modificou. em ltima anlise o responsvel tcnico pelo muro, pelo grande deslocamento de terra e pela deficiente fundao da edificao. Alm do mais, no acompanhou os trabalhos, como seria de sua obrigao.

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A obra foi acompanhada, na prtica, apenas por Ali e Orisvaldo, que se fazia de arquiteto, como se depreende dos depoimentos dos irmos Ali e Kamel e da testemunha Bolvar Nunes de Souza (fls. 532). O arquiteto a que Bolvar se refere evidentemente Orisvaldo. O apelante Kamel tambm responde pelos danos, na qualidade de dono da obra, pouco importando tenha ou no participado efetivamente da edificao. tambm o responsvel pela m escolha dos profissionais em construo civil. Os nicos isentos de responsabilidade so o pedreiro Jos dos Santos Silva e a firma Empreiteira de Mo-de-Obra Pereira Costa. Embora presumivelmente, como profissional que , soubesse o apelante Jos Silva dos defeitos, apenas cumpriu as ordens de Ali e Orisvaldo, que acompanharam a construo passo a passo. A participao culposa em relao a estes em suma, no est suficiente comprovada. Os danos emergentes foram criteriosamente apurados no laudo pericial, relativos a cada um dos apelados, e os valores bem fundamentados em sentena. Afastou a r. sentena com acerto os lucros cessantes pleiteados. Correto tambm o decisrio em relao indenizao por dano moral. Foram os autores atingidos, verdade, em sua integridade patriminial. Mas, foram tambm lesados em sua integridade moral, na medida em que repentinamente sofreram grave constrangimento com o susto e a perda de suas casas, total ou parcialmente, pelo ostensivo desprezo, pelo menoscabo demonstrado pelos donos da obra e pelos responsveis por sua execuo, ao direito alheio aos vizinhos, no sentido de no serem importunados na privacidade de seus lares. O valor fixado razovel, compatvel com a situao socioeconmica das partes. No h enriquecimento sem causa dos autores, tampouco condenao dos rus em quantia excessiva ou irrisria. Os causadores dos danos so devedores solidrios perante os acionantes, nos termos do artigo 1.518 do Cdigo Civil. Cada qual responde s vtimas do desmoronamento pela dvida toda.

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Em resumo, com ressalva aos apelantes Jos Santos Silva e Empreiteira de Mo-de-Obra, a bem elaborada sentena do Dr. Carlos Alberto de S Duarte mantida e seus fundamentos so acolhidos como razo de decidir. Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo interposto, bem como s apelaes dos rus Mirian, Ali, Kamel, Srgio e Orisvaldo. D-se provimento ao apelo de Jos dos Santos Silva e Empreiteira de Mo-de-Obra Pereira Costa, para julgar a ao, em relao a estes, improcedente. Respondero os denunciantes Ali e Kamel, em face da sucumbncia na lide secundria, pelas custas despendidas pelos denunciados e honorrios advocatcios, em R$ 400,00. JOS MALERBI, Relator.

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EMBARGOS INFRINGENTES - Ao indenizatria por acidente do trabalho pelo direito comum. (JTACSP - Volume 170 - Pgina 511) A existncia de seguro que visa suplementar benefcios previdencirios, independente do ressarcimento de ttulo diverso. Embargos parcialmente acolhidos. EMBARGOS INFRINGENTES COM REVISO DE CMARA N. 482.493-02/1 - CUBATO 6 Cmara Embargante: Walter Menezes de Albuquerque Embargada: Companhia Siderrgica Paulista - COSIPA Data do Julgamento: 10.12.97 Juiz Relator: Isabela Gama de Magalhes Juiz Revisor: Luiz de Lorenzi 3 Juiz: Paulo Hungria 4 Juiz: Carlos Stroppa 5 Juiz: Thales do Amaral Juiz Presidente: Paulo Hungria ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, acolheram parcialmente os embargos, vencido integralmente o Terceiro Juiz que os rejeitava e o Quarto e Quinto Juzes que os recebiam integralmente. ISABELA GAMA DE MAGALHES, Relatora. VOTO N. 1.919

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Trata-se de embargos infringentes opostos por Walter Menezes de Albuquerque contra o v. Acrdo de fls. 826/829, atravs do qual esta E. Cmara, por maioria de votos, deu parcial provimento ao apelo do embargante, para julgar procedente a ao indenizatria por acidente do trabalho intentada pelo autor em face da empregadora Companhia Siderrgica Paulista - COSIPA, com base no direito comum. O recorrente pugna pela reforma da v. deciso de segunda instncia, a fim de que prevalea o entendimento expresso no douto voto vencido do eminente Juiz CARLOS STROPPA que acolheu em maior extenso o inconformismo do obreiro, reconhecendo-lhe o direito de ser indenizado por dano moral e inadmitiu, na espcie, que a verba j recebida pelo autor, da FEMCO, fosse compensada no clculo da sua indenizao. Os embargos foram bem processados, com resposta da parte contrria. o Relatrio. Pelo meu voto, e considerando que a extenso do presente recurso mede-se pela extenso da divergncia (Jos Carlos Barbosa Moreira, Comentrios, Forense, Rio de Janeiro, 1978, 3 ed., vol. V, pg. 596), acolho em parte o inconformismo do autor. No para que prevalea o entendimento do douto voto vencido no ponto em que condenou o ru a pagar indenizao por dano moral, eis que uma simples leitura da vestibular deixa claro que o obreiro deixou de fazer qualquer referncia, naquela pea, aos fatos e motivos que justificariam, ao menos em tese, condenar o embargado a indeniz-lo por dano moral. Ora, alm dos fundamentos j expostos no V. Acrdo em exame, lembra-se que ao determinar que a inicial descreva os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido formulado pelo A. (artigo 282, III, do Cdigo de Processo Civil), o legislador brasileiro adotou a teoria da substanciao, para cujos adeptos a causa de pedir

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representada pelo fato ou complexo de fatos aptos a suportar a pretenso do autor, pois so eles que constituem o elemento de onde deflui a concluso (J. J. Calmon de Passos, Comentrios, Forense, Rio de Janeiro, 1979, vol. III, pg. 221). De outro lado, a nossa lei instrumental civil expressa ao determinar que o juiz decidir da lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige iniciativa da parte (artigo 128), cabendo lembrar que tambm Moacyr Amaral Santos adverte, ao dissertar sobre a norma do artigo 460, do Estatuto de Rito, que a sentena dever ser a resposta jurisdicional ao pedido do autor, nos limites em que este formulou, pois o princpio da adstrio do juiz ao pedido do autor corresponde ao expresso na mxima tradicional sententia debet esse conformis libello - ... (Comentrios, Forense, Rio de Janeiro, 1994, vol. IV, pg. 406). Assim, penso que de ser mantido o V. Acrdo de fls., no ponto em que deixou de condenar o ru ao pagamento de indenizao por dano moral, eis que a pea de fls. 02/14 omitiu qualquer referncia aos fatos que justificariam obrigar o empregado a ressarcir prejuzos que no materiais. J quanto ao pleito de reforma da v. deciso de segunda instncia, na parte em que entendeu cabvel compensar as verbas recebidas pelo autor da FEMCO, de ser acolhido, nos termos do antes apontado pelo eminente Juiz THALES DO AMARAL, no sentido de que a existncia de seguro que visa suplementar benefcios previdencirios, caso dos pagamentos efetuados pela FEMCO, independente do ressarcimento, a ttulo diverso, tratado nesta ao, que se fundamenta na responsabilidade aquiliana (EI n. 483.275-1/3, julgado por esta E. Cmara em 17.09.97 - Smula: Acolheram os embargos, contra o voto do terceiro Juiz - acrdo publicado em 30.09.97). Diante do exposto e para os fins supra, acolho em parte os presentes embargos. ISABELA GAMA DE MAGALHES, Relatora.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil - Dano moral - Pretenso ilegitimidade ativa da autora, por no guardar com a vtima vnculo de parentesco Inviabilidade - Hiptese em que a indenizao por danos morais no se restringe a parentes, por se vincular com a dor suportada cujo grau de sofrimento, pela ao danosa, ser verificado no curso do processo - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 52) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Pretenso ilegitimidade ativa da autora, por no guardar com a vtima vnculo de parentesco - Inviabilidade - Indenizao por danos morais no se restringe a parentes, mas pela dor suportada - Grau de sofrimento, pela ao danosa, ser verificado no curso do processo - Recurso improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n. 791.810-1, da Comarca de SO PAULO, sendo agravante TALUDE COML. E CONSTRUTORA LTDA. e agravada JUCILEIDE DE SOUZA TAVARES: ACORDAM, em Oitava Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Trata-se de agravo de instrumento, em face de deciso (fls. 243/245), proferida em ao de indenizao por dano moral, procedimento sumrio, que, entre outros aspectos, entendeu que a questo atinente ilegitimidade ativa da autora poder ser verificada durante a instruo processual. contra isto que agora se recorre. O instrumento foi formado.

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O recurso foi recebido (fls. 251). Foi, tambm, respondido (fls. 257/261, com o documento de fls. 262/268). o Relatrio. A agravada diz ser irm de criao de Lurismar Barbosa Pedro, vtima fatal de atropelamento, por veculo conduzido por preposto da agravante. Em face da dor, do abalo psquico, dos danos morais que lhe causou a morte de Lurismar, quer Jucileide ser reparada por competente indenizao. Bate-se a empresa agravante, em resumo, pela no aceitao de Jucileide no plo ativo da demanda, em razo de no guardar com a vtima qualquer vnculo de parentesco. A ilustre Magistrada de Primeiro Grau quer ver realizadas provas, para verificao de elo existencial entre as moas, pois, de tais concluses probatrias, surgir a indicao do direito a ser perseguido. E (fls. 244): Isto porque, a regra geral da legitimidade ativa para pleitear dano moral daquele que diretamente sofreu a ao danosa, padeceu a ato que o fez passar por constrangimento e humilhao (Antonio Jeov Santos, in Dano Moral Indenizvel, Ed. Sejus, 1997, pg. 211). E tem razo a inteligente e sensvel Juza de Direito. Em tese poder mesmo ter a agravada sofrido forte abalo, se for, de fato, verdade que conviveu com a vtima como se fosse sua irm. No h que se restringir indenizao por danos morais apenas para aqueles que guardam vnculo de parentesco, observando-se, todavia, para que injustias sejam evitadas, que a prova dever ser firme, no sentido da real convivncia como se parentes fossem, tendo como decorrncia disto o afeto recproco e conseqentemente a presuno da dor, em face da morte violenta de uma delas. Nesse exato sentido, bem lanado acrdo da lavra do ilustre Juiz LUIZ SABBATO, deste Tribunal (AI n. 725.715-6). Assim, agora, no h mesmo que se falar de ilegitimidade ativa.

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Isto posto, nega-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz Franklin Nogueira e dele participaram os Juzes Carlos Alberto Lopes e Maurcio Ferreira Leite, com visto. So Paulo, 29 de abril de 1998. ANTONIO CARLOS MALHEIROS, Relator.

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VALOR DA CAUSA - Impugnao - Indenizatria por danos morais decorrente de protesto indevido de cambial - Alegao de existncia de mera sugesto quanto valorao dos danos para fixao da verba pleiteada - Descabimento - Caracterizao como pedido determinado e no mera estimativa provisria possibilitando a reduo pelo juiz daquele montante, no caso de decretao da procedncia da ao, para patamar que reputasse adequado e justo - Inaplicabilidade do artigo 258 do Cdigo de Processo Civil - Desenvolvimento, ademais, de raciocnio lgico-jurdico na inicial concernente definio do referido quantum, sem qualquer dificuldade para auferi-lo - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 75) ACRDO VALOR DA CAUSA - Indenizatria por danos morais - Fixao no montante postulado, com pedido certo e determinado, pelos autores - Impugnao procedente - No incidncia, na hiptese, do artigo 258 do Cdigo de Processo Civil - Recurso de agravo improvido (Voto n. 7.181). Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n. 763.462-4, da Comarca de SO PAULO, sendo agravante T. CAPITAL TELECOMUNICAES LTDA. e agravado BANCO BOAVISTA S/A.: ACORDAM, em Sexta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Trata-se de Agravo de Instrumento, tirado contra r. deciso que, editada em ao ordinria de indenizao por danos morais, acolheu pedido de impugnao causa formulada pelo agravado.

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As razes do inconformismo objetivam a alterao da deciso hostilizada, que fixou o valor da causa da ao indenizatria por danos morais em R$ 3.935.250,00. Sustenta-se, essencialmente, que o valor enfocado fora apenas sugerido pela inicial, na medida em que a indenizao deve ser arbitrada de acordo com os elevados critrios do julgador. Incontestvel o fato de que inexiste valor certo e determinado da indenizao, pois este s ser conhecido de oportuno e quando do arbitramento. O no acolhimento do valor sugerido de R$ 3.935.250,00 no implicar na improcedncia da ao, pois o que se busca a declarao do direito indenizao pelos danos morais causados. O acolhimento da tese apresentada pelo agravado, conduziria a uma situao inusitada, pois, sendo a ao julgada procedente, o valor indenizatrio arbitrado seria o indicado na inicial. Ou seja, um verdadeiro tudo ou nada, no qual, ou os autores tm sua pretenso acolhida, com o reconhecimento da ocorrncia do dano moral e recebem os R$ 3.935.250,00 ou no tm o reconhecimento e nada recebem. No h quantia certa postulada, pois cuida-se de pedido inestimvel, que no encontra parmetros no artigo 259 do Cdigo de Processo Civil, mas sim no disposto pelo artigo 258 do mesmo Codex, conforme citao inserida no recurso. Atribuiu-se ao o valor correspondente ao do ttulo indevidamente protestado. Este seria o montante mnimo a ser fixado para a demanda, ao passo que o valor de R$ 3.935.250,00 se constitura no mximo arbitrvel. Com tais fundamentos e outros acrescidos, propugnou pela concesso de efeito suspensivo e, a final, pelo provimento do recurso para o fim por ele objetivado. Houve representao Egrgia Vice-Presidncia quanto competncia. Os autos foram remetidos ao Tribunal de Justia e devolvidos a este Sodalcio nos termos da Resoluo n. 102/97 (fls. 67).

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Concedeu-se o efeito suspensivo requerido (fls. 70/71), restando atendidos, em seqncia, o disposto pelos artigos 526 e 527, III, ambos do Cdigo de Processo Civil. o Relatrio, no essencial. Est dito na inicial da ao indenizatria por danos morais, conseqentes a protesto indevido de ttulo cambial, aps o desenvolvimento de fundamentao em torno dos critrios que devem presidir a fixao daquela verba, o seguinte: Diante de tais fatos, e levando-se em conta a gravidade da leso, sua repercusso, as circunstncias fticas que envolveram as atitudes tomadas pelo Banco, e principalmente a condio financeira das partes envolvidas e ressaltando-se ainda a necessidade de se causar no ru impacto bastante para dissuadi-lo de ulterior e similar ilcito, deve a indenizao ser arbitrada no patamar equivalente a 100 (cem) vezes o valor do ttulo protestado, que instruiu o pedido de falncia, e embasou as restries levadas a efeito. Os autores foram alm na definio quantitativa do pedido indenizatrio, j que fixaram quanto deveria caber para cada um dos scios-autores pelo dano moral derivado da restrio ao crdito indevida, bem como o montante devido empresa, que alm da restrio, se vira envolvida ainda com o protesto indevido e com um pedido de falncia ilegal e abusivo. Est muito claro que o valor indicado como compensatrio dos danos morais no foi uma mera sugesto, nem o limite mximo de uma indenizao a ser de futuro arbitrada pelo julgador. Qualificou pedido certamente determinado, o que, ao contrrio do que se colocou como objeo no recurso, no obstaria a que o julgador, decretando a procedncia da ao, pudesse eventualmente reduzir aquele montante para patamar que reputasse adequado e justo, tanto quanto reconhecida a existncia, por relao causal, dos danos morais que os autores dizem ter experimentado. Por bvio que a inexistncia daqueles pressupostos implicaria no juzo de improcedncia.

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induvidoso, no caso, que a pretenso posta pelos autores, na inicial, foi clara no sentido de que o valor indenizatrio deveria ser equivalente ao que foi ali arbitrado, pelo que haveria de ser ele, conseqencialmente, o da causa, o que inocorreu, pois a ela se atribuiu mensurao igual importncia do ttulo questionado. Destarte a inicial, pelo seu contexto, e, particularmente, no segmento concernente ao da valorao dos danos, merc de citaes pretorianas e doutrinrias, desenvolveu raciocnio lgico-jurdico conducente definio do valor indenizatrio, no demonstrando dificuldades para auferi-lo. Da por que, como j se obtemperou, antes impossvel o acolhimento da alegao de que houve apenas uma mera sugesto quanto valorao dos danos. Nem foi, ainda, uma estimativa provisria, a justificar, como pretendido, a incidncia do artigo 258 do Cdigo de Processo Civil, com viabilidade de ser aceito o valor correspondente ao do ttulo protestado. Por tais fundamentos, cassado o efeito suspensivo inicialmente deferido, negam provimento ao recurso. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Evaldo Verssimo e dele participaram os Juzes Oscarlino Moeller e Windor Santos. So Paulo, 16 de dezembro de 1997. EVALDO VERSSIMO, Presidente e Relator.

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DANO MORAL - Cambial - Cheque - Talonrio furtado Fato comunicado polcia e instituio financeira - Devoluo, contudo dos ttulos por insuficincia de fundos - Indenizao por dano moral devida - Recurso provido. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 143) ACRDO DANOS MORAIS - M prestao de servios bancrios - Furto de talo de cheques - Comunicao realizada instituio financeira - Protesto dos cheques sustados - Indenizao devida - Recurso provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 770.412-5, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante RODRIGO SUAIDE SILVA e apelado BANCO REAL S/A.: ACORDAM, em Dcima Segunda Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso. 1. Demanda com pedido condenatrio, versando indenizao por danos morais, foi julgada improcedente pela r. sentena de fls. 92/97, cujo relatrio se adota. Apela o autor, sustentando estar configurada a obrigao de indenizar, tendo em vista a devoluo dos cheques por falta de pagamento, o que no corresponde realidade. A prestao defeituosa do servio suficiente, em seu entender, para a procedncia do pedido. Alm do mais, acrescenta, no se verificou a apontada correo do erro. Tambm outros fatores levados em conta no julgamento seriam irrelevantes para a pretendida excluso da responsabilidade objetiva do apelado. Invoca o disposto no artigo 14 da Lei n. 8.078, de 1990. Por fim, requer a reduo da verba honorria. Recurso tempestivo, respondido, preparado e bem processado.

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Os autos vieram do Egrgio Tribunal de Justia pelo despacho de fls. 141. o Relatrio. 2. O apelante mantinha com o apelado contrato de depsito, consubstanciado em conta-corrente. Furtado o respectivo talonrio de cheques, comunicou o fato polcia e instituio financeira, providenciando a sustao no segundo dia subseqente (fls. 12). Apesar disso, cheques apresentados cerca de nove ou dez dias depois foram devolvidos por insuficincia de fundos (fls. 19/24). Somente quando da reapresentao, constou o motivo correto do no pagamento. Mas, a primeira devoluo por insuficincia de fundos foi, sem dvida, determinante para o protesto dos cheques. E isso ocorreu, fundamentalmente, porque o apelado no cumpriu a orientao do cliente, sustando o pagamento em razo do ilcito levado ao seu conhecimento. Sem dvida, houve m prestao dos servios, gerando a obrigao de reparar os danos suportados pelo consumidor (CDC, artigo 14). O protesto indevido de um ttulo causa constrangimento ao emitente, a quem atribuda a pecha de devedor inadimplemente, tal humilhao fonte de sofrimento para o homem honesto, que tem direito ao ressarcimento desse dano moral. Para fixar o valor da indenizao, deve-se considerar no s o aspecto ressarcitrio, como tambm o punitivo. No pode ser inexpressiva, nem fonte de enriquecimento. A finalidade abrandar a dor, ainda que tal sofrimento no seja passvel de compensao financeira (cf. Apel. n. 743.885-1/SP, 1 TACSP, 12 Cm. Esp. Jul./ 97, j. 28.08.97, v. u.; Apel. n. 679.554-2, Batatais, 1 TACSP, 12 Cm. Esp. Jul./97, j. 24.04.97, v. u.; Apel. n. 713.573-7, Osasco, 1 TACSP, 12 Cm. Esp. Jan./97, j. 18.02.97; RT 714/156, 641/182, 645/121; JTA (LEX) 140/156, 139/199 e 138/208).

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Consideradas tais premissas, fixa-se a indenizao em R$ 5.000,00. 3. Assim, d-se provimento ao recurso, invertidos os nus da sucumbncia, fixando-se a verba honorria em 15% sobre o valor atualizado da causa. Presidiu o julgamento o Juiz Andrade Marques e dele participaram os Juzes Paulo Razuk (Revisor) e Matheus Fontes. So Paulo, 16 de abril de 1998. ROBERTO BEDAQUE, Relator.

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DECLARATRIA - Inexistncia de relao jurdica - Realizao de contrato de financiamento com estelionatrio que usava nome do autor - Negligncia do banco financiante caracterizada ao no se proceder com as cautelas normais Ajuizamento da ao cumulada com indenizatria por danos morais procedente - Agravo retido e recurso do banco ru improvidos, provido o do autor. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 147) DANO MORAL - Indenizao - Ajuizamento da declaratria de inexistncia de relao jurdica - Realizao de contrato de financiamento com estelionatrio que usava o nome do autor - Ausncia de cautelas do banco evidenciada - Situao em que se v o autor como mau pagador e atinge seus valores pessoais e morais - Fixao da indenizao em R$ 20.000,00 - Agravo retido e recurso do ru improvido, provido o do autor. ACRDO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICA - Contrato de financiamento feito com estelionatrio em nome do autor - Negligncia do banco caracterizada - Procedncia acertada. INDENIZAO - Dano moral - Evidente quando se trata de protesto indevido de ser indenizado - Situao em que se v a pessoa como mau pagador e atinge profundamente seus valores pessoais e morais - Arbitramento a cargo do julgador - Recurso provido para elevar a verba para R$ 20.000, 00. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 703.368-3, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes MARCIO

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VIANA DA COSTA E BANCO DO PROGRESSO S/A. e apelados OS MESMOS: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara Ordinria do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao agravo retido e ao recurso do banco-ru e dar ao do autor. Trata-se de ao declaratria de inexistncia de relao jurdica cumulada com danos morais julgada procedente pela r. sentena, cujo relatrio se adota, para declarar a inexistncia de relao jurdica e condenar o banco ao pagamento de 100 salrios mnimos a ttulo de dano moral. Apela o autor para elevar o dano moral em funo do valor do ttulo indevido e do pleiteado na inicial. Apela o banco-ru e, alm de reiterar o agravo retido onde foi rejeitada a litispendncia, que improcedente a ao por no ter agido com negligncia no negcio que ocasionou a cobrana do negcio feito com quem aparentava ser o autor, sendo, de outra parte, indevida a verba de dano moral. Este o Relatrio do essencial. O agravo retido e o recurso do banco-ru no comportam provimento. O do autor, de outra parte, de ser provido. A litispendncia repetio de outra ao idntica em curso, nos termos do artigo 301, 3, do Cdigo de Processo Civil. E a existncia de busca e apreenso movida pelo banco contra o autor desta ao, ainda que a contestao tenha abordado parte do tema aqui abordado, no significa a repetio de demanda igual em curso. Por isso, agiu corretamente a digna Juza sentenciante ao rejeitar a alegao de litispendncia. A negligncia do banco patente. Ao realizar emprstimo bancrio para financiamento de veculo para um estelionatrio, em nome do autor, agiu de modo negligente. Se o autor no perdeu seus documentos ento os utilizados no eram verdadeiros, tendo sido confirmado pericialmente

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que as assinaturas do autor eram falsas por no emanadas do punho do autor. A simplista alegao de que no precisava preocupar muito com os documentos apresentados pelo fato de o veculo ser a garantia maior do financiamento no se presta a afastar sua responsabilidade. Exatamente por ser uma viso distorcida da realidade, pois v exclusivamente o que a operao pode render financeiramente, que a circunstncia, na verdade, agrava a sua culpa. Houvesse procedido com as cautelas normais de quem empresta dinheiro preocupado tambm com a lisura da operao, alm do lucro que proporcionar, teria exigido do cliente que se apresentou como sendo o autor documentos que permitiriam constatar no ser ele quem dizia ser. Os documentos pessoais de identificao (CIC e RG), mais a comprovao do efetivo endereo residencial e comercial, comprovante de renda, e telefones para conferncia, com certeza revelariam que algo de errado havia na transao. E, mais do que isso, deveria haver cpia deles junto com o contrato de financiamento, tudo com o intuito de proteger-se em caso de, apesar das cautelas, haver a fraude que, sem elas, perpetrou-se com facilidade. Se tivesse agido assim, exigindo e guardando os documentos indispensveis verificao da lisura da operao, mais at do que os lucros que proporcionariam, poderia agora escusar-se, ou pelo menos tentar, da responsabilidade que lhe atribui o autor. Nada disso, contudo, sequer tentou trazer para os autos. Limitou-se a afirmar que a operao foi normal e que tomou as cautelas normais, circunstncia que, como visto, no tomou. Evidente a sua negligncia no protesto que maculou o nome do autor, resta lembrar que este no tinha como saber da existncia de nada - financiamento e protesto - pois os endereos, como comprovado, eram diversos. O dano moral no se vincula prova de prejuzos, pertinentes aos danos materiais, est presente e enseja indenizao.

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Anteriormente questionado o dano moral puro, afastado dos reflexos materiais, estticos ou dolorosos fisicamente, , hoje, indiscutvel. A sua aceitao pacfica tem origem na prpria Constituio Federal de 1988, traduzindo-se em voz isolada a que assim no entende, como vem assinalado em recente deciso do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, relatada pelo eminente Desembargador REIS KUNTZ, onde, discriminando os doutrinadores nacionais e estrangeiros que entendem indenizvel o dano moral puro, menciona que: Pela palavra mais firme e mais alta da norma constitucional, tornou-se princpio de natureza cogente o que estabelece a reparao por dano moral em nosso direito, obrigatrio para o legislador e para o juiz (JTJ (LEX) 153/90-93). O dano moral atinge fundamentalmente valores ideais, ligados diretamente ao sentimento de honra e dignidade que cada pessoa natural possui, pessoal ou profissional, independentemente da dor fsica e dos danos materiais que dele podem ou no advir. Consubstancia-se na agresso a auto-estima que a pessoa natural possui em relao ao seu sentimento de moral e dignidade, cuja natureza a mais importante, j que a partir dela se forma o homem e por conta dela se forma, na soma de todos, a prpria sociedade. pblico e notrio, independentemente de prova, portanto, o constrangimento e a negatividade oriundos do protesto, que, por si s, gera na sociedade a idia de inadimplncia e mau pagador. Confira-se: O dano moral decorrente desse protesto indevido manifesto. Independe de prvia demonstrao para ser imposta a indenizao correspondente, que tambm dever ser arbitrada pelo julgador, diante da inexistncia de preceito legal dispondo a respeito (Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, Dcima Cmara Civil, Apelao n. 204.608-2/0, 38 Vara Cvel, So Paulo, Relator Desembargador RALPHO OLIVEIRA, em 05.08.93).

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Confira-se, ainda, citados no mesmo acrdo: RJTJSP 134/ 151 e 123/159. O dano moral decorre das ilaes que o protesto traz em si mesmo, das explicaes a que o protestado se v obrigado a dar nas compras e nos estabelecimentos de crdito, visto e olhado, at que tudo se esclarea, como pessoa indigna de crdito pessoal por ser mau pagador de suas contas. a violncia moral decorrente do conhecimento de terceiros, credores, colegas de trabalho e amigos, bem como a agresso auto-estima e seriedade, que se repara na indenizao por dano moral. A tanto se acrescendo a necessidade da dolorosa e desgastante peregrinao pelos escritrios de advocacia e reparties forenses em busca da reparao (RJTJRGS 134/372). Nesse sentido, com tranqilidade, tem decidido o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo (RJTJSP 85/143, Rel. NEY ALMADA; Embargos Infringentes n. 65.575-1, Caraguatatuba, Rel. FONSECA TAVARES; Apelao n. 113.554-1, Egrgio Tribunal de Justia, So Paulo, 8 Cmara Civil, Relator Desembargador JOS OSRIO, em 12 de setembro de 1989, v. u.). O arbitramento fica a critrio do julgador posto independer de aspectos tcnicos que justificassem qualquer tipo de percia. Confira-se: RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao de dano moral Fixao em 500 salrios mnimos, valor tido por moderado frente necessidade de quem pede e a possibilidade de quem paga - Deciso que se insere na esfera do convencimento do juiz - Recurso improvido (Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo, Rel. Juiz ALOSIO DE TOLEDO CSAR, 3 Cmara Especial de Julho/ 93, 02.07.93, un., Apelao n. 526.380 - So Vicente). A fixao do dano moral, ento, a cargo do juiz, pode ser estabelecido na prpria sentena, que ter o cuidado de no permitir fcil enriquecimento para o beneficirio ou runa para o culpado

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(Apelao n. 113.554-1, Egrgio Tribunal de Justia, So Paulo, 8 Cmara Civil, Relator Desembargador JOS OSRIO, em 12 de setembro de 1989, v. u.). Nesse sentido, recentemente, decidiu o Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, em acrdo relatado pelo Desembargador CEZAR PELUSO, que vale transcrever a ementa oficial: A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (RT 706/67). E dentro desses parmetros justos que se arbitrar a indenizao a ser paga pelos requeridos ao autor, por conta do dano moral causado pelo indevido protesto. E por isso que o recurso do autor comporta provimento. A digna Juza sentenciante fixou-o abaixo da estimativa prevista na inicial, que era de R$ 20.000,00. F-lo no equivalente a 100 salrios mnimos. E, respeitado o entendimento de Sua Excelncia, insuficiente para a reparao pretendida pelo autor. No caso, justo me parece que a indenizao por dano moral deva corresponder aos R$ 20.000,00 sugeridos pelo autor na inicial, que se mostra suficiente para repar-lo ou, pelo menos, para reduzir o quanto sofrido em decorrncia da ofensa moral sofrida, sem, de outro lado, afetar a capacidade financeira ou arruinar o banco-ru, instituio financeira integrante de um seleto grupo que aufere rendimentos dos maiores neste Pas. Valor menor no serviria nem para reparar a vtima da ofensa moral e nem para dissuadir o banco-ru de tomar as cautelas necessrias a evitar futuras repeties. E preciso que sirva satisfao moral do ofendido, atingido pelo ato voluntrio e indevido do banco-ru, que, no dizer de Sua Excelncia o Ministro OSCAR CORREIA, do Colendo Supremo Tribunal Federal, representa a consagrao e o reconhecimento,

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pelo direito, do valor e da importncia desse bem, que se deve proteger tanto quanto, seno mais do que os bens materiais e interesses que a lei protege (RT 706/68). Bem como precisa que se preste a impedir, de maneira eficaz, que o banco-ru, no futuro, providencie para que seus prepostos tomem as cautelas normais para evitar que fraudes sejam perpetradas em nome de terceiros inocentes e, mais ainda, que, por conta delas, seja ele protestado e tido como mau pagador. Por isso, que se nega provimento ao agravo retido e ao recurso do banco-ru e se d provimento ao do autor para elevar o dano moral para R$ 20.000,00. Por tais razes que se nega provimento ao agravo retido e ao recurso do banco-ru, e, para a finalidade acima mencionada, se d provimento ao do autor. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Ary Bauer (Revisor) e dele participou o Juiz Urbano Ruiz. So Paulo, 2 de maro de 1998. MAIA DA CUNHA, Relator.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Ministrio Pblico Ao civil ex delicto - Legitimao do rgo ministerial para prop-la, com vistas reparao do dano, como substituto processual do ofendido, vtima de ato ilcito e juridicamente pobre - Artigo 68 do Cdigo de Processo Penal cumulada com artigo 81 do Cdigo de Processo Civil - Atuao do parquet no restrita ao trnsito em julgado da sentena penal condenatria - Inteligncia da previso inscrita no artigo 1.525 do Cdigo Civil - Preliminar de nulidade acional repelida. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 170) PROVA - Cerceamento de defesa - Inocorrncia - Rus que alegam no se lhes ter sido propiciada oportunidade participativa na prova pericial - Desacolhimento, vez que coligido o laudo, determinou-se que as partes lhe cumprissem manifestao, nada requerendo os acionados - Preliminar rejeitada. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Inexistncia de bice a que a vtima, m sucedida em seu pleito indenizatrio perante o autor material (financeiramente inidneo), possa reenderear seu reclamo frente aos proprietrios do veculo Aplicao da teoria da responsabilidade objetiva - Hiptese do civilmente responsvel pelo fato de outrem - Dano moral fixado em 100 salrios mnimos atuais, vez que, circunscrito o pedido a este valor - Artigo 293 do Cdigo de Processo Civil - Manuteno da verba alusiva penso, como fixada em primeiro grau - Recurso dos rus parcialmente provido. ACRDO

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MINISTRIO PBLICO - Ao civil ex delicto Legitimao do rgo ministerial para prop-la, com vistas reparao do dano, como substituto processual do ofendido, vtima de ato ilcito e juridicamente pobre - Compreenso dos artigos 68 do CPP c/c. 81 do CPC - Atuao no restrita ao trnsito em julgado da sentena penal condenatria - Inteligncia da previso inscrita no artigo 1.525 do Cdigo Civil - Preliminar de nulidade acional repelida. CERCEAMENTO DE DEFESA - Inocorrncia - Rus que alegam no se lhes ter sido propiciada oportunidade participativa na prova pericial - Desacolhimento, vez que coligido o laudo, determinou-se que as partes lhe cumprissem manifestao, nada requerendo os acionados - Preliminar rejeitada. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Inexistncia de bice a que a vtima, m sucedida em seu pleito indenizatrio perante o autor material (financeiramente inidneo), possa reenderear seu reclamo frente aos proprietrios do veculo - Aplicao da teoria da responsabilidade objetiva Hiptese do civilmente responsvel pelo fato de outrem - Anlise da doutrina - Indenizao por dano moral refixada em 100 salrios mnimos atuais, vez que, circunscrito o pedido a este valor, impositivo se o proporcione baliza da pretenso deduzida pelo autor - Exegese do artigo 293 do CPC - Manuteno da verba alusiva penso, como fixada em primeiro grau - Recurso dos rus provido em parte mnima. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 705.936-9, da Comarca de SO CAETANO DO SUL, sendo apelantes FIORAVANTE MARIA MORETTI e S/M. e apelado MINISTRIO PBLICO EM FAVOR DE CLAUDIONOR COLOMBO JNIOR: ACORDAM, em Stima Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento parcial ao recurso.

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O resultado sentencial, com prolao s fls. 289/301, ofertou julgamento de procedncia indenizatria ajuizada, para as cominaes constantes de fls. 300, dos autos. Dissentidos dessa conclusividade, apelaram os rus, reinsistindo, conta de preliminar de nulidade acional, pudesse o Ministrio Pblico patrocinar esta demanda pelo acidentado. Argumentam, acrescidamente, com cerceamento de defesa, por no se lhes dar oportunidade participativa na prova pericial. Tema de fundo, enfocam duas questes: no se demonstrou fossem os culpados pelo evento objeto da controvrsia aqui instalada (artigos 1.521 e 1.523, do Cdigo Civil) e, tocante s verbas indenizatrias, tecem as crticas constantes de fls. 314/325, inclusive porque o autor direto do dano, em face do qual j foi vitorioso o apelado, no dispunha de meios para ressarci-lo. Recurso preparado e respondido. O rgo ministerial, em segundo grau, opinou pelo improvimento do recurso (fls. 331/335). a suma do necessrio. No se h recepcionar o entendimento dos irresignantes, inadmisso do patrocnio desta causa, pelo Ministrio Pblico, em nome do acidentado. Como j decidido no julgamento do Recursomeio n. 113.826-1/SP, Rel. o eminente Desembargador MARCIO BONILHA: A ao civil ex delicto proposta pelo Ministrio Pblico em favor (neste caso) da vtima do ato ilcito, com vistas reparao de danos, que no se confunde com a ao penal, no estava condicionada ao reconhecimento da obrigao, na esfera da jurisdio penal, de reparar o dano resultante do crime, pois que: A legitimao extraordinria do Ministrio Pblico, na hiptese, resulta da expressa previso de ordem legal na matria (artigo 68 do Cdigo de Processo Penal), e corresponde ao exerccio na funo de substituto processual, ento exercitada ao deflagrado acionamento. Aviva-se, porque oportuno, o dilucidativo magistrio do saudoso Professor Frederico Marques, assim enunciado:

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Como o ilcito penal pressupe o ilcito no penal, a vtima do crime, seu representante legal ou seus herdeiros podem propor a ao civil para a reparao do dano, independentemente da existncia de sentena penal, por fora do que dispe o artigo 1.525 do Cdigo Civil. De inquestionado aprumo, sabe-se esta lio, a ponto de assegurar-se, por Alceu Cordeiro Fernandes, que o artigo 64 do Cdigo de Processo Penal torna facultativo ao Juiz cvel suspender a ao civil, a fim de aguardar o julgamento definitivo da ao penal j intentada. Contudo (sublinha), a lei no considera obrigatria a suspenso da demanda civil (Curso de Direito Penal, Ed. Saraiva, 1956, vol. II/301). O E. STJ, por sua C. 4 Turma, veio de proclamar (na pauta o julgamento do REsp n. 5.321/SP, sob a relatoria do Min. BARROS MONTEIRO) que: Para a propositura da ao civil pelo Ministrio Pblico, na qualidade de substituto processual, nos termos do artigo 68 do CPP, basta que haja ato criminoso, isto , previsto na lei penal como crime, em tese. Inteligncia dos artigos 68 do CPP e 81 do CPC. Tal o caso que se examina, em que o rgo ministerial atua como substituto processual de acidentado pobre que busca, pelo acionamento civil, ressarcir-se dos danos com que afligido (um acontecimento delituoso que lhe ocorreu), por ato ilcito dos recorrentes. A propsito do brandido cerceamento de defesa, como enunciao se compreende se lhe faa a objurgatria, mas, como realidade efetivamente verificada, no h como admiti-lo. Constatase, pela fala dos insurgentes (tem-se-a s fls. 271) que sabiam acharem-se os autos em poder do Sr. Perito j nomeado, feitura do laudo, segundo informao cartorria (isto, em 05.02.96). Contudo, nada requereram, a que se lhes propiciasse a formulao de quesitos, ou a indicao, que fosse, de Assistente Tcnico, porque, assentadamente, ponderaram, quela oportunidade, valerem-se da ocasio para que fique registrado o fato, sendo que os rus aguarda-

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ro a devoluo dos autos, para melhor avaliar a situao e apontar, de forma especfica, a leso de seus direitos (litteratim). Ordem expendeu-se a que se aguardasse a apresentao do laudo (fls. 272). J coligido (fls. 274 e seguintes), determinou-se que as partes lhe cumprissem manifestao (ordem de fls. 274, publicada cf. fls. 286), nada requerendo os acionados que, por isso mesmo, no podem pretender, a no ser subversoramente regular tramitao da causa, se lhes tome a omisso pela desdia de nada terem requerido, e lhes convole a injustificada subtrao de fala em conveniente verificao de prejuzo: uma summa injuria. Acerca dos pontos de merecimento, pondere-se, desde logo, com Arnaldo Rizzardo que: Razes de ordem objetiva fizeram prevalecer a responsabilidade do proprietrio do veculo causador do dano. A garantia da segurana do patrimnio prprio, a tentativa de afastar as fraudes, a ameaa do no ressarcimento dos prejuzos sofridos e o freqente estado de insolvncia do autor material do ato lesivo somam-se entre os argumentos a favor da responsabilidade civil do proprietrio, toda vez que o terceiro, na direo de um veculo, ocasiona ilegalmente um prejuzo a algum. E pondera: O responsvel pode ser estranho ao ato danoso, como quando no h nenhuma relao jurdica com o autor material (A Reparao nos Acidentes de Trnsito, Ed. RT, 1986, pg. 54). Na seqncia, deixa claro que: O dever de ressarcir nem sempre se estriba na culpa do proprietrio na entrega do veculo ao autor material. Sua atitude poder estar revestida de todos os cuidados e cautelas aconselhados e impostos pela conscincia. Vivel que a permisso tenha recado em pessoa prudente, habilitada e experiente na direo de carros. Mesmo nestas circunstncias, a segurana e a tranqilidade social reclamam a sua presena na reparao da leso advinda com o uso da conduo. Embora nada haja de culposo no fato de emprestar um veculo pessoa naquelas condies, o entendimento o de que

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os princpios fundamentais reguladores da responsabilidade pelo fato de outrem so os mesmos que regem a responsabilidade indireta, sem culpa, do comitente, do patro, do pai em relao aos filhos, com fundamento no risco. O proprietrio responde (frise-se) porque confiou o carro pessoa sem idoneidade econmica... (opus cit., pgs. 54/55). E nada obsta que, m sucedida em seu pleito indenizatrio perante o autor material (financeiramente inidneo), possa a vtima reenderear seu reclamo frente ao proprietrio do veculo, conta de que a razo, para esse reexercitamento acional, apia-se em uma questo de justia. Este (o proprietrio) oferece, em geral, melhores condies para garantir os prejuzos suportados. A teoria da responsabilidade objetiva tem aplicao mais do que nunca, nesta hiptese (mesma obra, ainda, pg. 55). Da assegurarem Cornu, Planiol et Ripert, Josserand e outros que, se no domnio das atividades pessoais, o critrio preponderante de fixao da responsabilidade reside na culpa, elemento interno que se aprecia em funo da liberdade de conscincia, e, s vezes, do mrito do autor do dano, no caso de responsabilidade indireta, de responsabilidade pelo fato de outrem, predomina o elemento social, o critrio objetivo (cf. A Responsabilidade Civil pelo Fato de Outrem, de Alvino Lima, pgs. 26/27). Firmada esta premissa, tem-se, plena, a justificativa deste reexercitamento indenizatrio contra os proprietrios do veculo causador do dano. Alis, esse ponto controvertido j mereceu o exame desta Corte, quando do julgamento do AI n. 641.253-9, em apenso. No tocante ao pedido (avultado, por ele, o dano moral), a pretenso deduzida formulou-se, limitativamente, a 100 salrios mnimos, pois como assentada no articulado sub 2, s fls. 13, j do requerimento petitrio. Reproduz-se, a propsito, ainda do emrito Professor Frederico Marques, este preciso magistrio: Como toda declarao de vontade, o pedido pode ser interpretado. Da dizer o

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artigo 154 (do Cdigo cessante, e que corresponde ao artigo 293 do estatuto vigente) que os pedidos so interpretados restritivamente. Significa tal preceito que os pedidos como atos em que vem traduzida a vontade do autor, no so alargveis para neles se incluir o que podia ser includo e no o foi. O preceito legal citado impede, outrossim, que em caso de dvida se inclua no pedido o quid que motivo de dvida (Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 1947, vol. II, pg. 18). A interpretao tem de ser restritiva, pois do contrrio estaria o juiz dilatando o prprio mbito da lide a ser decidida, sem obedecer s balizas traadas pelo autor ao deduzir sua pretenso (Instituies, Forense, 2 ed., 1962, vol. III/63). Assim, proporcionando o pedido baliza da pretenso deduzida, refixa-se a indenizao por dano moral a 100 salrios mnimos atuais. Justssima a penso, como arbitrada (teve fixao correspondente a 4 salrios mnimos e at que o acidentado venha a completar 65 anos), pois que, data do acidente, Claudionor trabalhava na Transportadora e Mecnica Irmos Crescenzi Ltda., com remunerao mensal igual a Cr$ 15.997,80 (para o ms de maro de 1988), isso equivalendo a 3,75 salrios mnimos, quela oportunidade. Depois de submeter o acidentado a criterioso exame, o ilustre perito extraiu estas concluses (cf. fls. 275 de seu laudo): O autor foi vtima de acidente automobilstico que resultou em fratura da coluna dorsal. Em conseqncia do trauma raquimedular desenvolveu paraplegia crural, disfuno vesical e escaras de decbito. Foi submetido cirurgia de estabilizao da coluna atravs da colocao de hastes. Este tratamento teve como complicao o desenvolvimento de uma osteomielite que persiste at hoje. Deve-se ressaltar que esse tipo de complicao relativamente freqente, porque toda vez que se coloca qualquer tipo de prtese no organismo ela tem grande chance de levar a uma infeco, por mais cuidados que se tenha na esterilizao do material e no ato cirrgico. E prossegue:

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Todos os doentes com leso nesse nvel (de paraplegia crural, vale dizer, ao nvel da coxa) desenvolvem funo vesical e tem de fazer uso de sondagens de alvio ou uso contnuo de sonda vesical. Freqentemente desenvolvem infeces urinrias de repeties, clculos renais, pielonefrites e hidronefroses. Consignou, ainda, em sua pea tcnica, que: outra complicao que o autor apresenta so as escaras de decbito. Elas ocorrem porque o indivduo no sente dor na regio e no muda freqentemente de posio. No mudando de posio a pele e o tecido subcutneo ficam isquemiados (com baixa irrigao sangnea) e ocorre necrose na regio formando-se, ento, as escaras. De resto, deixou subscritado que: A osteomielite de coluna pode levar o autor a ter uma meningite bacteriana e uma infeco generalizada com grande chance de xito letal se isto ocorrer. No h possibilidade de avaliao do risco. Apenas, oportuno considerar que o quadro de risco vigente, inclusive no que diz respeito ao evento morte. Na oportunidade desse exame, o ilustre facultativo ponderou que, de imediato, o autor necessitava de tratamento cirrgico da osteomielite e das escaras, as circunstncias recomendando uso endovenoso de antibitico por tempo prolongado. Mas, assegurou (e com total razoabilidade) ser impossvel determinar-se, com antecipao, o exato custo do tratamento desse paciente; realmente, por consultas que endereara ao Hospital Albert Einstein e So Luiz, as respostas diziam da impraticabilidade de uma precisa previso oramentria, vez que o tratamento de cada doente individualizado, sem que se saiba dos medicamentos e materiais que sero usados durante a internao. Da a estimativa estabelecida em torno de R$ 62.850,00, para maro de 1996, acerca da despesa a enfrentar-se relativamente ao trabalho de uma equipe cirrgica de ortopedia e interveno plstica, mais utilizao da sala cirrgica e honorrios mdicos. Evidente que esse quantum significou uma adoo de

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custo dentro, porm, da previsibilidade constatada e inscrita no laudo sob exame. Feitas estas consideraes, d-se provimento em parte (mnima como decidida) ao apelo dos rus, apenas para reduzir a penso por dano moral a 100 salrios mnimos atuais, pois como fora pedida. Mantm-se, no mais, na cominao sucumbencial, inclusive (artigo 21, pargrafo nico do Cdigo), os fundamentos e concluses da r. sentena recorrida, demonstradamente um resultado da grande erudio de seu ilustre prolator. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Ariovaldo Santini Teodoro e dele participou o Juiz lvares Lobo. So Paulo, So Paulo, 25 de fevereiro de 1997. BARRETO DE MOURA, Relator.

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PRESCRIO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Hiptese em que o prazo prescricional de cinco anos em se tratando de aes pessoais contra a Fazenda Pblica - Ao proposta quase oito anos aps a ocorrncia do fato Prescrio caracterizada - Recurso da r provido, prejudicados o reexame necessrio e o recurso dos autores. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 233) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de veculos - Prescrio - Ao proposta contra Fazenda Pblica - Incidncia do Decreto n. 20.910, de 1932, que fixa o prazo de cinco anos, contados do fato, para a propositura de quaisquer aes pessoais - Extino do processo determinada (artigo 269, V, do CPC) - Recurso da r provido, ficando prejudicados o reexame necessrio e a apelao dos autores. RESPONSABILIDADE CIVIL - Prescrio - Penso decorrente de morte da vtima - Impossibilidade de aplicar a norma do artigo 178, I, do Cdigo Civil, para ressalvar o direito de pleitear prestaes no inseridas no qinqnio - Hiptese em que a expresso alimentos apenas aludida como ponto de referncia para o clculo do ressarcimento civil, no se confundido com os alimentos decorrentes do parentesco - Recurso da r provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 686.431-5, da Comarca de OSASCO, sendo recorrente JUZO DE OFCIO, apelantes e reciprocamente apelados MANOEL DOS SANTOS e SUA MULHER e PREFEITURA MUNICIPAL DE OSASCO e ANTONIO BATISTA DO NASCIMENTO (somente apelado):

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ACORDAM, em Terceira Cmara Extraordinria A do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso da r e julgar prejudicados o reexame necessrio e o recurso dos autores. 1. A r. sentena, cujo relatrio se adota, julgou procedente em parte o pedido formulado em ao de reparao de danos decorrentes de acidente de veculos, condenando a r ao pagamento de penso mensal correspondente ao perodo compreendido entre a data em que a vtima completaria 14 anos de idade e a aquela em que atingiria a idade de 25 anos. Tambm, julgou procedente o pedido feito em denunciao da lide, condenando o funcionrio Antonio Batista do Nascimento a ressarcir r dos valores que vier a dispender. Alm do reexame necessrio a que submetida a sentena, h inconformismo de ambas as partes. Dos autores, pretendendo que o termo final da penso seja fixado na poca em que a vtima completaria 65 anos de idade. Pugnam, tambm, pela imposio dos juros compostos, que devem fluir a partir da data do evento. Pleiteiam, finalmente, a condenao da r ao pagamento de indenizao por dano moral. Da r, alegando a ocorrncia de prescrio. Tambm, afirma que no cabvel a fixao de penso pois a vtima, menor de 14 anos, no devia essa verba a ningum. Pleiteia a excluso da parcela referente ao 13 salrio da penso. Recursos tempestivos e bem processados, com respectivas respostas. H iseno de preparo. o Relatrio. 2. Conhece-se, em primeiro lugar, da argio de prescrio, nos termos do artigo 303, III, do CPC, c/c. 162 do Cdigo Civil. O fato ocorreu em 26 de agosto de 1986 e a ao apenas foi proposta em 24 de agosto de 1994, ou seja, quase oito anos depois. Dispe o artigo 1, do Decreto n. 20.910, de 6 de janeiro de 1932, que as dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Munic-

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pios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram. A prescrio das aes pessoais contra a Fazenda Pblica ensina Hely Lopes Meirelles - de cinco anos, conforme estabelece o Decreto ditatorial (com fora de lei) 20.910, de 06.01.32, complementado pelo Decreto-lei n. 4.597, de 19.08.42. Essa prescrio qinqenal constitui a regra em favor de todas as Fazendas e no invalidada nem mesmo por prazo prescricional mais longo de qualquer entidade pblica...(1). No mesmo sentido a jurisprudncia: Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Prescrio Ao movida contra a Fazenda Pblica - Decreto-lei n. 4.597, de 1942 e Decreto n. 20.910, de 1932 - Prescrio qinqenal reconhecida - Recurso desprovido (JTACSP, RT 104/104). Estabelecido que, na hiptese em exame, o prazo prescricional de cinco anos, acaba se mostrando inarredvel o reconhecimento de que efetivamente se operou a prescrio. H de ser observado, ademais, frente argumentao apresentada nas contra-razes dos autores, que a circunstncia de o artigo 1.537, II, do Cdigo Civil, fazer aluso a alimentos no possibilita acolher o raciocnio pretendido, de que a obrigao seria de trato sucessivo e, por isso, a prescrio s alcanaria as prestaes anteriores e no as futuras. Tratando de situao inversa, pacfica a jurisprudncia em determinar que: Em se tratando de reparao de dano, sob a forma de penso mensal, no ocorre a prescrio das penses que antecedem em cinco anos a propositura da ao. No resta dvida que se cuida de ao pessoal, visando reparao por ilcito civil. Em conseqncia, a prescrio regula-se pelo artigo 177 do CC (RTJ 95:1.319 e 96:856).

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A prescrio inocorre na espcie porque no se trata de penso alimentcia devida em razo de parentesco, mas derivada de ato ilcito, pelo que a prescrio vintenria (1 TACSP, Ap. n. 319.770, 6 C., Rel. FERREIRA DA CRUZ)(2). Em se tratando de indenizao, sob a forma de penso mensal, a prescrio se regula pelo artigo 177, e no pelo artigo 178, 10, I, do CC, pois a aluso a `alimentos, no artigo 1.537, II, do mesmo Cdigo, representa simples ponto de referncia para o clculo do ressarcimento devido, no alterando, portanto, a prpria natureza da obrigao de indenizar o dano decorrente do evento (RSTJ 19/348). Nessa linha de raciocnio, no possvel cogitar, aqui, da aplicao analgica das normas que regulam a prescrio a respeito dos alimentos decorrentes do parentesco. O direito de pleite-los imprescritvel e, por isso, apenas se pode falar em prescrio das prestaes. No caso em exame, prescreve o direito de obter a condenao ao pagamento da reparao civil. Como os alimentos, aqui, apenas constituem forma de ressarcimento, evidente que a impossibilidade de pleitear a condenao verba, como decorrncia da prescrio, afasta a possibilidade de falar em prestaes subseqentes. Enfim, o acolhimento do recurso da r se impe. E desta forma, reconhecida a prescrio, declara-se extinto o processo, com julgamento do mrito, nos termos do artigo 269, V, do Cdigo de Processo Civil. Em conseqncia, ficam os autores condenados ao pagamento da verba honorria da r, que ora se fixa em R$ 600,00, nos termos do artigo 20, 4, do CPC, e levando em conta, especialmente, a circunstncia de apenas ter formulado a argio em momento muito posterior ao apropriado. Respondero os autores pelas despesas do processo at a oportunidade da contestao. A partir da, a responsabilidade cabe r, nos termos do artigo 267, 3, do CPC, que tem aplicao subsidi-

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ria na hiptese, devendo pagar aquelas que no desfrute de iseno. E exatamente por isso, ficar ela responsvel pelo ressarcimento das despesas suportadas pelos autores, a partir da fase contestatria. 3. Em face do exposto, d-se provimento ao recurso da r, ficando prejudicados o reexame especial e o recurso dos autores. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Carlos Paulo Travain (Revisor) e dele participou o Juiz Soares de Mello. So Paulo, 22 de outubro de 1997. ANTONIO RIGOLIN, Relator. _____________ (1) Direito Administrativo Brasileiro, pg. 685, 5 ed., RT. (2) Carlos Roberto Gonalves, Responsabilaidade Civil, pg. 543, Saraiva.

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ACIDENTE DO TRABALHO - Direito comum - Indenizao - Presuno de culpa do preponente pelo ato culposo do preposto (Smula n. 341 do Supremo Tribunal Federal) - Ao procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 363) Ao recorrer aos servios do preposto, o empregador est prolongando a sua prpria atividade, de tal modo que a culpa do preposto como conseqncia da sua prpria culpa. DANO MORAL - Indenizao - Inexistncia de repercusses justificadoras de quantia elevada - Arbitramento moderado e eqitativo mantido - Recurso adesivo improvido. A indenizao por dano moral deve ser arbitrada moderada e eqitativamente, para que se no converta o sofrimento em mvel de captao de lucro. APELAO COM REVISO N. 507.724-00/8 - CUBATO 2 Cmara Apelantes e Apelados: PETROBRS Distribuidora S/A. e Luiza Conceio de Oliveira (complemento) (Rec. Adesivo) e outro(a)(s) Apelada: Empresa de Transportes de Turismo Ltda. - ETT Data do Julgamento: 09.03.98 Juiz Relator: Gilberto dos Santos Juiz Revisor: Andreatta Rizzo 3 Juiz: Norival Oliva Juiz Presidente: Norival Oliva ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade

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com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento ao recurso, por votao unnime. GILBERTO DOS SANTOS, Relator. VOTO N. 314 Ao de acidente do trabalho, fundada no Direito comum, julgada procedente pela r. sentena de fls. 231/245, cujo relatrio adotado, com a condenao solidria das rs ao pagamento de penso mensal vitalcia no equivalente a 2/3 dos vencimentos do falecido; em salrios mnimos a ttulo de danos morais; e mais consectrios, inclusive a obrigao de constituir capital para garantir o cumprimento da obrigao. A c-r PETROBRS recorre com pedido de reforma integral da r. sentena, alegando: a) no parte legtima para figurar no plo passivo da presente demanda, pois foi firmado um Contrato de Prestao de Servios com a segunda r, Empresa de Transportes de Turismo Ltda. - ETT, conforme fls. 48/57, com a finalidade de terceirizar o transporte de seus funcionrios, e como conseqncia quem conduzia o veculo envolvido no acidente era empregado da empresa contratada; b) no est caracterizada a culpa in eligendo da recorrente, uma vez que esta por ser uma sociedade de economia mista, est adstrita s normas constantes da Lei n. 8.666, de 1993, devendo, pois, proceder a contrataes de empresas de servios mediante licitao pblica (fls. 255); alm disso ... procedeu de forma ntegra, contratando empresa que colocou sua disposio veculos novos, submetidos a revises peridicas, conduzidos por motoristas devidamente habilitados e cautelosos (fls. 258). Ademais, o motorista que conduzia o veculo, consoante se depreende dos depoimentos de seus colegas de profisso, agia sempre com cautela e responsabilidade (fls. 260), no havendo nos autos algo que efetivamente comprovasse a sua imprudncia; e c) a impossibilidade de cumulao de danos morais e materiais, uma

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vez que o dano material compreende o moral (fls. 264). Na hiptese de ser mantida a r. deciso, pede que seja excluda da condenao o pagamento de indenizao por danos morais. Adesivamente, a autora e seu filho, tambm recorreram (fls. 274/277), requerendo apenas a majorao do valor da indenizao por dano moral para 300 salrios mnimos ou em valor a ser estabelecido por este Tribunal. Contra-razes dos autores, de fls. 270/273, pela manuteno da r. sentena. Respostas ao recurso adesivo de fls. 281/283 e 286/ 292, entendendo no ser permitido ultrapassar o limite mximo estabelecido na Lei n. 4.177, de 1962, que utilizado como base, na falta de regulamentao especfica. O Representante do Ministrio Pblico em primeira instncia opina pelo provimento do recurso da R, diversamente do Procurador de Justia que opina por seu improvimento. Quanto ao apelo adesivo, em ambas as instncias o parecer foi pelo improvimento. o Relatrio. Do recurso da co-r: A preliminar de ilegitimidade passiva de parte foi repelida por ocasio do saneamento do feito, permanecendo irrecorrida a r. deciso de fls. 174/175, de modo que, operada a precluso, no se pode reabrir a discusso a respeito. Nada obstante, assinala-se que tal deciso foi correta, pois o entendimento que tem prevalecido no sentido de que a indstria que se utiliza de outra para prestao de servio responde solidariamente com esta pelos danos sofridos por empregado (JTACSP (RT) 164/292). Conforme explica Aguiar Dias, Se considerarmos a relao do trabalho a partir dos tempos primitivos, no temos dificuldades em reconhecer que a empresa, em fim de contas, um todo nico que deve para efeito de responsabilidade civil, ser encarado como organismo inteirio, no que respeita ao dano sofrido por terceiro, em

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conseqncia e por ocasio da execuo dos respectivos servios. No princpio, era o prprio indivduo que executava todas as tarefas de sua empresa. medida que ela cresceu, o dono a foi desdobrando, pela distribuio do trabalho que no podia realizar sozinho. No embaraoso, pois, para o problema da responsabilidade, sustentar que o ato do preposto o ato do preponente, porque este exerce, realmente, todos os atos da empresa, por intermdio dos dependentes, tal como faria pessoalmente, se possvel (Da Responsabilidade Civil, vol. 2, pg. 574, 7 ed.). No mrito, a r. sentena bem apreciou a lide. Tratando-se de transporte, a responsabilidade objetiva, uma vez que o contrato de resultado e compreende o dever de conduzir o passageiro inclume ao seu destino. Logo, se falta com esse dever, o transportador descumpre o contrato e s se exonera da obrigao de reparar provando o caso fortuito ou de fora maior ou a culpa exclusiva do viajante, o que aqui no foi feito. A par dessa responsabilidade presumida, que por si s j bastaria, como destacou o MM. Juiz, h veementes indcios de que tenha o preposto da transportadora agido com culpa. A Kombi colidiu contra a traseira de uma carreta, donde razovel presumir que isso aconteceu porque o motorista estava desatento ao volante, ou no guardou distncia de segurana, ou imprimia velocidade excessiva para as condies de tempo e lugar. Alis, a jurisprudncia macia no sentido de que presume-se a culpa do motorista do carro que bate na traseira do que vai frente. E o fato de o veculo da frente frear abruptamente no afasta essa culpa, dado ser corriqueiro no trnsito e perfeitamente previsvel. Irrelevante a afirmao de que o motorista da Kombi agia sempre com cautela e responsabilidade. O que est em julgamento apenas o seu ato no momento do acidente. E naquele momento tudo indica que ele no se houve com a prudncia necessria. As evidncias so no sentido de que a velocidade era excessiva, tanto

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que a batida foi violenta, provocando a morte dele e do passageiro no local (fls. 11), em face dos inmeros e srios ferimentos (fls. 185/186). E, ainda que no estivesse embriagado, ele havia ingerido bebida alcolica (fls. 187), o que sabidamente provoca reduo nos reflexos de quem vai dirigir veculo. Enfim, havendo evidncias da culpa do preposto e no sendo elas afastadas por provas hbeis em contrrio, impunha-se a procedncia da ao. Como j foi dito, ao recorrer aos servios do preposto, o empregador est prolongando a sua prpria atividade, de tal modo que a culpa do preposto como conseqncia da sua prpria culpa. Desnecessrio perquirir sobre se houve culpa in eligendo ou in vigilando, porque a culpa do preposto automaticamente se estende ao preponente. A Smula n. 341 do Supremo Tribunal Federal taxativa: presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto. E assim porque como mais uma vez explica o renomado Aguiar Dias, A responsabilidade do principal pelos atos de seus dependentes de natureza objetiva; pura obrigao legal, que se no funda em culpa in eligendo ou in vigilando, e sim no fato (culposo ou doloso) do empregado que, na rbita do seu encargo e no exerccio das respectivas funes, considerado fato da funo, atividade delegada, cuja plena garantia a lei impe ao principal, por motivo de segurana pblica e de proteo eficaz da vtima (ob. cit., pg. 575). Tocante cumulao dos danos morais e materiais, indiscutvel a possibilidade. A matria j foi amplamente discutida e hoje est pacificada na jurisprudncia, havendo at a Smula n. 37 do Egrgio Superior Tribunal de Justia no sentido de que So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. Portanto, no prospera o recurso da co-r. Do recurso adesivo dos autores:

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Batem-se eles pela elevao da verba por danos morais de 100 para 300 salrios mnimos ou outro valor que vier a ser fixado. No entanto, sem razo. Segundo doutrina de Caio Mrio da Silva Pereira, o juiz deve arbitrar moderada e eqitativamente a indenizao, pois ela no pode ter o objetivo de provocar o enriquecimento ou proporcionar ao ofendido um avantajamento, para que se no converta o sofrimento em mvel de captao de lucro (de lucro capiendo) (Responsabilidade Civil, pg. 318, 8 ed.). No casos dos autos, a despeito da gravidade do fato, no foram demonstradas evidncias de repercusses especiais que justificassem uma compensao maior. Quanto alegada perda do nico sustento do lar, a reparao por danos materiais e encontra sua satisfao na penso mensal concedida. Portanto, o valor fixado mostra-se justo e adequado. Ante o exposto e pelo mais que dos autos consta, nego provimento a ambos os recursos, mantendo integralmente a r. sentena, por seus fundamentos. GILBERTO DOS SANTOS, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho Dano moral - Indenizao apurada em dano esttico. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 444) A reparao por dano moral inclui o prejuzo esttico. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Culpa ou dolo por parte do empregador. Comprovada a culpa do empregador, procede a ao indenizatria por acidente do trabalho pelo direito comum. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Dano moral. O ressarcimento por dano moral, decorrente de prejuzo esttico no se confunde com a reparao patrimonial; assenta-se na compensao pelo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade. APELAO COM REVISO N. 505.739-00/8 - SO PAULO 2 Cmara Apelantes e Apelados: Basso & Yabuki Ltda. e Adalberto de Souza Bom (complemento), reprs/p/s/pais Interessado: Ado de Souza Bom Data do Julgamento: 16.02.98 Juiz Relator: Norival Oliva Juiz Revisor: Vianna Cotrim 3 Juiz: Peanha de Moraes Juiz Presidente: Norival Oliva ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade

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com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento integral ao agravo retido e parcial provimento s apelaes, por votao unnime. NORIVAL OLIVA, Relator. VOTO N. 6.209 Cuida-se de ao acidentria pelo direito comum, promovida por ex-empregado contra sua ex-empregadora por acidente tpico no trabalho, que lhe acarretou leso no dedo indicador da mo direita. Atribuiu o autor culpa r por lhe designar para operar equipamento sem o necessrio treinamento. A demanda foi julgada parcialmente procedente com a condenao da r no pagamento de indenizao de R$ 15.000,00 por dano moral, mais R$ 15.000,00 por prejuzo esttico e os encargos da sucumbncia. Apelam ambas as partes. O autor buscando a fixao de penso mensal pelo prejuzo da capacidade laborativa e indenizao por lucros cessantes; a r para a improcedncia argumentando com o conjunto probatrio revelador de culpa exclusiva do ru ou, procedncia parcial pela no cumulatividade dos danos moral e esttico e descabimento da condenao em honorrios advocatcios. s fls. 192/196 agravo retido da r, reiterado na apelao, contra a deciso tomada em audincia acolheu a contradita em relao s suas testemunhas e a indeferiu para Andr dos Santos Arajo, arrolado pelo autor. Recursos tempestivos, regularmente processados e respondidos. O Ministrio Pblico, nas duas instncias, oficiando pelo autor menor, opinou pelo s acolhimento parcial do recurso do autor para a fixao de penso mensal. o Relatrio. Procede a irresignao deduzida no agravo retido.

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A testemunha Andr dos Santos Arajo no negou ser amigo ntimo do autor. Assim, na forma do artigo 405, 3, III, do Cdigo de Processo Civil, ocorre a sua suspeio. Seu depoimento, prestado valer, como informao, e ser examinado, nesta instncia, com essa circunstncia (artigo 405, 4, do Cdigo de Processo Civil). Por igual o fato das testemunhas arroladas pela r serem seus empregados no justifica a suspeio acolhida. No constam em nenhuma das hipteses do artigo 405, no so representantes da pessoa jurdica r ( 2, III) nem tem interesse patrimonial no litgio. Eventual temor reverencial em relao ao empregador pode ser considerado na avaliao da prova mas no o suficiente para tornlas impedidas ou suspeitas. Os depoimentos de Joo Batista Ferreira (fls. 184/185) e Lcio de Souza (fls. 186/188), tomados como informao do Juzo, guardaro toda eficcia da prova testemunhal. O provimento do agravo no prejudica o julgamento do mrito j que presentes nos autos os depoimentos impugnados, permitindo, em toda sua extenso, a avaliao da prova colhida. No tocante s apelaes cumpre inicialmente afastar o fundamento adotado na sentena em que ao dessa natureza - acidentria por direito comum - a culpabilidade se estabelece em funo do risco do negcio. A culpa para a espcie subjetiva. Antes da Constituio de 1988 exigia-se dolo ou culpa grave do empregador (Smula n. 229 do Supremo Tribunal Federal). Aps, por fora do artigo 7, XXVIII, a culpabilidade aferida em qualquer de suas modalidades. Para a indenizao sem culpa subjetiva est reservado o seguro obrigatrio a cargo da Previdncia Social. Portanto, nas aes acidentrias pelo direito comum cumpre ao acidentado provar o procedimento ou omisso culposa do empregador pelo evento.

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No mrito o autor foi admitido, com ento 15 anos de idade, em 06.06.94. No segundo dia de trabalho teve sua mo direita colhida quando limpava uma mquina furadeira. Em que pese constar da prova oral, sobretudo das testemunhas arroladas pela r (fls. 184/188), ter o autor sido instrudo como limpar o equipamento, evidente que um s dia no o suficiente para o treinamento. Na verdade, logo no segundo dia de trabalho foilhe acometido trabalho junto mquina (fotografada s fls. 67/68) potencialmente perigosa, a menor despreparado para tanto. H, pois, manifesta imprudncia da empregadora que obriga reparao. No tocante aos danos impe-se a fixao de penso alimentcia. O autor sofreu amputao do dedo indicador da mo direita. Pese o fato de ter continuado a trabalhar teve reduzida sua capacidade laborativa. Consoante o laudo mdico de fls. 116/120 a leso retirou do autor 15% da sua capacidade para o trabalho. Impe-se, pois, o provimento parcial de sua apelao para se condenar a r no pagamento de penso mensal, correspondente a 15% do salrio percebido poca do acidente a partir do seu desligamento da empregadora. Isto porque aps o evento o autor continuou a trabalhar normalmente, sem prejuzo do seu salrio integral. Consta at promoo para ajudante jnior com elevao da remunerao. No justo, pois, em termos de recomposio patrimonial que se acresa essa verba indenizatria no perodo integralmente pago pela empregadora. A penso seria devida enquanto viver o autor fixando-se, como sobrevida para constituio de capital, na forma do artigo 602 do Cdigo de Processo Civil a idade de 65 anos. falta de outras perdas os lucros cessantes, nesse tipo de

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reparao confundem-se com a penso fixada, correspondente ao prejuzo para a capacidade laborativa. Com relao no cumulatividade dos danos moral e esttico, razo assiste r. Sem dvida alguma as fotografias de fls. 170/173, roboradas pelo laudo mdico evidenciam deformidade (perda de um dedo) na mo direita com evidente prejuzo esttico. H igualmente o dano moral pela dor e as conseqncias sofridas em decorrncia da leso. O ressarcimento para compens-la tem essa finalidade. Preservado o entendimento do MM. Juiz sentenciante, tenho para mim que o dano moral compreende o dano esttico. Como deixou assentado o Colendo Superior Tribunal de Justia no julgamento do AI n. 120.864/MA - onde foi Relator o Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (DJU de 10.12.96, pg. 49.622, seo I): O dano moral todo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade, isto , aquele que atinge o ofendido como ser humano, inclusive na aparncia, como decorrente de deficincia da postura fsica ou mesmo de qualquer comprometimento dos rgos, membros e aspectos da pessoa, ou, ainda, em outras palavras, aquele que atinge apenas o foro ntimo do ofendido, no produzindo conseqncias prejudiciais ou seu patrimnio. O insigne Magistrado, neste Estado, Rui Stocco, observa com acerto em sua obra Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 3 ed., pg. 518: O conceito de dano esttico est intimamente ligado ao do dano moral, tendo em vista que aquele acarreta, sempre, prejuzos morais e, s vezes, tambm prejuzos materiais ou patrimoniais. O dano esttica pessoal espcie de gnero dano moral. Desse modo, o dano esttico acarreta um dano moral. Mas, essa situao ter, segundo a autora citada, de causar na vtima humilhaes, tristezas, desgostos, constrangimentos, isto , a pessoa dever

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sentir-se diferente do que era - menos feliz. H, ento, um sofrimento moral tendo como causa uma ofensa integridade fsica e este o ponto principal do conceito de dano esttico (idem, pg. 23). Acrescentaramos que a condio sine qua non caracterizao do dano esttico, que justifica que se indenize por dano moral, a ocorrncia de efetiva e permanente transformao fsica na vtima, j no tendo, hoje, a mesma aparncia que tinha, pois esta constitui um patrimnio subjetivo seu, que tem valor moral e econmico. O mesmo autor traz colao dois precedentes jurisprudenciais abonadores da inacumulatividade, na pg. 510: O dano moral excludo, por haver indenizao do dano esttico, que compreende aquele (TJRJ - 8 C. - Ap. Rel. DOURADO DE GUSMO - j. 22.06.82 - RT 568/157). Responsabilidade Civil. Dano moral - O dano esttico subsume-se no dano moral. Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial no conhecido (STJ - 4 T. - REsp - Rel. FONTES DE ALENCAR - j. 25.04.95 - RSTJ 77/2.546). No IX Encontro dos Tribunais de Alada do Brasil, realizado neste ano de 1997 em So Paulo concluiu-se por unanimidade: O dano moral e o dano esttico no se cumulam, porque ou o dano esttico importa em dano material ou est compreendido no dano moral. Consoante precedentes anteriores desta Cmara, para danos dessa natureza (leso de mo) arbitra-se o ressarcimento em 50 salrios mnimos compatveis com o prejuzo sofrido por dano moral. Finalmente, o fato do autor ser beneficirio da assistncia judiciria no interfere na condenao da r a suportar os honorrios da sucumbncia por fora de disposio legal expressa (artigo 11 da Lei n. 1.060, 05.02.50) referendada na Smula n. 450 do STF. Por igual, a alterao das verbas indenizatrias tambm no autoriza a reduo dessa verba, cujo arbitramento ficou limitado ao percentual mnimo de 10.

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Dou provimento integral ao agravo retido para os fins acima expostos e parcial provimento s apelaes para condenar a r: 1) a pagar ao autor penso mensal de 15% (quinze por cento) do salrio percebido no dia do acidente, a partir do desligamento da r, e mais o correspondente a 50 salrios mnimos por dano moral, com atualizao monetria, juros e encargos da sucumbncia fixados na sentena; 2) a constituir o capital para assegurar o pagamento da penso na forma do artigo 602 do Cdigo de Processo Civil. NORIVAL OLIVA, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho - Indenizao - Direito comum - Doena - Leucopenia. (JTACSP - Volume 171 - Pgina 458) Tendo ocorrido surto epidmico de leucopenia na firma-r, no momento em que houve o aumento da produo de gs na coqueteria, desacompanhada das medidas necessrias segurana dos trabalhadores, ainda que o exame clnico se revele normal, pois passados nove anos de seu afastamento da rea, justifica-se o acolhimento parcial do pedido, uma vez que o autor no mais poder se expor a agentes aromticos, notadamente, o benzeno, sob pena de vir a apresentar agravamento em seu sistema hematolgico. A r dever responder pela diferena entre o que recebeu o autor em razo de benefcio previdencirio, inclusive o pago pela FEMCO e o que perceberia se estivesse trabalhando, tendo em vista a progresso natural naquela atividade por antigidade, at quando foi aposentado voluntariamente, alm de custas, despesas processuais e a verba honorria ora fixada, no se justificando, contudo, indenizao por dano moral. Recurso parcialmente provido. APELAO COM REVISO N. 482.595-00/0 - CUBATO 7 Cmara Apelante: Norival Barbosa de Souza Apelada: Companhia Siderrgica Paulista - COSIPA - Grupo SIDERBRS Outro nome: Companhia Siderrgica Paulista - COSIPA Data do Julgamento: 03.03.98 Juiz Relator: Emmanoel Frana Juiz Revisor: Antonio Marcato

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3 Juiz: S. Oscar Feltrin Juiz Presidente: Antonio Marcato ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, deram provimento parcial ao recurso, por votao unnime. EMMANOEL FRANA, Relator. VOTO N. 7.881 Pela r. sentena de fls. 653/656, cujo relatrio adotado, foi julgada improcedente ao de indenizao, respondendo o autor pelas verbas sucumbenciais, observando-se o artigo 12 da Lei n. 1.060, de 1950. Recorreu o autor alegando, em resumo, que no foram analisados devidamente os laudos periciais oficiais, sendo comprovado o dano causado ao trabalhador por culpa da empregadora. Alega ainda que ao ser afastado do trabalho pelo INSS foi submetido a exames mdicos, entendendo caracterizados danos sade, bem como na relao funcional/salarial e moral, pleiteando a reforma da r. deciso monocrtica (fls. 658/714). Apelo regularmente processado, com resposta da r de fls. 806/813. O julgamento foi convertido em diligncia, visando esclarecimentos do perito mdico, o que foi cumprido s fls. 872, com crtica do assistente tcnico da r de fls. 906/909 e manifestao das partes. o Relatrio. Narra a pea exordial que o autor que foi admitido pela r em 01.12.66, aps ser aprovado em exame mdico, sendo afastado do trabalho em 05.09.85, uma vez ser constatado apresentar leucopenia, por intoxicao pelo benzeno, em decorrncia de culpa

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da r, que no tomou as devidas providncias para controlar o aludido gs benzeno. O processo foi contestado e saneado, ocasio em que foi afastada a matria preliminar levantada pela r, sendo determinada a realizao de prova pericial, mdica e de engenharia (fls. 160/160v.). A r apresentou recurso de agravo de instrumento contra tal despacho, que no foi acolhido por v. acrdo de 15.04.92, da E. Oitiva Cmara Civil do E. Tribunal de Justia, conforme cpia de fls. 204/207. O laudo do perito oficial mdico anotou o autor apresentar quando realizada a percia, em 25.05.94, ao exame clnico constatou normalidade, anotando que afastado de reas expostas ao benzeno, h 9 anos, bvio que seus exames fossem normais. Anotou ainda que o autor apresentava o risco de ainda sofrer graves danos ao seu estado de sade, e deveria, em definitivo, nunca mais se expor a agentes aromticos, notadamente o benzeno, pelo risco de vir a apresentar agravamento em seu sistema hematolgico (fls. 250/272). O laudo do perito oficial engenheiro, de fls. 308/344, concluiu que o surto epidmico de leucopenia na firma-r, ocorreu no momento em que houve o aumento da produo de gs de coqueteria, que no veio acompanhada das medidas necessrias segurana dos trabalhadores, haja vista os vazamentos existentes na rea de produo e na rede de distribuio deste gs, bem como na deficincia dos equipamentos de proteo individual, fornecidos aos trabalhadores, que ora forneciam proteo apenas parcial, ou encontravamse fora do recomendado ou eram incompatveis com as funes exercidas pelos trabalhadores. Diante de tais elementos, bem como o esclarecimento do vistor oficial mdico de fls. 872, no abalados pelas crticas dos assistentes tcnicos das partes de fls. 282/299, 435/446 e 906/909, deve ser acolhido parcialmente o pedido inicial.

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Importante ressaltar como informado pelo prprio autor, o afastamento do trabalho, com a concesso do benefcio do auxlioacidente pelo INSS, durante o perodo de 05.09.85 a 27.04.93, quando obteve alta, uma vez que solicitou aposentadoria especial, o que foi deferido a partir de 04.05.93 (fls. 1.021 e 1.073), perodo em que dever a r pagar a diferena entre o que recebeu em razo do aludido benefcio previdencirio, incluindo o pago pela FEMCO, e o que perceberia se estivesse trabalhando regularmente como Operador II, padro salarial 28, tendo ainda em vista a progresso natural na citada atividade, por antigidade, at quando foi aposentado voluntariamente. Tal critrio o mais justo, presente o que consta nos autos, pois embora prejudicado em sua atividade laborativa, durante o mencionado perodo, no mais apresenta mal indenizvel, como comprovado em prova pericial, no se justificando o acolhimento das demais verbas pleiteadas, principalmente, dano moral. Pelo exposto, e demais elementos dos autos, para os exatos fins j explicitados, dado provimento parcial ao recurso, sendo que a verba apurada em execuo, dever ser paga acrescida de juros moratrios a contar de 05.09.85, e verba honorria de 10% (dez por cento) sobre o valor devido, alm das custas e despesas processuais. D-se provimento parcial ao recurso. EMMANOEL FRANA, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Estabelecimento bancrio - Abertura de conta a falsrio em nome de terceiro - Prejuzos ao autor que teve cheques protestados e o nome negativado demonstrados - Hiptese em que a instituio bancria no tomou os cuidados necessrios - Declaratria de inexistncia de relao jurdica cumulada com pedido de indenizao a ttulo de danos morais procedente, mantido o quantum diante das circunstncias da causa - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 172 - Pgina 115) APELAO N. 738.962-0 - SO PAULO Apelante: Banco Ita S/A. (fl. 125) Apelado: Joo Roberto Guarino (fl. 140) Presidente: Lus Carlos de Barros Relator: Jos Cardoso Neto Revisor: Jos Luiz Gavio de Almeida 3 Juiz: Helio Lobo Jnior ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Estabelecimento bancrio Abertura de conta a falsrio em nome de terceiro - Prejuzos ao autor que teve cheques protestados e o nome negativado - Ao declaratria de inexistncia de relao jurdica cumulada com pedido de indenizao a ttulo de danos morais - Procedncia Quantum adequado s circunstncias - Sentena confirmada - Recurso improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes da turma julgadora da 9 Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil negaram

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provimento, v. u., de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado. So Paulo, 2 de junho de 1998 JOS CARDOSO NETO, Relator. VOTO N. 1.229 O recorrido move contra o recorrente ao declaratria de inexistncia de relao jurdica cumulada com pedido de indenizao por perdas e danos. Alega, em suma, negligncia do banco ao abrir conta em seu nome a pedido de terceiro sem adoo de cautelas necessrias. Acabando assim por favorecer o falsrio que, fazendo-se passar por ele recorrido, emitiu cheques sem suficiente proviso de fundos, dando azo assim a protestos dos ttulos e incluso de seu nome (dele autor-recorrente) nos cadastros de maus pagadores. O pedido foi julgado procedente o que gerou o presente recurso tempestivo e de preparo anotado. Sustenta o recorrente, em sntese, inexistncia de negligncia e de nexo causal, postulando subsidiariamente a diminuio do quantum fixado a ttulo de danos morais. Em contra-razes, sustenta-se o acerto da r. deciso recorrida. o Relatrio. Decide-se. O evento narrado na petio inicial fato incontroverso (abertura por terceiro no identificado de conta-corrente junto ao bancoapelante em nome do ora apelado). Nesse sentido, confiram-se as provas trazidas aos autos e a prpria confisso do recorrente (algum que se passou pelo apelado, fl. 127, item 3, 2 perodo, parte final e ... conquanto a abertura da conta tenha sido efetivada por estelionatrio..., fl. 130, 3 perodo). Alega o recorrente ter-se acautelado quando da abertura da malsinada conta e inexistncia de culpa e nexo de causalidade entre essa, o ato culposo e o dano. Asserindo mais ter inocorrido negligncia ao agir com as diligncias ordinrias, no estando obrigado a manter peritos em seus quadros funcionais.

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Ora, no podem ser acolhidas tais assertivas. Efetivamente, tanto o banco no se acautelou que as conseqncias do fato tratado so as retratadas no presente processo. Se cautela houvera, no adviriam elas (tais conseqncias). manifesta portanto a negada negligncia e patente pois a no adoo das propaladas ordinrias diligncias. E o ideal, diante de tais conseqncias (hodiernamente nada raras), seria mesmo o banco manter quadro de peritos em seus quadros funcionais. Se no o faz, deve arcar com os corolrios da advindos. A contrario sensu, pretende o recorrente que todas as pessoas fsicas (sem exceo de qualquer delas) mantenham um vigilante ou fiscal particulares diuturnamente junto aos estabelecimentos bancrios para evitar ocorram fatos como os narrados no presente processo. Assim, no tendo o recorrido adotado tal conduta, por certo, na linha de raciocnio do recorrente, a negligncia ter sido dele (apelado). E frise-se que esse ltimo sequer mantinha contacorrente perante o mesmo estabelecimento bancrio recorrente. Quanto alegada ausncia de culpa, vem baila v. acrdo proferido por essa E. 9 Cmara desse E. Primeiro Tribunal de Alada Civil nos autos da Apelao n. 748.918-5 (apte. Banco Mercantil de So Paulo S/A., apdo. Manoel Antnio da Mata) a respeito de idntica matria e relatado pelo brilhante e sempre vigilante Juiz JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA: hoje no mais se entende estar a responsabilidade civil, necessariamente, ligada culpa. Assim, qualquer pessoa que ponha em funcionamento uma atividade dever responder pelos eventos danosos que esta atividade gerar para os demais indivduos independentemente de determinar-se, no caso concreto, se o dano devido imprudncia, negligncia, a erro de conduta. notrio que os bancos exercem atividade lucrativa. Devem, portanto, assumir o risco dos danos advindos dessa atividade. Afinal, a responsabilidade deve recair, exatamente, sobre aqueles que auferem os cmodos da atividade. Jardel Noronha e Odala Martins (Referncias da Smula do STF, Braslia, 1968, 2/209) ensinam que embora a posio tradi-

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cional do nosso direito fundamentasse a responsabilidade na culpa, a atual jurisprudncia, inclusive do STF, reconhece que o banqueiro deve responder pelos danos que causa, em virtude do risco que assumiu profissionalmente.... Nesse mesmo sentido, Rui Stoco, em sua obra Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial quando se refere aos bancos, pgina 169, alerta para a posio abraada pelos nossos Tribunais: os bancos respondem pelo risco profissional assumido, s elidindo tal responsabilidade a prova pela instituio financeira de culpa grave do cliente ou de caso fortuito ou fora maior... (cf. v. aresto em pauta). E nos presentes autos nada consta comprovadamente a respeito (alis sequer indcios subsistem nesse particular), no valendo como tal alegaes aleatrias e genricas, mesmo porque no se prestam a tal comprovao meros indcios e presunes. Nesse passo, alis, como bem observado na esmerada e judiciosa sentena de primeiro grau, o nmero do registro geral da cdula de identidade (datada de 19 de abril de 1989) apresentada pelo dito estelionatrio (nove milhes e tanto) j foi superado h mais de 20 anos (fls. 116). Ainda do mesmo v. aresto ora colacionado, extrai-se a seguinte lio: no provada a culpa do correntista nem do banco sobre este que deve recair o prejuzo. O banco deve arcar com os nus, uma vez que do protesto de ttulos e da incluso do nome do autor em cadastros de maus pagadores resultam danos morais in re ipsa. E assente ser contra o banco a trama urdida em casos que tais independentemente da apurao da culpa individualizada. E mais: a atividade eleita pelos bancos no comrcio de dinheiro sabidamente de riscos. Assim, sob qualquer ngulo de exame da questo (responsabilidades objetiva ou subjetiva), resulta manifesta a responsabilidade do banco recorrente.

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Por seu turno, impertinente no caso, pelas circunstncias fticas, a meno ao disposto no artigo 160, I, do Cdigo Civil, norma inaplicvel na hiptese. E como dito acima, a conduta do banco recorrente traduz a ocorrncia de danos morais in re ipsa. Alis, sem muita dificuldade curial concluir-se que insero do nome de pessoa no cadastro de maus pagadores comprovao da existncia de dano moral (v. acrdo j mencionado), mesmo porque no se comprovou que o nome do autor j no gozava de estima - O valor da indenizao, tendo em vista a funo intimidativa da condenao e a capacidade econmica do banco-apelante no se mostra exagerado... (ibidem). De resto, adotam-se igualmente como razes de decidir as judiciosas ponderaes da esmerada r. sentena hostilizada, como se aqui estivessem literalmente transcritas (com relevo para o constante de seus itens 14/17). Assim e em harmonia com todo o exposto, nega-se provimento ao recurso, mantida a mesma r. deciso por seus prprios e jurdicos fundamentos. CARDOSO NETO, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente do trabalho Pleito fundado no direito comum - Prescrio geral do artigo 177 - Ausncia de causa para prescrio especial. (JTACSP - Volume 172 - Pgina 202) O direito material, em cujo modelo se amolda a hiptese ftica de reparao, no o mesmo direito material, em cuja moldura se encaixa o direito material de crdito, relativo ao reconhecimento do direito material reparatrio. Assim, quanto ao primeiro a prescrio geral, do artigo 177 da lei civil e, quanto eventual cobrana de prestaes, reconhecidas anteriormente, a regra da prescrio especial, qinqenal. AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 524.446-00/3 - SO PAULO 3 Cmara Agravante: Eternit S/A. Agravado: Sergio Martins Sampaio Data do Julgamento: 28.04.98 Juiz Relator: Aclibes Burgarelli 2 Juiz: Cambrea Filho 3 Juiz: Ribeiro Pinto Juiz Presidente: Joo Saletti ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data, negaram provimento ao recurso, por votao unnime. ACLIBES BURGARELLI, Relator.

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VOTO N. 2.584 Agravo de Instrumento, interposto contra deciso do D. Juzo a quo, porque, em ao de reparao civil, por acidente do trabalho, o magistrado rejeitou a preliminar de prescrio qinqenal, entendida pertinente pela agravante, por se amoldar hiptese do artigo 178, 10, II da lei civil. A inicial veio instruda com os documentos referidos no artigo 525, I do Cdigo de Processo Civil. Juntaram-se as informaes prestadas pelo juzo. o Relatrio do necessrio. Pretende a agravante que se considere a prescrio qinqenal (artigo 178, 10, II do Cdigo Civil), em lugar da prescrio geral (artigo 177 da mesma lei material civil), sob o fundamento de que o pedido formulado, ainda que com base na responsabilidade civil, amolda-se pretenso de prestaes de rendas temporrias ou vitalcias. Sem razo a agravante. Apenas para argumentar, ainda que se considerasse a pertinncia da prescrio qinqenal, se realmente o direito material viesse a estabelecer a obrigao de se cumprirem prestaes de rendas temporrias ou vitalcias, ainda assim, a prescrio no fulminaria o fundo do direito, mas eventuais prestaes anteriores ao quinqnio. A hiptese, contudo, no comporta enfoque sob o prisma da prescrio, relativa prestao de rendas, mas sim reparao civil, cuja indenizao prescreve, conforme regra geral do artigo 177 do diploma material. Se existem itens, no pedido, cuja natureza implica em prestaes peridicas ou sucessivas, ainda que de carter alimentar, sob a tica fundamental do sistema legal no se podem confundir os itens com pedido de alimentos ou pedido de rendas peridicas ou vitalcias. A renda a que se refere o artigo 178, 10, II da lei civil tem por escopo o equilbrio patrimonial do credor, sem relevncia a causa

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que gerou a prestao. No caso da responsabilidade civil, de outra forma, a prestao reparatria, de forma imediata ou mediante prestaes sucessivas, tendo em conta causa determinada (ato ilcito), o resultado (dano patrimonial, pessoal ou moral) e o nexo (culpa). Para este ltimo caso referido a prescrio est insculpida no artigo 177 da lei civil. Uma vez reconhecido o direito ao ressarcimento, por responsabilidade civil, se se cuidarem de prestaes sucessivas e peridicas e o devedor deixar de cumpri-las, ento tem-se a hiptese de rendas temporrias ou vitalcias, para cuja cobrana teria pertinncia a prescrio qinqenal, sem qualquer mcula ao fundo do direito. Exatamente nesse sentido est a referncia de Paulo Lacerda, utilizada pela agravante: O que prescreve em cinco anos to-s a ao para cobrana de prestao vencida ou atrasada, da renda .... H que se distinguirem: direito material de reparao civil e direito material de crdito relativo s prestaes, se estas assumirem a forma sucessiva. A agravante no soube separar os respectivos direitos e, por resultado, deu enfoque errneo incidncia prescricional. Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso. So Paulo, 28 de abril de 1998. ACLIBES BURGARELLI, Relator.

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INDENIZAO Responsabilidade civil - Dano moral - Cadastramento do nome do autor no Servio de Proteo ao Crdito - Pendncia de ao por aquele ajuizada contra o ru - Indenizao devida Artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica - Recurso provido para esse fim. (JTJ - Volume 176 - Pgina 77) A sensao de ser humilhado, de ser visto como mau pagador, quando no se , constitui violao do patrimnio ideal que a imagem idnea, a dignidade do nome, a virtude de ser honesto. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Cadastramento do nome do autor no Servio de Proteo ao Crdito - Pendnciade ao por aquele ajuizada contra o ru - Autor, no entanto, j registrado como mau pagador por outra pessoa - Indenizao no devida - Sentena confirmada. Apelao Cvel n. 257.849-2 - So Paulo - Apelantes: Agnaldo Jos Silva e outros - Apelada: Delltta S.A. - Participaes e Desenvolvimento. ACRDO Est assim redigida a ementa oficial: Indenizao - Danos morais - Envio dos nomes dos autores ao Servio de Proteo ao Crdito, por atraso no pagamento das prestaes de compra e venda de imvel, posteriormente ao ajuizamento de ao que tinha por objetivo solucionar problemas oriundos do contrato - Conduta ilcita da r que tinha conhecimento da ao - Cabimento da indenizao - Recurso provido em parte. ACORDAM, em Dcima Quinta Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar provimen-

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to parcial ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Roberto Stucchi (Revisor) e Marcondes Machado. So Paulo, 19 de setembro de 1995. RUY CAMILO, Presidente e Relator. VOTO Trata-se de ao de obrigao de fazer combinado com pedido de indenizao. Os autores alegam haver ingressado contra a r, com ao anulatria de termo de aditamento de contrato, dentre outros pedidos, em trmite perante a Vigsima Segunda Vara Cvel do Foro Central; no curso daquela ao, em que se discute pontos do contrato de aquisio de unidades de um edifcio construdo e incorporado pela r, esta enviou o nome dos autores ao Servio de Proteo ao Crdito - SPC, como maus pagadores, causando-lhes prejuzos; no houve informao por parte da r do envio do nome dos autores ao SPC, contrariando o Cdigo do Consumidor. Pretendem, assim, atravs da concesso de tutela antecipatria, seja a r compelida a retirar seus nomes do cadastro do SPC, bem como a indeniz-los por dano moral, estes fixados pelo Meritssimo Juiz. A sentena de fls. 503/508 deu pela improcedncia da ao. Apelam os autores vencidos pretendendo a reforma do julgado, aos fundamentos de que: as datas constantes nas informaes do SPC (fls. 33/47)referem-se ao vencimento da primeira parcela no paga e no, como afirmou o Meritssimo Juiz, ao envio dos nomes para cadastro; as interpelaes de fls. 48/93 e 400/429 so todas datadas de fevereiro e maro de 1993, posteriores, portanto, ao ajuizamento da ao em curso perante a Vigsima Segunda Vara; o Meritssimo Juiz recebeu com antipatia as alegaes dos autores; houve desrespeito e humilhao causados pela apelada aos apelantes; os danos morais derivam da presso que sofreu os autores em razo do cadastramento no SPC e estes se presumem em razo da

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lesividade do ato; caso se entenda necessria a produo de provas, requeridas pelos autores, deve a respeitvel sentena ser anulada para retorno e realizao de audincia. Recurso bem processado, com resposta e preparo anotado. o relatrio. Procede em parte o apelo. 2. O Meritssimo Juiz a quo concluiu que se os autores distriburam a ao em 30.12.92, no podem sustentar que a r em represlia enviou seus nomes para o Servio de Proteo de Crdito, tendo em vista o que consta dos documentos de fls. 33/47, atravs dos quais se verifica que as comunicaes da r para o Servio de Proteo ao Crdito ocorreram a partir de 15.10.92... Mas pelo que se pode verificar na anlise dos documentos trazidos pelas partes, a data mencionada nos extratos de fls. 33/47, referem-se data de vencimento das prestaes vencidas; assim que, por exemplo, consta do extrato de fls. 33, em nome do autor Agnaldo Jos Silva, o nome da r, o nmero do contrato e a data 30.12.92; a cpia da interpelao deste mesmo autor (fls. 50/52) traz em seu item 5 esta data como sendo a do vencimento da prestao do saldo devedor do contrato; o mesmo acontece com relao aos demais autores (cf. fls. 35 e 64, 36 e 70, 37-38 e 76, 41 e 81, onde constam, respectivamente, os extratos do SPC e cpias das interpelaes dos autores). Em conseqncia dessa anlise tm-se que as comunicaes ao Servio de Proteo ao Crdito foram realmente posteriores ao ajuizamento da ao que tramita pela Vigsima Segunda Vara Cvel. Pesa aqui tambm o fato de que a r no se preocupou em fazer prova de que as comunicaes teriam sido anteriores, pois, como afirmado pelos autores no havia certeza da data do envio das comunicaes (item 8 da petio inicial); ao contrrio disso, na pea de contestao, fls. 240, item 4, ela afirma que seja como for, sem qualquer sombra de dvida a ao no merece acolhimento. O maior

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dos pedidos constantes da inicial j, de certa forma, foi acolhido mediante concesso do provimento liminar que pleitearam. Neste particular, s resta contestante pugnar pela sua reconsiderao com base nas razes que ora sustenta, restando, to-somente, contestar e impugnar o cabimento da indenizao do dano moral que os autores dizem ter experimentado.... No contestou tambm a alegao dos autores de que no foram comunicados do envio de seus nomes ao SPC, o que corrobora a linha de conduta da apelada, em desrespeitar a ao em andamento. Ora, era de rigor trazer para os autos estas provas, uma vez que em se tratando da existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, o onus probandi era seu, ao teor do inciso II do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil. Em abono da tese dos autores-apelantes houve, posteriormente, a juntada de ofcio do Servio de Proteo ao Crdito, informando as datas do registro dos dbitos, sendo que elas giraram em torno de agosto e outubro de 1993 (fls. 655-656), posteriores, portanto, ao ajuizamento da ao em trmite perante a Vigsima Segunda Vara Cvel, 30.12.92. Sobre esse documento, alis, no houve manifestao da r-apelada (fls. 661). 2. Passa-se anlise, por fim, do cabimento ou no dos danos morais, pleiteados pelos autores. Danos morais, na definio de WILSON MELLO DA SILVA, que entre ns o clssico monografista da matria, so as leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, em contraposio a patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico (citao feita por SLVIO RODRIGUES, Direito Civil, Responsabilidade Civil, vol. IV/206, n. 1, Editora Saraiva, 7 ed., extrada do livro do autor citado, O Dano Moral e sua Reparao, Rio de Janeiro, 1955). Os autores tiveram seus nomes enviados ao Servio de Proteo ao Crdito o que, segundo alegam, acarretou-lhes prejuzos de

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ordem moral, tais como a imagem no mercado de mau pagador, presso por parte dos empregadores, ameaa de desemprego e a impossibilidade de realizar compras a crdito ou efetuar pagamentos em cheque, eis que estes so previamente consultados pelos comerciantes. Segundo o que ora se apurou, essa presso moral foi em decorrncia de culpa da r que, a par de enviar a comunicao posteriormente ao ajuizamento da ao que discutia o contrato que deu origem s prestaes, no os informou do envio da comunicao ao SPC e no informou quele rgo a existncia da ao, para que os efeitos da comunicao permanecessem suspensos at final deciso, fato este reconhecido, alis, na respeitvel sentena. A conduta da r reconhecidamente ilcita e no absurda a pretenso dos autores. Diz o artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica, que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. A inscrio de uma pessoa no cadastro de maus pagadores marginaliza-a no comrcio. Ao tentar efetuar uma compra, fazer pagamento em cheques, abrir credirio, a meno da existncia de seu nome no SPC imputalhe a imagem de caloteiro, no indagando os comerciantes a que ttulo essa inscrio foi feita. Esta uma situao vexatria para aquele que, constumeiramente, deixa de efetuar seus pagamentos em dia; mais vexatria, chegando s raias da humilhao, para aqueles que sempre cumpriram risca suas obrigaes. Esse vexame, a sensao de ser humilhado, de ser visto como mau pagador quando no se , constitui, no meu entender, a violao do patrimnio ideal, referido por WILSON MELLO DA SILVA (ob. cit.), aquele no suscetvel de valor econmico, porque neste caso, o patrimnio ideal a imagem idnea, a dignidade do nome, a virtude de ser honesto.

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Apurada a culpa da r, pressuposto da responsabilidade civil, h que indenizar-se os autores pelos prejuzos morais por estes sofridos, excluindo-se da pretenso, entretanto, o autor Alexandre Magno Cato, que em 25.11.91 j havia sido registrado como mau pagador, no pela ora r, mas por empresa outra, conforme se verifica do documento de fls. 35. Finalmente, tem-se como no configurada a litigncia de mf, certo que o litgio desenvolveu-se no mbito inerente prpria litigiosidade, ora definida judicialmente. 3. Ante o exposto, d-se provimento parcial ao recurso para fixar a indenizao por danos morais, em dez salrios-mnimos vigentes poca da liquidao, para cada um dos autores vencedores, excludo da pretenso de danos morais o autor Alexandre Magno Cato, expedindo-se mandado com a baixa dos autos, para o fim de serem canceladas as anotaes efetuadas pelo Servio de Proteo ao Crdito por indicao da r, relativamente a todos os autores, invertidos os nus da sucumbncia, dada a sucumbncia mnima enfrentada pelos autores.

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PROVA - Valorao - Utilizao da convico ntima, prova legal e persuaso racional - Inocorrncia de ofensa aos artigos 136, inciso V, do Cdigo Civil, 332 e 335 do Cdigo de Processo Civil - Nulidade da sentena inocorrente - Preliminar rejeitada. (JTJ - Volume 176 - Pgina 135) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos moral e material - Fatos atentatrios honra de adversrio poltico, relatados na imprensa, durante campanha eleitoral - Aplicao da Lei Federal n. 4.737, de 1965 - Verba devida apenas pelos danos morais, em face da no comprovao dos patrimoniais - Recurso provido para esse fim. Apelao Cvel n. 224.471-1 - So Paulo - Apelante: Joaquim Antonio Ferreira Netto - Apelados: Joo Jorge Saad e Eduardo Matarazzo Suplicy. ACRDO ACORDAM, em Stima Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar parcial provimento apelao, no conhecido o agravo retido e afastar a nulidade sentencial, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Benini Cabral (Presidente com declarao de voto), e Sousa Lima. So Paulo, 10 de maio de 1995. REBOUAS DE CARVALHO, Relator. VOTO Ao relatrio de fls. 490/491, acrescenta-se que foi extinto o processo em relao ao co-ru Paulo Saad Jafet, dando o autor, nesta parte, por carecedor da ao, bem como extinto o processo da

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reconveno ajuizada por Eduardo Matarazzo Suplicy, restando saneado o feito (cf. fls. 313/320). No que tange s contra-razes oferecidas pelo co-ru Joo Jorge Saad, foi reiterada a apreciao do agravo retido de fls. 282, para ser apreciado como preliminar, com reforo das consideraes de fls. 132 e 208/211, na forma do artigo 522, 1, do Cdigo de Processo Civil (cf. fls. 472). o relatrio complementar. No se conhece do agravo retido e d-se provimento em parte ao recurso do autor. No se conhece do agravo retido, por intempestivo. Consoante depreende-se dos autos, aludido recurso volta-se contra a respeitvel deciso de cunho saneador, cuja publicao na imprensa oficial deu-se em 15.9.91 (cf. fls. 221 v.). Ocorre que a interposio do agravo na forma retida deu-se em 6.11.91, ultrapassando, desse modo, o qinqdio legal previsto no artigo 523 do estatuto processual em vigor. Com efeito, inobservado o prazo legal para propositura de aludido recurso, tem-se o mesmo por serdio. Quanto ao apelo do autor, os argumentos expendidos em sede de razes recursais comportam parcial provimento. Busca o ora apelante, compelir solidariamente os rus no pagamento da indenizao por danos morais e materiais, oriundos dos fatos publicados pela imprensa no curso da campanha eleitoral para disputa a nica vaga paulista no Senado (cf. fls. 15, 16 e 17), cuja veiculao teria atingido a honra objetiva, subjetiva e profissional do demandante, gerando, via de conseqncia, o direito recomposio dos danos pelo mesmo experimentados. Invoca, preliminarmente, a nulidade da respeitvel deciso guerreada, por entender que seus fundamentos contrariaram o disposto no artigo 136, inciso V, do Cdigo Civil, e artigos 332 e 335, ambos do Cdigo de Processo Civil, desconsiderando, no exame

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da prova, os indcios, presunes e as mximas da experincia (cf. fls. 460). Todavia, razo no assiste ao ora apelante. Ao contrrio do alegado, valeu-se o digno Magistrado sentenciante do livre convencimento que dispe para valorao da prova, fundamentando sua deciso com apoio nos parmetros que lhe pareceram mais adequados ao deslinde da questo, utilizandose, para tanto, dos sistemas da convico ntima, prova legal e persuaso racional. Desse modo, no prospera o argumento expendido pelo ora apelante, ao buscar a nulidade da respeitvel sentena guerreada com arrimo nos indcios, presunes e mximas de experincia. No mrito, o apelo comporta parcial provimento. No resta dvida que os fatos descritos na exordial ocorreram em perodo de campanha eleitoral, onde, naquela ocasio, pesquisa de opinio pblica divulgada pelo IBOPE revelava que ... para o Senado, os candidatos Eduardo Matarazzo Suplicy (PT) e Ferreira Netto (PRN-PSD) esto empatados em primeiro lugar, com 25% das intenes de voto (cf. fls. 188). Por seu turno, apesar de movido pelo que considerou ser defesa do interesse pblico, no negou o co-ru Eduardo Matarazzo Suplicy ter relatado imprensa ... a soma de informaes que lhe transmitiram o Senhor Joo Saad e o Doutor Jos Roberto Maluf (cf. fls. 396), muito embora o co-ru Jorge Joo Saad tenha afirmado que em momento algum o depoente disse que o autor teria tentado vender programas ao Governador do Estado do Amazonas por 10 (dez) milhes de cruzeiros (cf. fls. 395). Diante de tais elementos, tem-se que a matria comporta anlise luz dos ditames estabelecidos pela Lei n. 4.737, de 1965. Apesar de reconhecer que os fatos narrados na exordial seriam atentatrios honra do ora apelante, entendeu o digno Juzo a quo que o contexto probatrio no dispunha de elementos suficientes para confirmar a autoria imputada aos rus.

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Todavia, sopesando o emprstimo das representaes dirigidas Corregedoria do Tribunal Regional Eleitoral (cf. fls. 174/199), bem como o conjunto probatrio constante dos autos, tem-se por responsvel aquele que, direta ou indiretamente, relacionou-se com o fato gerador do dano, ou ainda, assumiu o risco de produzi-lo. E nesse episdio a participao do co-ru Eduardo Matarazzo Suplicy se afigura inconteste. Com efeito, reza o artigo 243 do Cdigo Eleitoral Brasileiro: Artigo 243 - No ser tolerada propaganda: ................................... IX - que caluniar, difamar ou injuriar quaisquer pessoas, bem como rgos ou entidades que exeram autoridade pblica. 1 - o ofendido por calnia, difamao ou injria, sem prejuzo e independentemente da ao penal competente, poder demandar, no Juzo Cvel, a reparao do dano moral respondendo por este o ofensor, e solidariamente, o partido poltico deste, quando responsvel por ao ou omisso, e quem quer que, favorecido pelo crime, haja de qualquer modo contribudo para ele. Desse modo, tem-se que o dano moral repercurtiu na esfera ntima do ofendido pelas prprias evidncias fticas do caso concreto. Nessa linha de raciocnio, colaciona-se o magistrio de CARLOS ALBERTO BITTAR, ao acentuar, in verbis: Conseguintemente, no ncleo dos fatos geradores esto aes ou omisses humanas qualificadas pelo Direito e que, com relao aos diversos estados da pessoa, podem acarretar a outrem danos de cunho moral, a saber, nos estados poltico, individual, familiar e profissional. Assim, por exemplo, atentados contra a cidadania, a liberdade, a nacionalidade, a honra, o estado de casado, a relao de paternidade, a posio profissional e inmeras outras que compem a textura dos fatos produtores de danos (in CARLOS ALBERTO BITTAR, Reparao Civil por Danos Morais, pg. 126, Editora Revista dos Tribunais, 1993).

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Com respeito imputao solidria firmada pelo apelante, no h nos autos prova conclusiva acerca das srias acusaes que, segundo o demandante, teriam sido feitas pelo co-ru Joo Jorge Saad. Tal se observa, pela notcia estampada no Jornal Dirio Popular, ao assinalar que os dois diretores no confirmaram a denncia de Suplicy. Atravs de Thas Grinberg, diretora de Markenting da Rede, disseram que a demisso de Ferreira ocorreu por motivos convenientes emissora e que todas as obrigaes trabalhistas foram pagas. `O Ferreira deixou a Bandeirantes depois de quatro meses sem receber. Precisou entrar com ao trabalhista e ganhou. Por isso ele saiu da Bandeirantes disse Flvio Ricco, assessor do candidato (cf. fls. 16). No que tange aos danos patrimoniais, no h comprovao do dispncio financeiro suportando pelo ora apelante. Nesse aspecto, consoante elucidado pelas prprias testemunhas do autor, ... do ponto de vista da campanha o depoente no tem conhecimento de que os fatos tenham motivado maior dispndio financeiro (cf. fls. 397). No mesmo sentido, manifestou-se a testemunha Luiz Flvio Gomes Riggo, assinalando que ... o autor no modificou sua ttica de campanha em razo dessas entrevistas e nem teve despesas adicionais por isso (cf. fls. 398). Ademais, no apresentou o autor comprovao inequvoca das despesas suportadas pelo mesmo, postas a reconhecer a pretendida recomposio por danos patrimoniais. Assim sendo, impe-se ao co-ru Eduardo Matarazzo Suplicy, suportar a indenizao por danos morais, a serem objeto de fixao em liquidao. Ante o exposto, no se conhece do agravo retido reiterado em sede de contra-razes, rejeita-se a preliminar de nulidade da sentena argida pelo autor, e no mrito d-se provimento em parte ao recurso para julgar procedente em parte a ao, condenado o ru

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Eduardo Matarazzo Suplicy no pagamento da indenizao por danos morais, cuja fixao ser procedida na fase de liquidao. Tendo em vista o sucumbimento parcial, arcar o ru Eduardo Matarazzo Suplicy com os honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o montante da condenao, rateando-se as custas e despesas processuais entre ambas as partes. Arcar o autor, com as verbas sucumbenciais atinentes ao coru Joo Jorge Saad, alm dos honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor atribudo causa. DECLARAO DE VOTO VENCEDOR DO DES. BENINI CABRAL 1. Sobre o agravo interposto, retidamente, com sua data para 6.11.91, avanou-se o qinqdio regrado em lei, elencado no artigo 523 do Cdigo de Processo Civil, de modo que no pode ser conhecido. 2. A respeitvel sentena se pautou pelo arrebanhado nos autos, em que se firma o Julgador, cotejando comportamentos, afirmativas e sua ecloso naquele momento, em que os candidatos se debatiam, em acirrada concorrncia eleitoral, com interesses prprios. A construo jurdica no atinge, pois, a nulidade qualquer. A mais, havia o ensejo do recurso. 3. Se se permite, na pugna eleitoral, veladas comunicaes, que um candidato possa usar, para sobrepujar-se futuramente nas urnas, vedam-se as imputaes que denigram, descendo a acusaes ao adverso, caracterizadoras de calnia, difamao ou injria, com atribuies de fatos no provados. Ora, na eleio para Senador, restritas as vagas, as sacadas indevidas de um dos candidatos contra o outro, tomam rumo de interesse ilcito, visando-se alijar o adversrio, usando o meio at sub-reptcio de resguardo do interesse pblico, que no foi o alvo concretamente buscado. Nos autos, o que se constatou foi que se isolou o candidato Senhor Eduardo Matarazzo Suplicy, quando, documentado o quanto

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fez pblico, no quis desmentir e optou pela atitude de reafirmar fatos contra o candidato Ferreira Netto, guisa de interesse pblico... Na realidade, na poca da veiculao ruinosa, os candidatos estavam praticamente empatados em primeiro lugar, com 25% das intenes de voto (fls. 188). 4. A par de um dos acionados ter-se retratado, o outro negou peremptoriamente as acusaes postas a pblico pelo candidato Suplicy, enquanto este manteve ... a soma de informaes que lhe transmitiram o Senhor Joo Jorge Saad e o Doutor Jos Roberto Maluf (fls. 396), quando o co-ru Joo Jorge Saad dissera que em momento algum o depoente disse que o autor teria tentado vender programas ao Governador do Estado do Amazonas por 10 (dez) milhes de cruzeiros. Vide fls. 395. E o Senhor Suplicy no comprovou o quanto deu a lume, como base verdadeira. Percebe-se, ento, a vontade posta em prtica para prejudicar a imagem do autor, envolvendo acontecimentos no esclarecidos, postos a reboque pela prpria despedida de Ferreira Netto da Band. 5. Mas, aqui, no se h de alongar, pois, em linhas gerais, estou em plena assuno do douto voto do eminente Relator, aclarandose, pois, quanto execuo em liquidao por artigos, do quantum indenizatrio, que com a remessa dos autos ao digno Juzo de Primeiro Grau, soa possvel a pretenso de ali se erigir aquela fixao condenatria, at porque passar pelo crivo jurisdicional formado na origem, permitindo eventual recurso em Segundo Grau, se inconformismo ocorrer, sob maior garantia das partes, portanto, na procura de uma justeza de cobertura. No conhecido o agravo retido e afastada a nulidade sentencial, a procedncia , pois, parcial, para a condenao do imputado ru, Senhor Eduardo Matarazzo Suplicy, no pagamento indenizatrio, por danos morais, inavendo prova de prejuzos patrimoniais, arcando com honorria advocatcia de 10% do montante condenatrio, suportando proporcionalmente as custas e despesas processuais, sob rateio.

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Ao autor cabe a cobertura das verbas sucumbenciais quanto ao co-ru Joo Jorge Saad, pagando-lhe igual honorria advocatcia de 10% sobre o valor atribudo causa.

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CONSTITUCIONAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. ATO DO AGENTE PBLICO: GOVERNADOR. C.F., ART. 37, 6. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO N 167.659-1 - PR (JSTF - Volume 223 - Pgina 91) Segunda Turma (DJ, 14.11.1996) Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso Agravante: Estado do Paran Advogado: Julio Cesar Ribas Boeng Agravado: Nelson Joo Sperandio Advogado: Mauro Joo Sales de Albuquerque Maranho EMENTA: - CONSTITUCIONAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. ATO DO AGENTE PBLICO: GOVERNADOR. C.F., ART. 37, 6. 01I - No caso, o ato causador de danos patrimoniais e morais foi praticado pelo Governador do Estado, no exerccio do cargo: deve o Estado responder pelos danos. C.F., art. 37, 6. II - Se o agente pblico, nessa qualidade, agiu com dolo ou culpa, tem o Estado ao regressiva contra ele (C.F., art. 37, 6). III - R. E. inadmitido. Agravo no provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por deciso unnime, negar provimento ao agravo regimental. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Sr. Ministro Marco Aurlio. Braslia, 18 de junho de 1996.

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NRI DA SILVEIRA, Presidente - CARLOS VELLOSO, Relator. RELATRIO O SR. MINISTRO CARLOS VELLOSO: - Trata-se de agravo regimental contra deciso que negou seguimento ao agravo da deciso denegatria do processamento de recurso extraordinrio interposto de acrdo do Eg. Tribunal de Justia do Estado do Paran. Tem este teor a deciso agravada: Despacho: - Vistos. O acrdo recorrido deu provimento ao recurso do ora agravado para afastar a carncia da ao decretada pelo juzo monocrtico por ilegitimidade de parte e determinar julgue o Juiz a quo o mrito da ao de reparao de danos. O aresto encontra-se assim ementado: ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Preliminar repelida no saneador - Agravo retido contra a deciso - Posterior acolhimento na sentena - Admissibilidade - Inocorrncia de precluso. A deciso a respeito das denominadas condies da ao no tem efeito preclusivo, da por que pode o juiz, ao proferir a sentena, reexaminar a matria e decidir em sentido contrrio ao seu pronunciamento anterior. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO - Reparao de danos - Ato praticado pelo Governador do Estado no exerccio do cargo e graas fruio dessa qualidade de agente pblico - Legitimidade passiva - Recurso provido. Se o ato, apontado como causador de danos patrimoniais e morais, foi praticado por seu Governador, no exerccio do cargo e graas fruio dessa qualidade de agente pblico, o Estado parte legtima para figurar no plo passivo da ao, objetivando a reparao dos mencionados danos. (fls. 51/52) Da o RE, sustentando-se contrariedade ao art. 37, 6, da Constituio, RE que a deciso do eminente Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Paran inadmitiu.

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A deciso de ser mantida. que acrdo longe de ofender a Constituio, com esta est conforme. Do exposto, nego seguimento ao agravo. Argumenta o agravante (l): o relatrio. VOTO O SR. MINISTRO CARLOS VELLOSO (Relator): - fato incontestvel, conforme declarado, alis, nas prprias razes do agravo, que, conforme bem historiado nos autos, o ento Governador do Estado emitiu declaraes ofensivas contra o ora Agravado, que diz ter lhe causado danos patrimoniais e morais. Ao de indenizao foi promovida, ento, pelo ofendido, contra o Estado. com isto que no concorda o Estado do Paran, argumentando que a ao deveria ter sido contra o cidado que exercia o cargo de Governador. No tem razo. A pessoa pblica responsvel pelo ato dos seus prepostos. Com absoluta correo, argumentou o eminente Relator do acrdo recorrido: (...) Na verdade, como observou, com inteira propriedade, o Dr. Milton Couto Costa, representante do Ministrio Pblico em primeiro grau e signatrio do judicioso parecer de fls. 194-199, a afirmao do apelado, e acolhida na sentena impugnada, de que a imputao desonrosa ao apelante teria sido feita pela pessoa fsica do cidado Alvaro Fernandes Dias , com a devida vnia, totalmente destituda de embasamento ftico e legal. As declaraes prestadas aos jornais, atribuindo conduta desonrosa ao apelante, no foram prestadas pelo cidado, mas sim pelo Governador do Estado do Paran e sobretudo nessa condio. Basta observar que o relatrio de fls. 49/72 foi encaminhado ao senhor Alvaro Fernandes Dias, em razo de ser este o Governador do Estado e, caso no exercesse aquele cargo, no teria por que ter recebido o relatrio. Acresce ainda salientar que os jor-

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nais trazidos aos autos atribuem declaraes ao Senhor Governador do Estado e no ao cidado supracitado. Ademais, configura manifesto contra-senso admitir que um simples funcionrio pblico pode praticar atos que acarretem responsabilidade civil para o Estado e no admitir o mesmo do Governador, que muitos maiores poderes (e conseqentemente potencial de leso) tem. Alis, sobre as pessoas suscetveis de serem consideradas agentes pblicos, cujos comportamentos ensejam engajamento da responsabilidade do Estado, Celso Antnio Bandeira de Mello, depois de esclarecer que so todas aquelas que - em qualquer nvel de escalo - tomam decises ou realizam atividades da alada do Estado, prepostas que esto ao desempenho de um mister pblico (jurdico ou material), isto , havido pelo Estado como pertinente a si prprio, completa dizendo: Nesta qualidade ingressam desde as mais altas autoridades at os mais modestos trabalhadores que atuam pelo aparelho estatal (ob. cit., pgs. 339-340). Em suma: sendo certo que o ato - no entendimento do autor causador de dano patrimonial e moral a este, foi praticado pelo Sr. Alvaro Fernandes Dias no exerccio do cargo de Governador do Estado e graas fruio dessa qualidade de agente pblico, a sentena, que proclamou a ilegitimidade do Estado do Paran para figurar no plo passivo da presente ao, evidentemente no merece subsistir. (...) (fls. 58-59). O ora agravante, nas suas razes de recurso, afirma que confirmando a esdrxula tese at aqui aceita, chegar o dia do Estado ter que indenizar terceiros por declaraes de Deputados, Juzes, etc., que numa funo particularizada, emitem opinies atentatrias. O argumento falho. A uma, porque, no caso, as opinies no foram emitidas pelo Governador numa funo particularizada. A verso ftica do acrdo, imodificvel em sede extraordinria, outra, conforme vimos. A duas, porque, se qualquer preposto do

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Estado causa dano a outrem, o Estado deve indenizar. (C.F., art. 37, 6). O que preciso que as Procuradorias dos rgos pblicos se compenetrem de que devem aforar a competente ao regressiva contra o agente pblico que agiu com dolo ou culpa (C.F., art. 37, 6). Seria recomendvel, portanto, que as Procuradorias dos rgos pblicos promovessem a denunciao da lide ao agente pblico causador do dano, na forma preconizada no art. 70, III, CPC. No ponto, esclarecedor e merece ser lido o artigo do Juiz Edilson Pereira Nobre Jnior - Responsabilidade Civil do Estado e Denunciao da Lide, em Rev. da Associao dos Juzes Federais, 49/43. Do exposto, nego provimento ao agravo. EXTRATO DE ATA Ag (AgRg) n. 167.659-1 - PR - Relator: Min. Carlos Velloso. Agte.: Estado do Paran. Adv.: Julio Cesar Ribas Boeng. Agdo.: Nelson Joo Sperandio. Adv.: Mauro Joo Sales de Albuquerque Maranho. Deciso: Por unanimidade, a Turma negou provimento ao agravo regimental. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Marco Aurlio. 2 Turma, 18.06.96. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio e Maurcio Corra. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Francisco Rezek. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Cludio Lemos Fonteles. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.

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INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA - OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO FEDERAL - SUPREMACIA. RECURSO EXTRAORDINRIO N 172.720-9 - RJ JSTF - Volume 224 - Pgina 215) Segunda Turma (DJ, 21.02.1997) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Recorrente: Srgio da Silva Couto Recorrida: Ibria Lineas Areas de Espaa S.A. EMENTA: - INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO FEDERAL - SUPREMACIA. O fato de a Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao tarifada por danos materiais no exclui a relativa aos danos morais. Configurados esses pelo sentimento de desconforto, de constrangimento, aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala, cumpre observar a Carta Poltica da Repblica incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a tratados e convenes ratificados pelo Brasil. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em conhecer do recurso e lhe dar provimento para restabelecer a sentena.

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Braslia, 6 de fevereiro de 1996. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MARCO AURLIO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - O acrdo impugnado mediante este extraordinrio est assim sintetizado: Dano moral. Seu conceito. Simples sensao de desconforto ou aborrecimento, ocasionado pela perda ou extravio de bagagens, no constitui dano moral, suscetvel de ser objeto de reparao civil. O dano moral tem origem no que Polaco chama de leso da personalidade moral. Em sntese, revela que o Autor, em viagem Europa, por intermdio da Ibria Lineas Areas de Espanha S/A, teve extraviada a respectiva bagagem, que somente lhe foi restituda quando do retorno cidade do Rio de Janeiro. Apontou-se que a Conveno de Varsvia, modificada pelo Protocolo de Haia de 1955, limita a responsabilidade do transportador, quanto ao extravio de bagagem, quantia de US$ 400,00. A partir no s do entendimento de que no teria ocorrido o dano moral, mas de que consubstanciou-se a indenizao tarifada, o Colegiado afastou a condenao imposta Recorrida no sentido de satisfazer uma indenizao de US$ 250,00 por dia de atraso na devoluo da bagagem, isto compreendido o perodo em que o Recorrente esteve em excurso - de 6 a 26 de maio de 1989. No recurso extraordinrio de folhas 147 a 154, sustenta-se que tal deciso discrepa da Carta da Repblica, argindo-se a violncia aos incisos V e X do rol das garantias constitucionais. Refuta-se a possibilidade de se cogitar, na espcie, do bice revelado pelo verbete n 279 que integra a Smula da jurisprudncia predominante desta Corte, mencionando-se precedente da lavra do Ministro Alfredo Buzaid, lanado quando do julgamento do recurso extraordinrio n 99.590-MG, segundo o qual:

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o exame da prova distingue-se do critrio de valorizao da prova. O primeiro versa sobre mera questo de fato; o segundo, ao contrrio, sobre questo de direito. O Juiz desce ao exame da prova quando tem de considerar os fatos, fundado nos quais declara a vontade da lei, que se concretizou no momento em que ocorreu a incerteza, a ameaa ou a violao do direito. Quando o Juiz sobe verificao da existncia ou no da norma abstrata da lei, a questo de direito. Sustenta-se que o extravio em tela acabou por prejudicar o objeto da excurso. O Recorrente teria passado por situao constrangedora ao empreender a excurso em grupo composto por advogados, juzes e juristas sem as roupas e os remdios que estavam na mala perdida, sujeitando-se utilizao de indumentria adquirida s pressas e at mesmo ao emprstimo de roupas por outros componentes do grupo. A partir desta premissa, ressalta-se o sentimento de dor, humilhao e a revolta pelo fato de, na primeira viagem empreendida ao continente europeu, haver sido extraviada a bagagem, ocorrendo, assim, agresso moral, considerados os direitos de personalidade do Recorrente. Afirma-se que a indenizao tarifada no se refere e nem exclui a resultante de danos morais, no podendo subsistir o enfoque dado controvrsia pela Corte de origem, no que reformou a sentena condenatria. A Recorrida trouxe aos autos as contra-razes de folhas 164 a 166, salientando o teor da Conveno qual aderiu o Brasil. A devoluo da mala estaria a afastar, at mesmo, a possibilidade de se cogitar de dano moral. Aludiu ao acontecido como caso rotineiro, sem nenhuma conotao escabrosa. A deciso negativa do Juzo primeiro de admissibilidade est s folhas 168 e 170, havendo este recurso subido em face do provimento do agravo em apenso. A Procuradoria-Geral da Repblica emitiu o parecer de folhas 225 a 229, no sentido do no-conhecimento do extraordinrio, consignando:

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Indenizao. Extravio de bagagem. Convenes internacionais. Dano moral afastado. Contrariedade Constituio Federal no evidenciada. Recebi os presentes autos para exame em 30 de maio de 1994, determinando Assessoria o levantamento da legislao, doutrina e jurisprudncia sobre a controvrsia, isto em 27 de junho de 1994. A sobrecarga de servios e atuao simultnea nesta Corte e no Tribunal Superior Eleitoral atraram o extravasamento do prazo regimental para exame da demanda, que de trinta dias. Liberei os autos para incluso do processo em pauta em 17 de outubro de 1994 (folha 231). o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Na interposio deste recurso foram atendidos os pressupostos gerais de recorribilidade que lhe so prprios. Os documentos de folhas 30 e 158 revelam regular a representao processual, estando folha 218 a guia comprobatria do preparo. Quanto oportunidade, verifica-se que a deciso inicialmente proferida foi publicada no Dirio de 24 de agosto de 1990 - sexta-feira (folha 125) - ocorrendo a protocolao de embargos declaratrios no dia 28 imediato tera-feira (folha 126). Foi gasto apenas um dia do prazo relativo ao extraordinrio. Assim, publicado o acrdo que se pretende alvejado no Dirio de 15 de outubro de 1990, a apresentao do extraordinrio em 25 do ms de setembro fez-se, at mesmo, com antecipao. Resta o exame do enquadramento do extraordinrio na alnea a do inciso III do artigo 102 da Carta, no que se alega a ofensa aos incisos V e X do rol das garantias constitucionais. Valho-me, em parte, do que tive oportunidade de consignar quando determinei o trnsito do extraordinrio: De incio, excluo a possibilidade de se cogitar do bice consubstanciado no verbete de n 279, no que consigna como juris-

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prudncia predominante a inidoneidade do extraordinrio para o efeito de reapreciao da matria ftica controvertida. que, relativamente s premissas que servem de base sustentao, pelo Agravante, do dano moral, o acrdo recorrido suficientemente claro. Revela o extravio de bagagem que deveria acompanhar o Agravante em viagem Europa e a restituio apenas quando do retorno origem. Portanto, no aresto tem-se a moldura ftica, pleiteando-se no a reviso dos elementos probatrios dos autos, mas o enquadramento jurdico-constitucional apropriado espcie. No tocante ao debate e deciso prvios do tema, tambm no procede o que assinalado no ato ora impugnado. O dano moral restou previsto pela primeira vez pela nossa ordem jurdica, ao menos de modo explcito, com a Carta de 1988. A Corte de origem deixou de proclam-lo - e se o fizesse teria o respaldo constitucional - porquanto no reputou suficiente, a concretiz-lo, o extravio da bagagem, circunstncia que no teria submetido o Agravante a constrangimento por si s capaz de dizer-se havido o citado dano. A questo possui, iniludivelmente, contornos ensejadores do crivo desta Corte para que comece a ser definido o alcance do preceito constitucional assegurador da reparao dos danos morais, bem como a abrangncia do instituto. A importncia do assunto na vida em sociedade est a reclamar a anlise do rgo Colegiado do Supremo Tribunal Federal. Registro que, no caso vertente, no se trata de discutir a defesa ligada ausncia de contestao da ocorrncia do dano pela Agravada, mas se a situao a que foi submetido o Agravante implicou, ou no, a configurao do dano. Frise-se, por oportuno que, no julgamento do especial perante o Tribunal a quo, o Ministro Eduardo Ribeiro, com a sensibilidade que lhe prpria, deixou registrado enfoque diverso do constante do acrdo impugnado no que tange ao enquadramento dos fatos acontecidos: Considero, ao contrrio do acrdo, que o aborrecimento, extremamente significativo, seria, em tese, suscetvel de ser indenizado

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ainda que, talvez, no com a largueza com que o fez o Juiz. No vejo, porm, como superar a vedao que resulta da Conveno de Varsvia, com a emenda da Conveno de Haia que limita a indenizao. E realmente assim o . A leitura do acrdo prolatado pela Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia revela os fatos que serviram de base ao pleito do ora Recorrente. Em excurso programada para durar cerca de vinte dias - de 6 a 26 de maio - teve a desagradvel surpresa de desembarcar na Europa e constatar que a respectiva bagagem havia sido extraviada. Questionam-se dois temas jurdicos, a saber: primeiro, se o fato provocou, ou no, danos morais capazes de motivar o pagamento de verba indenizatria; o segundo est ligado extenso da regra constitucional asseguradora de tal verba, tendo presente a Conveno de Varsvia e, destarte, a premissa de que a indenizao por extravio de bagagem tarifada. Preceitua o artigo 25 da Conveno de Varsvia de 1929 que os limites de responsabilidade previstos no artigo 22 no se aplicam se for provado que o dano resulta de uma ao do transportador ou de seus prepostos cometida com a inteno de causar dano, ou temerariamente, ou ainda com conscincia de que provavelmente causaria danos, incluindo-se a condio de que, em caso de uma ao de prepostos, seja igualmente provado que estes agiram no exerccio das suas funes. O teor de tal dispositivo est restrito aos danos materiais e, mesmo assim, excepciona a hiptese em que, na prtica do ato - no caso de vigilncia e cuidado com a bagagem - no haja a conscincia quanto aos danos passveis de serem causados. Descabe, na espcie, sobrepor a citada Conveno, no que restrita aos danos materiais, ao que se contm na Carta Poltica da Repblica, que dispe, no mbito das garantias constitucionais, sobre a obrigao de indenizar por dano moral ou imagem (inciso V), declarando, ainda, a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (inciso X).

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O que exsurge que no se pode ter a limitao imposta relativamente aos danos materiais como suficiente a afastar, por si s, a garantia constitucional concernente aos danos morais. O artigo 22 da Conveno de Varsvia diz respeito, em si, ao transporte de mercadorias e de bagagem despachada, cuidando do ressarcimento por quilograma e dos objetos que o vaiajante conservar sob sua guarda. A toda evidncia, portanto, no se tem, na forma tarifada, a incluso dos danos morais. De qualquer maneira, na hiptese vertente, a entender-se que a Conveno de Varsvia exclui a responsabilidade das companhias areas por danos morais, h de se ter presente que o conflito no se configuraria entre a citada Conveno e lei emanada do Congresso Nacional, mas com a prpria Carta da Repblica, vindo balha, assim, a supremacia desta. No particular, de todo pertinente registrar que, na lio sempre oportuna do Ministro Francisco Rezek, em Direito dos Tratados - Forense, 1984 - somente h a prevalncia do tratado quando o conflito diz respeito a lei editada pelo Congresso Nacional. mister assinalar que o 2 do artigo 5 da Constituio Federal, ao se referir observncia dos tratados internacionais, alude a direitos e garantias e no ao afastamento de qualquer dos previstos nos incisos anteriores. Destarte, tenho que no subsiste o bice assentado pela Corte de origem, segundo o qual a verba indenizatria estaria excluda pela citada Conveno. Quanto ao exame da ocorrncia, ou no, do dano moral, ningum coloca em dvida as repercusses nefastas do extravio de bagagem em excurso, especialmente quando realizada fora do Pas. Os transtornos so imensos, ocasionando os mais diversos sentimentos para o viajante. No que concerne ao dano moral, h de se perquirir a humilhao e, conseqentemente, o sentimento de desconforto provocado pelo ato, o que irrefutvel na espcie. O Recorrente, que pretendia usufruir da viagem, viu-se de repente sem as roupas e demais pertences que levou para tanto. Teve de recorrer-se,

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no campo da improvisao, compra, em territrio estrangeiro, de peas que viabilizassem a continuidade da excurso, lanando mo, at mesmo, com inegvel constrangimento, do emprstimo de roupas dos integrantes do grupo. No caso, tenho que procede o que salientado pelo Ministro Eduardo Ribeiro, ao votar quando do julgamento do recurso especial: Considero, ao contrrio do acrdo, que o aborrecimento, extremamente significativo, seria em tese, suscetvel de ser indenizado ainda que, talvez, no com a largueza com que o fez o Juiz. E realmente assim o , porquanto houve o que o Superior Tribunal de Justia, no julgamento do recurso especial n 8.768, mediante trecho da lavra do Ministro Barros Monteiro, consignou como perturbao nas relaes psquicas, da tranqilidade, dos sentimentos e no prprio afeto da pessoa do Recorrente, configurando-se, ento, o dano moral. O que transparece extravagante , como fez a Recorrida ao apresentar as razes de contrariedade, ter-se o fato como corriqueiro, como se no tivesse alcanado repercusso maior na tranqilidade do Recorrente e no objetivo buscado com a excurso, isto , o aproveitamento, embora breve, de momentos dos mais aprazveis. Por tais razes, conheo do recurso extraordinrio interposto, concluindo pela violncia aos incisos V e X do rol das garantias constitucionais e o provejo, para restabelecer a sentena, que se encontra s folhas 73 a 75 dos autos. Saliento que no cabe, nesta fase, questionar o quantitativo arbitrado que, no entanto, no parece ser abusivo, j que, ante o perodo de viagem - parmetro para o clculo da verba indenizatria a US$ 250.00 o dia - ter-se-ia o valor de US$ 5,000.00. como voto na espcie dos autos. VOTO O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA: - Sr. Presidente, tambm acompanho o nobre Relator no sentido de conhecer e dar provimento ao apelo a fim de restabelecer a sentena de primeiro grau e determinar o pagamento por dano moral.

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VOTO O SENHOR MINISTRO NRI DA SILVEIRA (Presidente): Acompanho os eminentes Ministros Relator e Maurcio Corra no entendimento j constitudo pela maioria da Turma. Reservo-me, no entanto, examinar os limites da admisso do dano moral em matria dessa natureza, tendo em conta a peculiaridade que cada caso pode revelar. Nas circunstncias da hiptese em exame, penso, tambm como os eminentes Ministros que me precederam, que de se reconhecer a reparao do dano moral ao autor, tal como o admitiu a deciso de primeiro grau, que, assim, fica restabelecida. Conheo do recurso e lhe dou provimento. VOTO VOTO VISTA O SR. MINISTRO FRANCISCO REZEK: - Tenho enfatizado que o recurso extraordinrio no visa a ser a sede de uma correio, de uma varredura no processo, para saber se ocorreram irregularidades ou desvios de entendimento no que concerne interpretao da lei ordinria. Esse recurso pressupe que a casa de origem tenha proferido uma tese jurdica de nvel constitucional, e que a parte inconformada nos diga que essa tese est errada, esperando que o Supremo o reconhea. No caso concreto, nem seria preciso ir leitura do acrdo recorrido. Sua prpria ementa me parece exprimir uma tese jurdica que tenho como equvoca, na trilha daquilo que estatuiu o Ministro Relator. O que o tribunal de origem fez, no caso, foi dar um entendimento extremamente restritivo ao dano moral, no o enxergando na sensao de desconforto ou aborrecimento ocasionada pela perda ou extravio de bagagem. A respeito de qual a exata natureza desse sentimento, e de qual o tamanho desse transtorno, a qualquer pessoa minimamente viajada nada preciso explicar; conhecemos o fenmeno. Mas

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assevera o tribunal de origem: isso no o que se denomina dano moral; no um dano moral suscetvel de ser objeto de reparao civil. E finaliza dizendo que o dano moral tem origem no que Polacco chama de leso da personalidade moral. Essa parece-me ser uma tese equvoca. No necessria uma agresso personalidade moral do ser humano para que se configure o dano moral, sobretudo porque a conseqncia no nada de to dramtico: ela , no plano civil, mera e prosaica indenizao. No se h de exigir, no plano tico, que o dano moral seja to grave e funesto quando a conseqncia que a ordem jurdica lhe assinala se resume numa indenizao compensatria. Parece-me que o equvoco em que incide o acrdo recorrido tem tambm a ver com certa sublimao do adjetivo moral em lngua portuguesa. Ele tem menor estatura nos demais idiomas. As pessoas jurdicas, em lngua francesa, so chamadas de pessoas morais. H vrios empregos, em lngua inglesa, do adjetivo moral, para coisas desvestidas da alta carga tica que tem a mesma palavra em lngua portuguesa. Penso que o que o constituinte brasileiro qualifica como dano moral aquele dano que se pode depois neutralizar com uma indenizao de ndole civil, traduzida em dinheiro, embora a sua prpria configurao no seja material. No como incendiar-se um objeto ou tomar-se um bem da pessoa. causar a ela um mal evidente, como faz o transportador ao cidado que planeja uma viagem, paga seu preo e a empreende, mas para ter a surpresa de, no primeiro dia, ver que lhe falta a bagagem; e dia aps dia ver que as promessas da empresa, no sentido de que a mala chegar, no so cumpridas; at que toma o avio de volta depois de um perodo em que a tenso e a frustrao - no o prazer, o repouso ou o divertimento - foram as tnicas maiores. Parece-me, portanto, como pareceu ao Ministro Relator, que se configurou no caso um dano moral suscetvel de reparao no

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plano civil. No me parece abonvel o conceito restritivo de dano moral, que s nos levaria a admitir sua ocorrncia em circunstncias como aquelas que insinua o tribunal de origem quando reclama uma agresso personalidade moral do ser humano. H uma questo de ndole tcnica, que a de saber se o dano moral previsto por nossa ordem jurdica como capaz de justificar uma indenizao reparatria incompatvel com a Conveno de Varsvia, reformada pela da Haia, no que estabelecem um limite para a reparao e o fixam em US$ 400 ou soma equivalente. Primeiro, como ponderou o Relator, a garantia da reparao do dano moral tem estatura constitucional entre ns. Isso tem relevo hora de fazer o confronto comparativo entre um texto de produo internacional e um texto de produo interna. Mas, no bastasse o fato de que a garantia constitucional da indenizabilidade do dano moral algo que prevalece sobre obrigaes internacionais de nvel ordinrio (no caso, os velhos textos de Varsvia e da Haia), o voto do relator insinua algo sugestivo. O conflito h de ser sempre resolvido em favor da Constituio, mas poderamos evitar as conseqncias desastradas do conflito (o repdio de uma obrigao internacional vlida) se entendssemos que os limites tm a ver com o dano material: no se referem a essa outra figura, prpria de um direito moderno que no poderia ser entrevisto nos trabalhos convencionais de Varsvia ou da Haia, anteriores segunda grande guerra. Por ltimo, o Relator pondera que, mesmo circunscrita hiptese do dano material, a Conveno de Varsvia no chega ao cmulo de fixar de modo absoluto o limite de responsabilidade, visto que o d por inaplicvel se o transportador age com dolo ou temeridade, ou ainda com a conscincia de que provavelmente causaria danos. Tenho para mim que a razo de se haver produzido, no plano internacional, uma imagem do Brasil como o pas da impunidade, e de se haver forjado em nossas prprias conscincias a idia penosa de que temos vivido no pas da impunidade, no s a suposta

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lenincia do foro criminal. Isto, na realidade, o resultado da fiel aplicao da lei quando o processo penal no oferece prova idnea condenao. Penso que, no plano do direito criminal, a impunidade quase sempre o resultado da nossa situao econmica, no que concerne alocao de verbas idneas para que a mquina policial funcione a contento, e para que a prova no juzo criminal seja slida o bastante, de modo que juzes conscienciosos possam proferir condenaes. Em alguns casos no isso. Em alguns casos a lenincia ideolgica, como na sabida tendncia do tribunal do jri a absolver homicidas em nome do bisonho argumento da legtima defesa da honra. Volto ao que agora nos interessa: receio que seja tambm ideolgica a lenincia do foro cvel - que responde, tanto quanto o foro criminal, pela imagem do pas da impunidade - no domnio das relaes do cidado, visto na sua qualidade de consumidor, com todas as foras estabelecidas no plano econmico: o comerciante, o industrial, o prestador de servios, o banqueiro, o prprio Estadoempresrio. A tendncia do poder pblico diante dos reclamos do consumidor sempre foi - neste pas mais do que nos outros - a de reagir com surpresa. O que isto? Que histria esta? No o caso de indenizao; no o caso de a pessoa sentir-se to lesada; no o caso de pedir em juzo reparao alguma. Parece-me que essa forma de lenincia no foro cvel deveria finalmente, luz da Constituio de 1988, encontrar seu paradeiro, produzindo-se uma situao nova, condizente com os termos da Carta. No encontro dificuldade, no que concerne justa aplicao das normas que o Brasil convencionou com outros pases, em conciliar a soluo preconizada pelo Ministro Relator com a vigncia plena das Convenes de Varsvia e da Haia. Interpreto os textos que se pem mesa - as Convenes e a Constituio de 1988 - de modo a comp-los e a no ver, entre eles, incompatibilidade. No h nenhuma controvrsia sobre os fatos: eles so clarssimos e foram

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bem entendidos pelas duas instncias ordinrias. Apenas a juza de primeiro grau entendeu que h direito indenizao, e o colegiado achou que no, que isso no dano moral, pois para tanto preciso que a personalidade moral do ser humano seja ultrajada. Parece-me acertada a soluo de primeiro grau que o Ministro relator abona - no apenas acertada como bastante parcimoniosa. De tudo resulta uma obrigao de indenizar que no excede a faixa dos cinco mil dlares americanos (quatro mil e tantos reais brasileiros, neste momento). Meu voto no sentido de acompanhar o do Relator, dando provimento ao recurso extraordinrio para, em nome do inciso V do rol constitucional de garantias, restabelecer a autoridade da sentena de primeiro grau. EXTRATO DE ATA RE n. 172.720-9 - RJ - Relator: Min. Marco Aurlio. Recte.: Srgio da Silva Couto. Advs.: Jos Guilherme Villela, e Jos Carlos Bruzzi Castello e outros. Recda.: Ibria - Lineas Areas de Espaa S/A. Advs.: Carlos Paiva e outros. Deciso: Aps o voto do Relator conhecendo do recurso e lhe dando provimento, para restabelecer a sentena, o julgamento foi adiado em virtude do pedido de vista do Ministro Francisco Rezek. 2 Turma, 08.11.94. Deciso: Por unanimidade, a Turma conheceu do recurso e lhe deu provimento para restabelecer a sentena. 2 Turma, 06.02.96. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Marco Aurlio, Francisco Rezek e Maurcio Corra. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Carlos Velloso. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Mardem Costa Pinto. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.

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LEI DE IMPRENSA. INDENIZAO. RESPONSABILIDADE DA EMPRESA JORNALSTICA. RECURSO ESPECIAL N. 87.916 - RJ (96.0008754-7) (JSTJ e TRF - Volume 90 - Pgina 217) Quarta Turma (DJ, 09.09.1996) Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Maria Aparecida Campos Straus Recorrido: Maurcio Gripp Lopes Advogados: Drs. Marcelo Souza e outros e Monica Machado dos Santos e outro Sustentao Oral: Marcelo de Moura Souza (pela recorrente) EMENTA: - LEI DE IMPRENSA. INDENIZAO. RESPONSABILIDADE DA EMPRESA JORNALSTICA. I - A empresa jornalstica que explora o jornal, e no o autor da entrevista, responde pela reparao do dano moral. II - Ilegitimidade passiva do entrevistado. Precedentes. III - Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Custas, como de lei. Braslia, 20 de agosto de 1996 (data do julgamento).

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Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Presidente Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: - Na ao de indenizao promovida por Maurcio Gripp Lopes contra Maria Aparecida Campos Straus, a r agravou da deciso que reconhecera a sua legitimidade passiva ad causam. Afirmou a agravante, autora da entrevista concedida ao Jornal do Brasil, que a responsabilidade pela divulgao da matria era da empresa jornalstica, consoante o art. 49, 2 da Lei n. 5.250/67. A eg. 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro negou provimento ao recurso em aresto assim ementado: LEI DE IMPRENSA. REPARAO MORAL. I - parte legtima passiva o autor do insulto. A empresa responde na hiptese da no identificao do autor pelo ofendido. II - Entendimento do 2, do art. 49. III - Improvimento (fl. 96). A r ingressou com recursos extraordinrio e especial, este por ambas as alneas, sustentando afronta ao art. 49, 2, da Lei n. 5.250/67, alm de divergncia jurisprudencial com o RE n. 113.283/RS; com os REsps ns. 2.327/RS e 15.672 e ainda com julgados de outros Tribunais. Diz a recorrente que os Tribunais Superiores j firmaram entendimento no sentido de que a indenizao de dano causado por injrias e difamaes atravs da imprensa da responsabilidade civil da empresa exploradora do jornal que divulgou a matria, e no do autor desta. Aduz, ainda, ser desnecessrio insistir que preceito de lei especial, repele a incidncia de norma de lei geral, no caso norma do Cdigo Civil. Apresentadas as contra-razes, o Tribunal de origem indeferiu o recurso extraordinrio e admitiu o especial, subindo os autos a este eg. STJ, que me vieram por redistribuio. o relatrio.

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VOTO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): - 1. Esta 4 Turma j examinou o tema versado no presente recurso especial e acolheu a tese de que a responsabilidade civil pela indenizao do dano causado a outrem atravs de publicao em jornal, peridico, servio de radiodifuso ou agncia noticiosa, da pessoa fsica ou jurdica que explora o meio de publicao ou divulgao, independente de ser ou no conhecido o autor da ofensa: I - parte ilegtima para figurar, como ru, em ao indenizatria promovida por quem se sentiu ofendido em sua honra, aquele ao qual restou atribuda, em publicao jornalstica, a condio de entrevistado. II - A legitimidade passiva ad causam em hipteses tais, a detm pessoa natural ou jurdica que explora o veculo de comunicao, que poder haver ressarcimento do entrevistado, via regressiva, desde que comprovadas a autenticidade da entrevista e a autorizao para public-la (arts. 49, 2 e 50 da Lei n. 5.250/67) (REsp n. 11.884-0/SP, 4 Turma, Rel. o em. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, DJ 01.08.94). Ainda que se trata de texto publicitrio, a ao de responsabilidade civil decorrente da violao de direito deve ser dirigida contra a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, a quem se faculta a ao regressiva contra o autor do escrito para haver quantia que foi obrigada a desembolsar (arts. 49, 2 e 50 da Lei n. 5.250, de 02.02.67) (REsp n. 53.483/SP, 4 Turma, Rel. o em. Min. BARROS MONTEIRO, DJ 27.03.95). 2. No mesmo sentido, decises anteriores da eg. 3 Turma deste Tribunal, e da eg. 2 Turma do Supremo Tribunal Federal, assim ementadas: LEI DE IMPRENSA. - Indenizao de dano causado por injrias e difamaes atravs de jornal. A responsabilidade civil da empresa exploradora do

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jornal que divulgou a matria e no do autor desta. S por via de regresso responde este pela ofensa irrogada em ofcio seu, divulgado em rgo da imprensa (REsp n. 113.283/RS, 2 Turma, Rel. o em. Min. CARLOS MADEIRA, DJ 15.05.87). AO POR DANOS MORAIS. LEI DE IMPRENSA. LEGITIMAO PASSIVA. - A empresa que explora jornal peridico, radioemissora ou agncia noticiosa figura no plo passivo da ao indenizatria por danos morais, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano (Lei n. 5.250/67, art. 49, 2) (REsp n. 2.327/RS, 3 Turma, Rel. o em. Min. GUEIROS LEITE, DJ 10.09.90). 3. A justificativa dessa opo do legislador, que a jurisprudncia aplica repetidamente, est no voto do em. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO, no REsp n. 30.912/SP: Diante disso, a ao civil em casos tais deve sempre ser promovida contra a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, imposio que se justifica entre outras razes pelas seguintes: a) freqentemente o autor do escrito, transmisso ou notcia, ou o responsvel por sua divulgao, no possui situao patrimonial que permita o ressarcimento integral dos danos experimentados pela pessoa ofendida em sua reputao; b) a pessoa que explora o meio de informao e divulgao, a par de ter o dever de avaliar o que publica, que dispe de maior facilidade para produzir prova acerca, por exemplo, de quem foi o autor do escrito, notcia ou transmisso, de quem foi o responsvel pela divulgao, da autenticidade das declaraes nesses casos de entrevista, enfim, se houve e a quem incumbe atribuir responsabilidade pessoal pela reparao pretendida (REsp n. 30.912/SP, 4 Turma, Rel. o em. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, DJ 28.08.95).

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A doutrina no discrepa disso (ver Darcy Arruda Miranda, Comentrios Lei de Imprensa, 3 ed., p. 726 e seguintes). 4. Sendo assim, conheo do recurso, por ambos os fundamentos, e lhe dou provimento, para julgar extinto o processo, por ilegitimidade passiva da r, pagando o autor as custas do processo e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da causa. o voto. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 87.916 - RJ - (96.0008754-7) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Recorrente: Maria Aparecida Campos Straus. Recorrido: Maurcio Gripp Lopes. Advogados: Drs. Marcelo Souza e outros e Monica Machado dos Santos e outro. Sustentao oral: Sustentou, oralmente, o Dr. Marcelo de Moura Souza, pela recorrente. Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e deu-lhe provimento, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 20.08.96 - 4 Turma). Votaram com o Exmo. Sr. Relator os Exmos. Srs. Ministros Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA.

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COMPETNCIA - Preveno - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Pretenso distribuio da apelao Cmara de Tribunal, que j julgou recurso advindo do mesmo acidente em ao movida por outra vtima - Inadmissibilidade, ante o julgamento da causa - Apreciao pela presente Cmara, ademais, de dois agravos de instrumento interpostos contra decises proferidas no processo, tornando-a preventa para o julgamento da apelao - Preliminar afastada. (JTACSP - Volume 161 - Pgina 104) ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Coliso de veculos - nibus da empresa estatal conduzido por preposto contratado por terceiro que abalroa veculo conduzido pela vtima - Utilizao do nibus sob consentimento da r - Alegao de carncia da ao afastada - Preliminar rejeitada. ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Coliso de veculos - Vtima fatal - Indenizao - Alegao de carncia de ao, uma vez que a me e filho do de cujus teriam direito indenizao previdenciria Inadmissibilidade, uma vez que as indenizaes tm origens e fundamentos diversos, uma decorrente de ilcito e outra deriva de contribuies efetuadas ao rgo correspondente - Preliminar rejeitada. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Coliso de veculos - Vtima fatal - nibus da empresa estatal conduzido por preposto de terceiro que abalroa veculo da vtima - Absolvio do primeiro condutor na esfera penal que no afeta a aferio da culpa na esfera cvel - Comprovao da culpa consoante a prova pericial da polcia e testemunhal - Indenizatria procedente - Recurso improvido.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Coliso de veculos - Vtima fatal - Indenizao - Dano moral - Viabilidade da cumulao com a indenizao do dano material, consoante previso constitucional - Indenizatria procedente - Recurso improvido. ACRDO EMENTA: - COMPETNCIA - Preveno - Alegao de preveno da Stima Cmara por j ter julgado recurso advindo do mesmo acidente em ao movida por outra vtima - Desacolhimento - Inviabilidade ante o julgamento da causa - Apreciao, por esta Cmara, de dois agravos interpostos contra decises proferidas neste processo, tornando-a preventa para o conhecimento da apelao - Preliminar afastada. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Alegao de carncia de ao em face do direito do autor indenizao previdenciria e da inexistncia de vnculo empregatcio entre a apelante e o condutor do veculo causador do acidente - Origens e fundamentos diversos, sendo uma resultante de responsabilidade civil e outra derivada de simples contribuio efetuada ao rgo correspondente - Insurgncias afastadas - Legitimidade passiva reconhecida - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Alegao de ausncia de culpa - Laudo oficial da polcia local e prova testemunhal conclusivos - Culpa comprovada - Absolvio do ru no Juzo Criminal no afeta sua culpabilidade na esfera civil Responsabilidades distintas - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano moral - Preceito constitucional consubstanciado na satisfao oferecida aos parentes da vtima e j consagrado jurisprudencialmente Verba devida - Recurso improvido. HONORRIOS DE ADVOGADO - Fixao - Insurgncia contra a fixao de 15% sobre o total dos atrasados mais um ano das vincendas - Atendimento ao disposto no artigo 20, 5, do CPC Recurso improvido.

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 674.476-3, da Comarca de BOTUCATU, sendo apelante CIA. ENERGTICA DE SO PAULO - CESP e apelados MARIA APARECIDA MULOTTO (ASSISTNCIA JUDICIRIA) E OUTRO e interessado BAURUENSE SERVIOS GERAIS LTDA. S/C.: ACORDAM, em Quinta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Ao de indenizao resultante de acidente de veculos julgada procedente pela r. sentena, acolhida, tambm, denunciao da lide. Apelo da r-denunciante, em que alega preveno, carncia de ao e, no mrito, a ausncia de culpa; insurge-se ainda contra as verbas relativas aos danos morais e aos honorrios advocatcios. Recurso respondido e preparado. o Relatrio. Sustenta a apelante a preveno da Egrgia Stima Cmara desta Corte, sob o fundamento de que teria ela julgado recurso advindo do mesmo acidente, em ao movida por outra vtima. Todavia, como bem argumenta o ilustre Procurador de Justia, no h que se falar em preveno ante o julgamento da causa. Ademais, esta Quinta Cmara j apreciou dois agravos de instrumento interpostos contra decises proferidas neste processo, ficando, pois, preventa para o conhecimento da apelao, segundo dispe o regimento interno desta Corte. Diz tambm a recorrente que h carncia da ao porque os autores, me e filho da vtima fatal, teriam direito indenizao previdenciria, alm do que a apelante no a empregadora do condutor do nibus que colidiu com a Kombi, ressurgindo, da, sua ilegitimidade passiva. As insurgncias so, todavia, afastadas. que, em relao primeira, sabido que as indenizaes tm origens e fundamentos diversos: uma resultante da responsabilidade civil pelo ilcito praticado, enquanto outra deriva de simples contribuies efetuadas ao rgo correspondente.

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E quanto ao mrito est correta a r. sentena. O laudo da polcia local conclusivo ao apontar o condutor do nibus como o causador do acidente, ao ingressar na contramo de sua direo e com tal manobra atingir a Kombi, na ocasio conduzida pela vtima, que juntamente com outras tiveram o mesmo desenlace. A prova testemunhal no mesmo sentido, alm do que sintomtica a circunstncia de o coletivo da r ter-se imobilizado na contramo de sua direo, conforme ilustrativamente esclarece o grfico de fl. 30. E relativamente ao laudo apresentado pela CESP e que afastava a conduta culposa do motorista do nibus, alm de apontar a irregularidade da construo da estrada quanto ao ponto de tangncia, h de se ressaltar que num dos agravos julgados por esta Colenda Cmara j se assinalava que aquele documento era unilateral e, por isso - acrescenta-se - deve ceder ante o teor do laudo oficial, documento pblico que goza da presuno da veracidade. Tambm a legitimidade de parte da CESP restou comprovada. Nada obstante ela demonstrasse que o condutor do coletivo era empregado da litisdenunciada Bauruense, no pode negar que o nibus era de sua propriedade e, como tal, aquele proposto estava sob suas ordens ou, como dito pelo culto Procurador de Justia, a sua utilizao tinha seu consentimento. Evidente, tambm, que a absolvio daquele condutor no Juzo Criminal em nada afetava sua culpabilidade no terreno civil. que as responsabilidades so distintas, bastando, para o cvel, a culpa dita levssima, a par da circunstncia de o motorista ter sido absolvido por falta de provas na esfera penal. A indenizao advinda do dano moral, hoje, inadmite discusso. preceito constitucional, consubstanciada na satisfao oferecida aos parentes do falecido e j consagrada jurisprudencialmente, j sumulada pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia. Finalmente, os honorrios advocatcios, fixados em 15% (quinze por cento) sobre o total dos atrasados, mais um ano de

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vincendas, atende ao disposto no artigo 20, 5, do Cdigo de Processo Civil. Posto isto, mantm-se a r. sentena por seus fundamentos e, em conseqncia, nega-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Carlos Luiz Bianco e dele participou o Juiz Torres Jnior. So Paulo, 14 de agosto de 1996. JOAQUIM GARCIA, Relator.

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DIREITO CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. RECLAMAO N 466-0 - MA (JSTF - Volume 211 - Pgina 212) Tribunal Pleno (DJ, 08.03.1996) Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches Reclte.: Banco Bandeirantes S/A Advs.: Jos Ignacio Botelho de Mesquita e outros Recldos.: Tribunal de Justia do Estado do Maranho e Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de So Lus Intdo.: Pedro Leonel Pinto de Carvalho Advs.: Ccero Oliveira e outros AGRAVO REGIMENTAL NA RECLAMAO N 466-1 - MA Agte.: Pedro Leonel Pinto de Carvalho Advs.: Ccero Oliveira e outros Agdo.: Banco Bandeirantes S/A Advs.: Jos Ignacio Botelho de Mesquita e outros EMENTA: - DIREITO CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. RECLAMAO (art. 102, I, l, da Constituio Federal e art. 156 do R.I.S.T.F.). EMBARGOS INFRINGENTES: limites (art. 530 do Cdigo de Processo Civil). LIQUIDAO POR ARTIGOS E POR ARBITRAMENTO. 1. Alegao do Reclamante, no sentido de que o Juzo de 1 grau e o Tribunal de Justia esto processando a liquidao da sentena, em desacordo com o decidido pelo Supremo Tribunal Federal, porque este, ao julgar Recurso Extraordinrio, durante o pro-

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cesso de conhecimento, determinara que a liquidao da indenizao se fizesse por artigos e no por arbitramento. 2. Alegao improcedente. 3. O S.T.F., ao julgar o R.E., no determinou que a liquidao da sentena se fizesse por artigos, nem decidiu que essa forma de liquidao, imposta no acrdo recorrido, estava correta, era cabvel, ou no, em face do artigo 608 do Cdigo de Processo Civil. 4. Decidiu, apenas e to-somente, que a adoo de tal forma de liquidao, no acrdo recorrido, no excedeu os limites dos Embargos Infringentes, previstos no art. 530 do Cdigo de Processo Civil, nico tema suscitado no R.E., interposto exclusivamente pelo ru da ao indenizatria. 5. Sendo assim, no h desrespeito deciso do S.T.F., quanto forma de liquidao a ser observada. 6. Da a improcedncia da Reclamao. 7. Se h, ou no, desrespeito, pelo Tribunal de Justia, a seu prprio acrdo, que, no processo de conhecimento, determinara a liquidao por artigos, matria a ser considerada, ainda, se for o caso, no Recurso Extraordinrio interposto pelo ru contra seu ltimo julgado, proferido em fase de liquidao. 8. Se esse R.E. est prejudicado, ou no, matria a ser considerada no processo respectivo. E no nos autos da Reclamao. 9. Reclamao julgada improcedente, cassada a medida liminar, com o que resta prejudicado o Agravo Regimental interposto pelo Interessado que visava revogao da mesma medida. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em julgar improcedente a reclamao, cassando a medida liminar anteriormente concedida e declarar prejudicado o agravo interposto pelo interessado. Ausente, justificadamente, o

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Senhor Ministro SEPLVEDA PERTENCE, Presidente. Ausente, ocasionalmente, o Senhor Ministro CARLOS VELLOSO. Presidiu o julgamento, o Senhor Ministro CELSO DE MELLO, Vice-Presidente, no exerccio da Presidncia (art. 37, I, do RISTF). Braslia, 29 de novembro de 1995. CELSO DE MELLO, Presidente - SYDNEY SANCHES, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. A ilustre Subprocuradora-Geral da Repblica Dra. ANADYR DE MENDONA RODRIGUES, no parecer de fls. 545/569, aprovado pelo Exmo. Sr. Procurador-Geral, Dr. ARISTIDES JUNQUEIRA ALVARENGA, resumiu a hiptese e, em seguida, opinou, nos termos seguintes: RECLAMAO N 466-1/196-MA-AgRg PGR N 94.9000790-0 (RECEBIDA EM 7/3/94) RELATOR: Exmo. Sr. Ministro SYDNEY SANCHES RECLAMANTE: Banco Bandeirantes S/A RECLAMADO: Tribunal de Justia do Estado do Maranho RECLAMADO: Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de So Luiz INTERESSADO: Pedro Leonel Pinto de Carvalho EMENTA - Reclamao (art. 102, I, l, da CF): faz-se procedente, para garantia da autoridade de deciso do STF, se a Suprema Corte determinou que a liquidao de julgado condenatrio a indenizao de dano moral se perfizesse por artigos, por se tratar de procedimento que propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor, porm a sentena de liquidao, ao invs de proceder busca da efetiva EXTENSO DO PREJUZO concretamente verificado, preferiu: (a) falta de regras objetivas com estabelecimento de tarifas, entregar-

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se ao estabelecimento de TETOS ou PISOS de condenao, com o que no estava acatando a res judicata, visto como esta no estabelecera que a indenizao a ser satisfeita correspondesse MDIA do que tem sido fixado, nos Tribunais ptrios, ou ao USUAL, em feitos que tais, mas, isso sim, ao EFETIVO PREJUZO sofrido, cuja EXTENSO, por isso mesmo, deveria ser provada, em liquidao por artigos; (b) aps identificar o valor DO BEM OFENDIDO pelo ato ilcito, utiliz-lo para fixar o montante da CONDENAO, a qual, assim - em desrespeito COISA JULGADA -, deixou de guardar relao com a EXTENSO DO PREJUZO havido pelo Agravante, para passar a corresponder ao valor DO PRPRIO BEM OFENDIDO. Reclamao suscetvel de ser julgada procedente. SUMRIO 1. A RECLAMAO 2. A MEDIDA LIMINAR E AS INFORMAES 3. O AGRAVO REGIMENTAL 4. A RPLICA DO RECLAMANTE 5. A COMPETNCIA ORIGINRIA DO STF 6. O JULGADO DO STF CUJA AUTORIDADE SE DIZ DESAFIADA 7. O CABIMENTO DA RECLAMAO 8. MODALIDADES DISTINTAS DE LIQUIDAO: ARTIGOS E ARBITRAMENTO 9. A LIQUIDAO LEVADA A EFEITO 10. O DESRESPEITO AO DECIDIDO PELO STF 11. O PARECER DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL 1. A RECLAMAO 1.1. BANCO BANDEIRANTES S/A formulou Reclamao contra o E. Tribunal de Justia do Estado do Maranho e contra o MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de So Luiz, daquele Estado, argindo ter sido desafiada a autoridade do julgado da Colenda Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal proferido

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no RE 109.233-5-MA (Relator, Exmo. Sr. Ministro OCTVIO GALLOTTI), assim ementado: Dano moral puro. Restituio indevida de cheque, com a nota sem fundos, a despeito de haver proviso suficiente destes. Cabimento da indenizao, a ttulo de dano moral, no sendo exigvel a comprovao de reflexo patrimonial do prejuzo. Recurso Extraordinrio de que no se conhece, por no estar caracterizada a negativa de vigncia do art. 159 do Cdigo Civil e do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, tampouco o alegado dissdio jurisprudencial. (fls. 86) 1.2. Argumenta o Reclamante que: Consoante o relatrio do eminente Ministro OCTVIO GALLOTTI, Alega (o Banco Bandeirantes S.A.) negativa de vigncia do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, por falta de prova, a cargo do autor, da existncia do dano. E, ainda, dos artigos 471 e 530, in fine, tambm da lei adjetiva, porque o acrdo teria decidido matria j resolvida, unanimemente, no julgamento da apelao. Em seu voto, acolhido unanimemente pela Turma, disse o ilustre Relator: Ao contrrio do que sustenta o Recorrente, o acrdo recorrido no reapreciou matria j decidida unanimemente em apelao, tampouco ultrapassou o objeto da divergncia ali travada (arts. 471 e 530 do Cd. Proc. Civil). O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberaram as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante (a forma de liquidao) pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor (doc. 9). Como se v, o pormenor julgado irrelevante ao escopo de dar como nula a deciso dos embargos infringentes (a forma de liquida-

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o), foi objeto de expressa deliberao por parte do Supremo Tribunal Federal, que no se limitou a afastar o alegado vcio do v. acrdo recorrido, mas foi adiante, tornando sua a determinao sobre a espcie de liquidao. Alm de reafirmar a exigncia de que a liquidao se processasse por artigos, apontando fato novo indenizvel, justificou essa opo com o argumento de que ela propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. (fls. 10/11, grifos do original) 1.3. Eis como o Reclamante sustenta a existncia de desobedincia a julgado do Supremo Tribunal Federal: O que possibilitou que a indenizao atingisse a soma astronmica de mais de US$ 2.000.000,00 no foi por certo a obedincia ao v. acrdo ou o acatamento devido autoridade das decises da Suprema Corte. Evidente que no. O que possibilitou foi exatamente o contrrio: a aberta e escancarada desobedincia liquidao por artigos, procedendo-se a liquidao pela forma do arbitramento, consoante a opo da sentena de primeiro grau, que havia sido expressamente excluda pelo julgado do Supremo Tribunal Federal. Limitou-se o credor a remontar s suas qualidades j elencadas na inicial do processo de conhecimento e por-lhes preo, sem alegar e provar nenhum fato novo indenizvel. Sobre esse preo foi ouvido perito (?) e em seguida o juiz decidiu. Dessa sentena, exacerbada logo depois pelo acrdo proferido em grau de apelao, saiu o valor inicial de, aproximadamente um milho de dlares que, hoje, como dito, j anda pela cifra de dois milhes de dlares. E saiu esse valor, como poderia ter sado o dobro, ou valor nenhum, zero. A prova dessa desobedincia se faz pela inicial de liquidao, pela percia e pela sentena (docs. 10, 11 e 12). Essa desobedincia no entanto facilmente comprovvel pelo relatrio do v. acrdo que julgou a apelao interposta pelo Banco, ora Reclamante:

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Iniciada a liquidao dessa sentena, por artigos, e falta de regras objetivas para estabelecimento de tetos ou pisos de condenao, mas diante da necessidade de fixar-se um `quantum, pediu a inicial uma indenizao que estimou em Cz$ 62.000.000,00 (sessenta e dois milhes de cruzados) levando em conta o status da vtima do dano moral e a capacidade contributiva do agente desse dano (...) (doc. 13). bvio que nada pode haver de mais distante da honesta determinao desta Colenda Corte, nem de mais desrespeitoso autoridade de que ela est investida do que esse arremedo de liquidao. (fls. 12/13) 1.4. Formulou o Reclamante, enfim, o seguinte petitum: 16.1. Para o fim de garantir a autoridade da deciso do Supremo Tribunal Federal, necessrio cassar o acrdo do Tribunal de Justia do Maranho, proferido em grau de apelao, na liquidao de sentena promovida por PEDRO LEONEL PINTO DE CARVALHO contra o ora Reclamante, acrdo esse que foi mantido pelo Superior Tribunal de Justia, conforme j esclarecido. 16.2. E necessrio tambm, para o mesmo fim, seja adotada medida imediata que impea o levantamento da importncia de CR$ 352.125.148,01 (trezentos e cinqenta e dois milhes, cento e vinte e cinco mil, cento e quarenta e oito cruzeiros reais e um centavo) seqestrada da conta RESERVAS BANCRIAS junto ao Banco Central, de modo a assegurar que a jurisdio desta C. Corte se exera com eficcia, seja no que se refere utilidade da cassao do ato contrrio ao seu v. acrdo, seja no que tange do julgamento do agravo de instrumento pendente. (fls. 21/22) 2. A MEDIDA LIMINAR E AS INFORMAES 2.1. O Exmo. Sr. Ministro Relator houve por bem deferir medida liminar, para o efeito de ficar suspenso o processo em que praticados os atos impugnados, e determinou fossem requisitadas as competentes informaes (fls. 380/380v).

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2.2 As informaes requisitadas foram fornecidas: 2.2.1. a fls. 371/374, pelo MM. Juzo de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de So Luiz, Estado do Maranho; e 2.2.2. a fls. 493, pelo E. Tribunal de Justia do Estado do Maranho, acompanhadas dos documentos de fls. 494/521. 3. O AGRAVO REGIMENTAL 3.1. PEDRO LEONEL PINTO DE CARVALHO tambm ingressou nos autos, 3.1.1. a fls. 376, com impugnao do pedido inicial; 3.1.2. a fls. 397/428, com Agravo Regimental, acompanhado dos documentos de fls. 429/491v. 3.2. O Agravo Regimental alinha as seguintes razes essenciais: 3.2.1. ... ao inverso do alegado pelo Reclamante, no est ele `praticamente impedido de defender-se, e nem est sendo alvo de `atos executrios de incontida violncia por parte de autoridades judicirias do Estado do Maranho. No quis ou no soube o Reclamante defender-se, por via de embargos do devedor, certamente para fugir condenao na verba honorria que poderia arrostar com os embargos. Preferiu o expediente mais cmodo e barato de agravos, mandados de segurana e recursos constitucionais, nos quais tem sido repelida sua irresignao, sempre confirmada em sede dos Tribunais Superiores. (fls. 399/400); 3.2.2. Sucede que a penhora em dinheiro foi transformada em pagamento do credor, eis que no embargada a execuo. Logo, provisria que era a execuo, passou ela a ser definitiva, at porque o devedor aceitou a sentena praticando ato incompatvel com a vontade de recorrer: o pagamento. NO PODE HAVER EXECUO PROVISRIA QUANDO O DEVEDOR EFETUA O PAGAMENTO DO CREDOR. Os atos processuais que se seguiram a esse pagamento dizem respeito mera atualizao da conta de condenao, tornada de valor alto essa execuo merc o fenmeno inflacionrio, to de gosto dos Bancos, que so os maiores beneficirios do aviltamento da moeda, no Brasil. (fls. 400/401);

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3.2.3. Diz o Reclamante, com a malcia que lhe peculiar, que a sentena de liquidao ainda pende de recurso perante este Supremo Tribunal Federal - o Agravo de Instrumento n 132.661-1MA, distribudo ao eminente Ministro SYDNEY SANCHES (doc. 18) (fls. 05). Ora, tem-se como prejudicado, por perda de objeto, o Agravo de Instrumento n 132.661-1-MA pelo fato de o Eg. Superior Tribunal de Justia j haver comunicado ao Excelso Supremo Tribunal Federal, quando por este provocado, o resultado final do Recurso Especial interposto na Apelao Cvel n. 3.320, do Tribunal de Justia do Estado do Maranho. ............................... Convicto de que realmente existia matria constitucional a ser discutida, deveria o BANCO ento Recorrente ter suscitado, na oportunidade, questo de ordem, para que fosse sobrestado o julgamento do Recurso Especial, at que fosse julgado o Recurso Extraordinrio. Se no o fez, incorreu em precluso, o que torna invivel, agora, por prejudicado, o julgamento do Recurso Extraordinrio da porque perdeu objeto o Agravo de Instrumento n. 132.661-1MA que lhe era conexo. (fls. 401/404); 3.2.4. ... a queixa do Reclamante no tem procedncia, mesmo porque - comprova-se agora - ele reincidente na litigncia de mf, ao faltar com a verdade nos autos. ............................... E essa litigncia revelou-se, in casu, pelo fato de o Reclamante haver intentado um Recurso Extraordinrio contra julgamento no qual no havia ofensa direta Constituio e cuja matria dita constitucional no havia sido discutida no acrdo recorrido. A m-f - ali feita de erro grosseiro - revelou-se pelo fato de nem ao menos terem sido interpostos embargos de declarao para prevenir o prequestionamento do tema supostamente constitucional. (fls. 406);

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3.2.5. Tivesse o Reclamante narrado os fatos com necessria fidelidade, isto , tivesse ele dito que (a) deixou de embargar a execuo, (b) que pelo credor foi prestada cauo, (c) que o Agravo de Instrumento n. 132.661-1-MA perdeu objeto e (d) que j fora julgado o Agravo de Instrumento n. 149.069-1-MA e por certo o eminente Ministro Relator no teria concedido a liminar ora impugnada. (fls. 414); 3.2.6. Demonstrado j restou, retro, que a presente Reclamao ao invs de pretender preservar a competncia do Tribunal ou a garantir a autoridade de sua deciso, na verdade se rebela contra a coisa julgada nascida no prprio Supremo Tribunal Federal. Consoante, ser adiante reafirmado, a deciso ltima sobre a espcie passou a ser do Egrgio Superior Tribunal de Justia, vez que a causa foi decidida luz da legislao infraconstitucional, consoante averbado no v. despacho do eminente Ministro WILLIAM PATTERSON, acima transcrito. (fls. 414); 3.2.7. ... que j houve trnsito em julgado no h duvidar: o acrdo do STJ que determinou correta a liquidao foi impugnado via recurso extraordinrio este atacado pelo agravo n 149.069-1MA, cuja deciso j transitou em julgado (D.J. 02.02.93, p. 555, doc. n 14). Somente mediante ao rescisria poder ser desconstitudo esse julgado, e no pela via inidnea da reclamao. (fls. 417); 3.2.8. A Excelsa Corte entendeu que a liquidao em causa devesse ser feita por artigos. E por artigos foi processada a liquidao (v. petio inicial, doc. n. 4). Nela sobreveio percia, requerida pelo ora Reclamante, que culminou em arbitrar o valor do dano moral sofrido pelo credor. O v. acrdo do Eg. Superior Tribunal de Justia, da lavra do eminente Ministro ATHOS CARNEIRO, entendeu que a determinao da liquidao por artigos, em caso de indenizao por dano moral puro, objetiva proporcionar maior amplitude ao contraditrio, no impedindo que na mesma liquidao seja realizada percia, da qual o arbitramento uma das modalidades.

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Evidente, assim, que houve liquidao por artigos, com o que no foi inobservada a v. deciso do Eg. Supremo Tribunal Federal, tudo se resumindo a mera questo interpretativa. (fls. 418); 3.2.9. ... tem cincia o ora impugnante que pelo eminente Ministro Sydney Sanches foi, em 17.12.93, no Agravo de Instrumento n. 132.661-1-MA, proferido o seguinte despacho: Subam os autos do Recurso Extraordinrio, devidamente processado, para melhor exame. ............................... Ora, a Reclamao , por ndole, forma impugnativa, e como tal assemelhada aos recursos. Nesse caso, se o Reclamante logrou obter que o Recurso Extraordinrio subisse para melhor exame - no obstante ter sido prejudicado pelo julgamento do Recurso Especial n. 3.003-MA, no Eg. Superior Tribunal de Justia, no qual foi desdobrado - nesse caso fora reconhecer que o Reclamante est usando de dois recursos para o mesmo fim, o que no admissvel na sistemtica processual brasileira, merc o princpio da singularidade recursal. (fls. 421/422); 3.2.10. Demonstrado restou, acima, que a presente Reclamao no tem por finalidade preservar a competncia da Excelsa Corte e nem garantir a autoridade de sua deciso. Ao contrrio, ficou patente que a competncia, in casu, era do Eg. Superior Tribunal de Justia e que a deciso do Egrgio Superior Federal foi cumpridamente obedecida pelas instncias ordinrias, na medida em que houve liquidao por artigos. Dessa maneira, no deve ser conhecida da presente Reclamao, por incabvel, - o que, via de conseqncia implica perda de objeto de preliminar, a qual, assim, no pode subsistir. (fls. 422); 3.2.11. ... assim feito o pedido do Reclamante, nasce uma perplexidade processual a ser vencida no julgamento da presente Reclamao. que o Reclamante pede apenas seja cassado o acrdo do Tribunal de Justia - quando deveria ser o do Superior

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Tribunal de Justia que deu confirmao quele - mas no faz outro pedido conseqente. Nesse caso, pergunta-se: cassado o acrdo seguir-se-ia o qu? (fls. 423); 3.2.12. Ademais, outra perplexidade processual deve ser posta em exame: cassado que seja o acrdo, qual seria o destino da importncia j paga pelo Reclamante na execuo por ele no embargada? Estaria o credor obrigado a devolver a importncia que o BANCO pagou espontaneamente? E fez pagamento espontneo porque aceitou a sentena de liquidao. (fls. 424). 4. A RPLICA DO RECLAMANTE 4.1. Em Parecer preliminar, opinou o Ministrio Pblico Federal que, em respeito ao princpio do contraditrio, fosse dado ensejo ao Reclamante para se manifestar sobre os documentos de fls. 494/521 e 429/419v (fls. 526/528), mas, simultaneamente, o Reclamante compareceu aos autos para faz-lo, a fls. 530/542, oportunidade em que deduziu, em sntese, os seguintes argumentos: 4.1.1. Objeto do inconformismo do interessado , pois, a Reclamao em si, seja quanto ao seu cabimento, seja quanto sua procedncia, e no a deciso que deferiu o seu processamento com a liminar requerida pelo Reclamante. No agravo, portanto. (fls. 531); 4.1.2. Qualquer um sabe, no entanto, que, a teor do disposto no art. 587 do CPC, a natureza definitiva de uma execuo no decorre da ausncia de embargos do devedor, mas da inexistncia de recursos pendentes contra a sentena exeqenda. O erro do raciocnio est na sua premissa e palmar. (fls. 532); 4.1.3. O interessado Pedro Leonel Pinto de Carvalho pretende, no entanto, que o recurso extraordinrio tenha ficado prejudicado pelo fato de no ter sido conhecido o recurso especial (fls. 403), quando este exatamente o fato que libera o processamento do recurso extraordinrio ou do agravo interposto contra a deciso que o denegara (Lei n 8.038/90, art. 28, 4). ...............................

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Como se v, o argumento todo se assenta sobre a mesma premissa - a de que estaria prejudicado o agravo de instrumento - e essa premissa ostensivamente contrria ao direito. A norma invocada pelo interessado diz exatamente o oposto do que por ele foi afirmado. (fls. 534); 4.1.4. Para que no pairem dvidas sobre quem est litigando de m-f, permitimo-nos reproduzir integralmente o que dissemos na inicial e neste ato reafirmamos in totum: ............................... Conforme se v, houve expressa referncia cauo de quinhentos mil cruzeiros prestada para o levantamento da importncia inicialmente calculada, equivalente a aproximadamente US$ 818,000.00, vinculando-se pois ao levantamento no desta, mas da quantia de mais de US$ 1,300,000.00, a afirmao de no ter sido prestada cauo alguma. O que a expresso da mais pura verdade. (fls. 536); 4.1.5. O Reclamante tambm indevidamente acusado de omitir deliberadamente fatos processuais que lhe foram contrrios, notadamente o indeferimento do agravo tirado contra a deciso denegatria do recurso extraordinrio interposto contra o acrdo do STJ que julgou o recurso especial (fls. 407). A acusao falsa, pois este fato, acompanhado dos documentos que o comprovam, foi devidamente exposto na inicial da reclamao, verbis: (fls. 536/537); 4.1.6. Para descaracterizar a desobedincia deciso do Supremo Tribunal Federal, alegou o interessado, transcrevendo trecho do voto do Min. ATHOS GUSMO CARNEIRO no recurso especial decidido pelo STJ, que, no caso, no teria havido afronta determinao de que a liquidao se processasse por artigos, mas simples interpretao do que seja liquidao por artigos. No isso porm o que se contm no citado voto. Admitiu expressamente aquele Ministro que Fez-se, na verdade, uma liquidao por arbitramento sob o `nomen juris de liquidao por artigos.

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A desobedincia ficou expressamente configurada, nos exatos termos em que dela cuida a presente Reclamao. (fls. 537/538); 4.1.7. O nosso direito admite a convivncia pacfica de uma pluralidade de meios de impugnao, como se d e.g. no caso da interposio simultnea de embargos infringentes, recurso extraordinrio e recurso especial, contra uma mesma deciso; e comum o uso simultneo de agravo de instrumento e mandado de segurana. (fls. 538); 4.1.8. O fato de haver sido interposto e no conhecido o recurso especial contra esse mesmo acrdo em nada modificou a situao original, que continua exatamente a mesma. A substituio da deciso recorrida pela deciso proferida em grau de recurso no ocorre quando o recurso no conhecido; s ocorre quando, no mrito, o juzo ad quem d ou nega provimento ao recurso para reformar ou manter a deciso recorrida (um por todos, v. J. C. BARBOSA MOREIRA, Comentrios ao CPC, 1993, p. 353). (fls. 540); 4.1.9. Cassado que seja esse acrdo por ser nula a liquidao por ele julgada - eis que desobediente s diretrizes traadas pelo Supremo Tribunal Federal - no ser o caso de ser proferida outra deciso. Ser o caso, sim, de ser promovida nova liquidao, obedientemente s mencionadas diretrizes. (fls. 541); 4.1.10. Finalmente, para grande perplexidade do interessado (e s dele), a execuo provisria fica sem efeito, sobrevindo sentena que anule ou modifique a que foi objeto da execuo, restituindo-se as coisas no estado anterior (CPC, art. 558, III). A restituio ao estado anterior importa, evidentemente, a devoluo das quantias recebidas. (fls. 543). 5. A COMPETNCIA ORIGINRIA DO STF 5.1. Tudo posto, de se lembrar, primeiramente, que, segundo prescreve a Constituio Federal, em seu art. 102, I, cabe ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar originariamente: 1) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises;

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5.2. O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, anteriormente, mesmo, promulgao da Carta de 1988, j dispunha que: Art. 156. Caber reclamao do Procurador-Geral da Repblica, ou do interessado na causa, para preservar a competncia do Tribunal ou garantir a autoridade das suas decises. Art. 161. Julgando procedente a reclamao, o Plenrio poder: I - avocar o conhecimento do processo em que se verifique usurpao de sua incompetncia; II - ordenar que lhe sejam remetidos, com urgncia, os autos do recurso para ele interposto; III - cassar deciso exorbitante de seu julgado, ou determinar medida adequada observncia de sua jurisdio. 5.3 In hoc casu, a petio inicial deixa inequvoco que a Reclamao, embora no tenha sido formulada para a PRESERVAO DA COMPETNCIA da Excelsa Corte, o foi para se GARANTIR A AUTORIDADE da deciso que proferiu a Colenda Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 109.233-5-MA, o que faz a medida constitucional utilizada, em princpio, suscetvel de conhecimento. 6. O JULGADO DO STF CUJA AUTORIDADE SE DIZ DESAFIADA 6.1. Cumpre, ento, que se verifiquem os exatos termos da deciso da Suprema Corte cuja autoridade estaria sendo desafiada. Ei-la, em sua ntegra, na voz do douto voto condutor: O SENHOR MINISTRO OCTVIO GALLOTTI (Relator): Ao contrrio do que sustenta o Recorrente, o acrdo recorrido no reapreciou matria j decidida unanimemente em apelao, tampouco ultrapassou o objeto da divergncia ali travada (artigos 471 e 530 do Cd. Proc. Civil). O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberam as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante

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(a forma de liquidao), pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. Tambm a circunstncia de haverem sido rejeitados, sem discrepncia, os embargos declaratrios opostos ao acrdo da apelao, no cerceia o mbito dos embargos infringentes que atacam a divergncia prevalecente sobre a matria de fundo, ao passo que a unanimidade se fez apenas em torno de no haver contradio, obscuridade ou omisso a sanar. No tocante ao art. 333 do Cdigo de Processo Civil e ao art. 159 do Cdigo Civil, o recurso no encontra, igualmente, cabimento. A presente ao de indenizao havia sido precedida de outra, declaratria, onde ficaria definida, com trnsito em julgado, a culpa do Banco pela restituio do cheque ante a suposta insuficincia de fundos de que estava, na verdade, provida a conta do Recorrido. O dano foi considerado existente, com base na prova tendo-se em vista, entre outros fatores, a publicidade dada ao fato. A falta de repercusso patrimonial do prejuzo no tem sido reputada, pelo Supremo Tribunal Federal, como obstculo ao ressarcimento. Apreciando questo anloga, referente a dano decorrente da publicao de apontamento, para protesto cambial, de nota promissria j paga, decidiu esta Turma, em acrdo no Recurso Extraordinrio n 105.157: Dano, puramente moral, indenizvel. Direito de opo, pelo lesado, entre a ao contra o Estado e a ao direta, proposta ao servidor (Constituio, art. 167). Precedentes do Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio de que no se conhece. (RTJ 115/ 1.383). Louvei-me, naquela assentada, no registro do ilustre Desembargador RENATO DE LEMOS MANESCHY, segundo o qual no nosso direito no padece mais dvida a reparabilidade do

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dano moral puro (in Direito das Obrigaes, ed. Liber Juris, Rio, 1984, pg. 220) e trilhei o precedente desta Turma, da lavra do eminente Ministro OSCAR CORRA de que o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica transcrevera o seguinte trecho: 12. No se trata de pecunia doloris, ou prectium doloris, que se no pode avaliar e pagar; mas satisfao de ordem moral, que no ressarce prejuzos e danos e abalos e tribulaes irressarcveis, mas representa a consagrao e o reconhecimento, pelo direito, do valor e importncia desse bem que a considerao moral, que se deve proteger tanto quanto, seno mais do que os bens materiais e interesses que a lei protege. A esses elementos de ordem moral e social - porque suporte da prpria estrutura social - no deve estar alheio o Juzo, ponderandoos serena e convictamente e valorizando-os moderadamente com o prudente arbtrio do bom varo (RTJ 108/294). No conceito sempre claro de ROBERTO DE RUGGIERO, para ser o dano indenizvel basta a perturbao feita pelo ato ilcito nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos, nos afetos de uma pessoa, para produzir uma diminuio no gozo do respectivo direito (Instituies de Direito Civil, traduo da 6 edio italiana, com notas do Dr. Ary dos Santos, ed. Saraiva, S. Paulo, 1937). No se pode ter, portanto, o acrdo recorrido, como infringente dos textos legais apontados. No se caracteriza, outrossim, a alegada divergncia jurisprudencial. No acrdo prolatado no Recurso Extraordinrio n 75.814 (RTJ 65/583), proclamou-se a ausncia de fato culposo, imputvel ao gerente do Banco, enquanto, na espcie presente, a culpa foi reconhecida, em ao declaratria precedente, por deciso transitada em julgado. patente, por outro lado, a diferena entre a situao ora cogitada e aquelas versadas nos paradigmas oriundos dos Tribunais esta-

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duais, quer os relativos controvrsia sobre o direito substantivo (dano moral indenizvel), quer os pertinentes aos temas processuais suscitados (nus da prova e abrangncia dos embargos infringentes). No conheo do Recurso Extraordinrio. (fls. 81/84). 7. O CABIMENTO DA RECLAMAO 7.1. Resulta certo, assim, que, embora com parcimnia, aquele v. aresto proferido no RE 109.233-5-MA efetivamente se debruou sobre a questo da FORMA DE LIQUIDAO do julgado: O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberam as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante (a forma de liquidao), pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. (fls. 81, destaques nossos) 7.2. A apreciao desse especfico tema, pelo Supremo Tribunal Federal, justificaria, por exemplo, nesse tpico do julgado, o ajuizamento de Ao Rescisria perante essa Excelsa Corte, nos estritos termos do que prev a Smula 249: competente o Supremo Tribunal Federal para a ao rescisria quando, embora no tendo conhecido o recurso extraordinrio, ou havendo negado provimento ao agravo, tiver apreciado a questo federal controvertida. (destaques nossos) 7.3. Sendo da competncia do Supremo Tribunal Federal julgar tal Ao Rescisria, com muito maior razo lhe caber, ento, GARANTIR A AUTORIDADE do decidido: suscetvel de conhecimento , pois, esta Reclamao. 8. MODALIDADES DISTINTAS DE LIQUIDAO: ARTIGOS E ARBITRAMENTO 8.1. Em seqncia, verifica-se que a Excelsa Corte foi inequvoca, em prestigiar a escolha, pelo Tribunal a quo, da liquidao POR ARTIGOS, como a modalidade a ser adotada, porquanto ainda

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forneceu fundamentos prprios, sustentao do decidido pelo v. Acrdo recorrido: O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberam as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante (a forma de liquidao), pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. (fls. 81, destaques nossos) 8.2. Ademais, em assim fazendo, a Colenda Primeira Turma dessa Suprema Corte - a despeito de ser at desnecessrio, uma vez que j prestigiara a opo pela liquidao POR ARTIGOS -, ainda explicitamente DESAUTORIZOU a utilizao do procedimento de liquidao POR ARBITRAMENTO, porquanto deixou expressamente consignado que encarregava o Autor de produzir PROVA da extenso do prejuzo, o que no se compatibiliza com a liquidao por ARBITRAMENTO. 8.3. que, rememore-se, o Cdigo de Processo Civil assim reza: Art. 606. Far-se- a liquidao por arbitramento quando: I - determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; II - o exigir a natureza do objeto da liquidao. Art. 608. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. (destaques nossos) 8.4. A liquidao por ARBITRAMENTO ea liquidao POR ARTIGOS constituem, assim - ao lado da liquidao POR CLCULO DO CONTADOR -, formas perfeitamente distintas, entre si, de se determinar o valor ou individuar o objeto da condenao (art. 603 do Cdigo de Processo Civil), e, por isso, no se confundem: se o v. julgado provindo dessa Suprema Corte se inclinou por uma, outra no pode ser utilizada, em sua substituio.

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9. A LIQUIDAO LEVADA A EFEITO 9.1. Os documentos de fls. 87/108 (oferecidos pelo Reclamente) e 432/435 (exibidos pelo interessado PEDRO LEONEL PINTO DE CARVALHO) - que as partes no impugnaram em sua validade - demonstram que a liquidao intentada pelo Autor em 27 de janeiro de 1987 se propunha a provar que, ... na considerao do status social do ofendido e na imposio da condenao pela m-f processual do ofensor, podem ser aventados pesos e valores que sero prestantes fixao do quantum indenizatrio, conforme a seguir demonstrado: a) a condio de cidado do credor: Cz$ 15.000.000,00 b) idem de advogado 15.000.000,00 c) idem de professor universitrio 15.000.000,00 d) idem de agente poltico (funcionrio pblico) 15.000.000,00 e) pela m-f processual 2.000.000,00 Total 62.000.000,00 (fls. 88) 9.2. O Reclamante sustenta que houve: ... aberta e escancarada desobedincia liquidao por artigos, procedendo-se liquidao pela forma do arbitramento, consoante a opo da sentena de primeiro grau, que havia sido expressamente excluda pelo julgado do Supremo Tribunal Federal. Limitou-se o credor a remontar s suas qualidades j elencadas na inicial do processo de conhecimento e pr-lhes preo, sem alegar e provar nenhum fato novo indenizvel. Sobre esse preo foi ouvido perito (?) e em seguida o juiz decidiu. Dessa sentena, exacerbada logo depois pelo acrdo proferido em grau de apelao, saiu o valor inicial de, aproximadamente um milho de dlares que, hoje, como dito, j anda pela cifra de dois milhes de dlares. E saiu esse valor, como poderia ter sado o dobro, ou valor nenhum, zero. 9.3. Verifica-se, ento, que a R. sentena de liquidao est assim posta, em sua parte essencial:

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A grande dificuldade nas liquidaes de condenao por dano moral reside exatamente na falta de regras objetivas que possam orientar o juiz para estabelecer tetos ou pisos de condenao, tornando altamente subjetiva a tarefa de impor esses valores de condenao. Para prova disso basta que se veja as grandes oscilaes em torno de valores que existem sobre a matria, conforme exemplares constantes do laudo apresentado pelo assistente de percia do autor. Nesse laudo est demonstrado que h variaes que vo desde condenaes em 100 milhes de cruzados, como aquela da Comarca de Belo Horizonte, at menores mais inexpressivas. De qualquer maneira, falta de regras objetivas com estabelecimento de tarifas, um fator no pode ser desprezado e que ser aquele que envolve a projeo social do lesado pelo dano moral e a capacidade econmica do autor do dano. Os laudos apresentados divergiram quanto fixao dos valores da condenao. Enquanto que o assistente de percia do autor se fixou nos valores constantes da inicial, o perito oficial achou justa a indenizao na base de Cz$ 40.000.000,00 e a condenao pela mf processual em Cz$ 500.000,00, sendo que no laudo do assistente tcnico do ru no foram apontados valores lquidos. Na espcie dos autos a liquidao somente ser frutfera se tiver como resultado valores lquidos, pois do contrrio o objeto do procedimento no ter sido atingido. E sobre a fixao desses valores que este juzo tem de proferir sentena, sob pena de ser impossvel a realizao prtica da condenao imposta na sentena ora em execuo. Da resulta as seguintes consideraes. O precedente jurdico trazido pelo autor, da Comarca de Belo Horizonte, pode ser tomado como parmetro de valor mximo. Nenhum precedente jurisprudencial apontando valores mnimos foi exibido pelo ru. O perito oficial se fixou no valor global de 40 milhes, contra a pretenso do autor que estimou a reparao pecuniria em 60 milhes de cruzados. O assistente tc-

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nico do ru, como j dito, no se fixou em valores lquidos, no podendo assim seu laudo servir como termo de comparao com os demais laudos. As testemunhas que depuseram de fls. todas confirmaram o status social do ofendido, de forma a fazer valer uma reparao que seja condigna com a sua projeo no meio em que vive. Mas, nesse particular entendo que a personalidade do autor, ainda que ilustrada sobre vrios aspectos, no deixa de ser um s, no fazendo sentido assim que para cada ttulo ele pretenda um peso indenizatrio. Cidado, advogado, professor universitrio ou agente poltico todos esses ttulos pertencem mesma pessoa. Nesse caso a prudncia e a justa medida das coisas impem a este juzo que arbitre a indenizao levando em conta um peso nico, na faixa de Cz$ 15.000.000,00. Ora, o laudo oficial ao se fixar no valor de Cz$ 40.000.000,00 certamente levou em conta as mltiplas qualidades do autor, o que, como vimos, no de ser admitido porque se trata de uma s pessoa. Esse laudo deve ser interpretado como se de um s valor se tratasse, tambm na faixa de Cz$ 15.000.000,00, sendo razovel que se estabelea apenas em tero do valor de Cz$ 13.333.333,33. A mdia ponderada obtida da faixa de Cz$ 15.000.000,00 e de um tero do valor do laudo oficial de cerca de Cz$ 14 milhes. O precedente da Comarca de Belo Horizonte no pode ser levado em conta porque nele houve dupla condenao, por danos morais e danos materiais, mas nele deve ser observado que a condenao foi contra uma Clnica mdica e no contra um estabelecimento de crdito. De qualquer maneira, entre 100 milhes de cruzados, ainda que reduzido metade, e cerca de 14 milhes, que seria o valor justo de acordo com os elementos acima ventilados, existe uma proporo razovel que pode servir de orientao para este juzo no difcil trabalho de fixao do valor condenatrio. Quanto ao valor da indenizao pela m-f processual tambm devem ser traadas algumas consideraes. O valor pedido pelo

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autor de dois milhes de cruzados, o perito oficial se fixou em Cz$ 500.000,00 e o assistente de percia do ru aventou como justo o equivalente ao dobro das custas processuais ou, no mximo, a 10% (dez por cento) do valor da indenizao. Ora, o valor das custas processuais porque ainda no obtido at o presente momento, tornaria invivel o estabelecimento desse valor condenatrio, j que a liquidao deve ser feita em cruzados lquidos e desde logo determinados, sem referncia a outros valores ou percentuais, porque seno deixaria de haver liquidao de sentena. Anote-se que os 10% (dez por cento) aventados pelo assistente tcnico do ru poderia resultar num valor lquido por demais excessivo para o Banco condenado, o que desde logo deve ser afastado em nome da prudncia. Dessa maneira, o valor lquido de Cz$ 500.000,00 deve ser estabelecido para a condenao pela m-f processual. Diante do exposto, tendo por provados os presentes artigos de liquidao, declaro lquidas as condenaes de que trata a sentena exeqenda para estabelecer os seguintes valores de condenao lquida e certa: Cz$ 14.000.000,00 (catorze milhes de cruzados) para a reparao pecuniria pelo dano moral e Cz$ 500.000,00 (quinhentos mil cruzados), pela indenizao pela m-f processual. (fls. 106/108) 10. O DESRESPEITO AO DECIDIDO PELO STF 10.1. Quer parecer que tal R. julgado de liquidao efetivamente NO conferiu obedincia ao decidido pelo Supremo Tribunal Federal. 10.2. Recorde-se que essa Suprema Corte assim decidiu, quanto liquidao do julgado: O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberaram as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante (a forma de liquidao) pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do

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prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. (fls. 81, destaques nossos) 10.3. Afigura-se evidente, assim, que o Supremo Tribunal Federal entendeu ser necessria a liquidao do julgado mediante ARTIGOS, para que o Autor pudesse PROVAR a EXTENSO DO PREJUZO. 10.4. A R. Sentena de liquidao, porm, deixou explcito que, ao invs de procurar identificar a EXTENSO do CONCRETO PREJUZO moral sofrido pelo Autor da Ao, o processo de liquidao teve por objeto, apenas, orientar o juiz para estabelecer ABSTRATOS tetos ou pisos de condenao: A grande dificuldade nas liquidaes de condenao por dano moral reside exatamente na falta de regras objetivas que possam orientar o juiz para estabelecer tetos ou pisos de condenao, tornando altamente subjetiva a tarefa de impor esses valores de condenao. Para prova disso basta que se veja as grandes oscilaes em torno de valores que existem sobre a matria, conforme exemplares constantes do laudo apresentado pelo assistente de percia do autor. Nesse laudo est demonstrado que h variaes que vo desde condenaes em 100 milhes de cruzados, como aquela da Comarca de Belo Horizonte, at menores mais inexpressivas. (fls. 106, destaques nossos) 10.5. E, olvidado de que a V. deciso da Suprema Corte o obrigava busca da efetiva EXTENSO DO PREJUZO concretamente verificado, o MM. Juzo liquidante, falta de regras objetivas com estabelecimento de tarifas (fls. 106), entregou-se, de vez, ao estabelecimento de TETOS ou PISOS de condenao: O precedente jurdico trazido pelo autor, da Comarca de Belo Horizonte, pode ser tomado como parmetro de valor mximo. Nenhum precedente jurisprudencial apontando valores mnimos foi exibido pelo ru. O perito oficial se fixou no valor global de 40 milhes, contra a pretenso do autor que estimou a reparao pecuniria em 60 milhes de cruzados. O assistente tcnico do ru,

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como j dito, no se fixou em valores lquidos, no podendo assim seu laudo servir como termo de comparao com os demais laudos. (fls. 106/107, destaques nossos) 10.6. Assim procedendo, entretanto, o MM. Juzo da liquidao certamente no estava acatando a res judicata, visto como esta no estabelecera que a indenizao a ser satisfeita correspondesse MDIA do que tem sido fixado, nos Tribunais ptrios, ou ao USUAL, em feitos que tais, mas, isso sim, ao EFETIVO PREJUZO sofrido pelo Agravante, cuja EXTENSO, por isso mesmo, deveria ser provada, em liquidao por artigos. 10.7. Veja-se, ainda, que aquela R. Sentena tambm deixou explcito que a serventia das TESTEMUNHAS ouvidas, para as concluses do MM. Juzo da liquidao, esteve em que: ... todas confirmaram o status social do ofendido, de forma a fazer valer uma reparao que seja condigna com a sua projeo no meio em que vive. (fls. 107) 10.8. Parece manifesto, todavia, que o status social do ofendido - qualidade na qual se embutem a condio de cidado do credor, idem de advogado, idem de professor universitrio, idem de agente poltico (funcionrio pblico) (fls. 88) - constitui exatamente, o BEM que se viu ofendido, com a prtica de ato ilcito, pelo ora Reclamante. 10.9. O que cabia R. Sentena de liquidao apurar, em verdade, era a exata MEDIDA do DANO causado quele BEM - o status social do ofendido -, pelo ato ilcito que o Reclamante produziu. 10.10. Veja-se que o ora Agravante, ao instaurar o processo de liquidao, limitou-se a alegar que, ... na considerao do status social do ofendido e na imposio da condenao pela m-f processual do ofensor, podem ser aventados pesos e valores que sero prestantes fixao do quantum indenizatrio, conforme a seguir demonstrado: a) a condio de cidado do credor Cz$ 15.000.000,00 b) idem de advogado 15.000.000,00

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c) idem de professor universitrio 15.000.000,00 d) idem de agente poltico (funcionrio pblico) 15.000.000,00 e) pela m-f processual 2.000.000,00 Total 62.000.000,00 (fls. 88) 10.11. Aceitos que fossem tais valores afirmados pelo Agravante (ou aceitos aqueles fixados pela R. Sentena de liquidao, que reduziu a estimativa inicial do Agravante para o total de Cz$ 14.500.000,00), ter-se-ia encontrado, ento, unicamente, o VALOR, EM MOEDA CORRENTE, DO PRPRIO BEM OFENDIDO PELO ATO ILCITO. 10.12. bvio, contudo, que o ato ilcito praticado pelo Reclamante no fez PERECER, de vez, o BEM atingido: por isso mesmo que esse Supremo Tribunal Federal decidiu fosse apurada em liquidao por artigos a extenso do prejuzo. 10.13. Uma vez encontrado, pois, o VALOR DO BEM OFENDIDO PELO ATO ILCITO, impunha-se, em passo seguinte, apurar o VALOR DA OFENSA SOFRIDA, isto , em que MEDIDA o bem ofendido sofreu DEPRECIAO DE SEU VALOR: s assim estaria sendo fielmente cumprido o V. julgado da Excelsa Corte, que ordenou fosse apurada a EXTENSO DO PREJUZO havido pelo Agravante. 10.14. No foi isso, porm, o que fez a R. Sentena de liquidao, porquanto, aps identificar O VALOR DO BEM OFENDIDO PELO ATO ILCITO, utilizou-o para fixar o montante da CONDENAO, a qual, assim - em desrespeito COISA JULGADA - deixou de guardar relao com a EXTENSO DO PREJUZO havido pelo Agravante, para passar a corresponder ao valor DO PRPRIO BEM OFENDIDO! 11. O PARECER DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL 11.1. O parecer , por conseguinte, de que, reconhecido o desrespeito ao V. Acrdo proferido por esse Supremo Tribunal Federal

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no julgamento do RE 109.233-5-MA, a Reclamao deva ser conhecida e julgada procedente, para o fim de ser decretada a nulidade da R. Sentena de cpia a fls. 104/108 - e dos atos processuais que lhe forem subseqentes -, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo de liquidao do julgado. o Relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. No processo de conhecimento, o Juiz de 1 grau julgou procedente a ao, declarando a existncia do direito proteo da personalidade e condenando o ru, BANCO BANDEIRANTES S.A., a reparar pecuniariamente o dano moral causado ao autor, bem como a indeniz-lo dos prejuzos resultantes da litigncia de m-f, tudo com acrscimo de correo monetria, honorrios advocatcios arbitrados em 20% sobre o valor total da condenao e custas processuais (fls. 56). 2. Havendo apelado apenas o ru, a E. 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Maranho, por maioria de votos, deu provimento apelao para, reformando a sentena recorrida, julgar improcedente a ao, invertidos os nus da sucumbncia (fls. 57/64). O voto vencido manteve integralmente a sentena, inclusive, portanto, quanto liquidao por arbitramento (v. fls. 73). 3. Embargos infringentes apresentados pelo autor, ora reclamado, foram recebidos, por maioria de votos, pelas Cmaras Cveis Reunidas do Tribunal de Justia, ficando restabelecida a sentena, exceto num ponto: ao invs de liquidao por arbitramento, liquidao por artigos (fls. 72/77). Conformou-se o autor, ento embargante, ora reclamado, com essa alterao, na sentena, ou seja, para que fosse liquidada por artigos. 4. Recorreu extraordinariamente apenas o Banco, ora recorrente.

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Assim relatou o Recurso Extraordinrio o eminente Ministro OCTVIO GALLOTTI (fls. 78/80): RECURSO EXTRAORDINRIO N 109.233-5 RELATOR: O SENHOR MINISTRO OCTVIO GALLOTTI RECORRENTE: BANCO BANDEIRANTES S/A RECORRIDO: PEDRO LEONEL PINTO DE CARVALHO RELATRIO O SENHOR MINISTRO OCTVIO GALLOTTI: - Trata-se de ao proposta pelo ora Recorrido, contra o banco Recorrente, visando indenizao do dano causado pela indevida restituio de cheque, com a nota sem fundos, a despeito de haver proviso suficiente destes. O acrdo recorrido reformou, em grau de embargos infringentes, o que fora proferido na apelao e julgou assim procedente o pedido, restabelecendo a sentena de primeira instncia, exceto no tocante modalidade da liquidao que o juiz mandara fazer por arbitramento, diversamente do Tribunal que determinou fosse ela processada por artigos. Eis a ementa que resume os fundamentos do julgado das Colendas Cmaras Cveis Reunidas do Tribunal de Justia do Maranho: Embargos Infringentes - Declarao de voto vencido - Devoluo integral da matria - Ao declaratria de existncia de relao jurdica do direito personalidade e ordinria de reparao de danos. Responsabilidade do dano moral - Inadmissibilidade de discusso de culpa concorrente em virtude de res judicata. A tendncia da jurisprudncia Nacional e da opinio doutrinria dominante de admitir-se a reparao do dano moral por culpa de pessoa de direito privado, reconhecida por deciso judicial passada em julgado. Embargos Infringentes providos para restabelecimento da sentena de primeiro grau, apenas modificada no seu estilo de liquidao. (fls. 306)

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Recorre, extraordinariamente, o Banco Bandeirantes S.A., com base nas letras a e d do permissivo constitucional. Alega negativa de vigncia do art. 159 do Cdigo Civil e do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, por falta de prova, a cargo do autor, da existncia do dano. E, ainda, dos artigos 471 e 530, in fine, tambm da lei adjetiva, porque o acrdo teria decidido matria j resolvida, unanimemente, no julgamento da apelao. Suscita o dissdio jurisprudencial com arestos do Supremo Tribunal (RE 75.814, RTJ 65/583) e dos Tribunais de Justia de So Paulo e do Rio Grande do Sul. O Recurso foi indeferido pelo ilustre Presidente da Corte de origem, mas subiu, para melhor exame, em virtude de despacho exarado nos autos do Agravo de Instrumento n 108.944, em apenso. o relatrio. as.) Ministro OCTVIO GALLOTTI Relator 5. E o voto do Relator e condutor do acrdo unnime (pois contou com o apoio dos Ministros RAFAEL MAYER, Presidente, OSCAR CORRA e tambm deste Relator (fls. 85), foi exarado nestes termos (fls. 81): VOTO O SENHOR MINISTRO OCTVIO GALLOTTI (Relator): - Ao contrrio do que sustenta o Recorrente, o rgo recorrido no reapreciou matria j decidida unanimemente em apelao, tampouco ultrapassou o objeto de divergncia ali travada (artigos 471 e 530 do Cd. Proc. Civil). O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberam as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante (na forma da liquidao), pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. Tambm a circunstncia de haverem sido rejeitados, sem dis-

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crepncia, os embargos declaratrios opostos ao acrdo da apelao, no cerceia o mbito dos embargos infringentes que atacam a divergncia prevalecente sobre a matria de fundo, ao passo que a unanimidade se fez apenas em torno de no haver contradio, obscuridade ou omisso a sanar. No tocante ao art. 333 do Cdigo de Processo Civil e ao art. 159 do Cdigo Civil, o recurso no encontra, igualmente, cabimento. A presente ao de indenizao havia sido precedida de outra, declaratria, onde ficara definida, com trnsito em julgado, a culpa do Banco pela restituio do cheque ante a suposta insuficincia de fundos de que estava, na verdade, provida a conta do Recorrido. O dano foi considerado existente, com base na prova, tendo-se em vista, entre outros fatores, a publicidade dada ao fato. A falta de repercusso patrimonial do prejuzo no tem sido reputada, pelo Supremo Tribunal Federal, como obstculo ao ressarcimento. Apreciando questo anloga, referente a dano decorrente da publicao de apontamento, para protesto cambial, de nota promissria j paga, decidiu esta Turma, em acrdo no Recurso Extraordinrio n 105.157: Dano, puramente moral, indenizvel. Direito de opo, pelo lesado, entre a ao contra o Estado e a ao direta, proposta ao servidor (Constituio, art. 167). Precedentes do Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio de que no se conhece. (RTJ 115/1.383). Louvei-me, naquela assentada, no registro do ilustre Desembargador RENATO DE LEMOS MANESCHY, segundo o qual no nosso direito no padece mais dvida a reparabilidade do dano moral puro (in Direito das Obrigaes, ed. Liber Juris, Rio, 1984, pg. 220) e trilhei o precedente desta Turma, da lavra do eminente Ministro OSCAR CORRA de que o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica transcrevera o seguinte trecho: 12. No se trata de pecunia doloris, ou prectium doloris, que

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se no pode avaliar e pagar; mas satisfao de ordem moral, que no ressarce prejuzos e danos e abalos e tribulaes irressarcveis, mas representa a consagrao e o reconhecimento, pelo direito, do valor e importncia desse bem que a considerao moral, que se deve proteger tanto quanto, seno mais do que os bens materiais e interesses que a lei protege. A esses elementos de ordem moral e social - porque suporte da prpria estrutura social - no deve estar alheio o Juzo, ponderandoos serena e convictamente e valorizando-os moderadamente com o prudente arbtrio do bom varo (RTJ 108/294). No conceito sempre claro de ROBERTO DE RUGGIERO, para ser o dano indenizvel basta a perturbao feita pelo ato ilcito nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos, nos afetos de uma pessoa, para produzir uma diminuio no gozo do respectivo direito (Instituies de Direito Civil, traduo da 6 edio italiana, com notas do Dr. Ary dos Santos, ed. Saraiva, S. Paulo, 1937). No se pode ter, portanto, o acrdo recorrido, como infringente dos textos legais apontados. No se caracteriza, outrossim, a alegada divergncia jurisprudencial. No acrdo prolatado no Recurso Extraordinrio n 75.814 (RTJ 65/583), proclamou-se a ausncia de fato culposo, imputvel ao gerente do Banco, enquanto, na espcie presente, a culpa foi reconhecida, em ao declaratria precedente, por deciso transitada em julgado. patente, por outro lado, a diferena entre a situao ora cogitada e aquelas versadas nos paradigmas oriundos dos Tribunais estaduais, quer os relativos controvrsia sobre o direito substantivo (dano moral indenizvel), quer os pertinentes aos temas processuais suscitados (nus da prova e abrangncia dos embargos infringentes). No conheo do Recurso Extraordinrio.

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as.) Ministro OCTVIO GALLOTTI Relator 6. Como se v, no houve Recurso Extraordinrio por parte do autor, ento embargante, ora reclamado, nem mesmo para se insurgir contra o ponto do acrdo em que determinou a liquidao, por artigos, da sentena restabelecida. 7. Tambm o Banco-ru, ento embargado e ora reclamante, no se insurgiu propriamente contra a liquidao por artigos. At porque essa forma de liquidao lhe era mais favorvel do que a liquidao por arbitramento. 8. O que fez o Banco, no R.E., foi, nesse ponto, alegar negativa de vigncia do artigo 530 do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual cabem embargos infringentes quando no for unnime o julgado proferido em apelao e em ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia. Alis, o relatrio do Ministro OCTVIO GALLOTTI esclarece que focalizado no R.E., quanto ao que aqui interessa, o art. 530, - in fine (fls. 79). 9. Vale dizer, a 1 Turma, na linha do voto do Relator, quanto ao ponto que aqui interessa, somente examinou se o acrdo dos Embargos Infringentes podia ter optado pela forma da liquidao por artigos, ao invs da liquidao por arbitramento, j que, no julgamento da apelao, a maioria conclura pela improcedncia da ao, e o voto vencido mantinha a sentena, que dera pela procedncia, com liquidao por arbitramento. Em outras palavras, a Turma, em face dos termos do Recurso Extraordinrio, somente verificou se o acrdo recorrido excedera, ou no, os limites dos Embargos Infringentes, como estabelecidos no art. 530, mais precisamente em sua parte final. No examinou, nem podia examinar, se a opo do acrdo pela forma de liquidao por artigos era a cabvel, no caso, pois essa questo no lhe foi posta no Recurso Extraordinrio, interposto apenas pelo Banco. Para que pudesse examinar essa questo, seria necessrio que,

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no R.E., mais compreensivelmente interposto pelo autor, ento embargante, ora reclamado, e no pelo Banco-ru, ento embargado, ora reclamante, se alegasse negativa de vigncia do artigo 608 do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. E no foi isso que aconteceu. 10. Alis, no Relatrio j dissera o Ministro OCTVIO GALLOTTI sobre o R.E., interposto com base nas alneas a e d do art. 119, inc. III, da E.C. n 1/69, a fls. 79: Alega negativa de vigncia do art. 159 do Cdigo Civil, e do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, por falta de prova, a cargo do autor, da existncia, do dano. E, ainda, dos artigos 471 a 530, in fine, tambm da lei adjetiva, porque o acrdo teria decidido matria j resolvida, unanimemente, no julgamento da apelao. Suscita o dissdio jurisprudencial com arestos do Supremo Tribunal Federal (RE 75.814, RTJ 65/583) e dos Tribunais de Justia de So Paulo e do Rio Grande do Sul. (fls. 79). 11. O voto do Ministro OCTVIO GALLOTTI, no ponto que aqui interessa, limitou-se a apreciar essas questes, dizendo (fls. 79): Ao contrrio do que sustenta o Recorrente, o acrdo recorrido no reapreciou matria j decidida unanimemente em apelao, tampouco ultrapassou o objeto da divergncia ali travada (artigos 471 e 530 do Cd. Proc. Civil). O voto vencido conclua pelo restabelecimento da sentena e esta julgara a ao procedente, tal como deliberaram as Cmaras Reunidas, com a diferena de um pormenor que no se mostra relevante (a forma da liquidao) pois o procedimento eleito pelo acrdo (artigos) propicia exame mais aprofundado da extenso do prejuzo, com nus probatrio incidente sobre o Autor. Tambm a circunstncia de haverem sido rejeitados, sem discrepncia, os embargos declaratrios opostos ao acrdo da apelao, no cerceia o mbito dos embargos infringentes que atacam a

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divergncia prevalecente sobre a matria de fundo, ao passo que a unanimidade se fez apenas em torno de no haver contradio, obscuridade ou omisso a sanar. 12. No disse o voto do Relator que a liquidao por artigos, no caso, tinha apoio no art. 608 do Cdigo de Processo Civil, at porque no R.E. no se alegou que tal dispositivo tivesse sido violado. O que disse foi que o acrdo, nos limites dos Embargos Infringentes, podia ter determinado essa forma de liquidao, at mais vantajosa para o Banco-ru, ento embargado, ora reclamante. 13. Essa posio de S. Exa. ficou mais clara, ainda, quando examinou a alegao de dissdio jurisprudencial, dizendo (fls. 83): No se caracteriza, outrossim, a alegada divergncia jurisprudencial. No acrdo prolatado no Recurso Extraordinrio n 75.814 (RTJ 65/583), proclamou-se a ausncia de fato culposo, imputvel ao gerente do Banco, enquanto, na espcie presente, a culpa foi reconhecida, em ao declaratria precedente, por deciso transitada em julgado. patente, por outro lado, a diferena entre a situao ora cogitada e aquelas versadas nos paradigmas oriundos dos Tribunais estaduais, quer os relativos controvrsia sobre o direito substantivo (dano moral indenizvel), quer os pertinentes aos temas processuais suscitados (nus da prova e abrangncia dos embargos infringentes). 14. De tudo se extrai que o Supremo Tribunal Federal, no R.E. n 109.233-5/MA, relatado pelo eminente Ministro OCTVIO GALLOTTI, no determinou que a liquidao da sentena se fizesse por artigos, nem decidiu que essa forma de liquidao, imposta no acrdo recorrido, estava correta, era cabvel, ou no, em face do artigo 608 do Cdigo de Processo Civil. Decidiu, apenas e to-somente, que a adoo de tal forma de liquidao, no acrdo extraordinariamente recorrido, no excedeu os limites dos Embargos Infringentes, previstos no art. 530 do C-

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digo de Processo Civil, mais precisamente em sua parte final. 15. Sendo assim, se no processo de liquidao estiver havendo desrespeito a alguma deciso, no do Supremo Tribunal Federal, mas, sim, ao acrdo do Tribunal de Justia do Maranho, nos Embargos Infringentes, no processo de conhecimento, pois foi este que determinou a liquidao por artigos, sem que o Supremo Tribunal Federal pudesse alterar tal ponto do acrdo, pois, questo a esse respeito no lhe foi submetida pelo ru, ento embargante, ora reclamado. Nem interessava, obviamente, ao Banco-ru, ento embargado, ora reclamante, que s pretendia a anulao do acrdo por vcio de julgamento. 16. De sorte que o acrdo desta Corte no est sendo desrespeitado. Se h ou no desrespeito ao acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Maranho, no acrdo dos Embargos Infringentes, que considerou correta a liquidao por artigos, como processada nos autos, confirmando, alis, pelo Superior Tribunal de Justia, em grau de Recurso Especial, isso matria a ser eventualmente considerada no Recurso Extraordinrio interposto para esta Corte. E nestes autos de Reclamao tambm no pode a Corte decidir se tal Recurso Extraordinrio est, ou no, prejudicado, com o desfecho do Recurso Especial no Superior Tribunal de Justia. Nos autos respectivos que essa questo pode ser objeto de considerao. 17. Isto posto, no caracterizada violao ao decidido por esta Corte (art. 156 do RISTF), julgo improcedente a Reclamao, cassando a medida liminar concedida nestes autos (fls. 380/v - 2 volume) e julgando prejudicado o Agravo Regimental de fls. 397/ 428 (2 volume). VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Senhor Presidente, j adiantei o meu ponto de vista e formei convencimento sobre a matria, considerados o memorial e os pareceres anexados

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da lavra dos professores Jos Afonso da Silva e Cndido Rangel Dinamarco. No podemos, na hiptese, asseverar que esta Corte, ao julgar o recurso extraordinrio, dirimiu controvrsia sobre a espcie de liquidao. Por qu? Porque o decidido pelo Tribunal de Justia do Estado do Maranho mostrou-se favorvel ao prprio Recorrente devedor, que de modo algum veicularia a matria. Da as balizas do acrdo proferido pela Primeira Turma, de lavra das mais ilustres, do meu estimado Colega Ministro Octvio Gallotti. Julgo improcedente o pedido formulado na reclamao. o meu voto. EXTRATO DE ATA Rcl n. 466-0 - MA - Relator: Min. Sydney Sanches. Reclte.: Banco Bandeirantes S/A. Advs.: Jos Ignacio Botelho de Mesquita e outros. Recldos.: Tribunal de Justia do Estado do Maranho e Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de So Lus. Intdo.: Pedro Leonel Pinto de Carvalho. Advs.: Ccero Oliveira e outros. Rcl (AgRg) n. 466-1 - MA - Relator: Min. Sydney Sanches. Agte.: Pedro Leonel Pinto de Carvalho. Advs.: Ccero Oliveira e outros. Agdo.: Banco Bandeirantes S/A. Advs.: Jos Ignacio Botelho de Mesquita e outros. Deciso: Por votao unnime, o Tribunal julgou improcedente a reclamao, cassou a medida liminar anteriormente concedida e declarou prejudicado o agravo interposto pelo interessado. Falou pelo interessado e em causa prpria o Dr. Pedro Leonel Pinto de Carvalho. Ausente, ocasionalmente, o Ministro Carlos Velloso. Plenrio, 29.11.95. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello, Vice-Presidente. Presentes sesso os Senhores Ministros Moreira Alves, Nri da Silveira, Sydney Sanches, Octvio Gallotti, Carlos Velloso, Marco Aurlio, Ilmar Galvo, Francisco Rezek e Maurcio Corra. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Seplveda Per-

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tence, Presidente. Procurador-Geral da Repblica, Dr. Geraldo Brindeiro. Luiz Tomimatsu, Secretrio.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Contrato de transporte Danos pessoais - Choque abrupto do coletivo em uma lombada que causa embate da vtima contra o teto do veculo - Prejuzo plena capacidade para o trabalho e ao normal desenvolvimento de atividades fsicas e sociais - Responsabilidade objetiva da empresa - Indenizatria procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 155 - Pgina 178) RESPONSABILIDADE CIVIL - Contrato de transporte - Indenizao - Danos fsicos e moral - Fixao em 25% decorrente da limitao da capacidade funcional e 20% relativo ao prejuzo esttico Despesas com tratamento mdico, corrigido desde o respectivo desembolso - Penso vitalcia em 25% por agravamento de problema constitucional - Valor do dano moral fixado em 150 salrios mnimos - Improvido o recurso da r, provido parcialmente o da autora. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 610.622-1, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes VIAO PARATODOS LTDA. e ELIANE MANSUR CERCEAU e apelados OS MESMOS: ACORDAM, em Quinta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso da r e dar parcial provimento ao da autora. Ao indenizatria de danos pessoais movida por passageira de nibus. Ao relatrio da sentena se acresce que o pedido foi julgado parcialmente procedente. Apela a r sustentando ausncia de responsabilidade pelo evento danoso; ausncia de nexo causal. Diz que inexiste diminuio das faculdades fsicas; pede reduo da penso mensal, da verba honor-

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ria e se insurge contra o termo inicial dos juros. Em seu recurso adesivo a autora pede majorao da penso peridica; do valor relativo ao dano moral. Com contra-razes, recursos regulares. o Relatrio. O recurso adesivo no possui os acanhados limites pretendidos pela r. Ao apelar adesivamente o recorrente pode devolver ao tribunal ad quem toda a matria que lhe foi desfavorvel. Inafastvel o dever de indenizar. Cuida-se de contrato de transporte. Nesse negcio a obrigao do transportador de resultado: deve entregar o passageiro ou a mercadoria inclume no ponto de destino. A autora vitimou-se com choque abrupto do coletivo em uma lombada, o que lhe motivou embate contra o teto do veculo. Se existe responsabilidade de entidade pblica pelo evento, tal refoge ao mbito deste processo e no possui o condo de afastar a responsabilidade do transportador que no caso objetiva, como decantado na sentena. O fato no pode ingressar no mbito do caso fortuito sob pena de lanar-se por terra os princpios da responsabilidade objetiva do transportador. Fixada o dever de indenizar, analisa-se o quantum. Conforme relatrio hospitalar e percia mdica a autora sofreu fratura por acunhamento da 1 vrtebra lombar em decorrncia do choque. Como conseqncia, encontra-se definitivamente prejudicado o equilbrio do principal sustentculo do tronco (ou da poro superior do corpo) (fls. 102). Destarte, a vtima se encontra parcial e permanentemente incapacitada para o trabalho, assim como s atividades fsicas e sociais em geral (loc. cit.). Acrescenta a percia que apesar de a autora apresentar antecedentemente ao fato gigantismo mamrio bilateral (idem), o acidente veio a agrav-lo, pois o peso excessivo de suas mamas resultou em aplicao de fora anormal ao ponto lesado no infortnio, agravando sua leso vertebral. Em razo disso foi obrigada a se

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submeter a mamoplastia, decorrendo da prejuzo esttico descrito na percia (fls. 103). Existiu portanto concausa para esse dano esttico, dentro do princpio da conditio sine qua non do ordenamento. Se o problema nas mamas no foi exclusivamente decorrente do acidente, seu agravamento o foi. O perito estimou o percentual de incapacidade fsica da postulante em 45%, sendo 25% em razo da limitao em grau mnimo da capacidade funcional da coluna vertebral e 20% em decorrncia do prejuzo esttico. Nesse diapaso, levando-se em conta que a sentena analisa corretamente o dever de indenizar, correta a indenizao referente s despesas com tratamento mdico, conforme documentao, com correo monetria desde o respectivo desembolso, pois do contrrio ocorrer injusto enriquecimento. O percentual de 25% adotado com base da penso peridica tambm se afigura correto, pois leva-se em conta que questo referente s mamrias decorreu de um agravamento de problema constitucional da autora, portanto preexistente. No se justifica, contudo, que a penso mensal se extinga nos 65 anos da vtima. Essa penso de natureza vitalcia e nisto deve ser acolhido o recurso da autora. Nada tem a ver com essa modalidade de indenizao o fato de a vtima casar-se ou no. O valor indenizatrio do dano moral e esttico deve levar em conta a diminuio pondervel de sua atividade fsica, bem como o agravamento de seu problema mamrio, motivador de cirurgia. Evidente a dor moral da autora, mulher jovem, impossibilitada de exercer atividades habituais de sua idade. Como informa a percia, a requerente est impossibilitada de exercer atividades fsicas e sociais em geral tais como esportes, danas, passeios a p, de bicibleta, a cavalo etc. (fls. 115). Desse modo, a verba atinente ao dano moral fixado pela sentena se mostra exgua. Merece acolhimento parcial e insurgncia recursal da autora nesse tpico. Dentro do mbito de

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discricionariedade do julgador nesse aspecto, fixa-se o valor do dano moral em 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos. Os honorrios de advogado foram fixados de molde a remunerar condignamente o profissional, na forma de praxe e no limite legal, e no devem ser alterados. Os juros de mora fixados em sentena so os ordinariamente fixados. No mais, subsiste a sentena por seus jurdicos fundamentos. Assim sendo, nega-se provimento ao recurso da r, dando-se provimento parcial ao recurso da autora para que a penso seja vitalcia, majorando-se o valor do dano moral e esttico na forma supra. Presidiu o julgamento o Juiz Joaquim Garcia, e dele participaram os Juzes Torres Jnior e Prado Pereira. So Paulo, 30 de agosto de 1995. SLVIO VENOSA, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Indenizao - Dano esttico - Cicatriz no membro inferior esquerdo da vtima de aproximadamente quinze centmetros - Irrelevncia desta contar com idade avanada (62 anos) e de ser a cicatriz coberta pelas vestes - V erba devida - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 155 - Pgina 202) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Dano moral - Cabimento em decorrncia do trauma sofrido pela vtima - Verba devida - Recurso improvido. SEGURO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito Atropelamento - Indenizao - Despesas de assistncia mdica e suplementares devidamente comprovadas - Aplicao da Lei n. 6.194, de 1974, artigo 3, c, que fixa a indenizao em oito salrios relativos a seguro obrigatrio - Verba devida - Recurso improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 606.218-8, da Comarca de ITAPETININGA, sendo apelante JAIRO DE CARVALHO e apelada APARECIDA CUSTDIO (ASSISTNCIA JUDICIRIA): ACORDAM, em Terceira Cmara Especial de Julho de 1995 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Trata-se de apelao da r. deciso de fls, 114/118, que, em ao de indenizao decorrente de atropelamento, julgou parcialmente procedente o pedido, condenando o ru a pagar autora o valor de 20 (vinte) salrios mnimos a ttulo de dano moral e esttico, e 8 (oito) salrios mnimos relativo a seguro obrigatrio. Recorre o ru alegando que a indenizao por dano esttico

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indevida, porque inexistiu prejuzo esttico, j que a autora conta com 62 anos de idade, e a cicatriz localiza-se na coxa esquerda, sempre encoberta pelas vestes. Aduz que a inicial no indicou qual o prejuzo experimentado pela apelanda que justificasse a indenizao por dano moral. Finalmente, que o seguro obrigatrio (Lei n. 6.194, de 1974, artigo 3, c) s devido quando comprovadas as despesas, e a autora nenhuma prova produziu. Recurso tempestivo (fls. 120/123), respondido (fls. 126/128) e preparado (fls. 131/132). o Relatrio. O recurso no merece provimento. A r. sentena bem esclareceu que fixava conjuntamente e em valor mdico a indenizao por dano moral e esttico, considerando as pessoas da vtima e do ofensor, e o resultado da percia de fls. 106/109, notadamente na parte em que indica a existncia de uma cicatriz em S na coxa esquerda da autora (fls. 116/117). Ora, se o laudo aponta, como seqela, a existncia de uma cicatriz na coxa esquerda de aproximadamente quinze centmetros (15 cm.) de comprimento, inegvel que resultou dano esttico. Alis, o apelante admite a cicatriz e nega o prejuzo esttico. E no se trata de pequena cicatriz, porque tem ela 15 cm. de comprimento. No caso, irrelevante que a cicatriz possa ser coberta pelas vestes, como pouco importa que a apelada j conte com 62 anos de idade. A indenizao devida se resultou dano esttico, apesar da idade da apelada. Tambm, a indenizao por dano moral decorreu do trauma sofrido pela apelada, e pelas seqelas indicadas no laudo pericial, como a cicatriz na perna, exostose no polegar direito e a dor nos arcos costais (fls. 106), decorrentes do acidente (fls. 107). O apelante diz que a inicial no indicou qual o prejuzo subjetivo experimentado pela apelada, mas tal no seria possvel antes de percia. Finalmente, ao dispor que a indenizao devida (como reem-

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bolso vtima) no caso de despesas de assistncia mdica e suplementares devidamente comprovadas, a Lei n. 6.194, em seu artigo 3, letra c, no est a exigir a prova da quitao dessas despesas, mas apenas a prova de que a pessoa acidentada necessitou de assistncia mdica. Afinal, a lei fixa a indenizao em oito salrios, sendo irrelevante o valor das (de todas) despesas, se superior ou inferior ao do seguro da lei. E, como se verifica dos documentos juntados s fls. 15 a 21, a apelada foi primeiramente atendida no ambulatrio e no pronto socorro de urgncia da Santa Casa de Sorocaba, e posteriormente, na Santa Casa de Itapetininga, onde ficou internada no perodo de 31 de maio a 11 de junho de 1987. Ditos documentos, - e as prprias leses sofridas -, afastam qualquer dvida de que a apelada necessitou de assistncia mdica. Era o suficiente para fazer jus indenizao. Face ao exposto, nega-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz Alosio de Toledo Csar e dele participaram os Juzes Carvalho Viana e Itamar Gaino. So Paulo, 10 de julho de 1995. CARLOS PAULO TRAVAIN, Relator.

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REPARAO DE DANOS. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. ILCITO PENAL. DANOS MATERIAL E MORAL. INDENIZAO. CUMULATIVIDADE. SMULA N. 37/STJ. PENSO DE FILHO MENOR. LIMITE DE IDADE. JUROS COMPOSTOS. ART. 1.455 DO CDIGO CIVIL. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL N. 32.836-0 - SP (93.0006283-2) (JSTJ e TRF - Volume 77 - Pgina 342) Segunda Turma (DJ, 21.08.1995) Relator: Exmo. Sr. Ministro Peanha Martins Recorrentes: Fazenda do Estado de So Paulo e Cibele Caporos- si Vieira e outro Advogados: Drs. Lazara Mezzacapa e outros e Manoel Carlos Francisco dos Santos Recorridos: Os mesmos EMENTA: - REPARAO DE DANOS. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. ILCITO PENAL. DANOS MATERIAL E MORAL. INDENIZAO. CUMULATIVIDADE. SMULA N. 37/STJ. PENSO DE FILHO MENOR. LIMITE DE IDADE. JUROS COMPOSTOS. ART. 1.455 DO CDIGO CIVIL. PRECEDENTES. I - As indenizaes por danos material e moral oriundos do mesmo fato so cumulveis. II - Orientao sumulada do STJ. III - A penso de filho menor, cujo pai foi vtima de ilcito penal, devida at a idade em que, presumivelmente, completar a formao educacional necessria ao custeio condigno do seu sustento. IV - A indenizao decorrente de delito penal deve ser ampla, nela includos os juros compostos. V - Recurso especial dos autores provido e improvido o da

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Fazenda Estadual. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso dos autores e lhe dar provimento e conhecer do recurso da Fazenda e negar-lhe provimento. Votaram com o Relator os Ministros Amrico Luz, Antnio de Pdua Ribeiro e Hlio Mosimann. Custas, como de lei. Braslia, 19 de junho de 1995 (data do julgamento). Ministro HLIO MOSIMANN, Presidente - Ministro PEANHA MARTINS, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO PEANHA MARTINS: - Cibele Caporossi Vieira, em seu prprio nome e no de um filho menor que representa, e a Fazenda Pblica de So Paulo interpem recursos especiais contra acrdo do Tribunal de Justia daquele Estado, proferido em ao de reparao de danos pela morte do esposo e pai dos dois primeiros, vtima de homicdio praticado por agente policial em servio. O acrdo recorrido negou provimento s apelaes dos autores e do litisdenunciado e proveu, parcialmente, o recurso voluntrio da Fazenda e a remessa oficial, determinando que a penso devida viva seja prestada at quando a vtima completaria 70 anos; que a do filho ter por limite 21 anos de idade, quando poder prover seu sustento; que a correo, os juros ordinrios e compostos so devidos a partir do evento; que indevida a indenizao por danos morais e manteve a condenao da verba honorria de 10% sobre o montante da condenao. Amparado no permissivo da letra c, o recurso especial da Fazenda restringe-se condenao dos juros compostos imputveis, a seu ver, apenas ao autor do crime, no se estendendo ao proponente.

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Indica como paradigma divergente o acrdo prolatado no EREsp n. 3.766/RJ, relatado pelo eminente Ministro COSTA LIMA, pedindo a reforma do acrdo nesse aspecto. O recurso dos autores vem pelos permissivos a e c, alegando negativa de vigncia aos arts. 15, 76 e 159 do Cdigo Civil Brasileiro e divergncia jurisprudencial frente a decises emanadas do STJ e do STF, referentemente absolvio do Estado dos danos morais e reduo do limite de idade do filho do de cujus para percepo da penso, o qual fora fixado na sentena em 25 anos de idade. Contra-razes recprocas das partes s fls. 465/467 e 469/473. Os recursos foram admitidos na origem pelo despacho de fls. 487/490. Remetidos a este Tribunal e a mim distribudos, dispensei a interveno da Subprocuradoria-Geral da Repblica, na forma regimental. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO PEANHA MARTINS (Relator): Para melhor entender-se a pretenso deduzida pelos autores no recurso especial, cumpre transcrever o seguinte relato do acrdo a quo: No h dvida quanto ao homicdio do marido e pai dos autores por parte do litisdenunciado, que agente policial e na hora dos fatos se encontravam em servio. Segundo a denncia que inaugurou a ao penal (cf. fl. 350), o crime se deu por volta das 4 horas da madrugada, em Campinas, por motivo ftil, decorrente de a vtima haver realizado manobra irregular de trnsito, isto , haver passado com seu carro sobre o canteiro central da Av. Moraes Sales, com o intuito de mudar de pista; valendo-se de sua condio de agente policial, atingiu a vtima com disparo de arma de fogo, causando-lhe a morte (fl. 371). E da sentena: .......................................................................... Incontroverso nos autos que o Agente Policial Celso Muniz

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Greco, nessa qualidade, abordou a vtima naquela madrugada, fazendo-o por razes e de maneira inaceitveis, tanto que, pelos mesmos fatos, est sendo processado por homicdio duplamente qualificado e por abuso de autoridade. ............................................................. A ttulo de indenizao por dano moral, decorrentes das manobras infames dos policiais envolvidos nos fatos, que no vacilaram em turvar a boa reputao da vtima para justificar a abordagem que a levou ao bito, tudo noticiado com destaque na imprensa local... (fls. 280 e 284). Em razo disso, por ser denegrida publicamente a imagem do seu esposo e pai, envolvendo-o falsamente em relacionamentos com prostitutas, travestis e drogas, alm de suportarem a dor pela perda do ente querido, querem o ressarcimento pelos danos morais. A matria j se encontra sumulada neste Tribunal atravs do Enunciado n. 37, verbis: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. Tambm no que diz respeito ao pensionamento de filho menor pela morte do pai, vitimado por ato de preposto do Estado, a jurisprudncia deste Tribunal tem-se inclinado por admitir como razovel estender-se a penso alm do marco legalmente estabelecido para a aquisio da maioridade civil (21 anos), em face da presuno vlida de que, nessa idade, no se completou a formao intelectual do pensionado, inclusive com curso superior, capaz de propiciar meio de sustento condigno (Precedentes: REsps ns. 61.001/RJ e 23.370/PR). Por esses motivos, conheo e dou provimento ao recurso dos autores. Quanto ao recurso da Fazenda Pblica: Pelo que consta dos autos, o crime foi brutalmente cometido por agente policial em servio sem qualquer atenuante para o seu ato despropositado e injusto. Considerando que a indenizao por ato ilcito,

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consubstanciado em delito penal, deve ser integral e completa, seguindo orientao traada em precedente Irmos Naves, consoante o qual a ao criminosa praticada por agentes policiais deve ser reparada da forma mais ampla, nela se incluindo os juros compostos, na forma do art. 1.455 do Cdigo Civil (RTJ 51:50/152), mantive a condenao dessa verba imposta pelas instncias ordinrias, no REsp n. 24.130-7/SP, no tendo motivos para modificar esse meu entendimento no presente caso. vista do exposto, conheo do recurso da Fazenda pela letra c, negando-lhe, porm, provimento. como voto. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 32.836-0 - SP - (93.0006283-2) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Peanha Martins. Recorrentes: Fazenda do Estado de So Paulo e Cibele Caporossi Vieira e outro. Advogados: Drs. Lazara Mezzacapa e outros, Manoel Carlos Francisco dos Santos. Recorridos: os mesmos. Deciso: Decidiu a Turma, por votao unnime, conhecer do recurso dos autores dando-lhe provimento e conhecer do recurso da Fazenda, negando-lhe provimento, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 19.06.95 - 2 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Amrico Luz, Antnio de Pdua Ribeiro e Hlio Mosimann. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro HLIO MOSIMANN.

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CIVIL. AO DE INDENIZAO. ACIDENTE DE TRNSITO. DANO MORAL. DANO ESTTICO. CUMULABILIDADE. RECURSO ESPECIAL N. 68.491 - RJ (95.0031286-7) (JSTJ e TRF - Volume 86 - Pgina 171) Terceira Turma (DJ, 27.05.1996) Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter Recorrente: Nely Elias de Lima Recorrida: Sociedade Italiana de Beneficncia e Mtuo Socorro Advogados: Drs. Carlos Eduardo Ferreira Rocha e outros e Francisco Massa Filho e outros EMENTA: - CIVIL. AO DE INDENIZAO. ACIDENTE DE TRNSITO. DANO MORAL. DANO ESTTICO. CUMULABILIDADE. I - Admissvel a indenizao, por dano moral e dano esttico, cumulativamente, ainda que derivados do mesmo fato, quando este, embora de regra subsumindo-se naquele, comporte reparao material. II - Incidncia da Smula n. 37 do STJ. III - Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Cludio Santos, Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Custas, como de lei. Braslia, 6 de fevereiro de 1996 (data do julgamento). Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente e Relator. RELATRIO

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O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Intentase Especial contra acrdo (fl. 220) que desacolheu cumulao de dano moral com esttico, este reparvel materialmente. Sustenta-se violao aos arts. 76 e 159 do Cdigo Civil e dissidncia interpretativa com aresto do STJ (fl. 242). Comprovada esta, deferiu-se o apelo pela alnea c do permissivo (fls. 266/269). De outro lado, denegou-se a irresignao da recorrida, fl. 227, Sociedade Italiana de Beneficncia e Mtuo Socorro. Contra o ato lanou-se o Ag. n. 77.708, em apenso, onde se questiona matria ftica. o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL. AO DE INDENIZAO. ACIDENTE DE TRNSITO. DANO MORAL. DANO ESTTICO. CUMULABILIDADE. I - Admissvel a indenizao, por dano moral e dano esttico, cumulativamente, ainda que derivados do mesmo fato, quando este, embora de regra subsumindo-se naquele, comporte reparao material. II - Incidncia da Smula n. 37 do STJ. III - Recurso conhecido e, parcialmente, provido. O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER (Relator): - A tese proclamada pelo aresto e objeto da insurgncia refere-se ao dano moral e ao esttico que o julgado diz inacumulveis, por considerar o ltimo um aspecto do primeiro. Quanto ao tpico, deduz o em. Prolator (fls. 222/223): Sem razo tambm a r no que respeita sua responsabilidade. Embora de meio a obrigao mdica na cirurgia plstica reparatria, o erro profissional decorrente da impercia, imprudncia ou negligncia, devidamente comprovado por percia idnea, configura a culpa ensejadora do dever de indenizar. E neste particular o laudo de fls. 101/115, digno de toda credibilidade por sua segurana, independncia e tcnica (parabeniza-se o Juzo a quo pela escolha do Dr. Perito), no deixa nenhuma dvida: Houve impercia mdica na

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conduo de complicao operatria e nas cirurgias realizadas, exceo das primeiras e ltima, na Autora da presente ao por parte do facultativo acima apontado, no estabelecimento da Empresa-R, dando causa ao estado atual da mama esquerda da autora, como apontado no laudo mdico-pericial. O mdico que fez as cirurgias pertence aos quadros da r, no havendo dvida alguma a esse respeito. Sendo assim, provada a culpa do preposto, exsurge a responsabilidade do preponente, consoante art. 1.521, inciso III do Cdigo Civil. Passando agora ao primeiro recurso, preciso assinalar desde logo que o dano esttico, que se configura pelo vexame, humilhao, ou vergonha decorrente de deformidade fsica, um aspecto do dano moral. No se admite por isso cumulao do dano esttico com o moral, sob pena de se consagrar um bis in idem. Conseqentemente, quando a douta sentenciante concedeu indenizao pelo dano moral o fez na realidade pelo dano esttico. O arbitramento do dano moral (que no caso se configura como esttico) , sem dvida, um dos mais angustiantes problemas do Juiz em tema de responsabilidade civil. Estou convencido de que no est o julgador, nesta tarefa, vinculado a qualquer valor ou tabela preestabelecida em lei ou regulamentao normativa. O nico critrio recomendvel continua sendo o prudente arbtrio judicial, de acordo com o seu livre convencimento, atento ao princpio de que o dano no pode ser uma fonte de lucro para a vtima, nem um estmulo para o causador. No caso em exame, de se reconhecer que a deformidade sofrida pela autora gravssima, estando pois a recomendar a elevao da quantia arbitrada na sentena para 200 salrios mnimos, no que leva-se tambm em conta a capacidade econmica da r. Melhor sorte est com a recorrente. De fato, a soluo jurdica equacionada pelo decisum colide com entendimento que a Turma pacificou sobre o tema, eis que, no caso em exame, embora o dano esttico, em tese, pode subsumir-se

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no dano moral, aqui se afigura reparvel materialmente. Por isso, que vale repristinar os lineamentos em que respaldado o precedente REsp n. 40.259-0/RJ, de minha relatoria, trazido para confronto, no qual se examinou a cumulabilidade de dano moral e material. Dentre outros precedentes de minha relatoria na Turma, vale invocar o Acrdo proferido quando do julgamento do REsp n. 15.646-0/ SP. Naquela assentada, assim, consignei, concluindo o voto: Alis, quando Desembargador do Colendo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro j admitia a cumulao das verbas quando existente dano material e moral ainda que derivados do mesmo fato. Contudo, nesta Corte, aderi ao entendimento majoritrio, tornado unnime, dando por incabvel tal cumulabilidade, em voto do eminente Ministro GUEIROS LEITE, no REsp n. 1.974. Posteriormente, a Turma em voto capitaneado pelo eminente Ministro EDUARDO RIBEIRO que em aprofundado estudo modificou seu entendimento j tendo a integr-la o Sr. Ministro DIAS TRINDADE houve por bem aderir a tese de cumulao (REsp n. 4.236), ficando este Relator vencido na companhia do Sr. Ministro NILSON NAVES; secundando o mesmo nos julgados dos REsps ns. 3.229 e 7.072. Da a razo suficiente para, nesse ponto, aderir orientao traada pela douta maioria seja porque, como afirmado, assim entendia, seja para cumprir a funo maior da Corte, qual a de uniformizar a aplicao do Direito Federal. Adoto, pois, como fundamento, a concluso do voto proferido pelo Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO, no Acrdo acima referido, nos seguintes termos: Se h um dano material e outro moral, que podem existir autonomamente, se ambos do margem indenizao, no se percebe porque isso no deva ocorrer quando os dois se tenham como presentes, ainda que oriundos do mesmo fato. De determinado ato ilcito decorrendo leso material, esta haver de ser indenizada. Sendo apenas de natureza moral, igualmente devido o ressarcimento.

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Quando reunidos, a reparao h de referir-se a ambos. No h porque cingir-se a um deles, deixando o outro sem indenizao. Note-se, a propsito, que vrios julgados do Supremo Tribunal - no todos, cumpre reconhecer - em que se rejeita a cumulao, referem-se ao caso, j examinado, de morte de menor, em que o dano moral foi indenizado, sob o color de reparao de leso patrimonial. Nesse caso, obviamente, no se podem sobrepor. que o dano, em verdade, era apenas moral, no se podendo conceder outra verba a esse ttulo (DJ de 01.07.91). Embora sutil, a distino h de ser feita quando, como aqui ocorre, possvel, a reparao de dano moral e material (esttico) oriundos do mesmo fato. Ainda, como afirmado, que derivado do mesmo fato, indenizvel o dano esttico (material) e o dano moral. Este pela dor e constrangimento impostos autora, por culpa dos agentes, em face da leso e da deformidade fsica que passou a portar, aquele pelo prprio defeito, anomalia que ostenta, como no laudo pericial descrito e reparvel por uma nova cirurgia, a ser custeada pelo causador, constituindo-se, portanto, dano material. Distintos como se afiguram, ambos comportam ressarcimento consoante o preceito Sumular n. 37 deste STJ. Anoto que a sentena em percuciente exame da prova produzida nos autos assim concluiu em sua parte dispositiva (fl. 182): No que tange reparao propriamente dita, tem a autora o direito de fazer, s expensas da r, cirurgia ou cirurgias plsticas reparatrias da mama esquerda com escopo de recompor o mamilo extirpado. In casu estreito o vnculo entre o dano esttico e o dano moral, pois, o esttico j objeto da condenao para fins de recomposio do bico do seio deformado, restando, apenas, a indenizao do dano moral pelo sofrimento imposto autora com a perda temporal de parte do seu corpo. Destarte, fixo, moderadamente o dano moral acarretado auto-

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ra em 50 (cinqenta) salrios mnimos, cujo valor ser o da poca do desembolso. O dano psicolgico no ficou evidenciado, de modo que negada autora a percepo desta verba. Fica esclarecido que o hospital para fins das eventuais cirurgias ser congnere ao da r, haja vista a relao de plano de sade com suas caractersticas, arcando a r com os honorrios da equipe cirrgica indicada pela autora neste Municpio, sendo certo que o nvel do profissional deve ser sopesado; porm, sem que se admita a eleio do profissional mais afamado por no comportar o plano mdico da autora tal escolha. Pelo exposto JULGO PROCEDENTE EM PARTE o pedido para condenar a r consoante supra-explicitado. E, tantas decises foram proferidas esposando essa orientao, que editou-se a Smula n. 37, da Corte, sedimentando-a. Ora o acrdo recorrido, no ponto em que se controverte, entendeu no cumulvel a verba do dano moral, porque concedida aquela referente ao dano esttico, quando este, embora em tese subsumindo-se naquele, no caso concreto se constitui passvel de reparao por ressarcimento material, contrariando, assim, a posio jurisprudencial firme da Corte, eis que indenizvel o dano por ambos os fundamentos: moral e material. Neste caso convm acentuar, contudo, que o dano esttico decorreu de deformidade fsica resultante de m tcnica empregada em cirurgia plstica reparadora de mama que causou a leso descrita no laudo de fls., assim descrita na sentena (fl. 181): Todavia, inegvel a presena do erro mdico pela perda do mamilo esquerdo da autora por impercia na conduo da complicao operatria, e em parte das cirurgias - fl. 108, item 5.3, deformando sua mama esquerda. Note-se que, a impercia apontada est na ausncia da aplicao de princpios fundamentais em cicatrizes de feridas, isto , decurso de tempo suficiente de revascularizao da rea que iria

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receber enxerto, livre e de grande espessura, do mamilo contralateral - fl. 107. De sorte que, tem a autora o direito parte do ressarcimento postulado na inicial. Assim, em que pese o brilho, a inteligncia e cultura que se reconhece no eminente e digno prolator do acrdo recorrido, secundado pela controvrsia doutrinria existente quanto matria, foroso acentuar que este Tribunal ao qual se incumbiu a guarda da legislao federal e, conseqentemente, sua interpretao uniformizando-a quando divergente, sobre o tema pacificou entendimento contrrio ao manifestado no aresto impugnado. Tenho, pois, que o Aresto, ao decidir como o fez, divergiu do preceito sumulado. Com base nesses lineamentos, e em face da comprovao do dissdio, conheo do recurso e dou-lhe provimento, em parte, para, aplicando o direito espcie, cassar o r. acrdo recorrido, deferir a indenizao, cumulativamente, por dano moral e esttico (material), como posto na sentena em sua parte dispositiva. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 68.491 - RJ - (95.0031286-7) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Recorrente: Nely Elias de Lima. Recorrida: Sociedade Italiana de Beneficncia e Mtuo Socorro. Advogados: Drs. Carlos Eduardo Ferreira Rocha e outros e Francisco Massa Filho e outros. Deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso especial e lhe deu provimento (em 06.02.96 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Cludio Santos, Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER.

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RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL E MATERIAL. CUMULAO DAS REPARAES. POSSIBILIDADE. SMULA N. 37. RECURSO ESPECIAL N. 28.112-3 - RJ (92.0025681-3) (JSTJ e TRF - Volume 85 - Pgina 72) Terceira Turma (DJ, 29.04.1996) Relator: Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro Recorrentes: Maria Aparecida de Oliveira Silva e outros Recorrida: Viao Novacap Ltda. Advogados: Drs. Geisa Machado Pereira e outros e Lus Srgio Couto de Casado Lima e outros EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL E MATERIAL. CUMULAO DAS REPARAES. POSSIBILIDADE. SMULA N. 37. - Correo monetria. O termo inicial para o respectivo clculo o do efetivo prejuzo (Smula n. 43). Tratando-se de prestaes peridicas, ser computada a partir da data em que cada uma delas haveria de ter sido paga. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Waldemar Zveiter, Cludio Santos, Costa Leite e Nilson Naves. Custas, como de lei. Braslia, 28 de maro de 1995 (data do julgamento). Ministro EDUARDO RIBEIRO, Presidente e Relator.

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RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO: - Maria Aparecida de Oliveira Silva e outros ajuizaram indenizatria contra Viao Novacap Ltda. em virtude da morte do companheiro da primeira autora e pai dos demais. Alegou que fora vtima de atropelamento por um nibus dirigido por outro empregado da r que o manobrava na garagem. A sentena julgou parcialmente procedente a ao, excluindo o dano moral, acolhendo-se o pedido de declarao para fixar em 70 (setenta) anos o perodo de sobrevida da vtima. As partes apelaram. Os autores pleitearam reparao pelo dano moral, correo monetria a partir do evento e juros moratrios. A r, afirmando ser excessiva a condenao, pleiteou a reduo do valor da penso e da verba honorria, a dispensa da formao de capital e a limitao do pensionamento. Acrescentou que, caracterizando a hiptese acidente de trabalho, ocorrido antes da vigncia da atual Constituio, inaplicvel o art. 7, inciso XXVIII desta. Dando parcial provimento a ambos os recursos, o acrdo concluiu que: Independentemente de responsabilidade preceituada na lei de infortunstica, concede a lei material aos beneficirios da vtima, reparao dos danos ex vi art. 159, do Cdigo Civil, em razo da distino dos direitos enfocados. Inconformados, autores e r manifestaram recursos especiais. Os primeiros, alegaram divergncia jurisprudencial, no que se refere cumulao do dano moral com patrimonial, e ao termo inicial para o cmputo da correo monetria. A segunda, alegou contrariedade aos arts. 2 e 6 da LICC, 159 do Cdigo Civil, e a Lei n. 6.367/ 76 e divergncia com a Smula n. 229 do STF. Somente o recurso dos autores foi admitido, opinando o Ministrio Pblico pelo provimento. o relatrio. VOTO

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EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL E MATERIAL. CUMULAO DAS REPARAES. POSSIBILIDADE. SMULA N. 37. - Correo monetria. O termo inicial para o respectivo clculo o do efetivo prejuzo (Smula n. 43). Tratando-se de prestaes peridicas, ser computada a partir da data em que cada uma delas haveria de ter sido paga. O EXMO. SR. MINISTRO EDUARDO RIBEIRO (Relator): Versa o recurso dois temas. O termo inicial da correo monetria e a cumulao da reparao do dano moral com a relativa ao dano material. Tal salientado nas razes da recorrida, h questo formal, a dificultar o conhecimento, que no me parece, entretanto, insupervel. O recurso funda-se apenas no dissdio. No se indicaram repertrios que houvessem publicado os paradigmas e as cpias trazidas no se acham autenticadas. Ocorre, entretanto, que a divergncia notria, j que ambas as matrias se encontram sumuladas neste Tribunal. E embora a recorrida haja salientado o defeito formal no chegou a argir a inautenticidade das cpias. Em tais circunstncias, tenho como admissvel o conhecimento do recurso, pela letra c, colocando em relevo que se um dos julgados do mesmo Tribunal o outro no o , ainda que de Corte do mesmo Estado. No existe, outrossim, o bice indicado na deciso que teve como ausente a demonstrao do dissdio por no coincidirem as bases fticas. H suficiente similitude, ambos se referindo a ato ilcito. Conheo, pois, dos recursos. A cumulao das indenizaes por dano moral e material tema tranqilo neste Tribunal (Smula n. 37). E o termo a quo da correo monetria a data do efetivo prejuzo (Smula n. 43). Tratando-se de prestaes peridicas, ser calculada a partir da data em que deveria ter sido paga. Conheo do recurso e dou-lhe provimento. Em liquidao ser

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fixada a indenizao por dano moral e a correo far-se- como indicado. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 28.112-3 - RJ - (92.0025681-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Recorrentes: Maria Aparecida de Oliveira Silva e outros. Recorrida: Viao Novacap Ltda. Advogados: Drs. Geisa Machado Pereira e outros e Lus Srgio Couto de Casado Lima e outros. Sustentao oral: Sustentou, oralmente, o Dr. Jos Marcos Gomes, pela recorrida. Deciso: Aps o voto do Exmo. Sr. Ministro Relator, acompanhado pelo Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter, conhecendo do recurso e dando-lhe provimento, pediu vista o Exmo. Sr. Ministro Cludio Santos. Aguardam os Exmos. Srs. Ministros Costa Leite e Nilson Naves (em 21.06.94 - 3 Turma). Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO. VOTO-VISTA O EXMO. SR. MINISTRO CLUDIO SANTOS: - Tambm conheo do recurso e minha concluso a mesma do eminente Sr. Ministro Relator. Conheo do recurso e dou-lhe provimento; em liquidao ser fixada a indenizao por dano moral e a correo far-se- como indicado. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 28.112-3 - RJ - (92.0025681-3) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Recorrentes: Maria Aparecida de Oliveira Silva e outros. Recorrida: Viao Novacap Ltda. Advogados: Drs. Geisa Machado Pereira e outros e Lus Srgio Couto de Casado Lima e outros. Deciso: Retomando o julgamento, aps o voto-vista do Exmo. Sr. Ministro Cludio Santos, a Turma, por unanimidade, conheceu do recurso especial e lhe deu provimento (em 28.03.95 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros

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Waldemar Zveiter, Cludio Santos, Costa Leite e Nilson Naves. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro EDUARDO RIBEIRO.

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CIVIL. INDENIZAO. ACIDENTE DE VECULOS. CONCORRNCIA DE CULPAS. DANO MORAL. DANO ESTTICO. RECURSO ESPECIAL N. 57.824-8 - MG (94.0037779-7) (JSTJ e TRF - Volume 80 - Pgina 230) Terceira Turma (DJ, 13.11.1995) Relator: Exmo. Sr. Ministro Costa Leite Recorrentes: Ana Maria Cunha Lana e cnjuge Recorrido: Rubens Alves Borges Advogados: Drs. Jos Oswaldo de Oliveira Leite e outros e Jos Augusto Lopes Neto e outros EMENTA: - CIVIL. INDENIZAO. ACIDENTE DE VECULOS. CONCORRNCIA DE CULPAS. DANO MORAL. DANO ESTTICO. I - Reconhecimento da concorrncia de culpas fundado em circunstncias de fato da causa. Inocorrncia, no particular, de ofensa aos arts. 458 e 461 do CPC, eis que o acrdo apresenta-se suficientemente motivado, no havendo incerteza quanto atribuio de responsabilidade pelo acidente. II - Afirmado o dano moral em virtude exclusivamente do dano esttico, no se justifica o cmulo de indenizaes. A indenizao por dano esttico se justificaria se a por dano moral tivesse sido concedida a outro ttulo. III - Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso especial. Participaram do julgamento os Srs.

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Ministros Nilson Naves, Eduardo Ribeiro, Waldemar Zveiter e Cludio Santos. Custas, como de lei. Braslia, 3 de outubro de 1995 (data do julgamento). Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente - Ministro COSTA LEITE, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE: - Ana Maria Cunha Lana e cnjuge ajuizaram ao de reparao de danos decorrentes de acidente de veculos contra Rubens Alves Borges. Julgado procedente em parte o pedido, ambas as partes apelaram, tendo a E. Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada de Minas Gerais provido parcialmente ambos os apelos. Ao do ru, reconhecendo a concorrncia de culpas, para o fim de ser reduzida a condenao que lhe foi imposta pela sentena de primeiro grau, para 40% (quarenta por cento) de valores a ser apurados e ao dos autores, para o fim de ser concedida apenas varoa a indenizao por dano moral, a ser liquidado em execuo de sentena, por arbitramento, respeitada a proporo j estabelecida. Manifestados recursos especiais, admitiu-se o interposto pelos autores, negando-se trnsito ao do ru, confirmado o juzo negativo de admissibilidade em sede de agravo de instrumento. O recurso especial a ser apreciado funda-se nas alneas a e c do permissivo constitucional, apontando-se negativa de vigncia aos arts. 458 e 461 do CPC e 159 e 1.538, 1, do Cdigo Civil, consoante as alegaes assim sintetizadas, no primeiro momento do juzo de admissibilidade: Amparam-se os recorrentes no art. 105, III, a e c, CF e apontam negativa de vigncia dos arts. 458 e 461 do Estatuto Processual Civil e arts. 159 e 1.538, 1 do Cdigo Civil, bem como divergncia jurisprudencial quanto possvel existncia de bis in idem na concesso de indenizao por dano moral e esttico. Argumentam, em sntese, com vulnerao das indigitadas nor-

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mas processuais, face contradio na estrutura processual do acrdo - relatrio, fundamentao e dispositivo - que acolhe duas premissas inconciliveis e acaba por no equacionar a questo de fato. Assim - enfatizam os recorrentes -, reconhecendo duas causas determinantes que no se conciliam, para efeitos de aferir a responsabilidade, o ven. acrdo no poderia, venia data, concluir pela convergncia de culpas ou culpa recproca. Se h causa (culpa) determinante, inexpressiva a possvel atuao de outra causa (fl. 254). Pugnam, destarte, pela nulidade da pea ora impugnada, face contradio em seus termos. Irresignam-se, por outro lado, os recorrentes, contra a reduo da indenizao ao percentual de 40%, com relao recorrente mulher, o que importaria em ofensa ao art. 159, CCB, porquanto a sentena, para responsabiliz-la, no lhe imputa qualquer imprudncia, negligncia ou impercia. Necessria a imputao de culpa, como elementar no entendimento de responsabilidade civil objetiva (fl. 257). Sustentam sua assertiva, luz do art. 1.518, Cdigo Civil, na existncia de uma obrigao solidria que, de imediato, legitima a autora a pedir toda reparao, de um s dos interessados (no caso, o ru recorrido). A soluo do caso, entre os coobrigados, seria deferida a um nvel de obrigaes divisveis e no solidrias (fl. 258). O ltimo ponto abordado pelas razes recursais no aditamento apresentado aps o julgamento dos declaratrios, concerne ao ressarcimento do dano esttico, que, nos termos da deciso recorrida, subsume-se ao dano moral. Concluso que - segundo os recorrentes - importaria em violao ao art. 1.538 e seu 1 do Cdigo Civil. Neste aspecto, trazem acrdo publicado na RF 287/345, no sentido de que passveis de indenizao tanto o dano moral como o esttico, se verificadas as condies adequadas. o relatrio, Sr. Presidente. VOTO

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O EXMO. SR. MINISTRO COSTA LEITE (Relator): - Pretende-se que o acrdo tenha negado vigncia aos arts. 458 e 461 do Cdigo de Processo Civil. Tal no ocorreu. Se, ao reconhecer a concorrncia de culpas, infringiu algum dispositivo da lei, certamente isso no se deu no plano processual. Em verdade, desloca-se sem razo o eixo da questo do direito material para o plano processual, eis que o acrdo apresenta-se suficientemente motivado quanto ao ponto, no havendo incerteza a respeito da atribuio da responsabilidade pelo acidente. A alegao de negativa de vigncia ao art. 159 do Cdigo Civil, deduzida, por sua vez, em razo de a autora no ter concorrido para o acidente, eis que era passageira. Mas isso no assume relevo, porquanto afirmada a culpa concorrente de seu marido, condutor do veculo em que se encontrava, no sendo dado, em tais circunstncias, cogitar de obrigao solidria, nos termos do art. 1.518 do Cdigo Civil. No tocante questo envolvendo o dano esttico, integrou-se o acrdo, no julgamento dos embargos de declarao, nestes termos: Quanto indenizao pelo dano esttico, especfico, tem-se que ele se confunde com o dano moral, por se tratarem, no fundo, um e outro, da mesma coisa. Repara-se que ambos, como no caso dos autos, advm de fonte nica, qual seja, um dano fsico que, pela sua natureza e aspecto deformativo da aparncia fsica da pessoa (leso no contorno dos olhos), causa uma dor moral, uma perturbao interior, com mudana de nimo e comportamento. o esttico causando o moral, ou o moral pelo esttico, firmando uma s corrente de causa e efeito. So partes ntima e indissoluvelmente ligadas, de um mesmo fenmeno psicolgico. Um no funciona sem o outro, dada a dependncia muito estreita que guardam entre si. Ambos tm causa prxima comum, o dano fsico; e, como fonte remota, o acidente. Com essa confuso, a condenao num e noutro, como preten-

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dida pelos Embargantes, seria um bis in idem, o que no encontra amparo no direito. Entendeu-se devida a indenizao pelo dano moral, a seu turno, no julgamento da apelao, a teor destes fundamentos constantes do voto-condutor do acrdo: A prova constante dos autos est a demonstrar que a apelante varoa sofreu danos de natureza fsica gravssimos, deixando-lhes seqelas definitivas, no obstante as inmeras cirurgias sofridas, e mesmo outras que venha a sofrer no futuro. Ora, sendo ela jovem, ainda, certamente que toda a compensao material que venha a ter, em decorrncia da presente ao, no lhe devolver as mesmas condies anteriores ao acidente, ressaindo evidncia o dano moral a ela impingido, a reclamar a respectiva indenizao. O dano esttico , sem dvida, modalidade do dano moral. Isso no significa, evidentemente, que a eventual ocorrncia de dano moral, a outro ttulo, no seja indenizvel, mas, como visto, reconheceuse o dano moral em virtude exclusivamente do dano esttico, no se justificando, desse modo, a cumulao pretendida. Embora o recurso arrime-se, a propsito, tambm na alnea c, certo que no se demonstrou o dissdio na forma regimentalmente exigida. Do quanto exposto, Sr. Presidente, no conheo do recurso. o meu voto. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 57.824-8 - MG - (94.0037779-7) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Costa Leite. Recorrentes: Ana Maria Cunha Lana e cnjuge. Recorrido: Rubens Alves Borges. Advogados: Drs. Jos Oswaldo de Oliveira Leite e outros e Jos Augusto Lopes Neto e outros. Deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial (em 03.10.95 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Nilson Naves, Eduardo Ribeiro, Waldemar Zveiter e Cludio Santos. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR

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CIVIL E PROCESSUAL. DANOS MORAIS. MENOR DE TENRA IDADE (MORTE). JURISPRUDNCIA DO STJ. ARBITRAMENTO. MATRIA DE PROVA. RECURSO ESPECIAL N. 59.496-0 - SP (95.0003026-8) (JSTJ e TRF - Volume 80 - Pgina 238) Terceira Turma (DJ, 13.11.1995) Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter Recorrentes: Clemente Alves Guimares e cnjuge e Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. Recorrido: Antnio Carlos Diniz Linhares Advogados: Drs. Martim Outeiro Pinto e outro, Antnio Carlos Colo e outros e Jos Eduardo Rangel de Alckmin e outros EMENTA: - CIVIL E PROCESSUAL. DANOS MORAIS. MENOR DE TENRA IDADE (MORTE). JURISPRUDNCIA DO STJ. ARBITRAMENTO. MATRIA DE PROVA. I - A jurisprudncia do STJ acolhe entendimento no sentido de que o limite do valor da indenizao devida aos genitores da vtima de tenra idade foi fixado em 25 anos, recuando-se tal idade, em certos casos, at antes do termo inicial em que o direito laboral assenta admissvel o contrato de trabalho para o menor, vale dizer, no termo de 8 anos. Acrdo que a decidiu, contudo, luz de preceito constitucional irrecorrido tornando insuscetvel de apreciada no Especial. Lide solucionada a partir da aferio de fatos da causa (Smula n. 7). II - da doutrina que, em caso de arbitramento de danos morais, o parmetro adequado a tal mensurao h de levar em conta a condio socioeconmica dos pais da vtima. III - Matria de prova.

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IV - Recursos dos rus e litisdenunciado no conhecido e recurso dos autores parcialmente provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer dos recursos dos rus e litisdenunciado, conhecer e dar parcial provimento ao recurso dos autores. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Cludio Santos, Costa Leite e Nilson Naves. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Custas, como de lei. Braslia, 29 de agosto de 1995 (data do julgamento). Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente e Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Clemente Alves Guimares e cnjuge, nos autos de ao de indenizao (danos esttico e moral por morte de filha) que movem contra empresa de transporte rodovirio, interpem Especial (art. 105, III, a e c, da CF/88) contra aresto de fl. 447. Dizem que este teria violado os arts. 1.537, I, II e 1.553 do CC, ainda do mesmo os 962 e 1.544, e do CPC, o art. 602. Sustentam que dissentiu dos termos do Verbete n. 491 do STF e dos precedentes que arrolam (fl. 475). De sua vez, a recorrente, Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda., r, entende vulnerados os arts. 1.025 e 1.035 do CC e aponta conflito interpretativo com paradigmas que apresenta (fl. 492). Antnio Carlos Diniz Linhares, litisdenunciado pela r, pretende que os arts. 1.025, 1.026, 1.030 e 1.036 do CC tenham sido alvejados, e bem assim, o 458 do CPC. Suscita dissdio jurisprudencial com modelos que colaciona (fl. 510). Trata-se de ressarcimento decorrente de desastre rodovirio

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(com nibus da Transportadora) onde os primeiros recorrentes a par de terem sido vtimas de graves leses, restaram privados de sua filha, sucumbida no sinistro. O acrdo afastou despesas com funerais, por falta de comprovao; manteve a validade da transao, mas a esta no lhe conferiu quitao plena; concedeu reparao por danos esttico e moral; deferiu juros ordinrios, a partir da citao; denegou lucros cessantes, por carncia de provas, mas imps r responsabilidade pelo tratamento mdico-hospitalar, at o final da convalescena e, na concesso de danos morais, utilizou como parmetro, o lapso temporal entre 12 e 21 anos de idade da menor (fl. 451). Na Instncia de origem (fl. 616), os dois primeiros recursos foram admitidos, quanto ao dissdio argido, eis que, na hiptese, a matria de prova e os lineamentos jurisprudenciais em que se apia o aresto repelem as supostas infringncias a textos legais. O ltimo recurso, o do litisdenunciado Antnio Carlos Diniz Linhares, foi indeferido por ambos os fundamentos, posto que, versando sobre a validez da transao, o aresto no a negou, porm limitou sua legitimidade ao valor em que avenada. Contra tal despacho lanou-se o Agravo de Instrumento n. 62.347, o qual se acostou aos autos. o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL E PROCESSUAL. DANOS MORAIS. MENOR DE TENRA IDADE (MORTE). JURISPRUDNCIA DO STJ. ARBITRAMENTO. MATRIA DE PROVA. I - A jurisprudncia do STJ acolhe entendimento no sentido de que o limite do valor da indenizao devida aos genitores da vtima de tenra idade foi fixado em 25 anos, recuando-se tal idade, em certos casos, at antes do termo inicial em que o direito laboral assenta admissvel o contrato de trabalho para o menor, vale dizer, no termo de 8 anos. Acrdo que a decidiu, contudo, luz de precei-

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to constitucional irrecorrido tornando insuscetvel de apreciada no Especial. Lide solucionada a partir da aferio de fatos da causa (Smula n. 7). II - da doutrina que, em caso de arbitramento de danos morais, o parmetro adequado a tal mensurao h de levar em conta a condio socioeconmica dos pais da vtima. III - Matria de prova. IV - Recursos dos rus e litisdenunciado no conhecido e recurso dos autores parcialmente provido. O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER (Relator): - A matria discutida no v. aresto hostilizado e, agora, alada a esta Corte, por fora da devoluo, impe a que se d por prejudicado o Agravo de Instrumento n. 62.347, como assim decreto, e se julgue, em simultaneus processus, os apelos postulados, os quais agora examino. Os pontos enfocados nos recursos foram apreciados pelo Eminente Prolator, nestes termos (fl. 453): Incontroverso, certo, ser o preposto do denunciado lide o causador do acidente, colidindo o trator que dirigia, com o nibus da r, este transportando 81 passageiros, dentre eles os autores e sua filha menor, que veio a falecer, em razo do sinistro, juntamente com mais 26 pessoas (v. fls. 92/98). Em razo desse acidente, os autores sofreram leses corporais gravssimas, com seqelas irreversveis, conforme emerge dos laudos periciais: A autora apresenta perda total e irreversvel da viso, perda do tato da mo esquerda, deformidade em antebrao direito e conseqente fratura do rdio. O autor apresenta seqelas, cicatrizes em face, antebrao esquerdo e encurtamento de 3cm de membro inferior esquerdo, alm de cicatrizes na face, antebrao esquerdo e coxa esquerda, estas visveis quando vestido de calo de banho, evoluindo sua fratura com ostiomielite. E Tanto o autor como a autora apresentam certo grau de instabilidade, sendo maior na auto-

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ra, que ainda hoje sofre crise de choro (fls. 214 e 231/236). Para maior dor, a filha dos autores Rosngela Maria Guimares, tambm faleceu desse acidente. Apesar da transao ser possvel em casos tais, por se tratar de direito disponvel, a quitao total no pode ser aceita como vlida, embora, - conforme consta da r. sentena, - seja dado r o direito de abater das indenizaes a quantia antecipadamente entregue aos autores. Pobres, sem conhecimento evidente do direito que lhes cabia, os autores, na situao em que se encontravam, no deixaram, ressalte-se, - de ser envolvidos pela r, que at pretendeu quitar parcela pertinente indenizao securitria, de responsabilidade da seguradora, figurando como estipulante a primeira e beneficiria a segunda (cf. Apelao n. 477.803/8, 2 Cmara, do 1 TACSP, fls. 380/387). Como se constata, s claras, a referida transao no tem mesmo fora de quitao total das indenizaes. No afasta, assim, a responsabilidade da transportadora, pois no poderia representar a real vontade dos autores (cf. RT 419/162-163). Tambm por outro enfoque, em nada favorece a transportadorar o fato do preposto do denunciado lide ter sido condenado, na esfera criminal, pelo acidente. Sua culpa objetiva e presumida (fls. 454/455). Sobre essa questo, Aguiar Dias, apoiado em Josserand, sustenta que a responsabilidade do condutor legal e objetiva (fl. 456). No que concerne, tambm, indenizao pela morte da menor, filha dos autores, em maior parte, correta a r. sentena. Configurou-se evidente dano moral. E no a morte que legitima o interesse na indenizao, mas o sofrimento real e injusto, em consonncia com os arts. 159 do Cdigo Civil e 3 do Cdigo de Processo Civil, dispositivos estes que afastam qualquer limite ao dever de indenizar o dano inescusvel. Assim, encontra-se assente na Smula n.

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491 da Colenda Suprema Corte, que indenizvel o acidente que cause morte de filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado, forma que se encontra para mitigar o sofrimento dos pais e de impor ao culpado uma pena pecuniria pelo mal que praticou. Alm do mais, evidente o dano esttico, os defeitos fsicos e as alteraes psquicas dos autores, sem possibilidade de serem minorados, todos com reflexos nas atividades laborativas e na parte social ou afetiva de seus patrimnios morais e materiais. A propsito, j decidiu no Pretrio Excelso, que a aparncia fsica do ofendido pode ensejar profundos reflexos negativos, quer quanto sua psique, quer quanto vida que ir ou est levando desde o infortnio (RE n. 98.739/SP, Relator Sr. Ministro ALFREDO BUZAID, in RTJ 106/416). Na espcie, alm desse dano esttico, ainda existe a incapacidade laborativa dos autores e os agravamentos que ensejaram as leses irreversveis (fls. 457/458). A fixao das verbas das indenizaes, no entanto, esto a merecer alguns reparos, observando o princpio tantum devolutum quantum appellatum. A elevao da indenizao a trs salrios mnimos, desde a data do evento e enquanto os beneficirios forem vivos, no tem propsito. Embora tambm de carter alimentar, este h de ter como parmetro o nvel social dos pais do menor e a presumvel possibilidade de provento. Assim, por se tratar de famlia pobre, onde os filhos iniciam o labor com menor idade e no com a estabelecida em lei, razovel admitir-se seja contado, para pagamento de uma s vez, o perodo fixado na r. sentena, dos 12 anos de idade at quando completaria 21 anos de idade, reduzido a 2/3 do salrio mnimo, porque observado que este gastaria 1/3 com o seu sustento. Pelos danos estticos e pelas deficincias fsicas, tem-se, porm, que a indenizao deve ser fixada mesmo abaixo do mnimo pedido pelos autores, ou seja em Cz$ 60.000.000,00 (sessenta mi-

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lhes de cruzados), convertidos estes nas moedas de cada poca, at a presente, e corrigidos desde o ajuizamento da ao. o critrio mais equnime, o que corrige eventual erro material da r. sentena e melhor engloba os pedidos da inicial. Os juros devem ser contados da citao, por se tratar de responsabilidade contratual (contrato de transporte de passageiro), segundo a Smula n. 54 do Colendo Superior Tribunal de Justia, pois s quando decorre de responsabilidade extracontratual permite seja do evento danoso. Alm disso, esses juros so simples e no compostos, embora exista sentena criminal, pois prevalece o entendimento jurisprudencial que admite este ltimo somente contra os autores de crime, - no contra os prepostos, - como tal reconhecidos em sentena criminal, uma vez que no se pode acrescentar (fora o punido pelo crime) sano penal ao responsvel civil que no seja tambm responsvel penal, segundo o magistrio de Aguiar Dias, citado em aresto desta Egrgia Corte (cf. Apelao n. 424.585/8, 2 Cmara, Relator Juiz BARRETO DE MOURA) (Idem Apelao n. 490.097/8, de Diadema, 3 Cmara Especial de Julho/92, v. u., j. em 02.07.92, deste Relator). Os lucros cessantes no foram provados. Tambm as despesas com luto e funeral, pagas geralmente pela Previdncia, no esto demonstradas. Todavia, deve a r responsabilizar-se pelo tratamento mdico-hospitalar dos autores, at o final da convalescena, ressarcindo os comprovadamente por estes pagos (fls. 459/460). De fato, a irresignao do litisdenunciado no procede. transao no lhe foi negado validade. Apenas restringiu-se seu alcance, com fora de quitao, at ao limite do valor avenado. Pelos elementos concretos aferidos - a ingenuidade dos Autores, a aflio em que envoltos - convenceu-se o Eminente Julgador de que agiram com certa argcia - ru e litisdenunciado - na elabora-

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o da mencionada autocomposio judicial. Trata-se, evidentemente, de matria de fato e, como tal, no pode ser revista na limitada via do Especial (Smula n. 7/STJ). O julgado registra que a verba atinente a funerais, mngua de comprovao, no foi deferida. Assinala, todavia, ainda que incontroversa a parcela, se j concedida pela Previdncia, redundaria indevida sua reiterao. Tal proposio, embora no decisiva posto que colocada a ttulo de argumentao, destoa da jurisprudncia da Corte. Isso porque, de minha relatoria, o entendimento, acolhido pela Turma, no sentido de que o fato de estar previsto o custeio desse item na legislao previdenciria, nesta, de natureza contraprestacional, no retira sua imposio, quando resultante da ocorrncia de ato ilcito, de delito. Tais obrigaes derivam de fontes distintas. No que diz com a pretenso de 13 salrio e frias natalinas de tal verba no se h de cuidar pelos fundamentos do despacho admissivo que relato nos seguintes termos: Por outro lado, cumpre ressaltar que a matria relativa ao 13 salrio e s frias natalinas no foram objetos de debate no v. acrdo hostilizado, estando ausente da concluso adotada. No tendo sido opostos embargos declaratrios para suprir eventual omisso, incidentes as Smulas ns. 282 e 356 do Colendo Supremo Tribunal Federal, acolhidas pela Corte Superior no julgamento do Agravo de Instrumento n. 14.417/ES, Relator Ministro NILSON NAVES, in DJU de 25.09.91, p. 13.209. Quanto excluso dos juros compostos, agiu com acerto o aresto impugnado. Tambm, neste caso, a orientao da Turma pacificou-se acolhendo que esses s tm guarida quando dirigidos contra o autor de prtica criminal ou de ato ilcito, no, como na espcie, onde a responsabilidade objetiva, porque emergente de relao contratual. Harmonizou-se ainda com o Colegiado, ao decretar

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juros simples ou ordin- rios, a partir da citao. Assim, remanescem, sem razo os recorrentes, quando, tocante aos pontos, alegam afrontados os arts. 962 e 1.544 do Cdigo Civil. que a hiptese dos autos, no caso a violao do contrato de transporte, no perfaz o suposto normativo abrangido por esses dispositivos, na exegese consubstanciada tambm no Verbete n. 54 da Corte. Pelas mesmas razes, impertinente se torna a pretendida vulnerao ao art. 1.537, I e II, do CC. Os decisrios atenderam aos ditames do art. 602 do CPC ou, ainda, aos dos arts. 606 a 611, contrariando os argumentos dos autores. Ao contrrio do que suscitam estes, o v. aresto recorrido o que fez foi, atento s particularidades concretas da espcie, arbitrar os danos morais, segundo o comando do art. 1.553 do estatuto civil, na orientao exegtica que se dessume da doutrina, como assim: I - Fixao da indenizao por arbitramento. H danos que podem ser avaliados por mera operao aritmtica; outros, principalmente os no previstos legalmente, requerem, para tanto, o arbitramento, ante a impossibilidade de avaliar matematicamente o quantitativo pecunirio a que tem direito o ofendido. Deveras, h casos, principalmente de dano moral, em que a liquidao se faz mediante arbitramento, que feito por peritos no curso da ao de indenizao, que calculam o montante a ser pago vtima. Todavia, bom no olvidar que o laudo desses tcnicos no vincula o Juiz, que poder alter-lo na sentena judicial (RT 512:262, 519:83, 520:112, 558:230, 521:111, 464:240, 585:213 e 586:89) - in pp. 892/893, Cdigo Civil Anotado, Saraiva, 1995, Maria Helena Diniz. Ainda que no ponderosos tais lineamentos, a matria de fato, objeto desse fundamento, impede o reexame da questo. Os demais quantitativos, em que condenados os rus, foram o resultado direto das provas e peas dos autos, por isso que sua reavaliao no cabe no apelo. Um reparo mister se faz, quanto os foram nos fixados para

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indenizao. Os autores recorrentes insistem que a rubrica deve ser mensurada, considerando-se a idade da vtima, no termo do evento (8 anos) at a sua provvel sobrevida (65 anos). O decisum, por arbitramento, apurou o quantum debeatur, levando em conta o limite mnimo da idade laboral at alcanar os 21 anos. Mais consentnea com a hiptese a diretriz acolhida na Turma. Esta, no REsp n. 43.825-0/SP, de minha relatoria, assim concluiu: I - A jurisprudncia do STJ acolhe entendimento no sentido de que limite do valor da indenizao devida aos genitores da vtima de tenra idade foi fixado em 25 anos, recuando-se tal idade, em certos casos, at antes do termo inicial em que o direito laboral assenta admissvel o contrato de trabalho para o menor, vale dizer, no termo de 12 anos. Fiel a essa tese, admitindo-se que tal rubrica, em verdade corresponde indenizao por dano moral tenho como certo, para efeito de melhor aferir-se o valor dessa reparao, que se deve computar a idade em que a menor foi colhida pelo desastre at ao eventual termo de 25. Atento a tais lineamentos, no conheo dos recursos, pela dissidncia pretoriana, dos rus e litisdenunciado, e pelos fundamentos aduzidos, dou parcial provimento ao dos Autores, a fim de que se observe, no clculo dos danos morais, os limites da idade, como firmados na jurisprudncia, e aqui delimitados. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 59.496-0 - SP - (95.0003026-8) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Recorrentes: Clemente Alves Guimares e cnjuge e Empresas Reunidas Paulista de Transportes Ltda. Recorrido: Antnio Carlos Diniz Linhares. Advogados: Drs. Martim Outeiro Pinto e outro, Antnio Carlos Colo e outros e Jos Eduardo Rangel de Alckmin e outros. Deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu dos recur-

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sos dos rus e litisdenunciado, conheceu e deu provimento parcial ao recurso dos autores, nos termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Relator (em 29.08.95 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Cludio Santos, Costa Leite e Nilson Naves. Ausente, ocasionalmente, o Exmo. Sr. Ministro Eduardo Ribeiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER.

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CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS PAIS. ATO ILCITO. MENOR IMPBERE. SOLIDARIEDADE. HIPTESE. CONCORRNCIA COM CULPA. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 99.834 - MG (96.0007259-0) (JSTJ e TRF - Volume 88 - Pgina 57) Terceira Turma (DJ, 05.08.1996) Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter Agravantes: Eleovir Peixoto Carrijo e cnjuge Agravado: O R. Despacho de fl. 113 Partes: Eleovir Peixoto Carrijo e cnjuge e Daniel Jos Cunha Louzada de Lima Advogados: Drs. Aristteles Dutra de Arajo Atheniense e outros e Humberto Theodoro Jnior e outro EMENTA: - CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS PAIS. ATO ILCITO. MENOR IMPBERE. SOLIDARIEDADE. HIPTESE. CONCORRNCIA COM CULPA. I - O acrdo recorrido, ao decidir a lide como posta, entendeu que a indenizao cabvel baseando-se na culpa presumida dos pais do menor (arts. 159, 1.521, I e 1.523, do CCB), esta amplamente comprovada nos autos, segundo aspectos ftico-probatrios que no cabem nesta via eleita o seu reexame (Smula n. 7/STJ). II - Condenao referente ao pagamento de gastos com nova cirurgia e tratamento fisioterpico no constitui deciso condicional. Cuida-se na verdade de reparao de dano j aferido. Inexistncia de ofensa ao art. 460, do CPC. III - Em decorrncia das leses sofridas, cabvel condenao

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por dano moral fundado na perda, pela vtima, da capacidade de vir a exercer qualquer atividade lucrativa, da sua auto-estima e da possibilidade de vir a constituir famlia. IV - O dissenso jurisprudencial no restou caracterizado ante a falta do confronto analtico entre o acrdo recorri- do e os paradigmas dissidentes. V - Regimental improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Custas, como de lei. Braslia, 10 de junho de 1996 (data do julgamento). Ministro WALDEMAR ZVEITER, Presidente e Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER: - Com o despacho de fl. 113 neguei seguimento ao Agravo de Instrumento fundado nos seguintes termos: O apelo invivel. A pretenso demanda o reexame de aspectos fticos, o que defeso ante a Smula n. 7 desta Corte. Demais disso, o acrdo recorrido manifestou-se de acordo com a nossa jurisprudncia, fazendo incidir a Smula n. 83 a inviabilizar a pretenso. O dissenso jurisprudencial no logrou caracterizar-se por inobservncia do recorrente no que tange aos ditames regimentais insertos no art. 255 e pargrafos. Ante o exposto, nego seguimento ao agravo. Intime-se. Irresignados, Eleovir Peixoto Carrijo e cnjuge aviaram o pre-

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sente Agravo Regimental, alegando em sntese violao aos arts. 159, 1.521, III e 1.523, do CCB; arts. 460, 535, I e II, do CPC e art. 84 da Lei n. 4.117/62 (Cdigo Brasileiro de Comunicao); que a condenao por danos morais no encontra qualquer fundamento que justifique o valor encontrado. No pertinente ao dissenso jurisprudencial, alegam que observaram todos os requisitos do art. 255 e pargrafos do RISTJ e que a Smula n. 83 no se mostra vlida a obstacularizar a pretenso pois as questes versadas no recurso no se restringem ao seu enunciado. o relatrio. VOTO EMENTA: - CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS PAIS. ATO ILCITO. MENOR IMPBERE. SOLIDARIEDADE. HIPTESE. CONCORRNCIA COM CULPA. I - O acrdo recorrido, ao decidir a lide como posta, entendeu que a indenizao cabvel baseando-se na culpa presumida dos pais do menor (arts. 159, 1.521, I e 1.523, do CCB), esta amplamente comprovada nos autos, segundo aspectos ftico-probatrios que no cabem nesta via eleita o seu reexame (Smula n. 7/STJ). II - Condenao referente ao pagamento de gastos com nova cirurgia e tratamento fisioterpico no constitui deciso constitucional. Cuida-se na verdade de reparao de dano j aferido. Inexistncia de ofensa ao art. 460, do CPC. III - Em decorrncia das leses sofridas, cabvel condenao por dano moral fundado na perda, pela vtima, da capacidade de vir a exercer qualquer atividade lucrativa, da sua auto-estima e da possibilidade de vir a constituir famlia. IV - O dissenso jurisprudencial no restou caracterizado ante a falta do confronto analtico entre o acrdo recorrido e os paradigmas dissidentes. V - Regimental improvido. O EXMO. SR. MINISTRO WALDEMAR ZVEITER (Relator):

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- Foroso reconhecer que o despacho agravado no est a merecer qualquer reparo. Primeiramente, tem-se que o acrdo recorrido, ao decidir a lide como posta, entendeu que a indenizao cabvel baseando-se na culpa presumida dos pais do menor, esta amplamente comprovada nos autos, segundo aspectos ftico-probatrios que no cabem nesta via eleita o seu reexame (Smula n. 7/STJ). No ponto, ler o que interessa (fls. 38/44): Como j assente na doutrina, para que se imponha o dever indenizatrio aos pais, pelos atos de filhos menores, no se exige da vtima o nus de provar a falta de vigilncia, ou de fiscalizao, ou de educao, podendo os pais, entretanto, fazer a prova de que o ato praticado pelo filho menor no pode ser evitado. .................................... O simples ato de levar uma arma de fogo para casa, onde tambm residem outras pessoas, inclusive um filho menor, j constitui a hiptese de risco assumido de modo deliberado, ainda mais em se tratando de uma arma que j se achava carregada, e, mais ainda, por se saber que o Apelante-varo no tinha necessidade de portar arma de fogo, pois isso no prprio de sua profisso, nem se pode dizer que o mesmo resida em centro de violncia, j que Araguari uma pacata cidade interiorana. .................................... O importante, para o caso destes autos, no saber da vigilncia exercida sobre o filho, e sim a vigilncia que deveria ser exercida em relao arma de fogo guardada em casa. E tal vigilncia, como se disse, foi negligenciada. O prprio Apelado-varo chegou a afirmar que, anteriormente, sabedor que o filho menor Tiago havia manuseado a mesma arma, o repreendeu, inclusive com a promessa de no lhe permitir brincar com o skate. .................................... De tudo que sobressai do conjunto das provas, de conseguinte,

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pode-se concluir pela culpa in vigilando dos Apelados para a ocorrncia do evento, da ser imperioso o acolhimento das razes recursais, para o fim de se decretar a procedncia do pedido de Indenizao, vez que no lograram os Rus comprovar a inexistncia de sua culpa, que, repita-se, , para a espcie, presumida. Quanto ao art. 535, I e II, do CPC, no vislumbro negativa de prestao jurisdicional. O acrdo recorrido ao se pronunciar nos declaratrios apresentados, rejeitou-os sob os fundamentos de que no havia omisso ou qualquer irregularidade a ser sanada. Quanto aos arts. 159, 1.521, I e 1.523, todos do CCB, igualmente a anlise de possveis violaes demandariam o revolvimento de aspectos ftico-probatrios acerca da culpa ou negligncia, hiptese que encontra objeo na Smula n. 7 desta Corte. Demais disso, como o transcrito, o acrdo recorrido, aliado aos elementos de prova carreados aos autos, entendeu que os pais do menor apelante agiram com culpa in vigilando para a ocorrncia do evento, sendo foroso assim o acolhimento do pedido de indenizao conquanto tambm no lograram comprovar em defesa a inexistncia de culpa presumida. Tambm quanto ao art. 460, do CPC, no prospera a irresignao. Como assentado no acrdo dos embargos declaratrios, a condenao referente ao pagamento de gastos com nova cirurgia e tratamento fisioterpico no constitui deciso condicional. Cuida-se na verdade de reparao de dano j aferido e decorrente do ato ilcito praticado. Decidiu ento que tais tratamentos mdicos so necessrios e integram a reparao pleiteada a ser apurada em liquidao por arbitramento. A condenao por dano moral por igual devida. Como assentou o acrdo recorrido, em decorrncia das leses sofridas o apelado experimenta a perda da capacidade de vir a exercer qualquer atividade lucrativa; a perda da auto-estima e a impossibilidade de vir a constituir uma famlia. Aqui, tambm, muito bem andou o acrdo

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recorrido. As alegaes de falta de fundamento para justificar o valor arbitrado encontra ponderao como frisou o acrdo da Apelao fl. 45: Por essa verba, devero pagar os Apelados ao Apelante a importncia equivalente a 250 (duzentos e cinqenta) salrios mnimos, de vigncia data da efetiva liquidao, quantum que tenho como adequado a essa modalidade de reparao, levando-se em considerao a gravidade do dano, as condies financeiras das partes, sobretudo na orientao da necessidade de receber e possibilidade de pagar. Quanto ao dissenso jurisprudencial, o recorrente no logrou proceder ao confronto analtico entre o acrdo recorrido e os paradigmas dissidentes. No ponto, exige-se o indispensvel cotejo para se evidenciar o suporte ftico enfrentado pelos paradigmas e o acrdo recorrido, pois, s se pode ter como configurado o dissdio quando so dadas s mesmas questes solues diversas. Assim, desatendidos os ditames regimentais relativos ao confronto analtico, tenho por improspervel a irresignao, tambm, pela alnea c. De mais a mais, o acrdo recorrido manifestou-se de acordo com a jurisprudncia da Corte. Os pais respondem solidariamente por ato ilcito praticado pelos filhos, salvo quando provado que no concorreram culposamente para o dano. ver no que interessa a ementa do REsp n. 13.403/RJ, Relator Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO: CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL DOS PAIS PELOS ATOS ILCITOS DOS FILHOS. MENOR PBERE. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSA. CULPA IN VIGILANDO. PRESUNO JURIS TANTUM. SOLIDARIEDADE. INTELIGNCIA DO ART. 1.518, PARGRAFO NICO, CC. RECURSO NO CONHECIDO. I - Consoante entendimento jurisprudencial, os pais respondem pelos atos ilcitos praticados pelos filhos, salvo se comprovarem que no concorreram com culpa para a ocorrncia do dano. II - A presuno da culpa beneficia a vtima, cabendo aos pais o

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nus da prova. III - Embora o art. 156 do Cdigo Civil equipare o menor pbere ao maior, para os fins de responder pelas obrigaes decorrentes de atos ilcitos, os pais respondem solidariamente pelo dano, detendo legitimidade passiva para a ao por meio da qual se postula indenizao. Ante o exposto, no vendo o que modificar no despacho agravado, nego provimento ao Regimental. o meu voto. EXTRATO DA MINUTA AI (AgRg) n. 99.834 - MG - (96.0007259-0) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Waldemar Zveiter. Agravantes: Eleovir Peixoto Carrijo e cnjuge. Agravados: Daniel Jos Cunha Louzada de Lima e o r. despacho de fl. 113. Advogados: Drs. Aristteles Dutra de Arajo Atheniense e outros e Humberto Theodoro Jnior e outros. Parte: Eleovir Peixoto Carrijo e cnjuge e Daniel Jos Cunha Louzada de Lima. Deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental (em 10.06.96 - 3 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Costa Leite, Nilson Naves e Eduardo Ribeiro. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro WALDEMAR ZVEITER.

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RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. INDENIZAO. DANO PATRIMONIAL. DANO MORAL. RECURSO ESPECIAL N. 58.519-8 - DF (94.0040904-4) (JSTJ e TRF - Volume 79 - Pgina 258) Primeira Turma (DJ, 17.04.1995) Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha Recorrentes: Jos Severino dos Santos e cnjuge Recorrido: Distrito Federal Advogados: Drs. Arturo Buzzi e outros e Francisco Agrcio Camilo e outros EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. INDENIZAO. DANO PATRIMONIAL. DANO MORAL. I - Em famlia de poucos recursos, o dano patrimonial resultante da morte de um de seus membros de ser presumido. II - A satisfao de um dano moral deve ser paga de uma s vez, de imediato. III - Recurso parcialmente provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, dar parcial provimento ao recurso. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Demcrito Reinaldo, Humberto Gomes de Barros e Milton Luiz Pereira. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Garcia Vieira. Custas, como de lei. Braslia, 20 de maro de 1995 (data do julgamento). Ministro DEMCRITO REINALDO, Presidente - Ministro

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CSAR ASFOR ROCHA, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA: - Os recorrentes promoveram ao sumarssima de indenizao contra o recorrido postulando ressarcimento por danos morais e patrimoniais por eles sofridos, em razo da morte de seu filho, de vinte e seis anos, solteiro, residente com os pais, Agente Policial da Secretaria de Segurana Pblica do Distrito Federal, decorrente de acidente de veculo dirigido por preposto do recorrido. A ttulo de indenizao por danos patrimoniais postularam o correspondente aos ganhos percebidos pela vtima, desde a data do acidente fatal e a vigorar enquanto os recorrentes estiverem com vida, observando-se as atualizaes na proporo do aumento do salrio mnimo. Como ressarcimento por danos morais, requereram a importncia de Cr$ 100.000.000,00 (cem milhes de cruzeiros), paga de uma s vez, alm das verbas referentes a jazigo perptuo, luto e funeral, juros, honorrios e custas processuais. A ao foi julgada, em primeira instncia, parcialmente procedente, sendo indeferido o pedido no atinente aos danos patrimoniais, por falta de amparo legal, j que por ocasio do falecimento do filho dos autores, estes perceberam a remunerao especial e tambm a penso vitalcia (fl. 221), do mesmo Distrito Federal, de quem a vtima, como Agente Policial, era servidor. A postulao referente a danos morais foi acolhida no valor correspondente a 2/3 do Salrio Mnimo, pelo perodo de 39 (trinta e nove) anos de sobrevida da vtima, correspondente a 468 meses, totalizando em pecnia Cr$ 71.759.376.000,00. Inconformadas, as partes apelaram. Os autores pugnando pelo deferimento da indenizao referente aos danos patrimoniais, no correspondente aos ganhos percebidos pela vtima, observando-se as atualizaes de acordo com os

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aumentos proporcionais da funo de Agente de Polcia, no afastadas as provveis promoes por antigidade (fls. 232/233), bem como pela elevao da verba arbitrada com danos morais, que deveria ser estipulada tambm pelo valor integral dos danos da vtima, alm de a verba honorria ser elevada para 20% sobre o montante da indenizao. O Distrito Federal, em confuso petitrio, apelou pedindo a reforma da deciso monocrtica para afastar a sua responsabilidade pelo pagamento de qualquer indenizao tendo em conta a inexistncia de elementos comprobatrios da dependncia dos autores referentemente vtima, bem como sendo esta servidor do Distrito Federal j teria deixado penso por morte e especial, no mbito administrativo, solicitando, ademais, a sua reduo ao percentual mnimo (fl. 240). O Eg. Tribunal a quo deu parcial provimento ao recurso oficial e do Distrito Federal, apenas para o fim de fixar a sucumbncia em 10% (dez por cento) sobre as parcelas vencidas at a liquidao efetiva mais doze prestaes vincendas (fl. 311). J o apelo dos autores foi negado, tendo em conta, no que tange aos danos patrimoniais, no o fato de os autores j perceberem as penses previdenciria e especial, pois que seriam acumulveis com a indenizao pretendida, mas porque os autores no comprovaram ser economicamente dependentes da vtima, o que se fazia indispensvel pelo carter alimentar da indenizao por danos patrimoniais (fl. 306). Os danos morais foram mantidos nos termos fixados pela sentena porque o arbitramento foi mdico o suficiente para evitar enriquecimento indevido (fl. 310). Inconformadas, cada parte agitou recurso especial. O do Distrito Federal teve o seu seguimento obstado na origem, e negado o agravo de instrumento agitado contra tal decisum. O dos autores foi admitido, sendo o que ora se aprecia, e teve

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fincas nas letras a e c do permissivo constitucional, por alegada ofensa aos seguintes preceitos legais: a) arts. 128 e 517 do Cdigo de Processo Civil (em face de a deciso hostilizada ter fundamentado a negao da indenizao dos danos patrimoniais pela inexistncia de comprovao da dependncia econmica, o que no poderia ter ocorrido porque tal obstculo no teria sido alegado pelo ru na contestao); b) arts. 15, 159 e 1.537 do Cdigo Civil, e 37, 6 da Constituio Federal, uma vez que desnecessria seria a comprovao da dependncia econmica cogitada para cabimento dos danos patrimoniais, alm do que essa dependncia econmica milita em favor dos autores, no tendo sido provada a sua inexistncia. Ademais, o r. aresto hostilizado teria divergido dos julgados que indica, a saber: a) REsp n. 1.999/SP, Relator o Eminente Ministro ATHOS CARNEIRO, que fixara o entendimento segundo o qual em famlia de poucos recursos, o dano resultante da morte de um de seus membros de ser presumido, mxime se residente no lar paterno. No mesmo sentido o RE n. 84.319, Relator Eminente Ministro MOREIRA ALVES; b) REsp n. 3.604/SP, Relator o Eminente Ministro ILMAR GALVO, segundo o qual o Estado responsvel pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, devendo a indenizao cobrir danos morais e materiais; c) REsp n. 6.553/SP, Relator o Eminente Ministro ILMAR GALVO, em razo do qual a indenizao (satisfao de um dano moral) deve ser paga de uma s vez, de imediato. Respondidos tempestivamente, os autos vieram-me conclusos em 7 de fevereiro de 1995, tendo sido o feito indicado para pauta no dia 2 do ms seguinte, dispensada a manifestao da douta Subprocuradoria-Geral da Repblica. o relatrio.

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VOTO EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. INDENIZAO. DANO PATRIMONIAL. DANO MORAL. I - Em famlia de poucos recursos, o dano patrimonial resultante da morte de um de seus membros de ser presumido. II - A satisfao de um dano moral deve ser paga de uma s vez, de imediato. III - Recurso parcialmente provido. O EXMO. SR. MINISTRO CSAR ASFOR ROCHA (Relator): - De logo observo que no tenho por divergente a deciso tomada no REsp n. 3.604/SP, Relator o Eminente Ministro ILMAR GALVO, segundo o qual o Estado responsvel pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, devendo a indenizao cobrir danos morais e materiais, eis que esta matria j est superada nesta altura do feito, visto que o r. acrdo objurgado no nega essa assertiva. S no condenou o ru tambm no pagamento dos danos patrimoniais visto no ter sido comprovada a dependncia econmica. Tambm no conheo do recurso pela alegada ofensa ao art. 37, 6 da Constituio Federal, pois a tanto no se presta a via do especial. Mas dele conheo pelas motivaes restantes trazidas pelos recorrentes. No tenho como afrontados os arts. 128 e 517 do Cdigo de Processo Civil, eis que, sem apreciar por enquanto o seu mrito, a deciso hostilizada poderia ter fundamentado a negao da indenizao dos danos patrimoniais na inexistncia de comprovao da dependncia econmica, visto que a matria foi alegada pelo ru na contestao (fl. 107, 4 pargrafo) e na apelao (fl. 239). Com relao ao dano moral, o que se cogita, nesta fase do processo, nica e exclusivamente se a indenizao deve ser paga de uma s vez, de imediato, ou se em parcelas mensais, como con-

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signou a deciso hostilizada. Questo da mais tormentosa a que se refere fixao da reparao do dano moral, quando o bem a ser indenizado a vida de um filho. No h, em verdade, modo de aferir-se aludida perda, pois nada ser capaz de reconduzir o direito lesado ao statu quo ante, no se encontrando estimao perfeitamente adequada que possa reparar o sentimento de pesar ntimo dos pais ofendidos. No se cuida, aqui, de reparar a mgoa de qualquer carpideira, mas de minorar a dor da saudade e da pena sentidas pelos pais ao arrumarem o quarto do filho que j morreu, como nos tristes versos de Chico Buarque. Nem por causa dessa dificuldade, contudo, a indenizao deve deixar de ser fixada, pois no se trata de suprimir o passado, mas de melhorar o futuro, na colocao de Cunha Gonalves. Ademais, o efeito didtico dela decorrente reclama a sua fixao, visto que - a lio ainda de Cunha Gonalves - maior, mais clamorosa injustia negar aos lesados, com to ftil pretexto, toda e qualquer reparao, estimulando com a impunidade novos prejuzos, novos acidentes, novas mortes. Assim - arremata o mestre - mil vezes prefervel uma soluo imperfeita permanncia da injustia no reparada. Observo, contudo, que na reparao do dano moral no se tem em mira a prestao de alimentos, posto disso cuidar o dano patrimonial. Com efeito, no se presta a tal indenizao o critrio adotado para o ressarcimento do dano patrimonial, por isso mesmo que a indenizao (satisfao de um dano moral) deve ser paga de uma s vez, de imediato, como bem consignado pelo Eminente Ministro ILMAR GALVO no REsp n. 6.553/SP. Para esse efeito, dou provimento ao recurso, mantendo o valor fixado na sentena. Analiso agora a questo referente ao dano patrimonial.

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No comungo do entendimento retratado no v. aresto guerreado segundo o qual seria necessria a comprovao de que os autores viviam sob dependncia da vtima para que fizessem jus indenizao agora cogitada. Ao revs, perfilho-me na mesma linha exposta pelo Eminente Ministro ATHOS CARNEIRO no REsp n. 1.999/SP, de que ressalto os seguintes trechos: Em hiptese semelhante - filho solteiro, que nem morava com os pais, e apenas ajudava nos estudos de um irmo, a Eg. 1 Turma do Excelso Pretrio (RE n. 72.679, RTJ 61/818, ac. de 13.12.71, Rel. o Eminente Ministro DJACI FALCO) decidiu pela concesso de indenizao, sob a seguinte ementa: O dano resultante da morte de uma pessoa ligada a outra por vnculo de sangue presumido. Da, o direito indenizao. RE provido. O voto do Eminente Relator reporta-se anterior deciso, no RE 59.358 (in RTJ 42/219), onde fora salientado que a referncia a alimentos, no art. 1.537 do CC, servia apenas como ndice matemtico para o clculo da reparao, e no como fundamento jurdico da prpria reparao. Afirma, aps, que o dano se presume desde que haja a relao de parentesco: um filho que perde o pai sofre dano, sem necessidade de discusso, sem necessidade de prova, e o pai que perde o filho sofre dano, sem necessidade de prova de que prestava alimentos. No voto do RE n. 72/679, o Relator ainda salienta, e este parece-me ser o punctum dolens da construo pretoriana, que na verdade, nas famlias de poucos recursos, o dano resultante da morte de um de seus membros de se presumir, no se fazendo mister exigncia de prova pelos benefcios (fls. 335 e 337). No mesmo diapaso o ensinamento do Ministro AFRNIO ANTONIO DA COSTA, de que d conta o RE n. 21.235, de onde recolho a seguinte passagem: Em nossa organizao familiar, felizmente, ainda predomina o esprito de assistncia mtua e permanente, fazendo que pais, filhos, irmos e mesmo parentes em linha transversal prestem-se assistn-

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cia. Esse interesse, esse amparo, traz a dependncia econmica contnua, principalmente entre pais e filhos. No a posio de aparente folgana ou afastamento que traduz por si s a falta de dependncia econmica. Quanto mais humildes as famlias, mais se acentua essa preocupao, que por entranhada nos moldes e costumes de nosso povo, no pode ser ignorada do legislador nem dos Juzes. A presuno de que a indenizao sempre necessria, e a prova para destrula deve ser convincente (fl. 374). No caso, no cuidou o ru, como era de seu dever, de infirmar a colocao dos autores de que viviam sob a dependncia do filho, do que lcito inferir pela veracidade da afirmao dos recorrentes. Destarte, tenho tambm por devida a obrigao do recorrido de indenizar os recorrentes pelos danos patrimoniais sofridos em face da morte de seu filho, e tendo em conta tudo quanto pode ser ponderado dos autos, tambm neste ponto dou provimento ao recurso para impor ao recorrido o dever de indenizar os recorrentes, meio-ameio, no valor mensal correspondente a 1/3 (um tero) do que o recorrente perceberia se vivo estivesse, acrescido da parcela de 13 salrio, perdurando dita obrigao enquanto vivos forem os recorrentes ou at a data em que a vtima completaria sessenta e cinco anos de idade, prevalecendo o termo que primeiro ocorrer, sendo certo que o falecimento de um dos recorrentes far reverter ao suprstite a respectiva quota que o primeiro falecido percebia. Anoto, ademais, que as parcelas atrasadas, bem como o valor correspondente a ressarcimento a danos morais, devem ser pagas de uma s vez, acrescidas de juros de mora e correo monetria, contados da data do evento, por se tratar de ato ilcito. Com base nesses pressupostos, dou parcial provimento ao recurso. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO MILTON LUIZ PEREIRA: - Sr. Presidente, a questo, como o Eminente Ministro Relator realou, no concernente aos danos morais, traz acesas discusses diante da

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dificuldade da fixao do quantum. Todavia, tem sido superada pela jurisprudncia. A dificuldade reside em encontrar a fundamentao objetiva para solucionar uma questo rigorosamente subjetiva: qual o preo da dor? A doutrina ainda est debatendo os critrios mais razoveis, delineando que a indenizao por danos morais no constitui reparao, mas compensao. Com efeito, se a dor no tem preo, muito difcil que seja reparada integralmente. Mas a compensao pela dor pode ser razoavelmente estabelecida, at como soluo de eqidade. Outro ponto tormentoso - o da cumulatividade dos danos patrimoniais e morais - ficou resolvido pela nossa Smula n. 37. Acompanho, pois, o voto do Sr. Ministro Relator. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 58.519-8 - DF - (94.0040904-4) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Csar Asfor Rocha. Recorrentes: Jos Severino dos Santos e cnjuge. Recorrido: Distrito Federal. Advogados: Drs. Arturo Buzzi e outros e Francisco Agrcio Camilo e outros. Deciso: A Turma, por unanimidade, deu parcial provimento ao recurso (em 20.03.95 - 1 Turma). Participaram do julgamento os Exmos. Srs. Ministros Demcrito Reinaldo, Humberto Gomes de Barros e Milton Luiz Pereira. Ausente, justificadamente, o Exmo. Sr. Ministro Garcia Vieira. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro DEMCRITO REINALDO.

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JULGAMENTO ANTECIPADO. CERCEAMENTO DE DEFESA. DANO MORAL. MATRIA DE PROVA. RECURSO ESPECIAL N. 76.116 - PR (95.0050239-9) (JSTJ e TRF - Volume 85 - Pgina 148) Quarta Turma (DJ, 06.05.1996) Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar Recorrente: Banco Nacional S/A. Recorrido: Supermercado Palmeira Ltda. Advogados: Drs. Marlus Jorge Domingos e outros e Sergio Botto de Lacerda e outro EMENTA: - JULGAMENTO ANTECIPADO. CERCEAMENTO DE DEFESA. DANO MORAL. MATRIA DE PROVA. I - Cabe ao Juiz da prova avaliar a existncia de condies para o julgamento antecipado, deciso essa somente revisvel em recurso especial se demonstrada, independentemente do reexame da prova, a violao a dispositivo legal. II - Questes sobre dano moral inapreciveis em recurso especial, porque unicamente fundadas em matria de fato. III - Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Custas, como de lei. Braslia, 27 de maro de 1996 (data do julgamento). Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO, Presidente - Ministro

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RUY ROSADO DE AGUIAR, Relator. RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: - Cuida-se de ao de indenizao por dano moral, c/c. cancelamento de protesto, proposta por Supermercado Palmeira Ltda. contra o Banco Nacional S/A. ao fundamento de que o ru, agindo culposamente, encaminhara a protesto duplicata anteriormente paga em uma de suas agncias. Julgada procedente a ao, a Eg. 7 Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Paran deu provimento parcial ao apelo do Banco, em acrdo assim ementado: AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL, CUMULADA COM CANCELAMENTO DE PROTESTO CAMBIAL. DANO MORAL PURO. COMPROVAO DO REFLEXO PATRIMONIAL DO PREJUZO. DESNECESSIDADE. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRNCIA. DUPLICATA. PAGAMENTO EFETUADO PELO SACADO, JUNTO AGNCIA BANCRIA. BANCO QUE ENCAMINHA O TTULO A PROTESTO, POR FALTA DE DEVOLUO. NEXO DE CAUSALIDADE DEMONSTRADO. OBRIGAO DE INDENIZAR. HONORRIOS DE ADVOGADO. VERBA HONORRIA REDUZIDA. APELAO PROVIDA PARCIALMENTE. I - Na pretenso indenizatria a ttulo de dano moral puro, no - como tem decidido o Supremo Tribunal Federal - exigvel a comprovao do reflexo patrimonial do prejuzo (RT 614/236). II - No h que se falar em cerceamento de defesa, em face do julgamento antecipado da lide (art. 330, inciso I, do CPC), se os documentos essenciais a uma soluo segura, da demanda, j se encontravam nos autos, sendo desnecessria a produo de outras provas, dentre elas a pericial. III - Restando demonstrado que a quantia representada na duplicata foi paga, em uma das agncias da instituio financeira requerida e depois, em face do comportamento negligente do ban-

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co, o ttulo foi levado a protesto, por falta de devoluo e, mais ainda, por ter ficado evidenciado que a autora nunca tivera ttulos protestados e foi, com o indevido protesto, lesionada em sua honra, ferida em sua reputao e no prestgio que gozava no comrcio, procede o pedido de indenizao, postulado na inicial. IV - Revelando-se exagerada - dadas as circunstncias da causa e a ausncia de instruo probatria - a verba honorria determinada em 20% (vinte por cento) sobre o valor total da condenao, merece acolhida a pretenso da apelante para reduzi-la. Rejeitados os embargos de declarao, ingressou o banco com recurso especial (alneas a e c), alegando violao ao art. 130 do CPC e divergncia jurisprudencial. Sustenta o recorrente cerceamento de defesa em razo do julgamento antecipado da lide, sem lhe permitir a produo de provas, notadamente a percia tempestivamente requerida. Tambm alega: culpa concorrente do autor; inexistncia de prova do dano; peculiaridade do protesto por falta de devoluo, que deveria ter sido considerada pelo acrdo; h exagero na pretenso indenizatria. Com as contra-razes, o Tribunal a quo admitiu o recurso especial, apenas pela alnea c, subindo os autos a este Eg. STJ. o relatrio. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): - 1. A primeira reclamao do recorrente contra o julgamento da causa, independentemente da produo da prova que pretendia produzir. Por isso, alegou violao ao disposto no art. 130 do CPC. Ocorre que, em princpio, cabe ao Juiz da prova avaliar a existncia de condies para o julgamento antecipado, deciso essa somente revisvel em recurso especial se demonstrada, independentemente do reexame da prova, a violao a dispositivo legal: EM MATRIA DE JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE,

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PREDOMINA A PRUDENTE DISCRIO DO MAGISTRADO, NO EXAME DA NECESSIDADE OU NO DA REALIZAO DE PROVA EM AUDINCIA, ANTE AS CIRCUNSTNCIAS DE CADA CASO CONCRETO E A NECESSIDADE DE NO OFENDER O PRINCPIO BASILAR DO CONTRADITRIO (RESP N. 3.047/ES, REL. EM. MIN. ATHOS CARNEIRO). PONDERE-SE, AINDA, QUE A CIRCUNSTNCIA DE COMPORTAR OU NO A CAUSA JULGAMENTO ANTECIPADO INSUSCETVEL DE REEXAME NA INSTNCIA ESPECIAL, POR ENVOLVER CONTEDO FTICO, O QUE EXTRAPOLA OS LIMITES ESPECIFICADOS NAS HIPTESES CONSTITUCIONAIS AUTORIZATIVAS DO RECURSO ESPECIAL (AI N. 11.067/ MG, REL. MIN. BARROS MONTEIRO) (AG N. 31.799-1/PR, REL. EM. MIN. NILSON NAVES). EM MATRIA DE JULGAMENTO ANTECIPADO, PREDOMINA A PRUDENTE DISCRIO DO MAGISTRADO, NO EXAME DA NECESSIDADE OU NO DA REALIZAO DE PROVA EM AUDINCIA, ANTE AS CIRCUNSTNCIAS DE CADA CASO CONCRETO E A NECESSIDADE DE NO OFENDER O PRINCPIO BASILAR DO PLENO CONTRADITRIO (AG N. 36.801/ GO, 3 TURMA, REL. EM. MIN. WALDEMAR ZVEITER). Na espcie, o ru deixou de demonstrar a existncia de circunstncias a justificar a produo da prova requerida, que se apresenta com ntido carter procrastinatrio. 2. O v. acrdo recorrido admitiu os seguintes pressupostos de fato: houve a ofensa honra do autor, com o indevido protesto da duplicata; o fato decorreu de conduta culposa do banco-ru, cujos servios funcionaram mal; disso resultou dano moral; o autor no concorreu com culpa para a produo do resultado; a circunstncia de se tratar de protesto por falta de aceite no modificou as circunstncias da causa. Assim postos os fatos, invivel reapreciar as questes suscita-

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das pelo recorrente, quanto inexistncia de culpa, culpa concorrente, inexistncia de dano, uma vez que fundados em matria probatria j analisada pela Eg. Cmara, em fase superada dentro do processo. Ainda que o recorrente possa ter razo, do ponto de vista simplesmente terico, a verdade que os fatos da causa, assim como definidos na instncia ordinria, no lhe do socorro. Quanto ao montante do valor da indenizao, nada ficou at agora resolvido, pois a questo foi enviada para a liquidao. 3. Por fim, o dissdio no est caracterizado em termos regimentais. Alm de apenas referido por ementas, sem que se consiga estabelecer a similitude de situaes, o nico acrdo que se prestaria para o confronto, como mencionado no despacho da Eg. Presidncia, refere-se a uma hiptese de abalo de crdito, que causa de dano patrimonial, enquanto aqui se trata do que foi chamado de dano moral puro. Posto isso, no conheo do recurso. o voto. EXTRATO DA MINUTA REsp n. 76.116 - PR - (95.0050239-9) - Relator: Exmo. Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Recorrente: Banco Nacional S/A. Recorrido: Supermercado Palmeira Ltda. Advogados: Drs. Marlus Jorge Domingos e outros e Sergio Botto de Lacerda e outro. Deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso (em 27.03.96 - 4 Turma). Votaram com o Relator os Exmos. Srs. Ministros Fontes de Alencar, Slvio de Figueiredo Teixeira, Barros Monteiro e Csar Asfor Rocha. Presidiu o julgamento o Exmo. Sr. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Atropelamento e morte de motociclista por veculo que, pretendendo ultrapassar coletivo em momento inoportuno, invadiu contramo-de-direo - Culpa do preposto da r reconhecida, inclusive na ao penal instaurada em razo do fato - Concorrncia de culpas inocorrente - Sentena mantida. (JTACSP - Volume 160 - Pgina 110) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Morte de filho maior - Penso - Fixao - Descabimento de penso vitalcia - Verba devida, pelo tempo de vida presumvel da vtima, ou seja, 65 anos - Inadmissibilidade de correspondncia totalidade dos seus ganhos - Proporcionalizao, com base no salrio mnimo da poca do evento e correspondente a 2/3 dos ganhos do acidentado at que completasse 25 anos, incluindo o 13 salrio, e a 1/3, aps essa data - Recurso da r parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Despesas funerrias - Verba devida, em ressarcimento, porque devidamente comprovadas, no tendo sido cobertas pela Previdncia - Sentena mantida. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano moral - Indenizao devida - Cumulabilidade com dano material (Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia), sendo presumvel em caso de morte de filho, mormente em circunstncias trgicas Recurso improvido. SUCUMBNCIA - Despesas processuais e honorria - Despesas processuais, incluindo as custas, a cargo da r, por fora da sucumbncia (artigo 20, do Cdigo de Processo Civil), restando mantida a honorria calculada sobre a soma das prestaes vencidas,

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acrescida de 12 das vincendas, com a indenizao pelo dano moral e despesas funerrias - Sentena mantida. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Parcelas relativas a frias, PIS e FGTS - Verbas indevidas, por sua destinao e natureza - Sentena mantida. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Reajuste das prestaes vencidas e suas variaes ulteriores com base no valor do salrio mnimo vigente data do evento - Inaplicabilidade da Smula n. 562 do Supremo Tribunal Federal, por se referir a danos materiais e no penso decorrente de responsabilidade civil - Sentena mantida. DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Elevao a 400 salrios mnimos - Fixao segundo os parmetros dos artigos 51 e 52 da Lei de Imprensa (Lei n. 5.250, de 1967) Recurso dos autores parcialmente provido para esse fim. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 661.758-5, da Comarca de JUNDIA, sendo apelantes e reciprocamente apelados DOGILA COMRCIO ATACADISTA LTDA. E PEDRO ANTONIO LUMES (ASSIST. JUD.) E S/M.: ACORDAM, em Nona Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar parcial provimento aos recursos. Ao relatrio da respeitvel sentena de fls. 151/166, que se adota, acrescenta-se que esta ao de indenizao por ato ilcito, proposta por Pedro Antnio Lumes e sua mulher Marlene Arajo Lumes em face de Dogila Comrcio Atacadista Ltda., foi julgada parcialmente procedente para condenar a r a pagar aos autores indenizao mensal, no valor equivalente a dois salrios mnimos, desde a poca do acidente, de forma vitalcia, podendo tal valor ser includo na folha de pagamento da r; despesas funerrias; indenizao por danos morais, no valor de trezentos salrios mnimos; juros de mora sobre as parcelas em atraso e sobre os danos morais de

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0,5% ao ms, a partir da citao; custas, despesas processuais, bem como honorrios de advogado, fixados em 10% sobre o valor das parcelas devidas at a data do decisrio e mais doze vincendas, bem assim, sobre a indenizao pelos danos morais e despesas funerrias, devendo a r, para assegurar o pagamento da indenizao, constituir capital nos moldes do artigo 602 do CPC, podendo, outrossim, se o desejar, efetuar o pagamento total da indenizao relativa aos danos materiais, de uma s vez. Apelao da r (fls. 168/173), pleiteando a reforma do r. decisrio, para o fim de ser reconhecida a concorrncia de culpa; cabimento da indenizao at que a vtima complete 25 anos; da penso mensal deve ser excludo o percentual de 2/3, referente s despesas pessoais do de cujus; excluso das despesas funerrias, porque cobertas pela Previdncia Social; descabimento da indenizao pelo dano moral; descabimento da sucumbncia pelas despesas processuais, porque os autores, como beneficirios da Justia Gratuita, no arcam com tais despesas; e clculo da honorria apenas sobre as prestaes vencidas e, no, tambm sobre as vincendas. Apelao dos autores (fls. 176/179), pleiteando a reforma do r. decisrio, a fim de que a penso mensal seja elevada a quatro salrios mnimos; incluso, na penso, das parcelas referentes a frias, PIS e FGTS; atualizao das prestaes vencidas de acordo com a Smula n. 562 do C. STF e, no, com base no salrio mnimo; elevao da indenizao pelos danos morais a 1.032 salrios mnimos, pois a r est em situao econmica muito boa, sendo detentora de vrias propriedades imveis. Recursos recebidos (fls. 175 e 180, respectivamente), e respondido o da r, pelos autores (fls. 181/186), propugnando pelo seu improvimento, no constando resposta, pela r, ao recurso dos autores. Preparo, tempestivo (fls. 174), do recurso da r. o Relatrio. Apelao da r. No h que falar em concorrncia de culpa, pois, pela prova

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colhida (laudo do Instituto de Criminalstica, de fls. 30/38, e dados testemunhais de fls. 166/188), o acidente ocorreu porque o preposto da apelante pretendeu ultrapassar um nibus em momento inoportuno, uma vez que, invadindo a contramo, colheu a moto da vtima em sua mo-de-direo, provocando a sua morte. Alis, a culpa do preposto foi reconhecida na ao penal instaurada em razo do fato, conforme sentena condenatria de fls. 53/ 54 v., que transitou em julgado (fls. 58). A vtima contava 22 anos de idade, trabalhava e ajudava no lar paterno. A penso, todavia, no pode ser vitalcia, mas, sim, pelo tempo de vida que presumivelmente teria, ou seja, de acordo com a jurisprudncia, 65 anos. Por outro lado, adotando lio de Carlos Roberto Gonalves, razovel que, em casos como o dos autos, a penso mensal, proporcionalizada com base no salrio mnimo da poca do evento, corresponda, at a poca em que o filho completaria 25 anos de idade, a 2/3 dos seus ganhos, incluindo o 13 salrio; e a 1/3, aps essa data, presumindo-se que, ento, poderia casar-se e ter menores condies de auxiliar o lar paterno. Saliente-se, alis, que o artigo 229, da Constituio Federal, dispe que os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade, no se tratando mais, portanto, de mera presuno, mas de dever legal, estabelecido a nvel constitucional (Responsabilidade Civil, 6 ed., Saraiva, 1995, pg. 460, n. 99.1). As despesas funerrias, em ressarcimento, so devidas porque comprovadas (fls. 21), no tendo sido cobertas, portanto, pela Previdncia. A indenizao pelo dano moral efetivamente devida, sendo cumulvel com a indenizao pelo dano material, a teor da Smula n. 37, do Colendo Superior Tribunal de Justia. E, no caso de morte de filho, ainda em circunstncias trgicas, o dano moral presumido, no precisando os pais, portanto, que moravam com ele e por ele eram sustentados, provar que sentiram a

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sua morte. As despesas processuais, incluindo as custas, ficam a cargo da r, por fora da sucumbncia, nos termos do artigo 20 do CPC. A honorria foi corretamente calculada sobre a soma das prestaes vencidas mais doze das vincendas, com a indenizao pelo dano moral e despesas funerrias. Assim, o recurso da r fica provido parcialmente, para determinar que a penso mensal seja paga durante o tempo de vida provvel da vtima, ou seja, 65 anos de idade, e corresponda, at a poca em que a vtima completaria 25 anos, a 2/3 de seus ganhos, proporcionalizados em relao ao salrio mnimo vigorante data do evento, abrangendo o 13 salrio; e 1/3, aps essa data. Apelao dos autores. A penso no pode corresponder, conforme exposto, totalidade dos ganhos da vtima. As parcelas relativas a frias, PIS e FGTS, como bem registrou a MM Juza, so indevidas, pois tm elas outra destinao e natureza, sendo incompatveis com a indenizao por morte (fls. 164). O reajuste das prestaes vencidas e suas variaes ulteriores ter por base o valor do salrio mnimo vigente data do evento, como decidido. A Smula n. 562, da Suprema Corte, no pode ser aplicada por se referir a danos materiais e, no, penso decorrente de responsabilidade civil. Eleva-se a indenizao pelo dano moral a 400 salrios mnimos (200 para cada autor), de acordo com os parmetros dos artigos 51 e 52 da Lei n. 5.250, de 1967, aplicvel a casos como o dos autos. Em face do exposto, e para os fins especificados, d-se parcial provimento aos recursos. Presidiu o julgamento o Juiz Hlio Lobo Jnior e dele participaram os Juzes Ricardo Moreira Rebello e Roberto Caldeira Barioni. So Paulo, 5 de dezembro de 1995.

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ARMINDO FREIRE MRMORA, Relator.

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DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Morte de menor - Penso - Cumulao - Impossibilidade, uma vez no deduzida na inicial - Inexistncia de pedido expresso nem recurso objetivando a sua incluso - Verba indevida - Embargos infringentes rejeitados, por maioria, vencidos o Revisor e o 5 Juiz. (JTACSP - Volume 160 - Pgina 145) ACRDO EMBARGOS INFRINGENTES - Excluso de indenizao arbitrada a ttulo de dano moral - Possibilidade de sua cumulao com a penso concedida - Ausncia de pedido expresso na inicial - Embargos rejeitados. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos Infringentes n. 580.377-0/2, da Comarca de CAMPINAS, sendo embargantes LUIZ FERREIRA DE BEM E OUTRA e embargado REAL EXPRESSO LTDA.: ACORDAM, em Sexta Cmara Especial de Janeiro do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por maioria, rejeitar os embargos, vencidos o Revisor e o 5 Juiz. So embargos infringentes opostos a respeitvel acrdo que decidiu apelao ento interposta, porque excluda a indenizao arbitrada a ttulo de dano moral, isso porque j concedido o pensionamento, pelo falecimento de filha que no exercia atividade laborativa remunerada, at a data em que viesse a completar a idade de 25 anos. Esteiam-se os embargantes no douto voto vencido que no exclua a verba referente ao dano moral, por entender possvel a sua cumulao com a penso ento concedida. Pretendem, assim, seja restabelecida, na ntegra, a r. sentena. Recurso processado e respondido.

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o Relatrio. Rejeitando a cumulao pretendida, assim, disps o V. Acrdo embargado: De acordo com a Smula n. 491 do Colendo Supremo Tribunal Federal, indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado. Se o menor ainda no exerce trabalho remunerado, o que se indeniza o dano moral, decorrente da perda prematura do ente querido (RTJ 56/783; RJTJSP 44/206). Em razo da dificuldade de se estimar o dano moral, tem-se admitido o seu pagamento sob a forma de penso mensal, equivalente a 2/3 do salrio mnimo, at a poca em que o menor completaria 25 anos de idade (RTJ 83/642). , pode-se dizer, uma forma oblqua de se atingir a reparao do dano moral, dadas as reaes que suscitava, antes da atual Constituio Federal, o pleno reconhecimento do direito. Ou, ento, tem-se fixado a reparao do dano moral pela morte de filho menor sob a forma de verba nica, a ser arbitrada e paga de uma s vez. O que no se admite, no entanto, a cumulao dos dois critrios. Veja-se: Indenizao. Dano moral. Penso devida at a poca em que a vtima completaria 25 anos. Verba esta que j implica em abrangncia do prprio dano moral. Desnecessidade do pedido de uma verba especfica e destacada sob a rubrica de danos morais. Recursos no providos (RJTJSP 100/167). Deve ser excluda da condenao, portanto, a verba destinada a indenizar o dano moral pela perda da filha menor. A respeitvel sentena, no entanto, arbitrou uma nica verba, compreensiva do referido dano moral e tambm do dano moral sofrido pela autora Maria Tereza, que ficou ferida e com seqelas psquicas - Esta ltima parte deve ser mantida. Assim, a verba autnoma, arbitrada na sentena para reparao do dano moral, deve ser reduzida metade. No mais, no merece prosperar o reclamo recursal. Votou vencido nessa parte o Eminente Juiz EVALDO

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VERSSIMO, que no exclua a verba do dano moral concedida menor, por entender a sua cumulao com a penso. Respeitados doutos entendimentos, tem-se a anotar, preliminarmente, que a inicial no faz qualquer referncia indenizao pelo dano moral como conseqncia de sofrimento pela perda da filha menor, embora a r. sentena tenha arbitrado verba condenatria a respeito. No tendo sido feito pedido expresso, no cabia tal condenao e nem recurso objetivando incluir essa pretendida verba. Evidente, pois, que em assim sendo, a posio do douto voto minoritrio limitou-se especulao de situaes doutrinria e jurisprudencial, no podendo sobrepor-se a isso a pretenso recursal, por exceder ao pedido inicial que, juntamente com a contestao, traam os limites da lide. O V. Acrdo embargado de ser mantido nessa parte, embora por outro fundamento. Ante isso, rejeitam-se os embargos. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Carlos Roberto Gonalves e dele participaram os Juzes Oscarlino Moeller (Revisor), Castilho Barbosa e Evaldo Verssimo. So Paulo, 17 de outubro de 1995. CANDIDO ALEM, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Queda e morte de passageiro no momento do reembarque - Persistncia da responsabilidade objetiva da r que no cessa quando da baldeao mas no destino do transportado - Indenizao devida - Juros a partir da citao - Embargos infringentes acolhidos. (JTACSP - Volume 160 - Pgina 147) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Queda e morte de passageiro de nubus no momento do reembarque - Penso devida me, correspondente a dois teros de um salrio mnimo incluindo-se o 13 salrio relativos s penses vencidas - Embargos infringentes acolhidos. DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Morte do filho da autora - Verba devida - Fixao em 100 salrios mnimos - Embargos infringentes acolhidos. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Comprovao de contrato de transporte - Obrigao da transportadora de levar o passageiro, para o seu destino, completamente protegido de todo e qualquer dano Responsabilidade da transportadora pelo que acontece no percurso, no importando que o evento tenha acontecido em momento de baldeao para outro veculo - Embargos infringentes acolhidos. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos Infringentes n. 564.408-0/02, da Comarca de SO PAULO, sendo embargante MARIA DO CARMO MENDES e embargada CIA. MUNICIPAL DE TRANSPORTES COLETIVOS - CMTC: ACORDAM, em Oitava Cmara B do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por maioria de votos, receber os embargos, vencidos os Terceiro e Quarto Juzes. Tratam-se de embargos infringentes, em face do acrdo de fls.

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332/337, que, por maioria de votos, negou provimento apelao de fls. 270/277, interposta pela ora embargante, tendo o Juiz vencido concludo em sentido contrrio. A ao de reparao de danos, promovida por Maria do Carmo Mendes contra a CMTC, sob a alegao de ser me de Ivan Antnio de Alencar, que contava com 21 anos de idade e exercia as funes de vendedor. Com o que percebia, com seu trabalho, ajudava na manuteno do lar. No dia 12 de abril de 1987 era passageiro de um nibus da CMTC. Houve necessidade de baldeao, em virtude de problemas mecnicos naquele veculo. Houve tumulto no momento do reembarque, fazendo que a vtima fosse arremessada pela porta traseira do segundo nibus. Da queda, o seu falecimento. Da, segundo a autora, o dever da r de prestar indenizao, porque violada a clusula de incolumidade, respondendo pelos danos materiais e morais acontecidos. A douta maioria, composta pelos ilustres Juzes CARLOS ALBERTO HERNNDEZ e FRANKLIN NOGUEIRA, em resumo, no constataram ser a ocorrncia culpa da r, nos exatos moldes da r. sentena, concluindo que (fls. 337): ... embora se respeitando os sentimentos da autora recorrente, foroso reconhecer que falta requisito essencial para poder ser declarada a responsabilidade objetiva da r. J, o Juiz vencido, em resumo, entendeu permanecer (fls. 340): ... intocada a presuno da responsabilidade da transportadora, que deve arcar com os nus decorrentes do acidente. Embargos de declarao a fls. 348/349, rejeitados (fls. 356/358). Os embargos infringentes (fls. 361/371) foram recebidos para processamento (fls. 372), e impugnados (fls. 376/380). o Relatrio. Em que pese o brilhantismo das concluses da douta Maioria, este Relator tem a honra de acompanhar o que restou decidido pelo voto vencido, da lavra do ilustre Juiz JOS ARALDO DA

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COSTA TELLES. A ao, de fato, procede. Comprovado o contrato de transporte, cabia mesmo r, a obrigao de transportar o passageiro, para o seu destino, completamente protegido de todo e qualquer dano. No resta a menor dvida que a responsabilidade da transportadora no cessou, quando da quebra de um de seus veculos. Como bem lembrado pelo douto Juiz vencido (fls. 339): Persistiu e persistiria at que cada um dos passageiros transportados chegasse ao seu destino. Desta forma, certo que totalmente da responsabilidade da r o que acontece no caminho, no importando mesmo que o evento tenha acontecido em momento de baldeao para outro veculo, o que vale que o contrato de transporte no se exaurira. Como bem salientado, tambm, pelo ilustre Juiz vencido, no h, de fato, nenhuma prova da culpa da vtima, no acidente. Assim, deve a r, ora embargada, arcar com os nus decorrentes do evento, nos exatos moldes do bem lanado voto vencido: a) tendo-se como parmetro um salrio mnimo, dois teros dele deve corresponder penso mensal devida, incluindo 13 salrio; isto vale apenas para penses vencidas, na forma e pela razo declinadas no voto vencido; b) o dano moral , sem dvida, indenizado; resta bem reparado, com o pagamento de verba igual a 100 salrios mnimos; c) juros de mora sero contados desde a citao; d) verba honorria resta em 15% sobre o valor atualizado da condenao; Ratifica-se, desta forma, in totum, o bem lanado voto vencido, proferido quando da apelao, notando-se, outrossim, as bem elaboradas razes destes embargos. Isto posto, acolhem-se os embargos. Participaram do julgamento os Juzes Carlos Alberto Lopes,

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Carlos A. Hernndez (vencido), Franklin Nogueira (vencido) e Jos Araldo da Costa Telles. So Paulo, 4 de outubro de 1995. ANTONIO CARLOS MALHEIROS, Presidente e Relator.

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DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Vtima de idade avanada e aposentada - Irrelevncia Fixao em 50 salrios mnimos - Pretenso acolhida - Recurso provido. (JTACSP - Volume 159 - Pgina 190) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano material e dano moral - Cumulao Admissibilidade - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia Recurso provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 650.180-0, da Comarca de OSASCO, sendo apelante MARIA DA LUZ MARTINS FERRARI (ASSIST. JUD.) e apelado CARLOS ALBERTO DA SILVA: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso. 1. Trata-se de ao de reparao de danos decorrentes de acidente de trnsito julgada parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 108/110, cujo relatrio se adota. A autora apelou, buscando a reforma dessa deciso, a fim de que a parte adversa seja condenada ao ressarcimento tambm do dano moral que lhe causou. Recurso tempestivo e isento de preparo, sem resposta do recorrido. 2. O provimento do apelo se impe. Lembre-se que o Pretrio Excelso j vinha admitindo a indenizao por dano moral, deixando decidido que A orientao da doutrina e da jurisprudncia predominantes, inclusive do STF, a de que os dispo-

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sitivos do Cdigo Civil que regem a matria prestam-se confirmao de que est nsita na lei civil a idia da reparabilidade do dano moral (RT 577/286) e que, nos dias atuais, a Constituio da Repblica alberga, dentre os direitos e garantias fundamentais, a reparabilidade do dano moral (artigo 5, itens V e X). Dvida no pode haver, portanto, de que cabe indenizao por dano exclusivamente moral. Nada impede a cumulabilidade da indenizao por dano material com a indenizao por dano moral, sendo sua aceitao soluo justa para a composio integral dos danos sofridos injustamente por algum. Caio Mrio da Silva Pereira ensina que no cabe, por outro lado, considerar que so incompatveis os pedidos de reparao patrimonial e indenizao por dano moral. O fato gerador pode ser o mesmo; porm, o efeito pode ser mltiplo. A morte de uma pessoa fundamenta a indenizao por dano material, na medida em que avalia o que pedem pecuniariamente os seus dependentes. Ao mesmo tempo justifica a reparao por dano moral quando se tem em vista a dor, o sofrimento que representa para os seus parentes ou aliados a eliminao violenta e injusta do ente querido, independentemente de que a sua falta atinge a economia dos familiares e seus dependentes (Responsabilidade Civil, Ed. Forense, 2 ed., 1990, pg. 63, n. 45). Alis, atualmente, j no h mais dvida a respeito da matria, tanto assim que o Colendo Superior Tribunal de Justia editou a Smula n. 37 nos seguintes termos: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. Consoante afirmado na pea vestibular, a autora, em decorrncia das leses corporais sofridas no acidente de trnsito, teve imobilizado seu brao esquerdo por vrios meses, vendo-se, em virtude disso e de sua elevada idade, impossibilitada de cuidar de sua prpria pessoa, o que a deixou profundamente abalada e insegura, dependente dos cuidados de seus descendentes. Em sua resposta aos termos da demanda, o ru sustentou a tese

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de que tal situao, por si s, no causou sofrimento autora, uma vez que o fato de ser objeto da ateno de seus filhos s pode causar prazer a uma pessoa septuagenria, especialmente quando, por fora de sua condio de aposentada, no tem seu ritmo de vida alterado. Razo, todavia, no lhe assiste, pois que dvida no h de que o simples fato de uma pessoa, durante prolongado espao de tempo, depender fisicamente de outra at para manter sua higiene corporal causa sofrimento caracterizador do dano moral ao dependente da ajuda alheia, mesmo quando prestada por pessoas que lhe so caras. Assim sendo, a procedncia tambm desse pedido era de rigor, mesmo porque a importncia postulada a esse ttulo, correspondente a cinqenta salrios mnimos, revela-se mdica. Pelo exposto, d-se provimento ao recurso para incluir tal verba na condenao do apelado. Presidiu o julgamento o Juiz Silveira Paulilo e dele participaram os Juzes Urbano Ruiz e Antonio Marson. So Paulo, 15 de fevereiro de 1996. ARY BAUER, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente areo - Indenizao por dano moral - Verba no passvel de ser excluda pela transao que envolveu todos os herdeiros da falecida - Correspondncia desta dor pela perda da genitora em razo do evento - Artigo 5, X da Constituio Federal - Culpa grave dos pilotos demonstrada, uma vez que agiram com extrema negligncia na conduo da aeronave - Indenizao no limitada quantia segurada pela transportadora e que deve ser tarifada pelo Cdigo Civil e no pelo Cdigo Brasileiro do Ar Indenizatria procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 160 - Pgina 92) HONORRIOS DE ADVOGADO - Sucumbncia - Verbas que devem ser repartidas, uma vez que os autores decaram de parte substancial do pedido - Artigo 21 do Cdigo de Processo Civil Recurso provido parcialmente para esse fim. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente areo - Transao que abrangeu direitos relativos ao de cujus, to-somente, com excluso do direito de indenizao dos herdeiros, filhos, pelo dano moral, decorrente do falecimento da genitora - Existncia de culpa grave dos prepostos da r - Indenizao pelo Cdigo Civil - Ao procedente em parte - Recurso provido, em parte, to-somente para se determinar a repartio das verbas da sucumbncia. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 645.042-2, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante VARIG S/ A. VIAO AREA RIOGRANDENSE e apelados CHRISTIANE DE FREITAS LIMA (P/ SUA AV GERCINA BEZERRA DE FREITAS) (ASSISTNCIA JUDICIRIA) E OUTROS: ACORDAM, em Segunda Cmara do Primeiro Tribunal de Ala-

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da Civil, por votao unnime, dar provimento, em parte, ao recurso. Trata-se de Ao de Indenizao decorrente de acidente areo, com vtima fatal, ajuizada pelos filhos desta contra a companhia transportadora, que foi julgada procedente, em parte, com a condenao da r ao pagamento aos autores de indenizao pelo dano moral por eles suportado, apurando-se os valores em execuo de sentena, conforme requerido na inicial, alm das verbas da sucumbncia, arbitrados os honorrios advocatcios em quinze por cento (15%) sobre o montante da condenao, devidamente atualizado (fls. 228/232). Inconformada apela a r pugnando pela reforma da r. sentena alegando, em sntese, que ocorreu transao, que envolveu os herdeiros, com regular quitao de todas as verbas relacionadas com o acidente, pelo que nada mais deve pagar a eles. Alega, tambm, que inocorreu culpa grave, sendo que a indenizao se regula pelo Cdigo Brasileiro do Ar. E a sucumbncia, ainda que parcial, acarreta a repartio das verbas relacionadas (fls. 234/241). Contra-razes pelo improvimento (fls. 245/250). O Dr. Promotor tambm se manifestou pelo no acolhimento do recurso (fls. 252/256), o mesmo acontecendo com a Dra. Procuradora de Justia (fls. 263/266). o Relatrio. Verifica-se, pelo exame das provas contidas nos autos, que a me dos autores faleceu em decorrncia do acidente areo noticiado na inicial. E, em decorrncia do bito, foi aberto o inventrio de Hilda de Freitas Lima, assumindo o cargo de inventariante Gercina Bezerra de Freitas, av dos autores. E esta, representando o Esplio, mediante a devida autorizao judicial, porque os herdeiros eram menores, celebrou um acordo com a r, atravs do qual recebeu, em nome daquele, uma indenizao, em

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virtude do aludido acidente areo, equivalente a US$ 50.000,00, dando regular quitao, obrigando os herdeiros (fls. 111/117). Evidentemente, a inventariante, ao celebrar o acordo, representava o Esplio. Como ensina Hlio Tornaghi, em sua conceituada obra: Esplio, do latim spolium, o despojo, o resto. aquilo que fica, que sobra. No Direito brasileiro, esplio o acervo hereditrio, o patrimnio deixado por quem morre e que passa, no instante da morte propriedade e posse dos herdeiros (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Ed. Revista dos Tribunais, julho de 1974, vol. I/131). E Maria Helena Diniz salienta: Ocorre a abertura da sucesso com o falecimento do de cujus, estabelecendo-se entre os seus herdeiros, relativamente aos bens do acervo hereditrio, um estado de comunho, que cessar com a partilha, com a diviso dos bens que compem a herana. Eis porque imprescindvel o inventrio, que visa relacionar, descrever minuciosamente e avaliar os bens do auctor successionis, para possibilitar que se reparta com igualdade o acervo entre os herdeiros. O inventrio o processo judicial (CC, artigo 1.770; CPC, artigo 982) tendente relao, descrio, avaliao e liquidao de todos os bens pertencentes ao de cujus ao tempo de sua morte, para distribu-los entre seus sucessores. Claro est que o inventrio tem por objetivo no s verificar o patrimnio do autor da herana, mediante a descrio, a avaliao dos bens da massa partvel e a apurao das dvidas passivas, mas tambm liquidar o acervo com a realizao do ativo e o pagamento dos dbitos. Assim, o inventrio, ao fazer um levantamento de todos os bens do finado, revela o acervo lquido, possibilitando, ento, a distribuio, entre os herdeiros, da herana, que ser objeto da partilha. Infere-se da que o inventrio e a partilha individualizam o di-

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reito de propriedade dos sucessores do de cujus (Curso de Direito Civil Brasileiro, Ed. Saraiva, 6 ed., 1991, vol. 6/233-234). Portanto, em razo do exposto, que se entende que a transao abrangeu, to-somente, os bens inerentes ao patrimnio pertencente falecida e que deveriam ser transmitidos aos herdeiros. E, portanto, como salientou o Dr. Promotor: a) o Esplio dos bens deixados por Hilma de Freitas Lima tem personalidade jurdica prpria, distinta daquela ostentada por cada um dos autores; b) a inventariante do Esplio, mesmo autorizada por alvar, tem seus poderes de dar quitao limitados aos crditos do Esplio; c) os direitos decorrentes do dano moral imposto aos autores de natureza personalssima, e somente eles - representados na forma da lei - poderiam dar quitao; d) o acordo foi celebrado entre o Esplio e a VARIG, tendo por objeto os danos causados passageira falecida; por essa razo, o crdito integrava a herana, e por essa razo foi recebido pelo Esplio, que no tinha e no tem capacidade jurdica de receber e dar quitao relativamente indenizao por danos morais. A indenizao pelo dano moral devida aos filhos da falecida, em decorrncia da dor correspondente perda da genitora, ausncia essa que ser sentida por toda a vida deles. O artigo 5, inciso X, da Constituio Federal, assegura o direito indenizao por dano moral. inegvel que, com o falecimento da me em decorrncia do acidente, os autores passaram e ainda esto passando por momentos de intenso sofrimento, pela perda do ente querido, que lhes proporcionava no somente o amparo material, como tambm, o amparo emocional, dando a elas carinho e orientao de que tanto necessitavam, gerando a obrigao da r indenizao por danos morais. Como salientou o eminente Juiz PINHEIRO FRANCO, no que se refere indenizao por dano moral, seu contedo a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral (Aguiar

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Dias), o medo, a ansiedade, a tristeza, a paixo etc.. A amenizao da dor pode-se obter atravs de prestaes materiais, que possibilitem aquisio de bens ou servios, que dem alegrias, que distraiam a dor, conforme sugere o prprio Agostinho Alvim: ... no se pode admitir que o dinheiro faa cessar a dor, como faz cessar o prejuzo material. Mas, o conforto que possa proporcionar mitigar, em parte, a dor moral, pela compensao que oferece (Da Inexecuo das Obrigaes e suas Conseqncias, pg. 208, Saraiva, 1946). Lembrava ainda Alberto Trabucchi, quando ensinava a seus alunos: O ressarcimento dos danos morais no tende restitutio in integrum do dano causado; tende mais a uma genrica funo satisfativa, com a qual se procura um bem que compense, em certo modo, o sofrimento ou a humilhao sofrida. Se substitui o conceito de equivalncia (prprio do ressarcimento), pelo de reparao, que se obtm atenuando de maneira indireta a conseqncia dos sofrimentos daquele que padeceu uma leso (Instituciones de Derecho Civil, vol. 1/228, Editorial Revista de Derecho Privado, Madri, 1967, RT 584/229). O nosso Pretrio Excelso, por sua vez, tem admitido a indenizao por dano moral, deixando decidido que A orientao da doutrina e da jurisprudncia predominantes, inclusive do STF, a de que os dispositivos do Cdigo Civil que regem a matria prestam-se confirmao de que est nsita na lei civil a idia de reparao por dano moral (RE n. 98.942-1, RJ, 1 T., Rel. Min. SOARES MUOZ, RT 577/286). E, nos dias atuais, a Constituio da Repblica alberga, dentre os direitos e garantias fundamentais, a reparabilidade do dano moral (artigo 5, V). H que se indenizar, portanto, o dano moral (in JTACSP (RT), vol. 116/97-98). A respeito do tema consulte-se o acrdo proferido no julgamento da Apelao n. 319.114, Rel. RGIS DE OLIVEIRA (JTACSP (RT), vol. 84/154). E o ilustre componente deste Eg. Tribunal, Juiz CARLOS

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ROBERTO GONALVES, no julgamento da Apelao n. 409.6244, assim se expressou: Conforme acentua Yussef Said Cahali a respeito da evoluo da doutrina e da jurisprudncia, julgados mais autnticos e inteligentes no se pejam em admitir, clara e francamente, a reparabilidade do dano moral. J se pode reconhecer, assim, que o princpio segundo o qual o dano moral no indenizvel pertence j agora ao passado histrico do nosso direito privado; embora reconheamos a existncia ainda de juzes e julgados que, estacionados no tempo, persistem em tributar-lhes uma saudosa e cmoda fidelidade, fazendo ouvidos moucos aos reclamos da justia social e no se apercebendo de que o direito, como experincia vivida, acelera-se no seu processo evolutivo de adaptao (Dano e Indenizao, Ed. RT, 1980, pg. 35). E prossegue Yussef Said Cahali: certo que melhor andaria o legislador, para pr cobro a essa recalcitrncia de alguns melhor doutrina, que se estatusse s expressas e com carter geral disposio concernente reparabilidade do dano moral. Foi o que fez a atual Constituio Federal no artigo 5, V ao , assegurar, de forma genrica e ampla, o direito indenizao por dano material, moral ou imagem (in JTACSP (RT), vol. 120/49). No mesmo sentido: JTACSP (RT), vol. 120/45. O jurista Caio Mrio da Silva Pereira salienta: O fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo conformarse a ordem jurdica de que sejam impunemente atingidos (Responsabilidade Civil, Ed. Forense, 2 ed., 1991, pg. 61). E mais: A Constituio Federal de 1988 veio pr uma p de cal na resistncia reparao do dano moral. O artigo 5, n. X, disps: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das

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pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Destarte, o argumento baseado na ausncia de um princpio geral desaparece (ob. cit., pg. 65). O Egrgio Superior Tribunal de Justia tem o seguinte entendimento: Assentado na jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia, com respaldo, inclusive, na melhor doutrina, o entendimento no sentido de admitir-se a indenizao, cumulativamente, por dano moral e material, ainda que derivados do mesmo fato. Incidncia da Smula n. 37, STJ (REsp n. 15.646/0, SP, DJU 71:4997, de 13.04.92). E, como j se salientou, a transao no envolveu a indenizao pelo dano moral ocasionado aos autores, em virtude do falecimento da me. E esta Eg. Cmara, quando do julgamento de uma outra ao, referente ao mesmo acidente, reconheceu que os prepostos da r agiram com culpa grave, fato que acarreta a indenizao pelo Cdigo Civil e no pelo Cdigo Brasileiro do Ar. Confira-se, a respeito, o que ficou salientado quando do julgamento da Apelao n. 572.593-9: Portanto, se ficar demonstrado que o dano resultou de dolo ou culpa grave do transportador ou de seus prepostos, as autoras tm o direito de receber indenizao alm dos limites da singela indenizao securitria, com base no disposto no artigo 248, do Cdigo Brasileiro de Aeronutica. Dispe o citado artigo 248, do Cdigo Brasileiro de Aeronutica que os limites de indenizao, previstos neste Captulo, no se aplicam se for provado que o dano resultou de dolo ou culpa grave do transportador ou de seus prepostos. E nos termos do 1, do citado artigo, ocorre o dolo ou culpa grave quando o transportador ou seus prepostos quiseram o resultado ou assumiram o risco de produzi-lo. Comentando o citado dispositivo legal Jos da Silva Pacheco

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aduziu: A Conveno de Varsvia, de 1929, artigo 25, negava ao transportador o direito de beneficiar-se dos limites de responsabilidade se o dano proviesse de seu dolo ou de culpa sua quando, segundo a lei do Tribunal que conhecer a questo, for considerada equivalente ao dolo. A Conveno de Haia, de 1955 substituiu o texto do artigo 25 da Conveno de Varsvia para dizer que no se aplicam os limites se ficar provado que o dano resulta de uma ao ou omisso do transportador ou de seus prepostos, cometidas com a inteno de causar o dano, ou temerariamente e com a conscincia de que, provavelmente, causaria dano. Pelo Protocolo adicional de Montreal de n. 4, de 1975, deu-se nova redao ao artigo 25 para dizer: no transporte de passageiros e de bagagem, os limites de responsabilidade previstos no artigo 22 no se aplicam se for provado que o dano resulta de uma ao ou omisso do transportador ou de seus prepostos, cometidas com a inteno de causar dano ou, temerariamente, e com conscincia de que provavelmente o causaria; todavia, no caso de ao ou omisso de prepostos, dever-se- provar, igualmente, que agiram no exerccio de suas funes. O artigo 248 do novo Cdigo, em comento, enfaticamente, exclui os benefcios dos limites estabelecidos, se for comprovado que o dano resultou de dolo ou de culpa grave do transportador ou de seus prepostos, no exerccio de suas funes. A expresso culpa grave foi introduzida por emenda apresentada na Cmara dos Deputados, o que nos leva a perquirir: a) sobre o seu significado em relao ao dolo, em consonncia com as convenes internacionais; e b) sobre graduao da culpa, matria de h muito repelida pela doutrina e acolhida pela legislao contempornea (cf. Serpa Lopes, Direito Civil, vol. II, ns. 316 e 317). Como salientamos, ao comentar o artigo 1, na interpretao

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do dispositivo de direito aeronutico h de se ater aos seus princpios, consagrados nas Convenes Internacionais, tais como os do artigo 25 da Conveno de Varsvia-Haia-Montreal. Ademais, no que se refere ao transporte internacional operado, inclusive, pelas empresas brasileiras, no se pode deixar de aplicar a referida Conveno, ratificada pelo Brasil e que, por esse motivo, suplanta a legislao interna. Desse modo, ao se dar o verdadeiro sentido do artigo 248 em comento, insta compatibiliz-lo com o artigo 25 do referido texto convencional. Verifica-se, pois, que foi suprimida a invocao da culpa, que constava no texto de 1929, da Conveno de Varsvia, para apenas excluir os limites para a ao ou omisso do transportador ou de seus prepostos, cometidas com a inteno de causar dano ou, temerariamente, e com conscincia de que provavelmente o causaria. Essa ao ou omisso intencional corresponde, exatamente, ao que dispe a primeira parte do 1 do artigo 248, ou seja, quando o transportador ou seus prepostos quiseram o resultado, e a ao ou omisso temerria e consciente da probabilidade da ocorrncia do dano, corresponde ao que dispe a segunda parte do mesmo pargrafo, ou seja, assumiram o risco de produzi-lo. Assim, ao aplicar-se o artigo 248, no se h de ater-se, exageradamente, s palavras dolo e culpa grave, mas exatamente ao que elas significam e que vem dito, de forma clara e precisa, no 1 do mesmo artigo. Na verdade, o texto, com a emenda da Cmara, equipara o dolo culpa grave e esta quele e ocorrem sempre que ficar comprovado que o transportador quis o resultado danoso ou assumiu, temerria e conscientemente, o risco de produzi-lo, sabendo de antemo, que, provavelmente, o produziria com sua ao ou omisso, como se encontra no artigo 25 da Conveno de Varsvia-Haia-Montreal (Comentrios ao Cdigo Brasileiro de Aeronutica, Ed. Forense,

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1990, pgs. 490/492). E, ainda, mais adiante, volta o ilustre jurista a salientar que: No basta, portanto, que haja, no caso do artigo 248, simples ausncia de cuidados elementares ou da mnima diligncia que teria qualquer pessoa. preciso que tal displicncia seja temerria e consciente do risco que, com a ao ou omisso, provavelmente produziria (ob. cit., pg. 493). E mais: Desse modo, insta que haja nexo de causalidade entre a ao ou omisso do transportador ou seu agente, na prtica de uma conduta voluntria, e o resultado danoso involuntrio e no querido, assim como no previsto, apesar de previsvel, com a inobservncia do cuidado necessrio objetivo. Portanto, se a lei exige, para excluir os limites de responsabilidade, que o transportador ou seus prepostos tivessem querido o resultado ou assumido o risco de produzi-lo, no se pode, seno interpretar a palavra culpa grave como dolo eventual, inadmitindo como excludente qualquer tipo de culpa que se revela pela involuntariedade e impreviso do resultado (ob. cit., pg. 496). Da lio acima citada extrai-se a concluso de que uma vez ratificada a Conveno de Varsvia-Haia-Montreal pelo Brasil, o disposto no artigo 248 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica deve ser compatibilizado com o artigo 25 do referido texto convencional. E nesse mister de se analisar a ratio legis no h como se invocar as brilhantes consideraes do eminente Juiz LUIZ DE AZEVEDO, por ocasio do julgamento da Apelao n. 355.297, da Comarca de So Paulo: Segundo a Conveno de Varsvia de 12.10.29, o transportador no tinha o direito de se prevalecer das disposies que excluam ou limitavam a responsabilidade, se o dano tivesse resultado de dolo ou culpa que, segundo a lei do Pas, ao dolo se equiparasse (artigo 25). O projeto da referida conveno aludia primeiramente to-s

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hiptese de dolo, mas proposta da delegao alem fez incluir a culpa grave, que se equiparava aos atos intencionais. Difcil foi encontrar expresso que atendesse a um texto de carter internacional; mas, aps passar a matria pela comisso de redao, encontrou-se na frmula de son dol ou dune faute qui, daprs la loi du tribunal saisi, est quivalent au dol, aquela qual todos os delegados assentiram, inclusive os representantes da GrBretanha, a princpio relutantes, pelo fato de no se encontrar expresso que traduzisse com exatido para o seu idioma o significado do dispositivo. Admitido o critrio referido, adotou-se por conseqncia o adgio culpa lata dolo aequiparatur, informa Maurice Lemoine em seu Trait de Droit Arien. Mas, no tocante maneira como se o devia interpretar, acrescentava o mesmo autor: Na verdade, o que caracteriza este tipo de culpa, a sua enormidade, como bem a exprime o adjetivo lata. isto que a distingue da culpa simples, da mesma forma que por causa de seu carter involuntrio que ela se diferencia do dolo. Sob pena de se desprezar as razes prticas devidas natureza dos transportes areos, que levaram a adoo da limitao da responsabilidade, esta constitui uma definio que os tribunais no devem perder de vista (Lib. du recueil Sirey, 1947, pg. 554). Em suma, a questo deveria ser resolvida e em funo do que dispusessem as leis e entendessem os tribunais de cada pas, e ainda segundo o caso concreto. E se aquelas e estes ali vissem na espcie, dolo ou falta que se lhe equiparasse, no se exclua ou limitava a responsabilidade do transportador. O Protocolo de Haia, de 28.09.55, deu outra redao ao artigo 25 da mencionada conveno: em seu artigo 13, disps que os limites da responsabilidade previstos no artigo 22 no se aplicam se ficar provado que o dano resulta de uma ao ou omisso do trans-

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portador ou de seus prepostos, cometidas com a inteno de causar ou dano ou temerariamente e com a conscincia de que provavelmente causaria dano.... O dispositivo, conforme explica Federico Videla Escalada, afastou a referncia ao dolo, noo clara para as legislaes de origem romana, mas nem tanto assim para os pases anglo-saxes; e afastou tambm a referncia culpa grave equivalente ao dolo, seja pela dificuldade de interpretao que ela apresenta, mesmo nos pases de linha latina, seja porque em muitos destes essa idia j se encontrava abandonada (La Ratificacin de la Convencin de Varsovia y antecedentes, in Rev. de Inst. de Derecho Aeronutico, Univ. Cordoba, RA, 1967, pg. 273). Assim, as palavras dolo ou culpa equivalente ao dolo foram substitudas por la perfrasis intencin de provocar un dao, e con temeridad u sabiendo que probablemente causaria dao (cf. Mateesco Matte, De Varsovia a Montreal avec escale a la Haya, apud Enrique Mapelli Lopez, El contrato de transporte areo internacional, Madrid, 1968, pg. 238). Utilizou-se, ento, na verso original em ingls, a expresso willful misconduct para fornecer o texto acima exposto, a qual, no entanto, no se identifica exatamente com o conceito de dolo ou culpa grave. Segundo o The Oxford Companion to law, misconduct constitui a very general term for conduct falling short of what it should be, ou seja, conduta na qual faltou aquilo que ali devia estar: e willful significa intentional or deliberate, as contrasted with negligent or accidental (Claredon Press, Oxford, 1980, pgs. 843 e 1.300). Melhor esclarecendo, o j citado comentarista da Conveno de Varsvia, Enrique Mapelli, foi buscar na jurisprudncia americana a definio de willful misconduct: constitui ela a realizacin intencionada de un acto con conocimiento de que la comisin del mismo probablemente dar como resultado daos y perjuicios, o la comisin

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intencionada de un acto de tal forma que implique indiferencia temerria sobre las posibles consequencias de dicho acto (ob. cit., pg. 235). Na verdade, esta willful misconduct cobre tanto os atos praticados com propsito deliberado, quanto os atos de inconscincia sem atinar para as suas conseqncias, tanto gli atti compiuti con propsito deliberato quanto gli atti dincoscienza senza riguardo per la consequenze, afirma Eugenio Bonvicini, trazendo outras figuras similares a respeito desta difcil questo: bosliche handlungsweisse, na qual se acumulam a figura do dolo eventual e da culpa consciente, ou a faute inexcusable referida por Voisinet e Planiol-Ripert, caracterizada esta por uma deplorvel indiferena (deplorevole noncuranza...La responsabilit civile, Milano, Giuffr, 1971, t. II, pgs. 753/754). No quer dizer, ento, dolo especfico, como alega a apelada, com apoio em parecer de renomado jurista (fls. 375) mas do qual, neste ponto, preciso discordar. Assim, para que no se confundam conceitos, veja-se o que esclarece o Ballentines Law Dictionary, editado por William S. Anderson, pg. 1.370: a willful misconduct caracteriza-se por uma deliberada desobedincia lei, compreendendo tanto atos de omisso, como atos comissivos; interessante observar, no entanto, que a definio coloca, em primeiro lugar este no-agir, isto , a omisso. Assim, ou se deixa de fazer alguma coisa, ou se age intencionalmente; ambas as atitudes, porm, so praticadas com o conhecimento de que esta omisso ou este ato comissivo provavelmente resultaro em dano; ou, ainda, se deixa de fazer alguma coisa com temerria e descuidada negligncia para com as conseqncias que resultaro desse proceder. Mas no s: The expression means something different from and more than negligence, however gross, isto , constitui algo diferente e mais do que negligncia, de qualquer modo, mais grave. Nota-se, ento, o mesmo critrio de equivalncia:

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There must be actual knowledge, or that which in the law is esteemed to be equivalent of actual knowledge; o conhecimento ou aquilo que a lei considera equivalente ao conhecimento. Em concluso, o agente est ciente do risco que acarretar a omisso e est consciente de que esta omisso no impedir que o dano se consume (in JTACSP (RT), vol. 115/67-77). E salienta o ilustre jurista: Em vigor, ento, a limitao, a qual se exclui, todavia, na hiptese antes aludida e que se enuncia no artigo 25 da referida Conveno, alterado aps o Protocolo de Haia e que receberam ambos, a adeso expressa do Brasil. No igual teor do artigo 25, finalmente, o artigo IX do Protocolo de Montreal n. 4 repetindo este que no transporte de passageiros e bagagem, os limites de responsabilidade previstos no artigo 22 no se aplicam se for provado que o dano resulta de uma ao ou omisso do transportador ou de seus prepostos, cometida com a inteno de causar dano ou temerariamente e com a conscincia de que provavelmente causaria dano. Este Protocolo foi tambm expressamente ratificado no Brasil (Decreto Legislativo n. 22, de 28.05.79) - (rev. citada, pg. 72). E conforme salientou o Dr. Procurador de Justia, o legislador, com a introduo do acrscimo correspondente culpa grave, como excludente do benefcio dos limites de responsabilidade, equiparando-a, em seus efeitos, ao dolo a que alude o texto legal, teve como finalidade assegurar a indenizao ilimitada naqueles casos em que o evento ocorre em funo de impercia, imprudncia ou negligncia extrema, encontrando-nos em presena de uma atitude que deve ser assemelhada ao dolo nas conseqncias. O tratamento indulgente que se dispensa ao transportador no pode nem deve aproveitar a empresa relapsa em detrimento do usurio de boa-f. No caso sub judice verifica-se que os prepostos da r agiram

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com extrema negligncia, configuradora de culpa grave, equiparada ao dolo eventual, pois embora no querendo, deliberadamente, produzir o acidente, agiram de modo temerrio, tendo conscincia de que os atos omissivos poderiam ocasionar o evento, porque infringiram deveres elementares e primrios ligados s regras de segurana do vo. Dessa maneira, no tendo ocorrido nenhum defeito mecnico no avio, nem molstia nos tripulantes, o vo reunia todas as condies de ser bem sucedido, deixando os passageiros inclumes em seu destino, no fora a extrema negligncia do piloto e do co-piloto, tanto no incio do vo, como no momento em que os mesmos perceberam que algo de anormal estava ocorrendo; nesta oportunidade tiveram a conscincia de que o acidente poderia ocorrer, mas no tomaram as medidas adequadas e recomendadas pelas normas da aviao, deixando de adotar os mais elementares cuidados. o que deflui do relatrio do acidente feito pelo Centro de Investigao e Preveno de Acidentes Aeronuticos de fls. 221/264. A comear pelo equipamento do Plano de Vo Computadorizado IADS que utilizado desde 1986 pelos tripulantes da empresa, uma vez que sua representao grfica admitia dificuldade discriminativa visual na leitura, sendo o rumo magntico representado por quatro dgitos, sendo o ltimo dcimo de grau, porm no existe separao por ponto decimal (0270 = 027.0). Essa circunstncia no poderia ser ignorada pelo piloto. Todavia, este agiu com extrema negligncia, se descurando de agir segundo as regras da segurana do vo e, em conseqncia, inseriu no computador a radial correspondente a 270 graus, ao invs de 027 graus. Deixou o piloto de observar as instrues contidas no boletim RG OZ-046, editado em janeiro de 1986, complementado posteriormente por quatro revises, que tinha por finalidade dar conhecimento das caractersticas do plano de vo IADS, atual-

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mente chamado Plano Varig. A escolha da radial um trabalho importantssimo do piloto e nas instrues de vo foi dada relevncia que a indicao MC (Magnetic Course) vinha sinalizada com quatro dgitos, dos quais o ltimo da direita propunha valores decimais, sem entretanto, existir uma vrgula para confirmar esta proposta (fls. 236); apesar disso, no fora a extrema negligncia do piloto, ao fazer a seleo, o erro jamais teria ocorrido. Alm disso, o engano era perfeitamente perceptvel e poderia ter sido sanado; como um engano dessa natureza perfeitamente possvel, diante da falta de ateno e cuidados, que um piloto, ao selecionar uma proa ou rumo, deve ser supervisionado pelo outro (e no ser seguido ou acompanhado). Todavia, o co-piloto se limitou a imitar o piloto, quando retornou da inspeo externa da aeronove, mantendo a rota em 270 graus, quando se tivesse agido segundo as normas corretas, facilmente teria constatado o engano feito pelo piloto e o sanaria, sem qualquer dificuldade, antes do incio do vo. Todos os requisitos essenciais segurana do vo estavam presentes, tais como a sanidade da tripulao, condies funcionais da aeronave, infra-estrutura aeronutica, meteorologia, dentre outros, apresentavam-se favorveis execuo do vo (fls. 239). E ento por que o acidente ocorreu? Em razo da falha humana englobadas nas condutas do piloto e do co-piloto, identificadas como percepo enganosa, distrao, bloqueios, automatismos, predisposies, fixao da ateno ao objetivo, erro de posio geogrfica, dentre outros (fls. 240). Mesmo aps terem constatado que algo de anormal havia ocorrido, no entenderam necessria uma reavaliao na sua navegao, preferindo aceitar a hiptese de falha nos instrumentos de bordo e assim prosseguiram no vo por simples manuteno de proa. Tal confiana em chegar ao destino, que levou o comandante a

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solicitar autorizao para iniciar a descida. Mesmo aps constatado o erro de proa adotado na sada de Marab, o comandante no admitia que agira incorretamente, ficou perturbado psicologicamente; todavia, embora reconhecendo a gravidade da situao, no notificaram o Centro de Controle, tampouco a Coordenao da Empresa, do estado emergencial em que se encontravam. E ainda envolvidos pelo erro de posio geogrfica, tambm erraram na opo, escolhendo pousar em Marab ao invs de Caraj; depois de tantas horas de vo, perdidos, com o esgotamento do combustvel, no tiveram outra alternativa seno a de tentarem o pouso forado, o que foi feito com as graves conseqncias noticiadas. E o relatrio conclui que verifica-se ento, sob o enfoque psicolgico, que o excesso de confiana do comandante na sua navegao, do co-piloto no comandante da aeronave, de ambos no plano computadorizado, agravados pelos diversos aspectos psicolgicos j mencionados, mxime para aqueles voltados falha perceptual, fixao de ateno e predisposio a acreditar estarem em rumo correto, redundaram na situao emergencial, tornando irreversvel o acidente. No houve contribuio de fator material para a ocorrncia do acidente (fls. 242/243). Portanto, em decorrncia de tudo o que ficou exposto, no h como se limitar a indenizao devida aos dependentes da vtima indenizao securitria, como pretende a r. Somente num ponto procedente o inconformismo da apelante: o relacionado com as verbas da sucumbncia. Os autores decaram de parte substancial do pedido, isto , o concernente ao pagamento de uma penso mensal, equivalente a dez salrios mnimos, desde a data do bito at aquela em que a vtima completaria 65 anos de idade, tempo provvel de sua sobrevida, se no ocorresse o acidente, conforme orientao

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jurisprudencial predominante. Como a vtima tinha 31 anos de idade, poca do evento, seria substancial essa indenizao. Em decorrncia do princpio da sucumbncia e do contido no artigo 21, do Cdigo de Processo Civil, cada parte dever arcar com o pagamento da metade das custas e despesas processuais e com os honorrios advocatcios do profissional que contratou. Ante o exposto, d-se provimento, em parte, ao recurso, tosomente para se determinar a repartio das verbas da sucumbncia, nos termos do expendido. Participaram do julgamento os Juzes Ribeiro de Souza e Salles de Toledo. So Paulo, 14 de fevereiro de 1996. ALBERTO TEDESCO, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Atropelamento - Dano esttico - Aleijo consistente em encurtamento da perna esquerda da vtima - V erba devida e fixada em 100 salrios mnimos diante do grau mdio da leso - Artigos 1.538 do Cdigo Civil e 49 do Cdigo Penal - Recurso provido para esse fim. JTACSP - Volume 156 - Pgina 184) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Lucros cessantes - Fixao em um salrio mnimo por ms durante o tempo em que o autor ficou impossibilitado de trabalhar - Verba mantida - Recursos improvidos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento por veculo desgovernado que avanou sobre a calada Alegao, pelo motorista, de que o evento se deu em razo de mal sbito que lhe tirou momentaneamente os sentidos - Inexistncia de prova de que o ru gozava de perfeita sade anteriormente ao fato Caso fortuito afastado - Aplicao da teoria do risco - Indenizatria procedente - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Penso vitalcia - Reduo da capacidade laborativa - Fixao em 30% de um salrio mnimo por ms - Verba mantida Recursos improvidos. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 635.849-8, da Comarca de OSASCO, sendo apelantes e, reciprocamente, apelados JUAREZ BORGES DO PATROCNIO e HUGO JOS LEMOS DA SILVA (ASSISTNCIA JUDICIRIA): ACORDAM, em Terceira Cmara do Primeiro Tribunal de Al-

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ada Civil do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar parcial provimento ao recurso do autor e negar provimento ao recurso do ru, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que passam a fazer parte integrante deste acrdo. Presidiu o julgamento o Juiz Luiz Antonio de Godoy (com voto) e dele participou o Juiz Antonio Rigolin. So Paulo, 3 de outubro de 1995. ITAMAR GAINO, Relator. VOTO N. 3.034 ao de reparao de danos, fundada em acidente de trnsito. Julgada parcialmente procedente, apelam ambas as partes. O autor pleiteia lucros cessantes (pelo tempo em que ficou impossibilitado de trabalhar) e penso vitalcia (pela reduo de sua capacidade laborativa), sobre dois salrios mnimos (a sentena teve como base um salrio mnimo), argumentando que exercia a profisso de pintor, auferindo o referido rendimento. Pede, ainda, reparao do dano esttico (aleijo) e do dano moral, salientando que, em virtude do acidente, ficou manco da perna esquerda, apesar de haver sofrido cinco cirurgias. Finalmente pede a elevao da verba honorria a 20% da condenao (a sentena fixou em 10%). O ru pede a inverso do resultado, salientando que no agiu culposamente, tendo o fato decorrido de um fortuito, caracterizado pelo mal sbito de que foi acometido e que o fez perder o controle do veculo, sendo certo que at ento gozava de boa sade, consoante a sua habilitao para dirigir. Argumenta que o autor no fez prova de que exercia atividade remunerada e que no se justifica sua condenao formao de um capital, pois pessoa pobre, sem condies para tanto. Recursos bem processados, sem resposta. Preparado o do ru. Ausente preparo daquele do autor, em face de assistncia judiciria. o Relatrio. incontroverso que o ru perdeu o controle de seu veculo,

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que avanou sobre a calada, atropelando quatro pessoas, entre elas o autor. Ele alegou - e isto consta do boletim de ocorrncia lavrado pela Polcia - que o fato deveu-se a mal sbito, que lhe tirou momentaneamente os sentidos. Visando a afastar sua responsabilidade, procurou caracterizar esse mal sbito como caso fortuito. Mas, como apropriadamente salientou o MM. Juiz, para que se pudesse admitir o fortuito - por sinal no mencionado em outras provas - seria mister a certeza de que, anteriormente ao fato, gozava ele de perfeita sade. Pois a estariam presentes os requisitos do fortuito, quais sejam, a imprevisibilidade e a inevitabilidade. Se j estava doente ou sentindo-se mal quando tomou a direo do carro, a supervenincia da perda dos sentidos era-lhe ento previsvel. No cuidou, entretanto, de produzir provas quanto s suas condies de sade. Por outro lado, consideradas as circunstncias que envolveram o acidente (atropelamento de pessoas que se encontravam sobre a calada), a soluo seria aquela mesma dada na sentena, ainda que se considerasse caracterizado o fortuito. Pois seria aplicvel a teoria do risco, fundada no exerccio de atividade perigosa, configurada esta pela circulao de veculo automotor em meio urbano, onde se aglomeram pessoas. Segundo essa teoria, responsabilidade objetiva, nela no interferindo o fortuito. A lio de Arnaldo Rizzardo(1), transcrita na r. sentena, precisamente nesse sentido: O mal sbito que faz perder os sentidos, ou provoca a morte, importa em indenizao pelos danos advindos, no se enquadrando, pois, na excludente de responsabilidade. , em si, um caso fortuito. Entretanto, para efetivar-se a justia, cumpre no se deixe a vtima prejudicada, na hiptese de ser atingida pelo veculo desgovernado. Consoante precedente do Colendo Tribunal de Justia de So

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Paulo (RDCiv, 3/304), mencionado na obra Responsabilidade Civil, Doutrina e Jurisprudncia, coordenada por Yussef Said Cahali (Saraiva, 2 ed., pg. 110), A culpa dos motoristas nos acidentes de trnsito est sendo considerada objetivamente pelo Excelso Pretrio (RTJ 51/631), com base no direito francs, que no repugna no nosso direito positivo, por se considerar o automvel um aparelho sumamente perigoso. Dvida no h, por conseguinte, quanto responsabilidade do ru. A ttulo de lucros cessantes (pelo tempo em que o autor ficou impossibilitado de trabalhar - trs meses e oito dias), a sentena estabeleceu um salrio mnimo por ms. E a ttulo de penso vitalcia (pela reduo da capacidade laborativa), fixou 30% de um salrio mnimo por ms. Nesses aspectos o julgado no merece reparo. Pois o autor no provou qual era seu ganho efetivo na poca do acidente, portanto havendo-se de adotar, como parmetro, o salrio mnimo. Mas no h de subsistir no que concerne negativa de verba reparatria do dano esttico. O autor pediu a aplicao de multa no grau mdio da pena criminal correspondente, escudando-se no artigo 1.538 do Cdigo Civil. Essa regra legal trata de dano extrapatrimonial ou esttico. No caso, esse dano revelado pelo aleijo (encurtamento da perna esquerda, que resulta marcha claudicante). As verbas estabelecidas pelo digno julgador de primeiro grau no compreendem esse dano, que grave e que, segundo a lei, deve igualmente ser reparado. Os artigos 49 e seguintes do Cdigo Penal, que servem como base (o artigo 1.538 do Cdigo Civil fala em multa no grau mdio da pena criminal correspondente), permite que o juiz fixe a pena de multa no mnimo de 10 e no mximo de 360 dias-multa, e cada dia-multa poder variar de um trigsimo a cinco vezes o valor do salrio mnimo. Tem-se, assim, umna variao de 1/3 do salrio

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mnimo (10 dias-multa com o valor de um trigsimo do salrio mnimo cada dia) at 1.800 salrios mnimos (360 dias-multa com o valor de 5 salrios mnimos cada dia). E a pena pode ser triplicada, chegando, pois, a 5.400 salrios mnimos. Considero razovel, no caso, o valor equivalente a 100 (cem) salrios mnimos, diante do grau mdio do aleijo. No houve pedido de indenizao de dano moral. Justifica-se a elevao da verba honorria a 15% (quinze por cento), diante deste maior grau de sucumbncia do ru. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso do autor, para conceder, tambm, a reparao do dano esttico e elevar a verba honorria. Nego provimento ao recurso do ru. ITAMAR GAINO, Relator. ______________ (1) A Reparao nos Acidentes de Trnsito, RT, 2 ed., pg. 68.

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DANO MORAL - Indenizao. Morte de familiar em acidente. Verba somente devida a tal ttulo se comprovada a dor moral, a depender do modo como viviam o morto e seus parentes, do grau de afeio entre eles, da convivncia ou no que os ligava, no se admitindo, hoje, a presuno. Hoje em dia, quando muitas famlias vem seus integrantes ligados mais pelas necessidades de sobrevivncia do que pelo sentimento familiar de afeio, nos casos de acidente com morte de familiar no h presuno de dor moral, a justificar indenizao a tal ttulo. Em tais ca.sos, dependendo do modo como viviam o morto e seus parentes, do grau de afeio entre eles, da convivncia ou no que os ligava, o dano moral existe ou no existe, ou to imperceptvel que a reparao do dano material serve para suplantar, pagar e fazer desaparecer qualquer tristeza. Acordam, em 16 Cmara do 1 Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Relatrio -Recurso contra a r. sentena de fls., que deixou de condenar os rus ao pagamento de pedido de indenizao por dano moral, por entender que feito o pagamento de indenizao por dano material em outra ao, aqui no se demostrou haver o dano moral necessrio a autorizar a condenao. Recorre a ilustrada representante do Ministrio Pblico, defendendo a tese de que o dano moral para os filhos, em acidente que vitimou a me, presumido, evidente, independendo de prova. Defende ainda a cumulao do dano moral com o dano material, com apoio na doutrina e na jurisprudncia que traz colao. Pede a

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reforma da r. sentena e a procedncia da ao. Recurso recebido, com os apelados insistindo em que os assistidos hoje so pessoas que no viviam mais com a me, abandonados pelo pai e vivendo suas vidas. No vislumbram a amizade na convivncia familiar a justificar a afirmativa do dano moral. Insistem ainda que na outra ao a indenizao j abrangeu essa verba. Parecer da d. Procuradoria Geral da Justia pelo provimento do recurso. Voto No se nega a possibilidade da concesso do dano moral mesmo quando j recebida a indenizao por danos materiais. Correta a posio da culta e brilhante promotora de justia exposta em seu recurso, que teve o apoio do no menos culto Dr. Procurador de Justia. O prprio julgador - um grande e respeitado juiz - admite essa cumulao, apenas entendendo que o dano moral exige a prova dessa afeio, desse sofrimento, dessa dor, tudo aqui no demonstrado. Com muita razo o culto juiz. O dano moral existe ou no existe nos casos de acidente com morte, dependendo do modo como viviam o morto e seus parentes, o grau de afeio entre eles, a convivncia ou no que os ligava. Precisa a dor moral ser demonstrada, pois hoje fica muito evidente que nem sempre ela existe. Ou to imperceptvel que o dano material serve bem para suplantar, pagar e fazer desaparecer qualquer tristeza. Muitas famlias, principalmente as que vieram do Norte e Nordeste, vem seus integrantes ligados mais pelas necessidades de sobrevivncia do que pelo sentimento familiar de afeio. Pais abandonam mulher e filhos, filhos fogem de casa, sem jamais voltar e pensar nos pais, irmos se afastam e pouco se conhecem. Onde, pois, a dor moral presumida, como deseja a ilustre Dra. Promotora, como existente

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em todos os casos? Aqui tudo mostrou que os filhos nem mais viviam com a me, nem se demostrando sequer que a ajudassem ou fossem por ela ajudados. Acertada a soluo judicial, na falta de prova da dor moral, do dano moral sofrido e que precisa ser indenizado. Dispositivo Por todo o exposto, nega-se provimento ao recurso, em que pese ao brilhantismo da tese ali exposta, mas que fica sem apoio na prova dos autos. So Paulo, 25 de outubro de 1990 - Raphael Salvador, presidente e relator. (Ap. 436.534-2, RT 670/100.)

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AUDINCIA - Adiamento - Determinao em razo de erro no mandado - Possibilidade - Juntada da contestao posteriormente - Revelia inocorrente - Preliminar rejeitada. (JTACSP - Volume 158 - Pgina 53) PROVA - Percia - Pretenso sua realizao Inadmissibilidade, pois houve pedido, to-s, de produo de prova vocal, com desistncia da oitiva das testemunhas arroladas e requerimento de encerramento da instruo com a concesso de prazo para oferta de memoriais - Cerceamento de defesa inocorrente Nulidade da sentena afastada - Preliminar rejeitada. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento ocasionado por preposto embriagado condutor do veculo Culpa deste demonstrada nos juzos criminal e civil, bem como do seu patro porque no elidida a presuno de sua culpa por ato do preposto - Artigos 1.521, inciso III e 1.525 do Cdigo Civil e Smula n. 341 do Egrgio Supremo Tribunal Federal - Vtima, entretanto, que no exercia atividade remunerada estando, ainda, ausentes prova dos ferimentos e cicatrizes oriundas do acidente - Fato constitutivo de seu direito no comprovado - Penso mensal e dano moral inadmissveis - Indenizatria improcedente - Recurso improvido. SENTENA - Julgamento citra petita - Inocorrncia, pois o vcio alegado no se situa na fundamentao - Preliminar rejeitada. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 665.843-5, da Comarca de ITU, sendo apelante VILMA PEREIRA BUENO e apeladas PORTO SEGURO CIA. DE SEGUROS GERAIS e JDA COMRCIO DE MATERIAIS PARA CONSTRUO LTDA.:

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ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara Especial A de Janeiro de 1996 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Custas na forma da lei. Presidiu o julgamento o Juiz Ary Bauer (com voto) e dele participou o Juiz Silveira Paulilo. So Paulo, 4 de janeiro de 1996. ANTONIO MARSON, Relator. VOTO N. 3.739 1. Ao de indenizao, pelo rito sumrio, proposta conta a JDA, em virtude de acidente causado por veculo de sua propriedade, que causou ferimentos na apelante, objetivando o pagamento de penso mensal e indenizao por danos morais. Na denunciao, a r pretende ressarcimento frente seguradora. A r. sentena de fls. 165, cujo relatrio se adota, julgou improcedente a ao e denunciao, condenando os vencidos ao pagamento das verbas da sucumbncia. Irresignada, apelou a autora, alegando ocorrncia de revelia, nulidade da sentena por cerceamento de defesa e julgamento citra petita, inobservncia do prazo previsto no artigo 281, do CPC, as audincias foram realizadas em continuao e parcialidade do Juiz. No mrito, entendeu no terem sido apreciadas todas as provas e deveria o Juiz determinar a realizao de outra. Recurso processado regularmente, respondido, isento de preparo. o Relatrio. 2. Ao de indenizao por ato ilcito, em que a autora pede a condenao dos rus a lhe pagar penso mensal e indenizao por danos morais, em virtude de leses e ferimentos que sofreu, em decorrncia do atropelamento provocado e atribudo ao ru, moto-

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rista do caminho de propriedade da r, que agiu com culpa ao dirigir embriagado o referido veculo. Rejeito a matria preliminar invocada nas razes recursais. No ocorreu a revelia da r, pois contestou a ao, na audincia designada para 24.01.94, uma vez que a primeira foi adiada, em virtude de erro no mandado, que mal esclarecera sobre o prazo para a contestao, em procedimento sumrio, levando os rus a procurar o Advogado, somente, um dia antes da audincia. Tambm cerceamento da prova inexistiu. A prpria autora pediu a realizao, somente, da prova vocal (fls. 130), desistindo, em audincia, da oitiva de todas as testemunhas que arrolara e requerendo o encerramento da instruo e a concesso de prazo para a oferta de memoriais (fls. 147). Tal atuao no impunha ao Magistrado ordenar a realizao do exame pericial. A deciso no citra petita, pois tal vcio no se situa na fundamentao da sentena, que julgou improcedente a ao. Alm disso, o fato constitutivo do direito da autora no reconhecido pela deciso (os danos) foram objeto de abordagem na parte da fundamentao. A demora no julgamento do feito no se deve ao Magistrado, mas s diversas ocorrncias procedimentais, como adiamento da audincia, com a concordncia da autora, pelo erro na citao dos rus (fls. 38); necessidade de se citar a denunciada lide (fls. 48); redesignao da audincia pelo no cumprimento de Carta Precatria; adiamento outra vez da audincia, a pedido da autora para apreciar a contestao da denunciada lide. As audincias foram realizadas, em continuao, porque a lei processual assim determina (artigo 455, do CPC). No mrito, melhor sorte no tem o recurso. Agora, no se pode mais discutir sobre a existncia do fato, seu autor, e o nexo causal entre ele e o dano, em face da prova documental e oral existente nos autos, principalmente porque, no processo

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crime j houve decreto condenatrio, com trnsito em julgado, no mesmo sentido desta demanda, reconhecendo-se que o motorista ru agira no acidente com culpa manifesta. Com efeito, desde a esfera criminal vem provado que o motorista do veculo de propriedade da r agiu com culpa no acidente que vitimou a autora, e j bastaria tal circunstncia para afastar a anlise de qualquer outra prova nesta demanda, porque, reconhecida a culpa criminal, fica dispensada qualquer outra prova no juzo cvel, uma vez que faz ela coisa julgada, nos termos do artigo 1.525, do CC, levando o ru e tambm a co-r, como preponente, a responder pela indenizao. E tal responsabilidade est fundada no artigo 1.521, III, do CC, sendo, ainda mais, presumida a culpa deste ltimo pelo ato de seu preposto, conforme os dizeres da Smula n. 341, do STF, presuno esta que a r no conseguiu afastar, deixando de provar, como era de seu encargo, a inexistncia de culpa do seu empregado. Restado provado na esfera criminal, cuja prova se empresta a este feito, que o evento se deu, em virtude de ato culposo do motorista, a referida presuno de rigor. Portanto, a prova dos autos convence da existncia de ato culposo do ru, que atropelou a autora, quando dirigia caminho da r, em estado de embriaguez, o que no basta, no entanto, para a procedncia da ao nesta jurisdio civil, pois imperiosa, tambm, para responsabilizar os rus a ressarcir danos que teria a autora suportado a prova de sua efetiva ocorrncia, o que no est nos autos. Com efeito, no h qualquer demonstrao de que a autora tivesse que interromper trabalho remunerado, deixando de perceber rendimentos, em virtude do acidente, mesmo porque se qualifica ora como do lar, ora como estudante, o que evidncia no revelam atividades remuneradas. Tambm o dano moral ficou sem comprovao, porque fundado nas seqelas dos ferimentos, representadas por cicatrizes na

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face, bem como dores insuportveis, somente os laudos de exame de corpo de delito no comportam convico segura de que ocorreram, pois sobre a questo so eles silentes, principalmente levandose em conta que os exames foram realizados em 1989, no se sabendo se depois desta data os ferimentos determinaram a persistncia das cicatrizes a enfear o rosto da autora. Como se sabe, o dano indenizvel aquele convenientemente demonstrado antes da sentena e pela parte que alega o prejuzo com a sua ocorrncia, por ser fato constitutivo do direito indenizao. Sem a demonstrao efetiva do dano, inexiste lugar para a reparao do ato ilcito. A prova do fato constitutivo do direito da autora, no caso especfico a existncia dos danos, era nus da prpria autora, que os alegara (artigo 333, I, do CPC), encargo este que, como se verificou, no foi por ela desincumbido. 3. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. ANTONIO MARSON, Relator.

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CORREO MONETRIA - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Indenizao fixada em salrios mnimos como garantia contra a desvalorizao inflacionria Inviabilidade da recomposio monetria - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 158 - Pgina 210) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano moral - Reduo da indenizao de 500 para 300 salrios mnimos Verba devida - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - nibus que conduzido de forma imprudente e em velocidade excessiva com o local e circunstncias veio a abalroar a traseira de outro veculo causando a morte dos ocupantes deste - Culpa do condutor do coletivo caracterizada - Indenizatria procedente - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Penso Fixao determinada at a data em que a vtima completaria 65 anos de idade - Alegao de que o pensionamento deve cessar quando o filho menor atinge 25 anos de idade - Hiptese, porm, em que a penso se transfere aos beneficirios remanescentes vista do direito de acrescer - Obrigao da devedora mantida - Recurso improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 644.673-3, da Comarca de RIBEIRO PRETO, sendo apelantes VIAO COMETA S/A., GENERALI DO BRASIL CIA. NACIONAL DE SEGUROS, apelados OS MESMOS e DIVA MACIEL ALVES e interessado INSTITUTO DE RESSEGUROS DO BRASIL - IRB:

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ACORDAM, em Quinta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, dar provimento em parte ao recurso da R, vencido em parte o Relator. Julgaram deserto o recurso da litisdenunciada (v. u.). Ao de indenizao, via rito sumarssimo, devidamente acolhida pelo r. desate singular de fls. 270/280, ensejando os inconformismos da requerida Viao Cometa S/A. s fls. 292/298 e da litisdenunciada Generali do Brasil Cia. Nacional de Seguros s fls. 301/304. Recursos processados, preparados (fls. 288 e 308 respectivamente) e contrariados s fls. e fls. o essencial. Em escoro tem-se que na data de 08.08.87, por volta das 5h30, Jos Alves Cerino choferava veculo Volkswagen Sed pela Via Anhanguera, sentido Ribeiro Preto-Jardinpolis, em cujo interior estavam tambm Jos Molinari Alves, Luiz Cludio Padovani e Jos Guilherme Alves. A certa altura, foram abalroados por trs por nibus da Viao Cometa S/A., dirigido por Jos Carlos de Moraes Neto, que aproximou-se do primeiro veculo em velocidade imoderada para o local mormente em se considerando que na oportunidade havia intensa cerrao, causando o passamento de todos os infelizes ocupantes do automvel. Assim, os familiares do de cujus Jos Molinari Alves aforaram a presente indenizatria que logrou xito em primeiro grau, da a razo dos recursos situados s fls. e fls. Por primeiro declara-se a desero do recurso formulado pela litisdenunciada por isso que, produzido o mesmo em data de 06.04.95 (fls. 301) o preparo conseqente somente viu-se apresentado em data de 19.04.95 (fls. 307/308) ao arrepio portanto do que disciplina o artigo 511 do CPC em sua atual redao, id est, a comprovao do preparo no ato mesmo do aforamento do inconformismo. Inobservada a prescrio legal, insta se declare deserto o apelo em foco, o que ora queda-se afirmado. Tocantemente ao recurso da Viao Cometa S/A., desmerece medrana o mesmo.

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Seu preposto, Jos Carlos de Moraes Neto, viu-se condenado criminalmente de consonncia com o v. acrdo xerocado de fls. 52/58, incontestado at presentemente, ali se enfatizando sua imprudncia ao choferar seu conduzido em velocidade excessiva para com o local e as circunstncias, causando os passamentos retratados. Descabe portanto discutir-se no santimen a responsabilidade da recursante eis que notoriamente nuclearizada, respondendo, como responde, pelos atos praticados por seu preposto. Entanto, investe-se contra o desate quando fixa a penso mensal para os dois filhos do falecido at 23.01.99, data em que o mesmo completaria 65 (sessenta e cinco) anos de idade, aduzindo que na melhor jurisprudncia esse benefcio vai para eles at atingirem a maioridade (RT 583/153, 583/221) pois normalmente com essa maioridade acabam se casando e deixando o lar paterno (fls. 294). Arreda-se o argumento, mantendo-se indene o desate, na medida em que j se pacificou jurisprudencialmente a acepo de que dito pensionamento cessaria quando haja o filho atingido vinte e cinco (25) anos de idade, transferindo-se porm para os beneficirios remanescentes vista do consagrado direito de acrescer, inalterada assim a obrigao da devedora. Tocantemente aos danos morais esmados em 500 (quinhentos) salrios mnimos, acentua-se que os mesmos so devidos eis que consagrados atravs de construo pretoriana muito anteriormente ao advento da Magna Carta de 1988, tendo sido ento apenasmente constitucionalizados na feliz expresso ministerial de fls. 349. Entanto, contra o voto da Relatoria - que mantinha hgida a fixao numrica - entendeu a Turma Julgadora de reduzir o quantum para 300 (trezentos) salrios mnimos atribudos para tal finalidade. Insubsiste a irresignao quanto fixao de capital por isso que tal previsto expressamente pelo Legislador processual (artigo 602) sobre se destinar garantia da solvabilidade da indenizao, irrelevante tratar-se de empresa de grande porte, dotada de excelente

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sade financeira, qual abordado pelo inconformismo analisado j que legem habemus. De se acolher a insurgncia no que diz com a correo monetria da indenizao, eis que fixada em salrios mnimos que obviamente devero ser calculados de acordo com suas variaes cronolgicas, o que, de per se, j garante os interessados contra a desvalorizao inflacionria, invivel pois consagrar-se a sobrecitada recomposio monetria. No que diz com a honorria - estimada em 20% (vinte por cento) do montante das parcelas vencidas at a liquidao, acrescidas de juros e correo monetria, mais 13 (um ano das vincendas) e o valor de 500 salrios mnimos - entende-se que tambm neste santimen descabe razo recorrente haja vista que a fixao percentual encontra-se efetuada dentro dos parmetros balizados processualmente e sobre a integralidade do quantum apenado, rejeitando-se o grito recursal quanto ao item focado, dissentindo-se em relao insigne manifestao ministerial de fls. 350, letra f (fixao percentual a ser feita em quinze por cento sobre a condenao, cf. o artigo 11, 1, da Lei de Assistncia Judiciria), considerando-se a manifesta prevalncia do dispositivo especfico do CPC sobre a matria ministerialmente soada. Afinal, no que diz com a elucidao relativa lide secundria, reconheceu-se naquela o direito da apelante de se voltar contra a Cia. Seguradora at o limite do capital segurado mencionado a fls. 171 (fls. 279), insubsistindo permissibilidade legal de se reanalisar a matria em sede do presente recurso, qual pretendido s fls. 296/297, repelindo-se a questo assim. Ressuma que, pelo exposto, to apenas se acolhe o recurso enfocado a fim de se eliminar a correo monetria estipulada sobre a indenizao, porque esta se viu esmada em salrios mnimos, despicienda tal recomposio monetria et pour cause. Em se cuidando de acolhimento mnimo do aceno recursal, mantm-se inalterada a sucumbncia estimada em primeiro grau.

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Pelo exposto, do provimento parcial ao recurso da r, vencido em parte o Juiz Relator, julgando deserto o apelo da litisdenunciada. Participaram do julgamento os Juzes Silvio Marques Neto e Nivaldo Balzano. So Paulo, 13 de maro de 1996. CARLOS LUIZ BIANCO, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Dano moral - Vtima de idade avanada e aposentada Irrelevncia - Fixao em 50 salrios mnimos - Pretenso acolhida - Recurso provido. (JTACSP - Volume 158 - Pgina 216) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano material e dano moral - Cumulao Admissibilidade - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia Recurso provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 650.180-0, da Comarca de OSASCO, sendo apelante MARIA DA LUZ MARTINS FERRARI (ASSISTNCIA JUDICIRIA) e apelado CARLOS ALBERTO DA SILVA: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso. 1. Trata-se de ao de reparao de danos decorrentes de acidente de trnsito julgada parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 108/110, cujo relatrio se adota. A autora apelou, buscando a reforma dessa deciso, a fim de que a parte adversa seja condenada ao ressarcimento tambm do dano moral que lhe causou. Recurso tempestivo e isento de preparo, sem resposta do recorrido. 2. O provimento do apelo se impe. Lembre-se que o Pretrio Excelso j vinha admitindo a indenizao por dano moral, deixando decidido que A orientao da doutrina e

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da jurisprudncia predominantes, inclusive do STF, a de que os dispositivos do Cdigo Civil que regem a matria prestam-se confirmao de que est nsita na lei civil a idia da reparabilidade do dano moral (RT 577/286) e que, nos dias atuais, a Constituio da Repblica alberga, dentre os direitos e garantias fundamentais, a reparabilidade do dano moral (artigo 5, itens V e X). Dvida no pode haver, portanto, de que cabe indenizao por dano exclusivamente moral. Nada impede a cumulabilidade da indenizao por dano material com a indenizao por dano moral, sendo sua aceitao soluo justa para a composio integral dos danos sofridos injustamente por algum. Caio Mrio da Silva Pereira ensina que no cabe, por outro lado, considerar que so incompatveis os pedidos de reparao patrimonial e indenizao por dano moral. O fato gerador pode ser o mesmo, porm o efeito pode ser mltiplo. A morte de uma pessoa fundamenta a indenizao por dano material, na medida em que avalia o que pedem pecuniariamente os seus dependentes. Ao mesmo tempo justifica a reparao por dano moral quando se tem em vista a dor, o sofrimento que representa para os seus parentes ou aliados a eliminao violenta e injusta do ente querido, independentemente de que a sua falta atinge a economia dos familiares e seus dependentes (Responsabilidade Civil, Ed. Forense, 2 ed., 1990, pg. 63, n. 45). Alis, atualmente, j no h mais dvida a respeito da matria, tanto assim que o Colendo Superior Tribunal de Justia editou a Smula n. 37 nos seguintes termos: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. Consoante afirmado na pea vestibular, a autora, em decorrncia das leses corporais sofridas no acidente de trnsito, teve imobilizado seu brao esquerdo por vrios meses, vendo-se, em virtude disso e de sua elevada idade, impossibilidade de cuidar de sua prpria pessoa, o que a deixou profundamente abalada e insegura, dependente dos cuidados de seus descendentes.

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Em sua resposta aos termos da demanda, o ru sustentou a tese de que tal situao, por si s, no causou sofrimento autora, uma vez que o fato de ser objeto da ateno de seus filhos s pode causar prazer a uma pessoa setuagenria, especialmente quando, por fora de sua condio de aposentada, no tem seu ritmo de vida alterado. Razo, todavia, no lhe assiste, pois que dvida no h de que o simples fato de uma pessoa, durante prolongado espao de tempo, depender fisicamente de outra at para manter sua higiene corporal causa sofrimento caracterizador do dano moral ao dependente da ajuda alheia, mesmo quando prestada por pessoas que lhe so caras. Assim sendo, a procedncia tambm desse pedido era de rigor, mesmo porque a importncia postulada a esse ttulo, correspondente a cinquenta salrios mnimos, revela-se mdica. Pelo exposto, d-se provimento ao recurso para incluir tal verba na condenao do apelado. Presidiu o julgamento o Juiz Silveira Paulilo e dele participaram os Juzes Urbano Ruiz e Antonio Marson. So Paulo, 15 de fevereiro de 1996. ARY BAUER, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Dano moral - Pluralidade de beneficirios de vtimas fatais - Fixao da indenizao em 100 salrios mnimos para cada vtima, a ser dividida entre os respectivos beneficirios Utilizao de critrio estabelecido no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Recurso dos autores parcialmente provido. (JTACSP - Volume 159 - Pgina 170) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Penso mensal aos beneficirios - Limitao da indenizao a 2/3 do salrio mnimo, descontado 1/3 dos rendimentos da vtima como gastos com a prpria manuteno - Recurso da rlitisdenunciante parcialmente provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 643.717-6, da Comarca de MIRASSOL, sendo apelantes e reciprocamente apelados ARI LUCAS BORGES E OUTROS E A MAHFUZ S/A. e somente apelada PORTO SEGURO CIA. DE SEGUROS GERAIS: ACORDAM, em Sexta Cmara Especial de Janeiro de 1996, do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento em parte aos recursos. A r. sentena de fls. 180/195, cujo relatrio se adota, julgou procedente ao de reparao de danos decorrentes de acidente de veculos, condenando as requeridas-r e litisdenunciada, esta nos limites da cobertura securitria ao pagamento das indenizaes por ato ilcito, mais danos morais, valores a serem apurados em liquidao, com a incidncia de correo monetria desde a data do aciden-

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te, juros moratrios, a partir da citao, custas, despesas processuais e honorrios advocatcios de 15% sobre o montante das prestaes vencidas e uma anuidade das vincendas, com atualizao. Apelaram os autores e a r-denunciante; esta adesivamente. Pretendem os primeiros, pelos fundamentos inseridos no seu recurso, a reforma parcial da r. sentena para serem alterados os valores relativos ao pensionamento e aos danos morais, bem como para ser modificado o limite temporal de 25 anos fixado para a indenizao material pelo bito do jovem Clvis Taudecir Borges. A r, a seu turno, pretende que a indenizao por danos morais (quinze salrios mnimos) se divida entre os beneficirios de cada vtima. Recursos respondidos, com preparo anotado e recolhido, subindo os autos a esta Corte. o Relatrio, no essencial. A indenizao por danos morais, fixada pela r. sentena hostilizada, em 15 salrios mnimos, deve ser revisada, de molde a que realmente expresse um valor satisfativo adequado ao pretium doloris experimentado pelos familiares das vtimas fatais, cuja vidas foram ceifadas num trgico acidente, resultado da conduta manifestamente imprudente do preposto da apelada, executando manobra de alto risco, alm de se posicionar alcoolizado ao volante. Alis, tal comportamento repercutiu na rbita penal, tanto que foi ele condenado, com sentena j transitada em julgado. De tal sorte que, no caso, o quantum deve alcanar montante que no onere, em demasia, a r e que, por outro lado, atenda finalidade para a qual a indenizao, pelo lesionamento moral, concedida. Justo, portanto, presentes as condies sociais e econmicas dos ofendidos e do ofensor, que o valor seja alterado para importncia correspondente a 100 salrios mnimos por cada vtima, diviso entre os respectivos beneficirios. Alis, ante a ausncia de regula-

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mentao especfica para a fixao de tal verba e presente a regra do artigo 1.553 do Cdigo Civil, tem-se utilizado do critrio estabelecido no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei n. 4.117, de 27.08.62), que prev a reparao do dano moral, estabelecendo que o montante no ser inferior a cinco nem superior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no pas. Dessarte, o pensionamento deve corresponder a 2/3 do salrio mnimo, pois a orientao pretoriana, na matria, a que preconiza aquele percentual de incidncia, no entendimento de que os restantes 1/3 so destinados ao sustento da prpria vtima. A este respeito, preleciona C. R. Gonalves (Responsabilidade Civil, Ed. Saraiva, pg. 451) que a indenizao de penso, calculada com base na renda auferida pela vtima, descontando-se sempre 1/3, porque se ela estivesse viva estaria despendendo pelo menos 1/3 de seus ganhos em sua prpria manuteno. Dessarte, no prospera o reclamo dos autores quanto ao aumento do limite temporal do pensionamento decorrente da morte da vtima Clvis Taudecir Borges, j que, neste sentido, iterativa e remansada a jurisprudncia, conforme foi argido em contra-razes pela r-litisdenunciante. Por tais fundamentos, ao recurso dos autores e ao da rlitisdenunciante d-se parcial provimento, com a observao de que as prestaes vencidas sero pagas de uma s vez, sendo que, relativamente s vincendas, dever ser constitudo o capital a que alude o artigo 602 do Cdigo de Processo Civil. Presidiu o julgamento o Juiz Castilho Barbosa e dele participou o Juiz S Duarte. So Paulo, 30 de janeiro de 1996. EVALDO VERSSIMO, Relator.

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DANO MORAL - INDENIZAO. QUANTUM DEBEATUR. FIXAO. ANALOGIA. Mesmo no tendo reflexo patrimonial, devida a indenizao por dano moral, sendo o instituto do dote, previsto no art. 1.548 do CC, por analogia, a norma legal mais indicada para a fixao do quantum debeatur, em se tratando de abuso sexual. Acorda, em Turma, a 5 Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais dar provimento. Belo Horizonte, l0 de setembro de 1990. Juiz Jos Marrara: Adotando-se o relatrio de fls. como parte integrante do presente voto, conhece-se da apelao, eis que presentes os requisitas subjetivos e objetivos do juzo de admissibilidade. Versa a espcie sobre uma ao de indenizao por danos morais, proposta pela apelante contra o apelado, que lhe teria, alm de seduzido, chamado de prostituta e devassa, tendo havido regular citao do apelado, audincia de instruo e julgamento, memoriais e, finalmente, sentena dando pela improcedncia da ao por falta de provas, da decorrente a apelao, em que a recorrente pede a reforma da sentena e procedncia da indenizao. Ao que se v dos autos o thema decidendum gira em torno do tormentoso problema da indenizao ou no do denominado dano moral, que aquele que no tem reflexo patrimonial. No plano estritamente doutrinrio, predomina o entendimento da possibilidade de indenizao do dano moral, como se v em Roberto de Ruggiero (Instituies de Direito Civil, v. III, Saraiva, 1973, n 3, letra a, p. 48):

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Se o dinheiro no uma coisa comparvel dor, , porm, verdade que este a medida comum no s dos valores, mas tambm de todas as utilidades, o meio pelo qual - na falta de outros e segundo os usos da vida - se d reparao a uma ofensa. No mesmo diapaso, Jorge Giorgi (Teoria de las Obligaciones, v. 5, Editorial Reus, 1929, Livro II, Parte III, p. 254): En cuanto al otro, el resarcimiento del dao moral est admitido por la doctrina y por la jurisprudencia con tanta constancia, que hace casi innecesaria su discusin. No mesmo sentido, Pontes de Miranda (Tratado de Direito Privado, v. 22, Borsoi, 1979, 2.723, p. 216), Agostinho Alvim (Da Inexecuo das Obrigaes e suas Canseqncias, Saraiva, 1955, n 158, p. 241), Silvio Rodrigues (Direito Civil, v. I, Saraiva, 1977, n 145, letra c, p. 296). No h dvida, pois, que no plano doutrinrio predomina na maioria dos pases o princpio da reparabilidade do dano moral, ao passo que a jurisprudncia, inicialmente acanhada, est em franca evoluo para o mesmo entendimento da doutrina. A despeito do tormentoso tema, sempre emprestei minha humilde adeso corrente que admite a indenizao do dano moral, tudo dependendo da prova produzida nos autos. Compulsando todos os elementos de prova existentes nos autos, convenci-me de que, na verdade, se no restou provada a conjuno carnal, com ruptura do hmen, eis que, segundo o apelado, no chegou a haver a introductio penis intra vas, houve, pelo menos, uma cpula inter femura, a ensejar a immissio seminis, tanto assim que a apelante engravidou, sendo certo, por outro lado, que a prova no sentido de que ela era mulher honesta e o apelado foi o seu primeiro namorado, visto vrias vezes com ela em seu veculo, inclusive na frente da casa da apelante, que, alm de tudo, era maior de 14 e menor de 18 anos.

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Tem-se, deste modo, que, se no houve, na espcie, uma seduo qualificada, houve pelo menos uma seduo simples, que comprometeu moralmente a apelante, atingida no seu pudor de sentimento de mulher de bem, o que restou, tambm, provado nos autos. Pode ter havido, o que efetivamente no se ignora, que ela tenha concorrido para o seu infausto destino, eis que o conhecimento sobre coisas do sexo se adquire at nos bancos escolares, nas revistas e jornais. Mas preciso no perder de vista que, sendo ua menor de dezesseis anos, ao tempo do convvio amoroso com o apelado, era muito mais inexperiente, pelo menos no sentido legal que lhe empresta o direito penal brasileiro, do que o apelado, o que deve ter contribudo, e muito, para que este fizesse da apelante presa fcil de seus macabros instintos, valendo a lio de Pontes de Miranda (ob. cit., n 2.733, p. 217) de que a pretenso da menor deflorada indenizao do dano moral independente dos seus sentimentos. certo que o quantum debeatur, a ser fixado na indenizao, com base em dano moral, matria inquietante nos domnios da doutrina e da jurisprudncia, razo por que o caminho que se tem, para chegar a tanto, a analogia, como uma das fontes do direito, alis sugerida por Afonso Jos de Carvalho, magistrado paulista, numa deciso publicada em RT 55/3, a que aderiu Joo Arruda, pois inegvel que, ocorrendo um horror vacui, no campo do direito, o remdio supri-lo atravs de fontes subsidirias, em que entra em evidncia o livre arbtrio do magistrado. Numa anlise das normas legais, que mais se pudessem aproximar do presente caso, conclu que o dote, prescrito no art. 1.548 do CC, me parece o mais indicado para servir de parmetro espcie em debate, razo por que julguei de bom alvitre buscar o dote ali prescrito, para dirimir o caso em discusso.

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Ante todo o exposto, reformando a sentena hostilizada, d-se provimento apelao, para condenar o apelado a pagar apelante um dote de Cz$ 50.000,00, a ser pago dentro de um ms a partir de sua intimao, correndo da para a frente, se inadimplente, a correo monetria e os juros moratrios de 12% ao ms, ficando ainda condenado nas custas e verba honorria de 10% sobre o valor do dote. Juiz Hrcules Barbosa: De acordo. Juiz Garcia Leo: Sempre me bati, desde o tempo de minha judicatura no interior, pela possibilidade de indenizao por dano moral, mesmo que no se possa vislumbrar no caso qualquer reflexo patrimonial. que entendo que a honra patrimnio do indivduo, sem expresso monetria, mas com expresso muito maior e mais elevada, que a moral. Com alegria, acompanho, pois, o d. voto do eminente relator. (ApCv 55.819-4, rel. Juiz Jos Marrara, RJTAMG 43/202.)

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PRESCRIO - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Reparao de danos materiais e morais - Ao pessoal fundada em ato ilcito - Aplicao do artigo 177 do Cdigo Civil e no do artigo 178, 10, IX do mesmo Cdigo - Prazo prescricional de 20 anos no consumado - Preliminar rejeitada. (JTACSP - Volume 157 - Pgina 143) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Existncia de fumaa na pista - Alegao de fora maior afastada perante a manifesta imprudncia dos condutores dos veculos envolvidos no acidente - Concorrncia de culpas reconhecida - Responsabilidade da r pela metade das verbas pleiteadas pelos autores - Indenizatria parcialmente procedente - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano moral - Fixao em 100 salrios mnimos Admissibilidade - Indenizao devida mesmo tendo o acidente ocorrido antes da Constituio Federal de 1988 - Indenizatria parcialmente procedente, devendo a denunciada seguradora ser tambm responsvel pelo valor estipulado - Recurso improvido.
DENUNCI AO DA LI -Responsabilidade civil - Aci e t DE dne de trnsito - Vnculo entre a denunciada e a denunciante seguradora i e i t n e - I e i i idade de parte da denunciada reconhecida - H i nxset lgtm ptese, adem ais, de denunciao sucessiva - Recurso im provido. DENUNCI AO DA LI -Responsabilidade civil - Acidente DE de trnsito - Pretenso da seguradora ao reconhecim ento do direito de receber do IRB o que vier a pagar na dem anda - Inadm i s b l d d siiiae -H iptese em que o referido instituto no denunciado lide, m as assistente litisconsorcial, no sendo afetado pelos efeitos reflex

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da sentena, ainda que alcanado pela justia da deciso - Recurso improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 652.079-0, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados VIAO COMETA S/A., GENERALLI DO BRASIL CIA. NACIONAL DE SEGUROS e JOS MACIEL, e somente apelados SUL AMRICA BANDEIRANTE SEGUROS S/A. e INSTITUTO DE RESSEGUROS DO BRASIL - IRB: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento aos recursos, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento os Juzes Silveira Paulilo e Melo Colombi. So Paulo, 26 de outubro de 1995. ANTONIO MARSON, Presidente e Relator. VOTO N. 3.558 1. Ao de indenizao, pelo rito sumrio proposta contra a Viao Cometa S/A., em virtude de acidente causado por veculo de sua propriedade e dirigido por seu preposto, Hlio Pereira Mantelli, que causou a morte de Neuza Maciel Ferreira, irm e tia dos autores, alm de proprietria e condutora do veculo acidentado, objetivando, alm da indenizao pelos danos patrimonial e moral, o ressarcimento das despesas funerrias. A r. sentena de fls. 239, cujo relatrio se adota, julgou parcialmente procedente a ao, condenando a r ao pagamento da indenizao equivalente metade do valor do veculo, pela sua perda total, a ser apurada em liquidao por artigos, a 100 vezes o salrio mnimo, a ttulo de dano moral, e metade do valor gasto com os funerais, com atualizao monetria e juros sobre todas as verbas, desde a data do

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acidente, com relao aos danos materiais (veculo) e morais e a partir da data do desembolso, quanto s despesas de funeral. Decaindo os autores de parte mnima do pedido, a r foi condenada a pagar despesas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o total de condenao, no se aplicando o artigo 20, 5, do CPC. A mesma sentena julgou procedente a lide de regresso formada com a denunciao pela r Generalli do Brasil, condenando a denunciada a pagar denunciante, at o montante da condenao, mas no limite do contrato de seguro, somente os danos pessoais, includos os morais, no valor que resta da cobertura, incidindo juros e correo monetria, caso haja mora da Seguradora no reembolso. Excluiu a Seguradora Sul Amrica da lide, ante sua ilegitimidade de parte, arcando a denunciante com as despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 150,00, com base no artigo 20, 4, do CPC. Irresignada, apelou a r, argindo preliminar de prescrio, com base no artigo 178, 10, IX, do CC, e, no mrito, alegando culpa integral da vtima, no cabimento dos danos morais e caso confirmada a sentena, cada parte dever arcar com as verbas da sucumbncia. Apelao da Generalli do Brasil, sustentando a legitimidade da Seguradora por ela denunciada lide e falha na sentena, quando deixou de condenar o IRB ao reembolso seguradora, do que dispendeu na ao, at o limite do resseguro, merecendo reforma o julgado, na condenao de reembolso r e segurada do valor referente a 50% das despesas de funeral, porque estavam elas cobertas pelo seguro obrigatrio do veculo transportador, bem como incabvel o pagamento sua segurada de qualquer valor que esta venha a ser condenada a ttulo de danos morais. No recurso adesivo, os autores insurgem-se contra o reconhecimento da culpa concorrente da vtima Neuza, porque no alegados na inicial e na contestao e a culpa da r presumida, porque

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atingiu a traseira do veculo que seguia sua frente e provocou, em conseqncia, o incndio de ambos. Recursos processados regularmente, respondidos e preparados. o Relatrio. 2. Ao de indenizao por ato ilcito, em que os autores pedem a condenao da r a lhes pagar reparao de danos materiais ocorridos no veculo sinistrado (perda total) e ressarcimento das despesas de funeral e indenizao pelos danos morais, em virtude do falecimento de sua irm e tia, decorrente do acidente de veculos provocado e atribudo ao preposto da r que colidiu o nibus de propriedade desta com o carro de propriedade e dirigido pela vtima Neuza Maciel Ferreira. Como se verifica, no se trata de ao por ofensa ou dano ao direito de propriedade, quando a prescrio da ao se daria no prazo de cinco anos, nos termos do artigo 178, 10, IX, do CC, como alegado pela r em sua apelao. ao pessoal, fundada em ato ilcito, para reparao de danos materiais e morais, quando o prazo prescricional aquele previsto no artigo 177 do mesmo Cdigo, de vinte anos, o que no ocorreu. Alis, a prpria r j se apercebera disto, tanto que na resposta, ao invocar a prescrio, fundamentara a ocorrncia do lapso prescricional em vinte anos, para pedir o reconhecimento da perda do direito da ao pelo exaurimento daquele termo. A ao no mrito era mesmo de procedncia parcial do pedido, ante a existncia clara de culpa recproca. Os mesmos motivos que levam a apelante a pugnar pela culpa integral da vtima, fazem com que seja carreada, tambm, imprudncia de seu motorista a ocorrncia das funestas conseqncias do acidente em que se viu envolvido, isto , ... ao verificar as condies precrias para empreender viagem, fumaa na pista, deveria ter parado no acostamento a espera de um momento mais propcio para prosseguir viagem (fls. 259)

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Por outro lado, a concorrncia de culpas podia ser reconhecida na sentena, mesmo sem alegao das partes, uma vez que integrava a apreciao do elemento subjetivo dos envolvidos no acidente e estava inserido, de modo inafastvel, da causa de pedir, tanto prxima, quanto remota, pela descrio dos fatos alinhados na inicial e no seu aditamento e pela fundamentao jurdica utilizada para o pedido de ressarcimento dos danos, toda ela alicerada em responsabilidade aquiliana. Evidente que dirigindo em trecho da estrada que se apresentava obscura pela existncia de fumaa, no podia ser acolhida a tese de fora maior ou culpa integral da vtima ou culpa isolada do motorista do nibus da r. Todos os dois condutores dos carros envolvidos no acidente agiram com manifesta imprudncia, pois deveriam parar no acostamento, antes do trecho que se apresentava encoberto pela fumaa, esperando que ela desaparecesse, para s ento empreender novamente o percurso e a viagem. O motorista do nibus foi imprudente em no parar o coletivo, como tambm imprudente a vtima Neuza, que tambm no parou seu veculo, trafegando devagar na pista, como se tal manobra evitasse que outro carro que viesse na estrada pudesse adivinhar a sua presena na pista, tendo em vista as condies de visibilidade apresentadas no momento. Concorrentes as culpas dos envolvidos no acidente, responde a r pela metade das verbas pleiteadas pelos autores, a ttulo de danos materiais e morais. A indenizao pelo dano moral devida, mesmo tendo ocorrido o acidente antes da Constituio Federal de 1988, porque doutrina e jurisprudncia j a admitiam, com manifestaes positivas, no sentido de seu cabimento, em casos idnticos aos dos autos, colhendo exemplos, inclusive na legislao ptria, os artigos 76, pargrafo nico, 1.538, 1.539, 1.543, 1.547, 1.548, 1.549 e 1.550, todos do Cdigo Civil, os artigos 81 e 87, do Cdigo de Telecomunicaes (Lei n. 4.177, de 1962), o artigo 244, 1, do Cdigo Eleitoral (Lei n. 4.737,

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de 1965), os artigos 21, 25, 27, 122 a 130, da Lei n. 5.988, de 1973, quanto aos direitos de autores, aqui indicados por transcrio integral de parte da sentena apelada. Confiram-se, tambm, os diversos Acrdos citados na sentena, s fls. 248 e 249, em especial aquele proferido pelo STF, com base na Constituio anterior, entendendo indenizvel o dano moral, com base no artigo 159, do CC (RE n. 109.233, RTJ 119/433; 436; RE n. 105.157 RTJ 115/1.383-1.386). Quanto ao recurso da denunciada lide, no prospera a pretenso irresignativa. Alm de inexistir qualquer vnculo entre a denunciada Sul Amrica Bandeirante e a Generalli, para fins de denunciao lide, o que j bastaria para rejeitar, por ilegitimidade de parte, a sua participao na lide de regresso, tal denunciao no era mesmo de ser acolhida, tendo em vista o no cabimento de denunciaes sucessivas, como j julgado nesta Corte e no Eg. Tribunal de Justia de So Paulo (cf. JTA 76/63 e 103/199; RJTJESP 101/272). O reconhecimento do direito da denunciada em receber do IRB, at o limite do resseguro, o que vier a pagar nesta demanda, no pode ser acolhido, uma vez que no o referido Instituto denunciado lide, mas assistente litisconsorcial, e contra ele no proferida sentena, apesar de ser alcanado pela justia da deciso, afetandoo os efeitos reflexos da sentena. Tambm no cabe denunciada repelir condenao de reembolso r e segurada do valor referente a 50% das despesas de funeral, porque estavam elas cobertas pelo seguro obrigatrio do veculo transportador, por isso que aquela verba se encarta nos danos materiais pleiteados pelos autores e a sentena afastou-os na lide regressiva, como vem expressamente declarado s fls. 254. Cabvel a incluso no montante a ser pago pela denunciado do valor referente aos danos morais, pois estes esto englobados no conjunto dos danos pessoais, os quais foram objeto de ajuste securitrio.

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Por ltimo, decaindo de parte mnima do pedido, era imperioso que a r respondesse, isoladamente, pelo reembolso das verbas de custas e despesas processuais, alm dos honorrios advocatcios da parte contrria. 3. Por tudo isto, nego provimento a todos os recursos. ANTONIO MARSON, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Ato ilcito - Dano moral Protesto indevido - Representante de empresa devedora que, no conseguindo efetuar o pagamento de ttulo j vencido ao banco, quitou a dvida diretamente com o credor - Efetivao do protesto pela instituio cobradora ante a ausncia de comunicao do resgate da crtula - Inocorrncia de medidas da autora a impedir o ato junto ao Cartrio - Alegao de dano moral descabida em se tratando de pessoa jurdica - Inexistncia da comprovao dos prejuzos alegados - Culpa dos rus afastada Indenizatria improcedente - Recursos providos. (JTACSP - Volume 158 - Pgina 196) ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 570.388-0, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante SONNERVIG TRATORES E EQUIPAMENTOS LTDA. E BANCO AMRICA DO SUL S/A. e apelado FRANA EMPREENDIMENTOS AGROPECURIOS E FLORESTAIS S/A.: ACORDAM em Dcima Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao agravo retido e dar aos recursos das rs. Cuida-se de ao ordinria de indenizao por ato ilcito, julgada parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 123/134, adotado o seu relatrio, condenando solidariamente os requeridos a pagarem a autora indenizao correspondente a 100 vezes Cr$ 129.520,00, com atualizao monetria a contar da data do protesto indevido (23.10.91) e juros de mora desde a ltima das citaes. Fixou ainda sucumbncia parcial.

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Recorrem os rus inconformados. A Sonnervig Tratores e Equipamentos Ltda. insistindo no agravo retido e nos argumentos da resposta, impugna a sentena por dividir responsabilidade quando no ocorreu culpa concorrente sendo inadmissvel se falar em culpa da apelante. Diz que a indenizao por dano moral s cabvel s pessoas fsicas e quanto ao dano material teria que haver prova do prejuzo. Sustenta sua ilegitimidade de parte e comenta a prova testemunhal, concluindo por pedir o acolhimento do agravo retido para tornar nulos os atos judiciais praticados anteriormente a audincia de conciliao, instruo e julgamento, ou o provimento do recurso para julgar a ao improcedente quanto a apelante dada a impossibilidade jurdica do pedido ou a ilegitimidade passiva de parte. Por seu turno o Banco ru em seu apelo sustenta a mesma tese no tocante ao dano moral. Considera incabvel a indenizao a esse ttulo reclamado por pessoa jurdica. Procura isentar-se da responsabilidade imputando co-r a falha por no ter se dirigido ao setor competente para impedir a remessa do ttulo a protesto. Pugna pelo acolhimento do recurso para reforma de sentena com a sua improcedncia. Impugna ainda o valor da condenao procurando demonstrar que a apelada procedeu de forma inaceitvel nada declarando quando da notificao do Cartrio de Protesto e a sua postura teria contribudo decisivamente para a efetivao do protesto. Mesmo que no acolhido o recurso deve ser reduzido substancialmente o quantum condenatrio. Recursos processados e respondidos, havendo preparo anotado. o Relatrio. O agravo retido interposto por Sonnervig no merece acolhimento. O fato que no saneamento do processo tomaram as partes conhecimento da data da audincia designada para conciliao, instruo e julgamento.

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A intimao via Dirio Oficial se deu em 31.03.93 e a audincia realizou-se no dia 05.05.93, portanto, com tempo suficiente para as partes requererem eventual prova. No houve determinao no despacho saneador para depoimentos pessoais mas to somente para que os patronos trouxessem os representantes das partes. Prejuzo algum comprovou a agravante para merecer acolhida o pleito de anular os atos processuais com a reedio de nova audincia. Por seu turno a ausncia de comparecimento do advogado da agravante audincia designada, ciente que estava do ato, faz cair por terra a prova oral pretendida como bem mencionado no despacho combatido, nos termos do artigo 453, 2 do Cdigo de Processo Civil. Desta forma no houve qualquer cerceamento de defesa que determinasse a nulidade pretendida pelo agravante. Nega-se provimento ao agravo retido. A autora, pessoa jurdica, reclama indenizao por ato ilcito pelo fato de ter sido protestada em razo do no pagamento de um ttulo sacado pela Sonnervig e em cobrana no Banco Amrica do Sul, ttulo esse que restou pago diretamente sacadora anteriormente ao protesto. No h como deixar de reconhecer que houve um desencontro de ordens que acabou culminando com o ato do protesto indevido. Contudo no h como negar que contribuiu o representante da autora para a ocorrncia do ato que reputa ter-lhe causado danos. De incio anota-se que o cheque juntado pela autora a fls. 21 foi emitido por Cssio Paulo Frana Domingues, representante legal da autora. Pois bem, com cheque particular, em data posterior ao vencimento do ttulo procurou pagar ao banco encarregado da cobrana uma dvida da autora. No h necessidade de muito esforo para saber porque no banco foi exigido de quem pagava o ttulo pelo menos um telefone para

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contato, fato confirmado inclusive na inicial como ocorrido. Ao contrrio do que afirma no se apresentava como desnecessria ou arbitrria a exigncia, mas sim obrigatria no sentido de ser praxe usual na apresentao de um cheque que a pessoa se identifique e lhe fornea um telefone ou at mesmo o endereo para comunicao, mormente se tratando de cheque de terceiro. Ainda mais se o pagamento estava sendo feito alm do prazo do vencimento normal. Logo, se pagamento no houve diretamente ao banco no foi por culpa do estabelecimento bancrio, mas sim por uma falta de informao a respeito daquele que estava apresentando o cheque. Pois bem, logrou xito o representante legal da autora conforme anuncia na inicial em conseguir resgatar a crtula junto a sacadora que dispensou os juros de mora e emitiu recibo de quitao. O recibo de quitao se encontra a fls. 25 e datado de 15 de outubro de 1991, havendo anotao quanto a dispensa dos juros. Uma vez feito o pagamento, face o entrevero havido no banco encarregado da cobrana, deveria acautelar-se o representante da autora procurando comunicar o pagamento efetuado. certo que o dever dessa comunicao seria da sacadora que recebeu o valor pago pelo representante da autora. Porm, se o ttulo foi pago depois do vencimento j estaria sujeita a autora a surpresa do protesto, contudo segundo se observa dos autos a tolerncia era at o dia 18.10, data em que estaria o banco autorizado a remeter o ttulo a protesto. Se desencontro houve quanto a comunicao para dar baixa do ttulo junto ao banco ou que tenha a autora inobservado algum procedimento exigido pelo banco nestes casos no cabe agora analisar mas o fato que a autora foi intimada por carta registrada com aviso de recebimento quanto ao apontamento do ttulo e nada declarou conforme informado no instrumento de protesto de fls. 26. Como bem anotado na defesa do banco a simples comprovao do pagamento junto ao Cartrio poderia impedir o protesto efetivado.

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No consta que a autora por seus representantes tenha ao menos tentado obstar o protesto. Quanto ao protesto em si procura a autora dar uma relevncia que no caso inexistiu. No logrou em nenhum momento comprovar ter sofrido qualquer tipo de dano. O nico documento juntado se encontra a fls. 27 e nada representa a no ser a prpria indicao de que havia um ttulo apontado ou at mesmo j protestado, mas nada indica no processo de que tenha a autora sofrido qualquer tipo de abalo em seu crdito ou at mesmo qualquer outro constrangimento em razo do ato consumado. Nota-se que desde o protesto at a propositura da ao decorreu mais de ano. Se neste perodo no conseguiu trazer prova de algum prejuzo em razo do ato praticado porque indiscutivelmente no serviu o ato para abalar o nome ou o conceito da empresa, tudo porque tratou-se de um protesto sem conseqncia na esfera comercial em razo de que o ttulo j havia sido pago dias antes. Tudo no passou de um desencontro do qual tambm participou o representante da autora. Nada fez para comunicar o pagamento ao banco e nada declarou quando intimado que haveria o protesto, omitindo o pagamento feito que seria a prova impeditiva do ato. Deveria saber que estando o ttulo em cobrana pelo banco, feito o pagamento fora do prazo diretamente a sacadora, com acrscimo do entrevero havido no banco culminando com o cancelamento da chancela de pagamento, conforme consta a fls. 23/24, poderia ocorrer o desencontro que houve. Em que pese a jurisprudncia apresentada pela autora, para fazer jus a uma indenizao deveria demonstrar o efetivo prejuzo. No caso das pessoas jurdicas este prejuzo em razo de um protesto indevido pode surgir com o abalo do crdito, quando ento a empresa protestada passa a sofrer restries junto s instituies

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financeiras, fornecedores e outros, de ordem objetiva e facilmente demonstrvel at por declarao de outras empresas no sentido de que ato estaria impedindo o normal relacionamento comercial ou financeiro. Nada existiu de prova a este respeito no processo. Alm disso, se dano material no houve, dano moral incabvel para as pessoas jurdicas. O dano moral se apresenta no mbito do sentimento, do sofrimento humano resultante de leso de direitos da personalidade. Seu contedo a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa. Essas palavras so extradas da citao feita pela autora em sua inicial do julgado nmero 134.760, publicado na ADCOAS. Pois bem, a empresa, como pessoa jurdica, no padece destes tipos de sentimentos, valendo anotar da obra de Rui Stoco, Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, Cap. XIII - O Dano Indenizvel e as Verbas Que o Compem - pgs. 497/498., a citao que faz da lio de Wilson Melo da Silva: Outro corolrio do princpio que as pessoas jurdicas, em si, jamais teriam direito reparao por danos morais. E a razo bvia. Que as pessoas jurdicas sejam, passivamente, responsveis por danos morais, compreende-se. Que, porm, ativamente, possam reclamar as indenizaes, conseqentes deles, absurdo. O patrimnio moral decorre dos bens da alma e os danos que dele se originam seriam, singelamente, danos da alma, para usar da expresso do evangelista So Mateus, lembrada por Fischer e reproduzida por Aguiar Dias. Os alicerces sobre que se firmam os danos morais so puramente espirituais. E as leses do patrimnio ideal dizem respeito capacidade afetiva e sensitiva, qualidades apenas inerentes aos seres vivos. Biologicamente falando, os danos morais estariam em relao estreita com o sistema nervoso. E as dores morais puras, as que nos surgem de uma representao men-

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tal, concretizam-se, segundo os fisiologistas, principalmente, pelo fenmemo da vasoconstrio motora. Para os espiritualistas, talvez essa concepo fisiolgica da dor tenha um tanto ou quanto de puro materialismo. Seja como for, porm, o que se pretende demonstrar que o fenmeno dor um fenmeno vital, dos seres orgnicos dotados de capacidade sensorial. Ora, a pessoa jurdica no um ser orgnico, vivo, dotado de um sistema nervoso, de uma sensibilidade, e, como tal apenas poderia subsistir como simples criao ou fico de direito. No possui corpo fsico, no tem um mundo interior, no animada dessa vida que So Toms definiria como o movimento imanante, e que s de Deus pode provir. Seriam, pois, assim, para os efeitos dos danos morais, as pessoas jurdicas, meras abstraes, no tendo mais vida que a que lhes emprestada pela inteligncia ou pelo direito. Seriam vivas apenas para os juristas que lhes no podem comunicar, ao corpo, o quente calor animal e a divina chama da alma, no tendo, pois, capacidade afetiva ou receptividade sensorial. No se angustiam, no sofrem. No seriam jamais, suscetveis dos danos anmicos que lhes no poderiam insuflar a mais sutil casustica (Wilson Melo da Silva, O dano moral e sua reparao, Ed. Forense, Rio, 3 ed., n. 272, pgs. 650-652). Rui Stoco, autor da obra entende diferentemente: A Constituio Federal, ao garantir indenizao por dano moral no fez qualquer distino entre pessoas fsicas ou jurdicas, no se podendo deslembrar da parmia no sentido de que onde a lei no distingue no cabe ao intrprete distinguir. E mais, deixou a Carta Magna palmar no artigo 5, incisos V e X, que a ofensa moral est intimamente ligada s agresses e danos causados intimidade, vida privada, honra, imagem das pessoas e outras hipteses. No se pode negar que a honra e a imagem esto intimamente ligadas ao bom nome das pessoas (sejam fsicas ou jurdicas); ao conceito que projetam exteriormente.

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Do que se conclui que no se protegeu apenas a dor ou os danos da alma. A verdadeira questo no est em adrede incluir ou excluir pessoas jurdicas da reparao por dano moral mas verificar, caso a caso, os efeitos e conseqncias dessa ofensa. Embora entenda que a pessoa jurdica possa pleitear dano moral, vale a pena reproduzir outro trecho constante a fls. 499 da mesma obra nos seguintes termos: Importa saber qual foi o resultado ou efeito da ofensa. Se decorreu prejuzo material, palpvel, efetivo, a leso ter sido patrimonial. Se, ao contrrio experimentou-se prejuzo nopatrimonial mas, de qualquer modo, uma ofensa ou leso verificvel, ter ocorrido a ofensa moral. Como bem disse o autor citado a discusso restringe-se ao debate acadmico Porque dificilmente se encontrar leso moral que no redunde em prejuzo econmico ou material, quando se trate de pessoa jurdica. Continua o autor: Ningum poder negar que o protesto indevido de um ttulo de crdito, sacado contra uma empresa e j pago, no traduza ofensa imagem e ao bom nome desse estabelecimento. Mas tambm ningum poder negar que essa ofensa se converter em prejuzo econmico, na medida em que a imagem ruim se reflete no s nas vendas como no relacionamento com os fornecedores. Desta maneira caberia, induvidosamente, a autora demonstrar o efetivo prejuzo econmico para fazer jus indenizao por dano material ou por dano moral de efeitos econmicos verificveis uma vez que entende-se tal qual sustentado pelas rs que a pessoa jurdica refratria a este tipo de dano. No h portanto como deixar de reconhecer que houve o equvoco do protesto de ttulo j pago, mas para sua ocorrncia tambm

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contribuiu o representante da autora por ter se omitido quando deveria comprovar o pagamento obstando o ato. Contudo, no houve qualquer prejuzo demonstrado. Desta forma est incorreta a sentena ao fixar a indenizao pelo dano moral. Mesmo que fosse devida qualquer indenizao, no caso presente no teria o menor cabimento a despropositada cifra fixada pelo magistrado, sem qualquer critrio, em cem vezes o valor do ttulo. Acolhe-se os reclamos das rs para, invertendo o resultado, julgar improcedente a ao, devendo arcar a autora com as custas e despesas processuais e honorrios advocatcios fixados ante a ausncia de condenao, as circunstncias da causa e ao artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil em R$ 1.000,00, 50% para cada apelante. Desta maneira, nega-se provimento ao agravo retido e d-se provimento aos apelos das rs. Presidiu o julgamento o Juiz Frank Hungria e dele participaram os Juzes Ferraz Nogueira (Revisor) e Remolo Palermo. So Paulo, 2 de abril de 1996. EDGARD JORGE LAUAND, Relator.

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PROCEDIMENTO SUMARSSIMO - Cumulao de pedidos - Cancelamento de protesto e indenizao por perda e dano moral - Contestada em audincia, ouvida a parte contrria, restou repelida incidentemente - No exercitado, no qinqdio legal, recurso adequado operou-se a precluso impeditiva - Valor da causa no impugnado, fez-se intangvel e hbil, apesar da cumulao, a adoo do rito sumarssimo Pereliminar rejeitada. (JTACSP - Volume 160 - Pgina 86) RESPONSABILIDADE CIVIL - Cambial - Dano moral - Duplicata escritural emitida e protestada, com finalidade de se cobrar de empregado valor que a Justia Trabalhista reconheceu exgel do empregador - Caracterizao do interesse de comprometer, pessoal e juridicamente, o destinatrio daquele ato - Verba fixada em 100 vezes o valor do ttulo, corrigidos desde a data do protesto - Critrio que proporciona vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, no ensejando enriquecimento sem causa - Precedentes jurisprudenciais - Indenizatria procedente - Recurso parcialmente provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 580.468-6, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante ELDORADO S/A. COM. IND. E IMPORTAO e apelado NOEVALDO SILVA ROCHA: ACORDAM, em Sexta Cmara Especial de Janeiro de 1995 (A) do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento parcial ao recurso. A r. sentena de fls. 66/70, cujo relatrio se adota, julgou procedente ao de cancelamento de protesto, cumulada com pedido

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de indenizao por perdas e danos, condenando a r ao pagamento de importncia correspondente a 200 salrios mnimos vigentes ao tempo do resgate, mais juros de mora desde a citao e, ainda, as verbas decorrentes da sucumbncia experimentada. Restou determinado, ainda, o cancelamento do protesto do titulo identificado a fls. 8 dos autos, por falta de lastro sua emisso. Apelou a vencida, tempestiva e alentadamente, com exibio de documentos. Sustenta, em preliminar, com base em ensinamentos doutrinrios e jurisprudnciais declinados, a impossibilidade da cumulao eleita pelo autor, porque invivel, na hiptese, a adoo do rito sumarssimo. Pretende, por isto, o reconhecimento da eiva e a decretao das conseqncias processuais consectrias (indeferimento da inicial). Em sede meritria, alinha que o ttulo sacado contra o apelado da modalidade denominada escritural, atravs de contrato celebrado com instituies financeiras, no caso, o Banco Ita, que figurou na avena como responsvel pela emisso e cobrana dos respectivos valores, desempenhando tais funes na qualidade de endosstario via mandato. Registra que as testemunhas do apelado foram contraditadas, embora tal fato tenha sido anotado no termo, o que configura notrio e tendencioso prejulgamento (data maxima venia) do feito. Dessarte, no haveria qualquer prova, sequer indcio, dos supostos danos morais alegados pelo apelado. Existe, apenas, a palavra, no mnimo suspeita, de duas testemunhas que foram despedidas pelo apelante. Tecendo outras consideraes em torno do julgado, propugna por sua reforma, com inverso do resultado. Recurso respondido, com preparo anotado e recolhido, subindo os autos a esta Corte. o Relatrio, no essencial. A matria preliminar inserida no inconformismo j fora levantada quando da contestao articulada em audincia, oportunidade em

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que o MM. Juiz que a presidiu, colhida a manifestao da parte contrria, repeliu-a incidentalmente, isto , decidiu-a de plano, antes de prolatar a sentena que decretou a procedncia da ao. Por bvio que cumpria arginte, naquela oportunidade e dentro do qinqdio legal que se seguiu aps a realizao do ato instrutrio e do indeferimento da argio, manifestar o adequado recurso de agravo . Tal no ocorreu, pelo que a matria, que agora o apelo pretende seja reexaminada, est irremediavelmente envolta pela nota da precluso impeditiva. Ainda que assim no fosse no h, como se pretende, incompossibilidade entre o pedido de cancelamento do protesto e a pretenso ressarcitria por perdas e danos. So pedidos que se afinam e por isto cumulveis. Correto que, eletivamente, o rito ordinrio poderia ser opcionado, considerando-se que, valorativamente, aquelas pretenses, principalmente a de cunho indenizatrio, superariam, na somatria, o limite que, pelo Cdigo de Processo Civil, se reserva implantao do rito sumarssimo, j que no se cuidam de postulaes que se albergariam no elenco de causas ratione materiae, previstas no artigo 275, item II daquele diploma processual. Entretanto, impugnao ao valor da causa no se promoveu, pelo que o estimado pelo autor permaneceu intangvel e hbil, apesar da cumulao, adoo do rito sumarssimo. Meritoriamente, melhor sorte no se reserva ao apelo, na medida em que incensurvel se entremostra a r. sentena hostilizada, fazendo jus, certamente, ao talento jurdico de seu ilustre prolator, desmerecedora inclusive das crticas que lhe foram endereadas pela recorrente, pelo menos em relao imperiosidade do cancelamento do protesto e da exigibilidade dos danos morais, embora com diminuio do montante destes. Desusada a conduta de se criar duplicata para se cobrar crdito de empregado, ainda que do tipo escritural possa ser o quirgrafo, principalmente quando, por manifestao da Justia Obreira, deci-

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dido ficou que o apelado no era, de nenhum modo, devedor sua ex-empregadora, e sim credor de valor aproximado ao que se pretendeu, imaginosamente, dele ser exigvel. S este fato, atpico dentro de uma relao de vnculo laboral desfeito, demonstra que a apelante pretendeu minimizar os direitos de seu ex-assalariado, fazendo gerar um crdito a que no tinha direito e, alm disso, levar a protesto um ttulo que por sua natureza, no se prestaria a documentar uma obrigao cambiariforme, porque pressupondo, por essncia, uma relao negocial ou mesmo de prestao de servios, alternativas que, certamente, no se inseriam na linha de interesse causal da empresa e nem se quadraram configuradas. Ora, protestar um ttulo em tais condies , certamente, assumir comportamento que pe calva um interesse menor, qual o de comprometer, pessoal e juridicamente, o destinatrio daquele ato, na medida em que se o aponta como devedor moroso, presumidamente inadimplente, quando, no caso, como restou demonstrado, outra era certamente a situao. Na verdade, credor era o apelado quanto ao reajuste de 10% devido sua categoria e no acudido pela apelante, tanto que restou acionada a justia especializada, que acabou dando razo ao obreiro naquela sua pretenso de se ver aquinhoado com o ndice postergado. Protestos sem causas sujeitam composio de perdas e danos (RT 214/292), at porque, como na hiptese, tirado abusivamente, gera, sem dvida alguma, abalo de crdito. E este fato se configura como espcie de dano, inclusive moral, porquanto encerra os prejuzos que algum sofre na alma, no corpo ou nos bens (RT 285/134). E a indenizabilidade do dano moral no a que apenas determina repercusso patrimonial. Ela se configura quando a normalidade da vida afetada para pior, gerando um dficit, como ocorre pela restrio, ainda que temporalmente limitada, do crdito bancrio ou mesmo de outra origem, sem contar, ainda, a inibio que acarreta no que tange ao enquadramento do ofendido no mercado de trabalho.

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As testemunhas ouvidas, cujo impedimento no restou formalmente determinado, nos autos pelo acolhimento de contraditas que a apelante diz ter manifestado, indicam que o recorrido esteve sujeito queles gravames, pelo que esta prova no pode ser desconsiderada como hbil concluso adotada de efetividade dos danos morais acarretados ao autor em funo de um protesto abusivamente atirado. Ora, no caso, ocorreu protesto de ttulo sem causa, de valor no devido, gerado apenas para minimizar pretenso em juzo posta pelo recorrido. Ofensa grave, certamente, porque contrria ao direito, ainda que resultante de atitude culposa. Escorreita, portanto, a r. sentena hostilizada, que cumpre ser preservada, com algum reparo, como de incio ressaltado. Precedentes existem, na jurisprudncia, de que o valor dos danos, no caso, devem corresponder ao valor exacerbado do ttulo, vale dizer, em cem vezes o seu montante, com correo desde a data do protesto (RT 675/100), isto porque, se proporciona vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, sem enriquecimento sem causa, produzindo, em contrapartida, no causador do mal, impacto bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado (aresto citado). Por tais fundamentos, e para a reduo do valor dos danos morais, como estabelecido, matidas as demais verbas e a dosimetria da sucumbncia, do provimento parcial ao recurso. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Carlos Roberto Gonalves e dele participou o Juiz S Duarte. So Paulo, 26 de janeiro de 1995. EVALDO VERSSIMO, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Condutor menor - Coliso em cruzamento - Ingresso dos veculos sobre a calada, atingindo as vtimas - Culpa concorrente dos condutores caracterizada - Responsabilidade do pai do motorista menor e do tio, proprietrio do veculo, por negligncia ao dever de custdia da coisa reconhecida Aplicabilidade do artigo 1.521, I do Cdigo Civil, o qual no fica invalidado pela regra disposta no artigo 156 do mesmo Codex - Indenizatria procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 160 - Pgina 106) RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Atropelamento Evento que ocasionou a amputao do membro inferior da mulher e parcial amputao da mo esquerda do menor - Possibilidade da cumulao com dano material - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - Verba fixada conforme os parmetros estabelecidos no artigo 84 do Cdigo Nacional de Telecomunicaes - Indenizatria procedente - Recurso improvido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Coliso de veculos convergindo esquerda ocasionando atropelamento Culpa concorrente dos condutores - Converso esquerda sem a devida sinalizao e ultrapassagem em cruzamento - Responsabilidade do pai do motorista menor e do tio, proprietrio do veculo, por negligncia ao dever de custdia da coisa - Cumulatividade de indenizaes por danos material e moral oriundos do mesmo fato Sumula n. 37, Superior Tribunal de Justia - Valor da indenizao com base no Cdigo Nacional de Telecomunicaes.

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 609.624-8, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes CAMILO AUGUSTO VIDAL, CARLOS RODRIGUES DA SILVA, DEMILSON RODRIGUES DA SILVA E REINALDO SCILIANO e apelados FELIPE HERBERT DANTAS DA SILVA (P/ SEUS PAIS MIRIAN E PEDRO HERBERT DANTAS DA SILVA) (ASSISTNCIA JUDICIRIA) E OUTRO: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. A r. sentena, cujo relatrio se adota (fls. 440/450), julgou parcialmente procedente a presente ao indenizatria, fundada em ato ilcito consistente em atropelamento, condenando os rus, solidariamente, a pagar aos autores os valores por eles gastos em tratamentos mdicos e penso mensal, alm de importncia relativa aos danos morais estticos, devidamente discriminados (fls. 449), impondo o nus da sucumbncia. Irresignados, apelam os vencidos, ratificando, em suma, suas posies anteriores, objetivando a inverso do julgado, com a total improcedncia da ao. O co-ru Camilo, afirma que a culpa pelo acidente deve ser imputada com exclusividade ao motorista do Passat, impugnando o dano moral arbitrado. Demilson, ao reverso, imputa a responsabilidade a Camilo, entendendo injusta sua responsabilizao. Carlos, pai de Demilson, afirma que o artigo 156, do Cdigo Civil, protege a tese sustentada. Reinaldo, tio de Demilson, salienta ter se limitado a entregar as chaves do automvel ao sobrinho para que ele instalasse aparelhagem de som, negando a autorizao para que o menor conduzisse o Passat. Recursos bem processados e respondidos, opinando o Ministrio Pblico em ambos os graus, pelo improvimento. o Relatrio. A r. sentena fica mantida por seus fundamentos. Demonstrou o Magistrado, em percuciente anlise da prova dos autos, que os autores, ora recorridos, alm de uma terceira pessoa, no

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dia dos fatos, estavam na calada da esquina existente no cruzamento da Rua Otvio Teixeira Mendes Sobrinho com a Rua Emlio de Souza Dotta, nesta capital, momento em que foram atropelados, originando seqelas gravssimas, ou seja, amputao de membro inferior da mulher e parcial amputao da mo esquerda do menor. Na forma corretamente colocada na deciso, ambos os motoristas concorreram com imprudncia e impercia para a ocorrncia do triste evento. certo que, no noticiado cruzamento, passava o veculo conduzido pelo recorrente Camilo e o Passat de propriedade do recorrente Reinaldo, mas dirigido na ocasio pelo menor pbere Demilson. Eles vinham no mesmo sentido pela Rua Emlio de Souza Dotta, estando o Passat na frente. Sem dar sinais, freou bruscamente para convergir esquerda, impedindo a passagem do outro veculo, que o precedia tentando a ultrapassagem. Em decorrncia da coliso, os veculos ingressaram sobre a calada, onde acabaram colhendo as vtimas. A imprudncia, bem aquilatada na deciso se revela na velocidade excessiva para o local; inadequao de trafegar perigosamente e intenso movimento de pedestres. A impercia emerge da inobservncia de elementares regras de trnsito. Camilo ultrapassava no cruzamento, fato intolervel e expressamente vedado em nossa legislao de trnsito, Demilson, nem ao menos se utilizou do espelho retrovisor, a fim de verificar se era oportuno entrar esquerda. Por outro lado, evidente a responsabilidade do pai do motorista menor. A regra do artigo 156, do Cdigo Civil, no invalida, como aventado nas razes recursais, o disposto no preceito do artigo 1.521, I, do aludido Codex. Os julgados colacionados deciso, bem demonstram a posio desta Corte sobre o tema. No que concerne a Reinaldo, proprietrio do Passat e tio de Demilson, no resta a menor dvida, que o desleixo foi o seu pior inimigo. Deixou as chaves do carro com o menor para ver instalado equipamento de som, sem proceder a qualquer vigilncia. No pode

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alegar imprevisibilidade de ocorrncia, ainda porque no incomum fatos semelhantes, em que adolescentes sentindo-se atrados pela vontade de dirigir, acabam ocasionando eventos como o retratado nos presentes autos. Na forma ponderada pelo Promotor de Justia, razo maior de cautela deveria ter o tio ao entregar as chaves de um veculo, a um sobrinho menor, tendo em vista ocorrncia, bise-se, freqentemente previsvel de violao das recomendaes dos responsveis. Negligenciando, no dever de custdia da coisa, responde civilmente pelos danos causados a outrem em seu uso por terceiro. No que tange ao dano moral, doutrina e jurisprudncia tm mostrado sensvel evoluo no tocante reparao do dano moral, em interpretao lata ao artigo 159, do Cdigo Civil (considerado como clusula geral), e agora, com mais razo em vista da regra inserta no artigo 5, inciso y, da Constituio da Repblica. Supostas limitaes, pela falta de disposio especfica em nosso ordenando civil, j no mais subsistem com o advogado do preceito constitucional. Do ilustre Professor Clvis V. do Couto e Silva a concluso de que atualmente, pode-se afirmar a existncia do princpio da reparao de um dano moral com generalidade, fora das regras do Cdigo Civil Brasileiro (O Conceito de Dano no Direito Brasileiro e Comparado - artigo na RT 667/7-16). A matria foi muito bem pesquisada com incurses na doutrina nacional e aliengena pelo culto Magistrado GERSINO DONIZETE DA CRUZ, em sentena tida como paradigmal pelo correspondente acrdo da Egrgia 2 Cmara Civil do Tribunal de Justia, definindo a responsabilidade civil do Estado por indenizao relativa morte de filhos menores (RJTJESP 124/139-162). Para o douto Yussef Said Cahali ... o direito moderno j no mais se compadece com as filigranas dogmticas que obstam proteo mais eficaz da pessoa como ser moral, agora cada vez mais ameaada em sua integridade corporal e psquica, no flagelo de interesses que a competitiva luta pela vida propicia. E se perfilha

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ao entendimento de que a responsabilidade civil do Estado compreende a reparao no apenas do dano patrimonial como igualmente do dano moral (Dano e Indenizao, Ed. RT, 1908, pgs. 1, 4 e 116; Responsabilidade Civil - Doutrina e Jurisprudncia, Saraiva, 1984, pg. 369). Recentes pronunciamentos do Egrgio Superior Tribunal de Justia vm consagrando a tese de que acumulvel a indenizao por dano moral com a indenizao por dano patrimonial (REsp n. 3.229/RJ, 3 Turma, Rel. Min. WALDEMAR ZVEITER, v. u., j. em 10.06.91, DJU de 05.08.91). Justificativa: Os termos amplos do artigo 159, do Cdigo Civil ho de entender-se como abrangendo quaisquer danos, compreendendo, pois, tambm os de natureza moral. O Ttulo VIII, do Livro III, do Cdigo Civil, limita-se a estabelecer parmetros para alcanar o montante das indenizaes. De quando ser devida indenizao cuida o artigo 159. No havendo norma especfica para a liquidao, incide o artigo 1.533. A norma do artigo 1.537 refere-se apenas aos danos materiais resultantes do homicdio, no constituindo bice a que se reconhea deva ser ressarcido o dano moral. Se existe dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. Necessidade de distinguir as hipteses em que, a pretexto de indenizar-se o dano material, o fundamento do ressarcimento, em verdade, a existncia do dano moral (REsp n. 4.236/RJ, 3 Turma, Rel. Min. NILSON NAVES, v. u., j. em 04.06.91, DJU de 01.07.91). Na mesma linha, e relativamente possibilidade de cumulao dos pedidos, o entendimento consagrado na Smula n. 37 do STJ, em exegese norma genrica do artigo 159, do Cdigo Civil: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. No prev lei, contudo, padro de aferio do valor indenizatrio na hiptese vertente, seno o genrico para os casos

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de prtica de ato ilcito (Cdigo Civil, artigos 159, 1.059 e 1.547; Lei n. 8.078, de 11.09.90, artigos 14 e 17). Em tal ocorrendo, ao juiz tocar o arbitramento da indenizao cabvel, segundo seu elevado critrio (Cdigo Civil, artigo 1.553). De fato, o dano moral, se no , verdadeiramente, dano suscetvel de fixao pecuniria eqivalencial, tem-se de reparar eqitativamente (Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, tomo 54, 5.536, n. 1, pg. 61). O importante , a par do princpio da reparabilidade, admitir o da indenizabilidade, para que, como assinalam os autores, no fique a leso moral sem recomposio, nem impune aquele que por ela responsvel, fatores, ambos, que seriam de perpetuao de desequilbrios scio-jurdicos (R. Limongi Frana, Reparao do Dano Moral, in RT 631/35). O problema haver de ser solucionado dentro do princpio do prudente arbtrio do julgador, sem parmetros apriorsticos e luz das peculiaridades de cada caso, principalmente em funo do nvel socioeconmico dos litigantes e da maior ou menor gravidade da leso (Humberto Theodoro Jnior, Alguns Impactos da Nova Ordem Constitucional sobre o Direito Civil, in RT 662/9). A soluo da jurisprudncia, inspirada no Cdigo Nacional de Telecomunicaes, especialmente no artigo 84, estabelece o limite mximo de 100 salrios mnimos a ttulo de indenizao, teto observado pelo julgador. Por fim, os demais critrios utilizados no quadro indenizatrio esto escorreitos, devendo ser mantidos em sua integralidade, inclusive no que concerne ao princpio da sucumbncia. As razes recursais, enfim, no conseguiram abalar os slidos fundamentos da r. sentena hostilizada. Isto posto, nega-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz Antonio Marson e dele participaram os Juzes Edson Jorge e Antonio Diogo de Salles. So Paulo, 17 de agosto de 1995. MELO COLOMBI, Relator.

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DANO MORAL - INDENIZAO. SUCUMBNCIA PARCIAL. RECURSO. Em ao indenizatria por dano moral, a fixao do quantum em montante inferior ao reclamado no iniplica acolhimento parcial da pretenso, a autorizar interposio de recurso, visto tratar-se de valor abstrato, a ser determinado pelo juiz, consoante a natureza da infrao e a intensidade do dano. Acorda, em Turma, a 7 Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais no conhecer da primeira apelao e negar provimento segunda. Belo Horizonte, 16 de setembro de 1993. Juiz Fernando Brulio: No conheo da primeira apelao, interposta da sentena pelo autor, Joo Nepomuceno de Almeida, por consider-la incabvel na espcie. O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 499, caput, dispe que o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. Havendo a ao proposta contra o sindicato, ora apelado, sido julgada procedente, no pode o autor ser considerado como parte vencida, no obstante a indenizao por ele pretendida ter sido fixada pela MMa. Juza em montante inferior ao pedido. O arbitramento do montante a ser pago em quantia menor do que a pretendida no pode ser considerado como acolhimento apenas parcial da pretenso, pois trata-se de valor abstrato, tendo em vista a natureza do dano a ser reparado. O parmetro estabelecido pelo art. 1.547 do CC, em seu pargrafo nico, para a hiptese de no ser possvel comprovar o

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prejuzo material, no pode ser considerado como valor absoluto, tendo em vista a faculdade que tem o julgador de levar em conta os fatos e as circunstncias que possam justificar fixao da reparao devida ao ru. A instabilidade da nossa moeda, a variao dos salrios e a diversidade do padro socioeconmico das camadas sociais no permitem a imposio de uma reparao uniforme, no tempo e no espao, de determinado dano no suscetvel de ser comprovado concretamente. Clvis Bevilqua, em seus comentrios ao art. 1.547 do CC, diz que as multas, nos crimes de injria, que eram inicialmente de cinco contos de ris, passaram a ser mais brandas com o advento do Cdigo Penal (Cdigo Civil Comentado, v. 5, p. 699). Joo Luiz Alves, por sua vez, diz que aquele que for prejudicado por atos ilcitos que afeteir gravemente sua situao pessoal, poder pedir ao juiz que lhe conceda indenizao eqitativa (Cdigo Civil, v. 5, p. 225). A reparao do dano deve, pois, ser eqitativa quando suscetvel de ser avaliado, ainda que por estimativa. A multa, fixada inicialmente pelo Cdigo Penal em seu art. 140, vem sendo atualizada, variando constantemente, de modo que o seu valor pode no corresponder, em determinado momento, ao dano a ser reparado. Andou bem a MMa. Juza ao arbitrar a indenizao em quinze salrios mnimos, tendo em vista a natureza da infrao e a intensidade do dano provvel sofrido pelo autor. Conheo da segunda apelao, mas para negar-lhe provimento. O dano moral sofrido pelo autor, em decorrncia do boletim publicado pelo ru, resultou suficientemente provado pelos documentos acostados inicial e pelos depoimentos das testemunhas.

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Do boletim, no qual o apelante nomeado pelo seu apelido de J. R., e em que aparece um co preso em uma corrente segura por seu suposto superior hierrquico, com a expresso onde esse a riscar, eu corto consta ainda o seguinte: Ele talvez no sabe que o servicinho que ele faz, qualquer cachorro ensinado pode fazer, sem morder ningum. Baba-ovo do jeito que , no t longe o dia desse palhao meter uma coleira no pescoo e sair abanando o rabo pra, como ele mesmo diz: cortar onde o chefe da segurana riscar. As testemunhas informam que, a partir da, o autor, ora apelado, passou a ser chamado de Cachorro pelos colegas de trabalho, sendo tambm constantemente molestados, pelo mesmo motivo, os seus filhos. Dvida poderia existir sobre a reparao do dano puramente moral, antes no admitida pelos nossos tribunais, de acordo com o ven. acrdo proferido em 16.9.49 pelo eg. Tribunal de Justia de So Paulo, na ApCv 43.774, cuja ementa a seguinte: So ressarcveis unicamente os danos materiais causados pelo delito de calnia (RT 182/774). Essa orientao da jurisprudncia, que j vinha sendo modificada, com base doutrinria, no obstante a inexistncia de suporte legal, no mais prevalece, face ao disposto no art. 5, V e X, da atual Constituio Federal, que assegura ao ofendido o direito indenizao por dano material ou moral e por violao ao seu direito intimidade, vida privada, honra e imagem. Tenho, assim, por devida a indenizao reclamada pelo autor, arbitrada pela Mma. Juza em montante que lhe pareceu razovel, tendo em vista as circunstncias e as conseqncias do dano a ser reparado. Confirmo, por esses fundamentos, na ntegra, a sentena apelada. (ApCv 159.917-3, rel. Juiz Fernando Brulio, RJTAMG 52/224.)

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CAMBIAL - Cheque - Emisso para pagamento de pacote turstico - Realizao deste em condies inferiores ao anunciado - Publicidade enganosa, induzindo o usurio em erro - Presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor - Artigo 30 da Lei n. 8.070/90 - Inexigibilidade do ttulo - Declaratria procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 156 - Pgina 171) RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao - Dano moral Cheque apontado levado a protesto - Fato que no gera dano imagem e incerteza e suspeita quanto pontualidade do pagamento Ao improcedente - Recurso improvido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 615.101-7, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados AGNCIA DE VIAGENS E TURISMO VOIETUR LTDA E CECILIA CONTE WIETHY: ACORDAM, em Dcima Segunda Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento aos recursos. Cuidam os autos de apelao e recurso adesivo interpostos contra r. sentena que julgou procedente em parte declaratria de inexigibilidade de ttulos de crdito, cumulada com indenizao por danos morais. Afirma a r que o mandado de citao omisso quanto ao histrico dos fatos e no compareceu audincia acompanhado de advogado porque, a par de confund-la com reclamao formulada perante o Juizado de Pequenas Causas, desconhecia que se cuidava

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de discusso sobre servios prestados pela empresa. No mrito, salienta que os servios atenderam s promessas publicitrias. Adesivamente, a autora postula condenao da r no pagamento de danos morais e equivalente ao valor do contrato. Regularmente processados os recursos, com contra-razes e preparos, os autos foram remetidos a este Primeiro Tribunal de Alada Civil. a sntese do essencial. 1. No h vcio de citao. Instruiu-se a carta com cpias da inicial (conforme informao de fls. 152v) e nela consta expressamente que a r deveria comparecer audincia acompanhado de advogado para a defesa, com advertncia de que, no contestada a ao, presumir-seiam verdadeiros os fatos articulados pela autora (fls. 132). O representante legal compareceu audincia desacompanhado de advogado e outra no poderia ser a conseqncia do seu ato. 2. Nada obstante presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor, houve por bem o MM. Juiz ouvir uma testemunha, concluindo pela responsabilidade civil do prestador de servios. E essa concluso a que melhor se afina com os elementos dos autos. Nos termos do artigo 30 da Lei n. 8.070/90, toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. No caso, as promessas constantes do folheto (fls. 15) no foram cumpridas, merecendo repulsa, dentre outras, hospedagem em hotel-pousada com caf da manh e o fornecimento efetivo de alojamento com grande nmero de hspedes em um nico quarto, banheiros externos comuns, ausncia de roupas de cama, descumprimento das promessas de passeios locais, locomoo feita por nibus que no se enquadra no conceito de alto luxo, etc. A oferta vincula o fornecedor (princpio da veracidade nas mensagens publicitrias), sendo patente induzimento dos usurios

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em erro. Alis, em relao a esse passeio, inmeras foram as reclamaes formuladas perante rgos de proteo ao consumidor, reforando, ainda mais, a convico a que chegou o MM. Juiz a quo, alm do que o nus da prova da veracidade da informao publicitria do fornecedor. 3. No que pertine aos danos morais, h princpio contido no artigo 6, inciso VI, do Cdigo de Defesa do consumidor, que estabelece que os danos devem ser ressarcidos na integralidade, permitindo sua cumulao ao lado daqueles materiais (Cf. Nelson Nery Junior, Os Princpios Gerais do Cdigo de Defesa do Consumidor, in Revista de Direito do Consumidor, 3/70). Na hiptese, porm, postula a autora indenizao por danos morais porque o apontamento dos cheques gera incerteza e suspeita quanto pontualidade em seus pagamentos que levanta, j que, quem quer que se proponha a lhe fornecer crdito pode, ao saber que se encontra com ttulos protestados, arrepender-se e voltar atrs, cancelando quaiquer negociaes (fls. 7). Mero apontamento dos ttulos, porm, no gera dano imagem e ao conceito da autora, mesmo porque no divulgados a quem quer que seja. O livro Protocolo considerado sigiloso e dele somente sero fornecidas certides e informaes s pessoas diretamente vinculadas ao ttulo ou mediante requisio judicial (cf. item 62, do captulo XV das Normas de Servio da Corregedoria Geral da Justia). H publicidade apenas quando efetivado o protesto, o que no o caso dos autos. No h qualquer questionamento do cabimento de indenizao pelo submetimento vexatrio s condies do passeio e decorrente da publicidade enganosa. Isto posto, nega-se provimento aos recursos. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Paulo Razuk e dele participou o Juiz Matheus Fontes. So Paulo, 21 de setembro de 1995. KIOITSI CHICUTA, Relator.

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COMPETNCIA RECURSAL - Procedimento sumrio Transporte rodovirio - Lei n. 9.245, de 1995 e artigo 79 da Constituio Estadual - Competncia absoluta do Tribunal de Justia - Recurso no conhecido. (JTACSP - Volume 159 - Pgina 90) RESPONSABILIDADE CIVIL - Transporte rodovirio - Indenizao por danos morais e estticos - Pareceres ministeriais pelo improvimento e provimento parcial - Competncia absoluta do Tribunal de Justia - Recurso no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 663.596-3, da Comarca de FRANCO DA ROCHA, sendo apelante VIAO FRANCORROCHENSE LTDA. e apelada VANIA LUCIA DE OLIVEIRA (P/ SUA ME) E OUTRO: ACORDAM, em Quinta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, no conhecer do recurso. Ao de indenizao derivada de transporte terrestre julgada parcialmente procedente pela r. sentena. Apelo da r, em que se insurge contra a condenao em danos morais e estticos. Recurso respondido, preparado e com pareceres ministeriais pelo improvimento e provimento parcial, respectivamente. o Relatrio. O artigo 79 da Constituio Estadual, de 05.10.89, equaciona a competncia dos Tribunais de Alada, estabelecendo: Artigo 79. Ressalvada a competncia residual do Tribunal de Justia, compete, em grau de recurso, aos Tribunais de Alada, alm de outros feitos definidos em lei, processar e julgar: I - em matria cvel: ..............................

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c) as aes de procedimento sumarssimo, em razo da matria; .... A Lei n. 9.245, de 26.12.95, modificou profundamente o antigo procedimento sumarssimo, atual sumrio, trazendo reduo significativa no elenco das matrias contidas no inciso II, do artigo 275, do Cdigo de Processo Civil, retirando do rol daquelas que se processam pelo rito sumrio as aes, qualquer que seja o seu valor, previstas nas alneas: a) que versem sobre a posse ou domnio de coisas mveis; f) de eleio de cabecel; g) que tiverem por objeto o cumprimento de leis e posturas municipais quanto distncia entre prdios, plantio de rvores, construo e conservao de tapumes e paredes divisrias; h) oriundas de comisso mercantil, conduo e transporte, depsito de mercadorias, gesto de negcios, comodato, mandato e edio; i) de cobrana de quantia devida, a ttulo de retribuio ou indenizao a depositrio ou leiloeiro; j) do proprietrio ou inquilino de um prdio para impedir, sob cominao de multa, que o dono ou inquilino do prdio vizinho faa dele uso nocivo segurana, sossego ou sade dos que nele habitam; l) do proprietrio do prdio encravado para lhe ser permitida a passagem pelo prdio vizinho, ou para restabelecimento da servido de caminho, perdido por culpa sua; .... A ao de que tratam estes autos, por ter sido excluda do rol das que se processam pelo sumrio, no se insere mais na competncia deste Egrgio Primeiro Tribunal de Alada Civil e, sim, na competncia residual da Egrgia Seo de Direito Privado do Colendo Tribunal de Justia do Estado. Ante o exposto, e por se tratar de competncia absoluta, no se conhece do recurso e determina-se a remessa dos autos referida e Egrgia Seo de Direito Privado. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Carlos Luiz Bianco e dele participou o Juiz Torres Jnior. So Paulo, 15 de maio de 1996. JOAQUIM GARCIA, Relator.

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DECADNCIA - Declaratria de inexigibilidade de cambial - Duplicata - Prestao de servios - Reparos em automvel na garantia - Alegao da caducidade do direito de reclamar da prestao dos servios - Irrelevncia, uma vez que a discusso refere-se validade da duplicata e no prestao de servio, em si mesmo - Preliminar rejeitada - Recurso da r improvido, provido parcialmente o da autora. (JTACSP - Volume 162 - Pgina 143) CAMBIAL - Duplicata - Prestao de servios - Automvel em garantia - Reconhecimento da promessa do prestador de servios, de extenso da garantia e portanto, no seriam cobrados os reparos Realizao efetiva destes, sem que tivesse sido aprovado o oramento - Emisso injustificvel das crtulas - Artigo 39, VI do Cdigo de Defesa do Consumidor - Inexistncia de relao negocial declarada Recurso da autora parcialmente provido, improvido o da r. DANO MORAL - Declaratria - Inexistncia de relao negocial - Alegao de constrangimento suportado pela autora em face da cobrana indevida de cambiais - Desacolhimento, em face da caracterizao dos nus naturais daqueles que so obrigados a recorrer Justia para defesa de seus direitos - Hiptese em que, se caracterizado na espcie o dano moral, estaria este presente em todos os litgios que envolvessem pessoas naturais - Pretenso repelida - Recurso da autora improvido no tema. ACRDO DECLARATRIA - Cambial - Duplicatas que correspondem a prestao de servios em veculo sob garantia - Preliminar de decadncia desacolhida com base no artigo 26, inciso II, do Cdigo de

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Defesa do Consumidor - Reconhecimento da garantia devida com fundamento na interpretao do artigo 39, inciso VI, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Confisso ficta da r caracterizada pela autorizao para a execuo dos servios - Recurso improvido DECLARATRIA - Cambial - Duplicatas que correspondem prestao de servios em veculo sob garantia - Reconhecimento de matria de fato referente promessa de servios a serem prestados e que no seriam cobrados - Inexistncia de oramento aprovado Injustificvel a emisso de duplicatas - Inexistncia da relao cabiria - Recurso provido em parte. DECLARATRIA - Cambial - Duplicatas que correspondem prestao de servios em veculo sob garantia - Pedido de indenizao por dano moral - Descabimento porque caracterizaria condenao implcita em todo processo judicial - Recurso provido em parte. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 685.341-2, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes e reciprocamente apelados CAOA COMRCIO DE VECULOS IMPORTADOS LTDA. e OLGA TOMCHINSKY: ACORDAM, em Segunda Cmara Especial de Julho/96 B do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento em parte ao recurso da Autora e negar ao apelo da R. 1. Olga Tomchinsky ajuizou ao declaratria, contra CAOA Comrcio e Importao de Veculos Ltda., alegando terem sido emitidas duplicatas que no decorrem de relao negocial que as justificasse. Pretendia, ainda, receber uma indenizao em razo dos danos morais sofridos. Cumpre notar que, antes, foi ajuizada medida cautelar de sustao de protesto, extinta sem julgamento do mrito, por ter a R desistido da lavratura dos protestos. Pela r. sentena de fls. 103/109 a ao foi julgada procedente em parte, declaradas inexigveis as duplicatas, condenada a R em 50% das custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da causa, arcando a Autora com o remanescente, com-

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pensando-se os valores. Opostos embargos de declarao pela Autora, foram acolhidos em parte, para julgar improcedente o pedido de devoluo dos ttulos (fl. 116). Apelou a R (fls. 118/121), apontando, inicialmente, no ter sido abordada, na r. sentena, com base no Cdigo do Consumidor, a decadncia do direito de apresentar reclamao. Alega que os os ttulos foram sacados regularmente, porque decorrentes de servios prestados em veculo cujo prazo de garantia j estava esgotado. Pretende a reforma da deciso, ou, subsidiariamente, a expressa anlise da negativa de vigncia do artigo 26, inciso II do Cdigo do Consumidor, com vistas a futuro recurso. Apelou tambm a Autora (fls. 126/136), insistindo no cabimento da indenizao por danos morais, face ao constrangimento suportado com a cobrana indevida, e na necessidade de constar do dispositivo da r. sentena a declarao de inexistncia da relao jurdica, para impedir nova cobrana. Contra-razes da Autora fls. 140/143. 2. De incio, fica o registro de que os agravos retidos consideram-se prejudicados, porque deles no se cogitou nesta fase recursal. A preliminar de decadncia, invocada pela R, no pode ser acolhida, porque irrelevante para o desfecho da causa. Ainda que se admitisse a alegao, a r. sentena poderia ser mantida pelo fundamento em que se assentou. Ou seja: mesmo que a Autora houvesse decado do direito de reclamar dos servios prestados (com o que no mais faria jus garantia), seu pedido poderia ser atendido com base na alegada falta de oramento prvio. De qualquer maneira, tenha ou no ocorrido a caducidade, o certo que a anlise desse tema desvirtuaria o exame adequado da questo sub judice. No se discute nestes autos o direito de reclamar dos servios, e sim a cobrana, pelo fornecedor, dos que efetuou quando a Autora mais uma vez compareceu a seu estabeleci-

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mento para que fosse sanada a falha apresentada pelo veculo. Insiste-se: a R, a pedido da Autora, providenciou o servio, e pretende ser remunerada. A Autora, no entanto, recusa-se ao pagamento. Nisto reside a controvrsia. No h falar-se em decadncia. Segundo a Autora, reconhecendo a necessidade da extenso da garantia devida pela concessionria Renault, prometeu-lhe a demandada que nada cobraria pelos servios autorizados (cf. petio inicial, fl. 04). A respeito dessa matria de fato, operou-se a confisso ficta da R, formalmente declarada pelo MM. Juiz na r. deciso de fls. 93, da qual no se recorreu. Essa confisso, como bem demonstrou a r. sentena, foi confirmada por outros elementos de convico. Assim que, cojetando-se os documentos de fls. 18 e 62 (1 e 4 vias da ordem de servio, destinadas, respectivamente, ao cliente e oficina), verifica-se que o preo foi inserido apenas na 1 via. Da se pode depreender que a Autora, ao assin-la, o fez to-somente para autorizar a execuo dos servios (como consta, por sinal, expressamente, dos dizeres impressos no campo onde foi aposta a assinatura). No se tratava de oramento. A reforar essa ilao, observa-se que a nota, ao que tudo indica, foi preenchida pelo recepcionista, que no tinha condies, at porque no fizera um exame mais pormenorizado do veculo, de orar os servios. Por a se chega ao segundo fundamento. Ainda que no tivesse sido prometida gratuitadade Autora, esta poderia recusar-se ao pagamento exigido porque no havia previamente aprovado o oramento. Com isso, foi desatendida a vedao imposta a todo fornecedor pelo artigo 39, inciso VI, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Comentando esse dispositivo, Eduardo Arruda Alvim observa que para que a hiptese ftica subsuma-se a este inciso VI, necessrio que o consumidor tenha demonstrado interesse na execuo do servio, conquanto no haja sido elaborado oramento prvio, ou, tendo sido, no o tenha aprovado o consumidor (Arruda Alvim

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et al., Cdigo do Consumidor Comentado, com. ao artigo 39, pg. 216, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 1995). Por ambos os fundamentos fica afastada a pretenso recursal da R, tambm nessa parte. No se justificava a emisso da duplicata, impondo-se confirmar a declarao de inexistncia de relao cambiria entre as partes. A r. sentena, no entanto, deveria ter ido um pouco mais adiante, e declarado a inexistncia, expressamente pleiteada pela Autora, de qualquer relao jurdica entre as partes (cf. petio inicial, n. 7a, fl. 10). No o tendo feito, enseja R a cobrana, por via ordinria, do mesmo crdito. Ocorre, no entanto, que, tendo em vista a confisso da R quanto gratuidade dos servios prestados, na verdade no existe entre as partes qualquer relao de direito material que, em virtude dessa prestao de servios, atribua-lhe um crdito contra a Autora. Repita-se: no h entre as partes relao de dbito e crdito. O recurso da Autora, embora comporte provimento na parte acima enfocada, quanto ao mais deve ser improvido. No se justifica a pretendida reparao por dano moral. Ainda que se imponha, a respeito do dano moral, uma conceituao mais ampla do que a adotada pela r. sentena, o certo que, na hiptese, no cabe indenizao a esse ttulo. No se nega tenha a Autora vivido momentos desagradveis em razo dessa pendncia com a R. A situao, no entanto, se analisada com o necessrio distanciamento, no , sob o ponto de vista das reaes emocionais, muito diversa das que normalmente acontecem em todo litgio. O que vem sofrendo a Autora o mesmo que usualmente so forados a suportar todos aqueles que, para o reconhecimento de seus direitos, so obrigados a recorrer Justia. Assim sendo, se estivesse caracterizado, na espcie, o dano moral, estaria ele presente, tambm, em todo processo judicial, ou, pelo menos, naqueles em que fossem partes pessoas naturais. E

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dizer sempre existente o dano moral equivaleria, em termos concretos, a afast-lo das decises judiciais, porque se poderia inferir que estaria compreendido implicitamente em toda condenao. Isto posto, reforma-se em parte a r. sentena, para declarar-se a inexistncia de relao de dbito e crdito entre as partes, ficando expressamente mantida em tudo o mais. 3. Ante o exposto, do provimento em parte ao recurso da Autora e o negam ao apelo da R. Participaram do julgamento os Juzes Morato de Andrade e Candido Alem. So Paulo, 26 de setembro de 1996. SALLES DE TOLEDO, Presidente e Relator.

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HONORRIOS DE ADVOGADO - Despesas decorrentes do ajuizamento de sustao cautelar de protesto e declaratria de inexigibilidade do ttulo cumulada com indenizatria de danos morais e materiais - Pretenso da autora ao pagamento das despesas com advogado - Deferimento, reduzido o valor ao mnimo da tabela oficial da OAB - Inviabilidade do pagamento parte vencedora daquilo que foi pago alm da tabela oficialAo parcialmente procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 161 - Pgina 141) DANO MORAL - Publicao de edital de apontamento a protesto - Alegao de abalo do crdito da empresa protestada Desacolhimento, uma vez que houve apenas o desnecessrio edital de apontamento e no de protesto, sendo precipitado condenar-se a apelada - Declaratria de inexigibilidade de ttulo, cumulada com indenizatria parcialmente procedente - Recurso improvido. ACRDO EMENTA: - DECLARATRIA - Inexigibilidade de ttulo - Indenizao pelos danos morais e materiais - Protesto sustado cautelarmente - Despesas com advogados - Ao procedente em parte - Honorrios da sucumbncia - Recurso improvido. Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n. 591.761-9 da Comarca de SO CAETANO DO SUL, em que apelante NOVE DOIS UM CONSULTORIA DE ORGANIZAO E SISTEMAS S/C. LTDA. e apelada KARTRO S/A. IMPORTADORA E DISTRIBUIDORA: ACORDAM, em Quinta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso.

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RELATRIO Trata-se de Ao Declaratria de inexigibilidade de ttulo, precedida de medida cautelar de sustao de protesto, e cumulada com indenizao de danos morais e materiais. A r. sentena, cujo relatrio fica adotado, julgou a ao procedente em parte. No seu recurso, a apelante alega que ocorreram as perdas morais e materiais como alegado e documentalmente provado, da por que a sentena deve ser reformada. Recurso tempestivo, respondido e preparado. FUNDAMENTOS Os danos morais, segundo a apelante, seriam conseqentes da publicao na imprensa especializada de um edital de protesto. Face essa publicao, algumas empresas de suas relaes comerciais preocuparam-se com o fato, como documentalmente provado, o que demonstraria o abalo moral. A r. sentena deu como inexistente o dano porque tratava-se de simples edital de apontamento e no de protesto. De qualquer forma, o dano referido foi decorrente nica e exclusivamente da publicao do edital e no da ida do ttulo ao cartrio. Ainda que assim se entenda, como quer a apelante, existe um impedimento para a pronta condenao pretendida. No se sabe o porqu da publicao do edital, visto que ele no necessrio e indispensvel, quando se tem o endereo certo para intimao pessoal. Quem determinou a publicidade? Por qu expediu-se o edital? No havendo nos autos uma resposta para essas indagaes, precipitado condenar-se a apelada como causadora do abalo. Agora os danos materiais representados pelas despesas com advogados. A apelante em 8 e 26 de julho de 1993 teve que firmar dois contratos de advogados para postular a sustao cautelar e esta ao principal (fls. 33 e 36). A parte vitoriosa na demanda no deve arcar com diminuio patrimonial em razo dessa mesma demanda.

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Sendo o vencido responsvel pela ida do vencedor Justia, deve suportar todos os nus decorrentes. ilcito impor-se ao vencedor qualquer prejuzo e pelo princpio da causalidade deve ele ser sustentado pelo vencido. Por outro lado, o vencedor no pode enriquecer-se custa da demanda, nem onerar desnecessria e exageradamente o vencido. Destarte, em tese, o vencido deve reembolsar o vencedor de todas as despesas exigidas para sua defesa judicial, a fim de que ele, o vencedor, volte ao status quo ante. No caso dos autos, a autora vencedora pediu, j na inicial, que a r vencida pagasse os honorrios que contratou com seus advogados. O pedido foi deferido, mas o valor foi reduzido ao mnimo da tabela oficial da Ordem dos Advogados. Como um dos contratos era para esta mesma demanda, o digno Magistrado deixou de impor cumulativamente os honorrios da sucumbncia estabelecidos no artigo 20 do CPC. Vejamos o primeiro ponto. No pode algum estabelecer a seu talante o quantum da despesa a ser suportada pela parte contrria. O advogado da escolha da parte, mas a honorria, que muito varivel, no pode ser estabelecida, elevada e imposta ao ex adverso. Existindo uma tabela oficial da classe, seu valor deve ser acatado e respeitado at por eqidade. A segunda questo mais complexa. Para contratar um advogado a parte deve pagar-lhe honorrios, ainda que sejam somente os da tabela referida. Viu-se acima que o vencedor quer ser reembolsado dessa despesa. O artigo 20 do CPC tambm obriga o vencido a pagar honorrios ao vencedor. A apelante quer as duas verbas. Estes ltimos honorrios pertenciam parte, e no a seu advogado. Esta mesma Turma Julgadora, na Apelao n. 470.629-4, julgada em 10.02.93 demostrou com doutrina e jurisprudncia esse princpio. Apenas a partir de 04.07.94, com a Lei n. 8.906, Estatuto da Advocacia, pelo seu artigo 22, os honorrios da sucumbncia passaram a pertencer ao advogado. Desde ento, para que a parte seja reembol-

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sada das despesas advocatcias que seja forada a ter pelo vencido, ter que fazer pedido especfico na inicial, ou na contestao. Todavia, como na poca da contratao a honorria da sucumbncia era da apelante e a verba aqui pleiteada tambm, no pode ela receber duas vezes, ainda que os valores sejam diferentes. A apelada no recorreu da condenao. Neste recurso, a apelante no demostra que o limite percentual do artigo 20 do CPC seria diverso do valor estabelecido na sentena. A concluso a de que a deciso recorrida deve ser mantida. Face o exposto, negam provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz Carlos Luiz Bianco, e dele participaram os Juzes Nivaldo Balzano (Revisor) e Joaquim Garcia. So Paulo, 5 de junho de 1996. SILVIO MARQUES NETO, Relator.

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DANO MORAL - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Remoo cirrgica acentuada em operao plstica nas cicatrizes na face da vtima de coliso de veculos - Exame da extenso do dano e das condies socioeconmicas das partes - Adoo dos critrios do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, por falta de regulamentao do tema - Reduo da indenizao de 100 para 30 salrios mnimos - Recurso parcialmente provido para este fim. (JTACSP - Volume 162 - Pgina 236) PREPARO - Custas - Alegao da r vencida de incorreo no pagamento das custas iniciais - Pretenso nulidade do processo Desacolhimento em face da inocuidade do alegado, uma vez que, mantida em maior parte a sentena, as custas seriam devolvidas pela sucumbente - Preliminar rejeitada. SENTENA - Relatrio - Alegao de omisses - Pretenso nulidade da deciso - Desacolhimento, uma vez que adotado o relatrio da deciso originariamente anulada e mantido no atual acrdo Existncia, ademais, dos elementos essenciais - Preliminar rejeitada. ACRDO SENTENA - Relatrio - Inexistncia na sentena da omisso alegada - Adoo implcita do relatrio da sentena e do acrdo anterior - Inocuidade da determinao de pagamento das custas iniciais da apelao pela manuteno da sentena em maior parte Preliminar rejeitada. RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Cicatrizes decorrentes do acidente - Remoo acentuada das cicatrizes com cirurgia plstica - Hiptese de exame da extenso do dano e condies

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socioeconmicas das partes - Adoo do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes por falta de regulamentao - Reduo do elevado valor fixado na sentena - Incidncia de juros e correo a partir dos desembolsos das quantias pagas - Recurso parcialmente provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 696.162-8, da Comarca de ORLNDIA, sendo apelante MARIA CECLIA CORDEIRO JUNQUEIRA NETTO, apelado ARMANDO BAGGINI FILHO e interessado CARCIDIO SOARES NETO: ACORDAM, em Dcima Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar parcial provimento ao recurso. Anulada a r. sentena de fls. 129/136, pelo v. acrdo de fls. 171/ 174, adotado o seu relatrio, por infringncia ao artigo 132 do Cdigo de Processo Civil, o MM. Juiz que presidiu a instruo prolatou a sentena de fls. 180/188, julgando a presente ao de indenizao por acidente de trnsito, para que a r venha ressarcir as despesas decorrentes das leses sofridas pelo autor referentes a tratamento odontolgico, no valor de Cr$ 58.600.000,00 (cinqenta e oito milhes e seiscentos mil cruzeiros), alm das despesas com franquia, fixadas em Cr$ 16.137.998,00 (dezesseis milhes, cento e trinta e sete mil, novecentos e noventa e oito cruzeiros), e mais 100 (cem) salrios mnimos vigentes poca do pagamento a ttulo de danos morais (esttico). Condenou, ainda, r, no pagamento de custas e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor a ser apurado, incidindo juros e correo monetria, a partir do fato, sobre as parcelas referentes ao tratamento odontolgico e franquia. Inconformada, apela a vencida argindo, em preliminar, a nulidade do processo, porque no efetuado corretamente o pagamento das custas iniciais. Ainda, em preliminar, est a argir a nulidade da r. sentena, por omisses no relatrio sobre o pagamento das custas iniciais, que seriam devidas aps o indeferimento dos benefcios da Justia gratuita, alm de ser olvidado o pedido de percia. No mrito,

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sustenta, percorrente a prova pericial e testemunhal, no ter o seu preposto agido com culpa, uma vez que o apelado desenvolvia velocidade e no guardava distncia de segurana do veculo que transitava sua frente. Alm disso, tentava realizar ultrapassagem em local proibido. Sem comprovar a culpa do seu preposto, nus do autor (artigo 333, I, do CPC), portanto, a ao deve ser julgada improcedente. Por outro lado, assevera inexistir direito indenizao por danos materiais, porque no provados seus valores, no tendo havido danos morais. Postula, desse modo, o provimento do recurso, a fim de que a ao seja julgada improcedente, invertidos os nus da sucumbncia e fixados os honorrios em 20% sobre o valor da causa corrigido. Recurso tempestivo, respondido e preparado. o Relatrio. A rigor, seria de ser transformado o julgamento em diligncia, a fim de que fosse efetuado o pagamento das custas iniciais da ao. Contudo, como a r. sentena dever ser mantida em maior parte, incua a determinao, porque essas custas seriam devolvidas pela vencida. No atinente s omisses apontadas pelo apelante, quanto ao relatrio da r. sentena, igualmente no esto a anul-la, at porque implicitamente adotados os da sentena e do v. acrdo anteriores. Havendo, ademais, o essencial, o quanto basta. No mrito, tm-se comprovado que o caminho da r, dirigido pelo seu motorista, e o Corcel II, dirigido pelo autor, trafegavam, um atrs do outro, por volta das 17:00 horas, pela Rodovia Altino Arante, sentido Morro Agudo/Orlndia. E, na altura do Km 101, o caminho ao ser ultrapassado pelo Corcel, inopinadamente fez converso esquerda, visando ingressar em uma estrada de terra, interceptando, assim, a passagem do automvel, que, embora frenando, veio colidir com o tero posterior de seu flanco esquerdo. Elementar, como regra de trnsito, que o veculo quando em rodovia, para a esquerda, s executar essa manobra aps estacionar

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no acostamento direita, a fim de visualizar os dois lados de trfego. Depois, se livre o trfego, que poder atravessar a pista rumo entrada a que se destina, do outro lado sem que ocorra possibilidade de perigo segurana alheia (RT 347/361; idem Apelao em Sumarssimo n. 563.217/5, 1 TACSP, 10 Cm. Esp. de julho, de 1994, v. u., j. em 16.08.94, deste relator). O croqui de fls. 68 do laudo do Instituto de Criminalstica (fls. 65), assim como este mesmo, no deixam dvidas sobre os percursos dos carros, inclusive concluindo que o condutor do caminho de placa AS-4985, deu causa ao acidente, quando efetuou converso esquerda sem as devidas cautelas (fls. 67). A prova testemunhal, em igual sentido, no discrepa das concluses do laudo, visto que eventual excessiva velocidade do Corcel, que seria justificada, porque realizava ultrapassagem, no resultava em causa determinante do acidente. Nem mesmo h de se dizer estivesse a via sinalizando a proibio de ultrapassagem naquele local, ou que fosse o caso de ser guardado distncia de segurana, pois o stio da coliso foi na contramo-de-direo do Corcel, justamente quando este foi interceptado pelo caminho ao efetuar imprudente manobra esquerda (fls. 68). Destarte, incontroverso ter sido provada a culpa do preposto da apelante, deve esta arcar com as despesas postuladas na inicial, devidamente comprovadas (fls. 20 e 19), em face do disposto no artigo 1.521, III, do Cdigo Civil. No atinente, porm, ao dano moral, constata-se que este foi postulado em razo de cicatrizes decorrentes do acidente, embora mencione ter se submetido a vrias cirurgias plsticas (fls. 05). E esse dano esttico (artigo 1.538 do CC) se confunde com o dano moral, pois a aparncia fsica do ofendido pode ensejar profundos reflexos negativos, quer quanto sua psique, quer quanto vida que ir ou est levando desde o inofortnio (cf. RTJ 106/416). E Em si considerado, abstraindo-se de eventuais repercuses patrimoniais,

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que como tal havero de ser ressarcidas, constitui modalidade de dano moral (cf. STJ REsp n. 81.968/RJ, Rel. Min. EDUARDO RIBEIRO, j. em 28.05.96, in DJU de 05.08.96). Alm disso, perfeitamente admissvel a cumulao do dano moral com o dano material (Smula n. 37 do STJ; artigo 5, V, da CF/88). Contudo, o mero passar de olhos na fotografia de fls. 143, est a determinar ter havido pequena mudana fisionmica do apelado, pois, este, segundo a inicial, submeteu-se tambm a cirurgias plsticas, permitindo remoo acentuada dos estigmas da leso. E o entendimento jurisprudencial est a aconselhar, em casos tais, o exame da sua extenso, condies sociais e econmicas do efendido e do ofensor, aplicando-se, falta de regulamentao, o estabelecido no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei n. 4.117, de 1962, artigos 81 e 84), o critrio fixado em quantia nunca inferior a 5 (cinco), nem superior a 100 (cem) vezes o maior salrio mnimo no Pas (cf. Apelao n. 579.357-1, 10 Cm., 1 TACSP. v. u., 30.01.95). Desse modo, atendidas essas circunstncias, nota-se elevado o valor fixado na r. sentena, devendo ser reduzido a 30 (trinta) salrios mnimos, no que muito pesou o fato da mudana esttica no estar a ensejar sofrimento maior, at porque o ofendido j casado. Por outro lado, os juros e correo monetria incidiro a contar das datas dos desembolsos das quantias pagas, critrio este mais consentneo e que no deixa de aplicar o artigo 962 do Cdigo Civil. Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz Frank Hungria e dele participaram os Juzes Remolo Palermo e Paulo Hatanaka. So Paulo, 29 de outubro de 1996. ANTONIO DE PDUA FERRAZ NOGUEIRA, Relator.

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INDENIZAO - Dano moral - Pessoa jurdica Descabimento. (JTACSP - Volume 163 - Pgina 405) O dano moral restrito ao devedor como ser humano, no lhe atingindo o patrimnio. Logo, inadmissvel o seu pedido por pessoa jurdica. LOCAO - Contrato - Stand - Caracterizao. O contrato de reserva e cesso temporria de espao em empreendimento caracterizado como locao. REINTEGRAO DE POSSE - STAND - Desapossamento unilateral pelo empreendedor - Descabimento. arbitrrio o ato do cedente de desapossamento unilateral de espao em empreendimento, deslocando com desforo prprio a cessionria. APELAO COM REVISO N. 457.975-00/3 - SO PAULO Apelante: Artur Eberhardt S/A. Outro nome: Artur Eberhardt S/A. Indstria Reunidas Apelado: Po de Queijo Sucos e Caf Rhalegre Ltda. Data do julgamento: 14.08.96 Juiz Relator: Francisco Casconi Juiz Revisor: Claret de Almeida 3 Juiz: Eros Piceli Juiz Presidente: Eros Piceli ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, os juzes desta turma julgadora do Segundo Tribunal de Alada Civil, de conformidade com o relatrio e o voto do relator, que ficam fazendo parte inte-

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grante deste julgado, nesta data, deram provimento parcial ao recurso, por votao unnime. Declarao de voto do terceiro juiz. FRANCISCO CASCONI, Relator. VOTO N. 4.884 Ao de Reintegrao de Posse cumulada com Perdas e Danos ajuizada por Po de Queijo Sucos e Caf Rhalegre Ltda. em face de Artur Eberhardt S/A. Indstria Reunidas, sob alegao de inesperada prtica de esbulho e violento desapossamento de rea ocupada no empreendimento denominado Multishop, onde explorava o ramo de fornecimento de lanches a teor do contrato de reserva e cesso temporria de espao. Abruptamente impedida de ingressar na rea utilizada, cercada com tapumes por iniciativa exclusiva da requerida, que providenciou a remoo dos equipamentos para depsito no prprio empreendimento, reclama liminar restituio da posse com integral reparao dos danos, lucros cessantes, danificao do maquinrio, aluguis, deteriorao de gneros alimentcios e verbas rescisrias trabalhistas suportadas em decorrncia da sbita dispensa de empregados. Desconstituda a liminar deferida initio litis com o provimento do agravo de instrumento ofertado pela requerida, processado com efeito suspensivo concedido em ao de segurana, aps regular instruo sobreveio a r. sentena de procedncia impondo pagamento de perdas e danos, inclusive dano moral, e lucros cessantes - com apurao em liquidao por artigos, desde logo estabelecida reparao moral de quinhentos salrios mnimos, sem prejuzo da verificao de outras perdas passveis de demonstrao na fase de liquidao, restitudos os equipamentos de propriedade da promovente. Custas, despesas e honorria de 20% sobre a condenao a cargo da requerida, rejeitada declarao reclamada a fls. 450/451. Em alentadas razes de inconformidade almeja a vencida pronta extino do feito pela inadmissibilidade da via possessria,

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maculando a r. deciso a desconstituio da clusula quarta do pacto, independente de provocao. No interessante sustenta total improcedncia. Defendendo higidez plena da avena, especialmente da clusula anulada, integrante de legtimo contrato de adeso, procura demonstrar as atribuies do empreendedor na constituio do shopping center para defender a impossibilidade jurdica da pretenso possessria. Com o parmetro posse/deteno, nega ocorrncia de esbulho diante da liberdade contratualmente consagrada de remanejar os espaos cedidos, para concluir pelo exagero da condenao imposta (fls. 455/486). Apelo oportunamente preparado e contrariado. o Relatrio, adotado, no mais, o da r. sentena monocrtica. No interessante, superada almejada reintegrao na posse em decorrncia de violenta resilio contratual, bem reconhecida a reparao. Contrato de Cesso Temporria de Espao em empreendimento denominado Multishop, ajustou entre as partes utilizao de rea individualizada mediante contraprestao pecuniria e prazo certo. Firmando avena sob denominao de cesso de espao, estava a autora obrigada a liquidar valor determinado, garantido, em contrapartida, uso de local certo, identificado e definido fisicamente, para explorar o ramo de alimentao. A cesso temporria de espao inicialmente ajustada no curso agosto de 1992 / agosto de 1993, teve seu prazo repotenciado, guardando eficcia irrecusvel at 28 de agosto de 1994. Todavia, na fluncia natural do negcio jurdico, suportou a autora abrupta perda da disponibilidade do uso da rea cedida, reclamando, desde logo, recuperao da posse com repristinao ao statu quo ante e reparao de todas as perdas e danos. Relegando-se reexame das razes da desocupao a manu militari da rea cedida para lgica seqncia da matria controvertida, impostergvel anlise da relao jurdica estabelecida.

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Cedio que pouco, muito pouco, representa para a natureza jurdica da relao a denominao conferida pela empreendedora aos pactos celebrados com os usurios de reas, stands ou box bem definidos e de fato delimitados no interior do Multishop, revelam seus elementos constitutivos inescondvel locao de espao. No hesitam as clusulas contratuais em ajustar preo, tempo certo de ocupao, necessidade de denncia prvia com antecedncia de trinta dias esgotado perodo de vigncia, destinao e ramo de comrcio explorado. Bem de se ver, que, apesar da controvrsia, a natureza jurdica do contrato que admite uso por tempo determinado da rea ou espaos certos mediante contraprestao, no se afasta de atpica locao. Enfrentando os aspectos jurdicos dos SHOPPING CENTERS, monografia coordenada por Jos Soares Arruda e Carlos Augusto da Silveira Lbo, registra no captulo Organizao Econmica e Disciplina Jurdica, item cesso de uso dos sales: A propsito da caracterizao jurdica deste contrato reina certa controvrsia. A mim me parece que se trata de um vero e prprio contrato de locao. O que tem levado a p-lo em dvida tem sido imiscuir, na sua tipologia, elementos acidentais. Fundamentalmente, locao, em nosso e alheio Direito, o contrato pelo qual uma pessoa se obriga a ceder temporariamente a outra o uso e gozo de uma coisa, mediante remunerao. luz deste conceito, que, sem, sombra de generalizao duvidosa, presente em todos os sistemas ocidentais, a cesso do uso dos sales do shopping center constitui um contrato de locao. Nele esto presentes os elementos essenciais - essentiallia negotii: a coisa, res, objetivada no salo com todos os acessrios e dependncias; o preo, pretium, fixado na remunerao; o consentimento, consensus, determinado pela utilizao para o ramo de comrcio do usurio, sob as condies e clusulas estabelecidas. Tudo faz deste contrato uma locao - locatio rerum, integrada em

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nossa sistemtica. bem verdade que oferece peculiaridade. Mas, estas, a meu ver, no eliminam a natureza locatcia do contrato (ob. cit., RT, 1984, pg. 77). A cesso temporria de uso de espao no empreendimento Multishop celebrada pelas partes ostenta peculiaridades que no renem fora para descaracterizar a atpica locao, apenas por pretender o empreendedor afastar-se do regramento prprio. o sentir do Ministro CLUDIO SANTOS, do colendo Superior Tribunal de Justia, quando doutrina sobre Locao de Espao em Shopping Centers, in RT 680/9. Expe: A definio do objeto da locao tambm como espao em shopping center, e no apenas como umidade imobiliria - o que me parece indisfarvel -, de grande importncia para a atualizao do tenant mix, ou seja, da mistura dos locatrios, pelo empreendedor, .... E prossegue: Cumpre reafirmar, com o suporte legal, que o contrato fundamental para a ativao desses centros de consumo, caso no sejam os lojistas proprietrios-condminos do prdio, o de locao de espaos. O tempo confirmar. Os contratos de shopping center, assim considerados todos aqueles necessrios ativao do centro de consumo, consoante minha reiterada opinio, so contratos coligados, com predominncia do contrato de locao de espao ou de loja, em consonncia com a nova Lei das Locaes. A ele so coligadas outras avenas: um regimento interno do centro, uma conveno que estabelece normas gerais de locao, administrao, funcionamento, fiscalizao e outras, alm do estatuto de uma associao de lojistas. Ajustada a natureza jurdica do contrato, livre da denominao eleita pela apelante, registra-se, desde logo, que a almejada extino do feito sem exame do mrito, decorrncia da impossibilidade jurdica do pedido possessrio, no vinga, espancada sua relao com

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eventual nulidade de clusula contratual correta ou incorretamente afirmada incidentalmente. Inobstante registrar a clusula quarta a possibilidade de alterao do espao/box s expensas do empreendedor, fcil verificar, diante da caracterstica do contrato de adeso (de grande fertilidade para cultivo de clusulas abusivas e contrrias ao bom-senso e boa-f que devem nortear toda relao jurdica, isto para no afirmar-se a iniqidade de seu contedo) que, no s ao Julgador, mas a todos os envolvidos na relao, compete posio vigilante de modo a garantir a transparncia recomendada pela doutrina, para que sua prevalncia literal no leve a resultado divorciado do bom direito. Pode-se at admitir a afirmao da apelante no sentido de afastar a desconstituio da referida clusula, porm a despeito de sua integridade jurdica, regramento nela contido no permitia a providncia unilateral e violenta adotada. E o exame da matria de fundo bem o demonstrar. A unilateralidade da clusula quarta, sem possibilidade de livre questionamento pela cessionria, no leva ao reconhecimento da impossibilidade jurdica da possessria, nem anloga afirmao de que a autora no detinha posse sobre a rea fsica do box cuja cesso de uso a prpria avena assegurava. O contrato firmado sob a denominao de cesso temporria de espao, prorrogado por igual perodo de doze meses, atribuiu o uso fsico delimitado em rea maior do empreendimento, apesar da identificao box B e C. De conseqncia, se a cesso transfere ao cessionrio direitos e obrigaes, assumindo este ltimo a partir da a posio antes ocupada pelo cedente, impossvel negar-se a posse direta legitimada pelo contrato. Se usar fruir da utilidade da coisa, quanto s necessidades (artigo 742 do Cdigo Civil), no parece prpria sua desqualificao sob argumento de mera deteno, ou direito mera deteno. Se posse a deteno de uma coisa em nome prprio e no se confunde com a deteno, atribuda ape-

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nas ao que a possui em nome de outrem ou sob suas ordens e dependncia, na hiptese concreta a posse em nome prprio decorre da cesso de uso porque o detentor simples jamais poderia usar em seu proveito o bem dado ao seu uso. Se na compreenso de Ihering a posse o exerccio de um poder sobre a coisa correspondente ao da propriedade ou de outro direito real, no se exigindo do possuidor animus domini, resulta seguro que a qualidade de possuidor atribuda tambm a meros detentores, desde que utilizem as coisas alheias em decorrncia de um direito ou de uma obrigao. Confira-se Orlando Gomes, in Direitos Reais, Tomo I, pg. 29. Nem se argumente, na hiptese concreta, e apesar do contedo da clusula quarta da avena, com mero direito de deteno pois, embora esta ltima permanea insculpida no direito do possuidor, sem verdadeira reciprocidade, todos aqueles que exercem poder de guarda ou deteno por fora de relao jurdica so efetivamente possuidores e podero valer-se dos institutos que resguardam a posse. A desestimular a prejudicial argida na inteligente fundamentao posta no apelo, vem a efetiva limitao fsica da rea interna do empreendimento, concretamente destacada de outra maior cujo direito de uso a autora guardava mediante cesso, atestando a pretenso em abstrato a possibilidade jurdica do pedido. Destarte, com o respeito devido aos que de modo diverso compreendem, inegvel a condio de possuidora da autora, frente ao que finaliza o Professor Arnoldo Wald em seu Curso de Direito Civil - Direito das Coisas, 2 ed., pg. 71: No sistema vigente, toda senhoria material exercida em nome prprio, com certa autonomia do possuidor nos atos de pratica sobre a coisa, suscetvel de apropriao, importa em posse. Detinha a promovente, por fora de avena celebrada com a inconformada cuja provisoriedade superou vinte e quatro meses note-se que a situao bem distinta da simples ocupao ou cesso

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de stand para evento certo e limitado - uso e posse sobre reas de vinte e quatro metros quadrados (box B e C mediam 4,00 m X 6,00 m), perfeitamente delimitadas, sofrendo desapossamento por ato unilateral da r, fulcrada em clusula contratual que, segundo entendeu, assegurava a medida. Desbordando do mbito da pendenga fatos nomeados pela empreendedora como pr-processuais, assiste-lhe razo quando pretende preservar o teor da clusula quarta da avena, afastada a mcula decretada pela r. sentena monocrtica. Registra o contrato tipo no item quatro: A presente cesso de uso se destina prestao de servios de lanchonete, cujo espao (box) poder ser alterado por livre determinao do Multishop, que se incumbir de providenciar a mudana de local, por sua conta e risco (fls. 76). Prevalncia da livre manifestao de vontade, embora sem a mcula imputada, apenas leva o intrprete que depara com a adeso a manter vigilncia objetivando preservar o princpio da transparncia e interpretao recomendadas pela lei. Embora afastada a nulidade decretada, abusivo, muito mais que a prpria expresso contratual, foi o ato praticado pela requerida que bem sabia das providncias legais que a situao ftica ensejava de sua parte. Num hiato de lgico raciocnio impende assentar, desde logo, e diante da clareza que os elementos acostados aos autos estampam, que, nem as infraes administrativas impostas pela municipalidade; nem a necessidade de reforma do empreendimento; nem o simples interesse em alterar a localizao fsica da rea cedida para uso da autora, provocaram o desalijo compulsrio da lanchonete. De singular verificao, mesmo ensejando as infraes administrativas medidas srias desde que no sanadas no prazo imposto pela municipalidade - quinze dias (fls. 63), mesmo diante da imediata restituio de outros espaos pelos demais cessionrios que atos abruptos praticados em 30 de maio de 1994 apenas buscavam

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nova e longa contratao com empresa beneficiada com quinze anos de garantida permanncia e explorao do mesmo ramo (McDonalds, fls. 256). Mais no preciso dizer na aferio da real motivao. Retomada a higidez da clusula quarta, que ntegra permanece, a nica interpretao vivel dentre os princpios j registrados permite asseverar que, embora admitida alterao da localizao, no detinha a r o poder que entendeu reunir, impondo a resilio pronta reparao pelos danos causados. A empreendedora bem sabia, e assim procedeu em relao aos demais cessionrios, que a alterao, embora de exclusiva iniciativa, dependia de anuncia daqueloutra contratante que, no admitindo a fora contratual, suportaria a resciso. Bem interpretou a requerida a disposio contratual quanto aos cessionrios que aceitaram mudar o local ou deixar o empreendimento diante da previso contida na referida clusula. Suficiente registrar-se lcido dizer do diretor jurdico da r a fls. 402: A Prefeitura havia notificado o Multishop para que reformulasse as instales da loja de alimentao e na oportunidade a r acabou chamando os lojistas daquele setor para um acordo (grifei) de transferncia das lojas daquele setor para outros boxes ou para resciso do contrato. A expresso escrita no se perde no tempo, nem chega a desvirtuar-se. O correto proceder, reforma da rea de alimentao, levou o empreendedor a chamar os lojistas para mudana ou resilio das avenas, suportando a autora conseqncias outras impostas at com desforo pessoal quando deixou de aceitar imediata desocupao, situao que, evidncia, acobertava o fim precpuo, imediata relocao. Se por um lado livre o arbitro do empreendedor para bem obter retorno do investimento, nada permitia pronta e violenta transfern-

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cia dos equipamentos da autora para depsito ou garagem do prdio. No consta tal previso contratual! Subsiste a clusula quarta, como inclume exsurge a obrigao de reparar todas as perdas e danos que a r provocou ao resilir a avena antes de seu termo, sem observar que o pacto tambm enfrentava situao caracterstica de eventual esbulho (clusula 7). De consenso que a reparao deve ser ntegra de modo a atender as perdas e danos e lucros cessantes bem estabelecidos na r. sentena instigada, inclusive no que pertine apurao na fase executria, no impugnadas pela r como, sem dissenso, que, embora total, no pode a condenao superar a indenizao reclamada na inicial. No deve o Julgador apartar-se dos limites objetivos da sentena estabelecidos pelo artigo 460 da Lei de Ritos, nem mesmo para a reparao moral, de existncia indiscutvel frente ao contido na Lei Maior. O resultado supera o princpio da adstrio. A boa doutrina colacionada pelo Culto Julgador no deixa resqucio de dvida quanto reparao moral. Bem de se ver, contudo, que a inicial no enfrentou, registrou ou inseriu em cumulao simples a pretenso deferida, pelo que correta a afirmao da inconformada no que alcana o exagero da condenao. A r. sentena deve ser levada aos limites do pedido, excluindo-se o dano moral que, no enfoque concreto, no pode desprezar a figura da pessoa jurdica atingida. Dano Patrimonial o dano que atinge o patrimnio do efendido; dano no patrimonial o que, s atingindo o devedor como ser humano, no lhe atinge o patrimnio. E prossegue o saudoso Pontes de Miranda: Dano dito moral que resultou em dano patrimonial, dano patrimonial que , e no dano moral (Tratado de Direito Privado, Tomo 26, pgs. 30/33). Destarte, se o dano moral deve contar com a relao piscilgica como o sofrimento que o homem experimenta em face da leso, difcil evidenci-lo livre da pessoa natural, pessoa fsica.

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Em que pese o respeito devido aos que de modo diverso entendem, fico convencido da carncia do pleito por parte da pessoa jurdica no irrespondvel argumento de Antnio Carlos Amaral Leo: Os direitos da personalidade esto agrupados em direitos integridade fsica (direito vida; direito sobre o prprio corpo; e direito ao cadver) e direitos integridade moral (direito honra; direito liberdade; direito ao recato; direito imagem; direito ao nome; direito moral do autor). A CF/88 agasalhou nos ns. V e X do artigo 5, os direitos subjetivos privados relativos integridade moral. Dano moral. Lio de Aguiar Dias: O dano moral o efeito no patrimonial da leso de direito e no a prpria leso abstratamente considerada. Lio de Savatier: dano moral todo o sofrimento humano que no causado por uma perda pecuniria (RT 689/10). Em execuo que se far por artigos de liquidao apurar-se- apenas o quantum debeatur para reparao das perdas e danos e lucros cessantes admitidos no processo de conhecimento, inclusive quanto aos bens no restitudos, excluindo-se outras perdas e danos. A liquidao por artigos serve determinao do valor da condenao e nessa fase no se comprovam danos, apura-se o valor da reparao imposta na fase de conhecimento. O que devido. O que se deve ou no reparar imposto na sentena condenatria, liquidando-se apenas o quantum. ntegra a clusula quarta da avena atpica, excludos dano moral e demonstrao de outras perdas e danos na fase de liquidao, o meu voto mantm, no mais, a r. sentena singular com parcial provimento do recurso. FRANCISCO CASCONI, Relator. VOTO N. 4.315 Vistos. A questo aqui tratada diz respeito a contrato de locao de box em shopping do tipo out let. Trata-se de ao de reintegrao de posse cumulada com perdas e danos ajuizada por locatria, considera-

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do o esbulho praticado pela locadora que, interpretando clusula contratual, impediu o uso do local, removendo os equipamentos. O contrato pactuado pelas partes realmente de locao. O artigo 1.188 do Cdigo Civil claro ao dispor que a cesso de coisa no fungvel, para uso e gozo de outra pessoa, mediante retribuio, caracteriza o contrato. No caso, apesar de previses outras haverem sido dispostas pelas partes, o certo que na essncia o shopping cedeu o uso dos boxes locatria, impondo-se o pagamento de certa importncia. Em sendo assim, no se pode aceitar que o possuidor da coisa no tenha a seu favor a proteo da lei, sob pena de arbtrio. Para afastar o raciocnio de que a autora da ao exercia mera deteno ou, em outras palavras, no era possuidora direta, basta lembrar que as partes acordaram a permanncia no local por um ano, prorrogado por mais um ano. difcil sustentar que a parte que explora determinado ramo comercial por todo esse tempo, investindo capital e equipamentos (ramo de lanchonete), exera sobre o mesmo espao denominado box mera deteno e no posse direta. Mesmo a possibilidade de o shopping poder alterar o local de uso, por fora de clusula quarta do contrato, no permitiria a concluso de que se tratava de direito posse, como pretende a apelante. Muito menos autorizaria o comportamento unilateral e desrespeitoso do shopping que fora, sem autorizao, interditou o uso local pela locatria, removendo seus equipamentos. Na verdade, a conduta possui justificao econmica, diante da oferta de forte rede de lanchonetes para instalao no local. Assim, de locao o contrato entre as partes, no se pode concordar, apesar do respeito devido, com a tese da apelante, que deveria observar a posse direta exercida pela locatria e, se fosse o caso, socorrer-se do Poder Judicirio para fazer cumprir a avena, segundo seu entendimento. Quanto extenso dos danos, tambm acompanho o voto do eminente Juiz Relator, pois no possvel aceitar a indenizao por

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danos morais sequer demonstrados, ainda mais relacionados com pessoa jurdica. Diga-se o mesmo quanto a outras perdas e danos estipulados na sentena. Do exposto, o voto no sentido do acolhimento em parte do recurso, acompanhando integralmente o do eminente Juiz Relator. EROS PICELI, 3 Juiz. Referncias (quanto 1 ementa): PONTES DE MIRANDA - Tratado de Direito Privado, Tomo 26, pgs. 30/33; ANTNIO CARLOS AMARAL LEO - RT 689/10.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente areo - Morte de passageiro - Aparelho comandado por piloto que tinha cincia da provvel pane do radar do avio, alm das condies climticas totalmente desfavorveis - Alegao de ocorrncia de caso fortuito ou fora maior em razo de uma tempestade enfrentada pela aeronave - Irrelevncia por tratar-se de responsabilidade contratual objetiva, decorrente da atividade comercial da R - Transportadora de passageiros - Indenizatria procedente - Recursos improvidos. (JTACSP - Volume 164 - Pgina 223) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente areo - Morte de passageiro - Penso - Relao de dependncia econmica entre o falecido e seus pais demonstrada, bem como a condio de pobreza do casal - Fixao levando em conta o salrio real da vtima, limitada a 1/3 (um tero) do mesmo, por no mais viver com seus genitores e j contava com 37 (trinta e sete) anos de idade - Indenizatria procedente - Recursos improvidos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente areo - Morte de passageiro - Penso - Limitao temporal - Fixao at a data em que a vtima completasse 65 (sessenta e cinco) anos de vida ou o falecimento de qualquer dos beneficirios, garantido o direito de acrescer - Verba devida - Recursos improvidos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente areo - Indenizao por dano moral - Fixao em 500 (quinhentos) salrios mnimos Admissibilidade - Verbas devidas - Recursos improvidos. HONORRIOS DE ADVOGADOS - Responsabilidade civil Acidente areo - Morte de passageiro - Fixao em 15% (quinze

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por cento) sobre o total vencido at a liquidao do julgado, inclusive o valor da compensao pelo dano moral, mais doze parcelas vincendas - Admissibilidade - Indenizatria procedente - Recursos do autor e r improvidos. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Desastre areo - Responsabilidade contratual - Morte do passageiro - Indenizao - Caso fortuito no caracterizado e irrelevante na hiptese - Piloto que decolou a aeronave apesar de alerta sobre as condies insatisfatrias do tempo - Culpa gravssima - Danos materiais e morais comprovados Ao procedente - Honorrios fixados com acerto - Recursos improvidos - Sentena confirmada. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 711.773-9, da Comarca de SO PAULO, sendo apelantes C. E. B. COMERCIAL AGROPECURIA INTERMEDIADORA LTDA., ALCIDES PIMENTA DE SOUZA (ASSISTNCIA JUDICIRIA) E S/M. e apelados, OS MESMOS: ACORDAM, em Primeira Cmara de Frias de Janeiro de 1997 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento a ambos os recursos. Ao de indenizao por perdas e danos materiais e morais decorrentes da morte do filho dos autores em um desastre areo. Foi acolhida em parte pela r. sentena de fls. 230/236, cujo relatrio passa a integrar o presente, motivando recursos das duas partes: a r, deduzindo razes s fls. 238/245, afirma primeiramente que os autores no dependiam economicamente de seu filho, o que afasta o direito indenizao pleiteada; depois refuta a culpa atribuda ao piloto da aeronave, reiterando a tese de que o acidente se deu por caso fortuito, e que o documento em que est baseada a sentena, nesse ponto, no prova conclusiva; por esses fundamentos quer a nulidade da sentena; se superadas, pede a reduo das verbas componentes da indenizao, inclusive aquela concedida

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como compensao por danos morais; os autores, com argumentos desenvolvidos s fls. 254/259, apresentaram recurso adesivo em que postulam a elevao da verba honorria, com a modificao do critrio adotado para o seu clculo. Foram oferecidas contra-razes s fls. 248/252 e 261/265. o Relatrio. No prospera a preliminar de nulidade da sentena, invocada pela r. A existncia ou no de dependncia econmica dos autores em relao ao filho falecido diz respeito ao prprio mrito da pretenso deduzida, e a interpretao da prova no afeta a validade do julgamento, podendo, no mximo, alterar o seu resultado. Por isso, ficam rejeitadas as nulidades apontadas pela r em seu recurso. A responsabilidade da r, proprietria da aeronave sinistrada, e cuja atividade comercial consistia exatamente no transporte de passageiros, contratual, objetiva (Cdigo Brasileiro Areo, artigo 256), por isso que absolutamente irrelevante sua tentativa de discutir a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior, consistente em uma tempestade que teria derrubado o avio, at porque o relatrio tcnico elaborado pelo Centro de Investigao e Preveno de Acidentes Aeronuticos, do Ministrio da Aeronutica, s refora ainda mais aquela responsabilidade, na medida em que constata ter havido culpa gravssima do piloto, que decolou o aparelho embora avisado de que as condies climticas eram totalmente desfavorveis (fls. 136/138 e 161/171), valendo transcrever a concluso final desse documento, que se encontra s fls. 170, item 7: Devido as pssimas condies meteorolgicas da rota a ser voada e por estarem com uma provvel pane de radar, o piloto comprometeu a segurana de vo, pelo aumento intencional e desnecessrio da margem de risco. Os envolvidos sabiam de suas condies de experincia e das condies meteorolgicas prognosticadas. A realizao do vo nessas condies foi, no mnimo, imprudente.

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A prestao de alimentos dos filhos em favor dos pais (e viceversa), regra antiga do direito civil (Cdigo Civil, artigo 397) tendo sido elevada a norma de natureza constitucional na atual Carta (artigo 229). E a obrigao de recompor esse desfalque, em hiptese de ilcito, tambm prevista no Cdigo Civil, em seu artigo 1.537. No caso, os autores, pais do falecido, provaram a relao de trabalho do mesmo, afirmando sua condio de pobreza e de dependncia econmica. A r impugnou tal afirmativa, opondo o fato de que os autores so latifundirios na regio de So Sebastio do Paraso. No fez prova dessa assertiva, o que faz prevalecer a premissa anteriormente assentada pelos autores. O valor da penso tomou por base o salrio real da vtima, limitando-a a 1/3 do mesmo, considerando que o falecido j contava 37 anos de idade e vivia fora do lar paterno. O 13 salrio, na proporo antes mencionada, tambm devido, pois compunha, por imposio da lei trabalhista, os ganhos do morto. Os limites temporais do pensionamento j foram corretamente fixados na r. sentena, no comportando alterao alguma: a data em que a vtima completasse 65 anos de vida ou o falecimento de qualquer dos beneficirios, o que ocorrer primeiro, garantido o direito de acrescer. O dano moral, fixado em 500 salrios mnimos, est bem abaixo do que postularam os autores, e no justifica diminuio maior. O MM. Juiz de Direito avaliou com equilbrio e equidade a perda e a dor psicolgicas e emocionais sofridas pelos pais do falecido, os quais certamente necessitaro, entre outras alternativas, de assistncia psicoteraputica para superar ou ao menos diminuir o trauma sofrido, para o que, a estimativa judicial mostra-se bastante adequada e fica mantida. Por fim, os honorrios, objeto da irresignao dos autores, foram bem arbitrados, recompensando adequadamente o trabalho de seus ilustres patronos. Estes tiveram sucesso parcial na demanda,

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obtendo apenas parte dos valores postulados. O MM. Juiz fixou a honorria em 15% sobre o total vencido at a liquidao do Julgado, inclusive o valor da compensao pelo dano moral, mais doze parcelas vincendas. Excluiu da base de clculo o valor do capital que mandou a r constituir para garantir a renda, justificando porque o fazia: a obrigao resulta de ilcito exclusivamente contratual, indicando os precedentes jurisprudenciais que abonam a tese, a qual fica tambm adotada por esta Turma Julgadora. Conseqentemente, nega-se provimento a ambos os recursos. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Elliot Akel, e dele participou o Juiz Correia Lima. So Paulo, 23 de janeiro de 1997. ADEMIR BENEDITO, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Culpa grave do preposto da Municipalidade que adentra via preferencial sem as cautelas devidas - Pessoa que viaja em p, prximo ao motorista, acentuando a responsabilidade do motorista que deveria impedir a situao - Falta de habilitao adequada carcterizada - Indenizatria parcialmente procedente - Recurso parcialmente provido. (JTACSP - Volume 164 - Pgina 226) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Despesas mdicas e tratamento de recuperao - Impossibilidade do pagamento em dobro - Verbas excludas - Recurso parcialmente provido para este fim. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Ausncia de demonstrao da percepo de salrio poca do acidente - Possibilidade do exerccio de atividade que no exija deambulao - Diminuio da verba determinada - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano moral - Critrio estabelecido pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Possibilidade - Verba devida - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dote Vtima masculina - Previso do artigo 1.538 do Cdigo Civil - Impossibilidade da concesso, pois h expressa previso que contempla apenas para mulher solteira ou viva ainda capaz de se casar Recurso parcialmente provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Culpa grave do preposto da Municipalidade que adentra via preferencial

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sem as cautelas devidas - Pessoa que viaja em p, prximo ao motorista, acentuando a responsabilidade do motorista que deveria impedir a situao - Falta de habilitao adequada caracterizada - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Despesas mdicas e tratamento de recuperao - Impossibilidade do pagamento em dobro - Verbas excludas - Recurso parcialmente provido para esse fim. RESPONSABILIDADE CIVIL - Penso - Ausncia de demonstrao da percepo de salrio poca do acidente - Possibilidade do exerccio de atividade que no exija deambulao - Diminuio da verba determinada - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Critrio estabelecido pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Possibilidade - Verba devida - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Dote - Previso do artigo 1.538 do Cdigo Civil - Impossibilidade, pois h expressa previso que contempla apenas para mulher solteira ou viva ainda capaz de se casar Afastamento da verba caracterizado - Recurso parcialmente provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 574.705-7, da Comarca de PARAGUAU PAULISTA, sendo apelantes e reciprocamente apelados PREFEITURA MUNICIPAL DE BORA E ELI GONALVES: ACORDAM, em Nona Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao agravo retido, dar parcial provimento aos recursos oficial e da Municipalidade e julgar prejudicado em parte o recurso adesivo. 1. Ao relatrio da r. sentena, que adoto, acrescento ter o douto magistrado julgado procedente em parte esta ao indenizatria, em razo de acidente com veculos, condenando a Municipalidade nas verbas discriminadas e nus decorrentes da sucumbncia (fls. 223/229). O apelo por soluo inversa, com reiterao, preliminar, de agravo retido, e alegao, quanto ao mrito, de que o transporte

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gratuito no levaria responsabilidade da Prefeitura Municipal, mesmo porque improvada a existncia de dolo ou culpa grave, alm do que a vtima agiu, tambm, com culpa. Pleiteia, ainda, caso superada a questo meritria, a diminuio da indenizao prevista no artigo 1.538 do Cdigo Civil, bem como o reconhecimento de que a leso sofrida no implicou em reduo total (100%) da atividade laborativa do autor. Impugna o valor dano moral e dos honorrios advocatcios (fls. 231/241). Recorre, tambm, o autor, adesivamente, requerendo a incluso, na indenizao, do dote, o aumento da penso para 10 salrios mnimos mensais e do dano moral para 1.000 salrios mnimos, bem como o reconhecimento, para apurao em execuo, de prejuzos decorrentes da perda do ano letivo (fls. 243/247). Houve respostas (fls. 248/257 e 259/263), com a posterior remessa dos autos a este E. Tribunal. 2. o Relatrio. Considera-se interposto o recurso de ofcio, na forma prevista pelo artigo 475, II do Cdigo de Processo Civil. O agravo retido, interposto s fls. 201/202, conhecido, porque reiterado, mas a ele nega-se provimento. Com efeito, as perguntas formuladas realmente no eram pertinentes, como j justificou satisfatoriamente o douto magistrado na r. sentena, mesmo porque os danos fsicos e estticos foram objeto de percia, com as claras concluses do profissional habilitado, no sendo perguntas dirigidas ao prprio autor, sobre tais danos, que iriam alterar, substancialmente, as concluses a que chegou o douto magistrado. Assim, inocorreu cerceamento defesa. Quanto ao mrito, analisando os argumentos ofertados no recurso da Municipalidade, mister considerar, em primeiro lugar, que o transporte gratuito no interfere com a responsabilidade civil do proprietrio do veculo.

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que, na hiptese vertente, a culpa do preposto foi grave, como j reconhecido na sentena criminal, com o adentramento de via preferencial sem as cautelas devidas, mormente em se tratando de coletivo, veculo lento, pesado e utilizado no transporte de pessoas. Ademais, se o autor viajava em p, prximo ao motorista, mais se acentua a responsabilidade do preposto, que tinha a obrigao de impedir essa situao, que acarreta, claramente, risco integridade do passageiro em face de singela brecada ou oscilao, e, muito mais, como no caso, em se tratando de coliso grave. Qui a falta de habilitao adequada do preposto, fato constatado nos autos, tenha contribudo para toda essa ausncia de preparo e, conseqentemente, para o acidente. Assim, ainda que esse admitisse, como preconizou a apelante, a necessidade de culpa grave ou dolo, esta (a primeira) estaria amplamente demonstrada com a atitude do preposto e falhas da prpria Municipalidade. Por outro lado, a responsabilidade do transportador admitida quando demonstrada sua culpa, no a eliminando a aparente gratuidade do transporte (RT 604/117). Superado, pois, esse aspecto, bem como assentada a culpa do preposto da Municipalidade como fato inconteste, resta analisar as verbas fixadas na r. sentena. O douto magistrado, diante da inexistncia de pena pecuniria leso corporal, fixou, em dobro, as despesas mdicas e tratamento de recuperao, invocando o disposto no artigo 1.538, 1, do Cdigo Civil: No lhe assiste razo, todavia, pois, em hiptese alguma, na reparao civil, devem as despesas de tratamento e lucros cessantes ser pagas duplicadamente. O que o Cdigo Civil, no 1, do artigo 1.538, determina que, na situao prevista, o ofensor pague ao ofendido, em dobro, a multa estabelecida na esfera penal (RT 426/72). Ficam, pois, tais verbas excludas, provendo-se, nessa parte, o recurso da Municipalidade.

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No que concerne fixao da penso mensal, algumas consideraes precisam ser feitas. Com efeito, o autor no demonstrou que percebia qualquer salrio poca do acidente. Ao que consta era apenas estudante e vem de famlia remediada, sendo o genitor proprietrio de terras. O grau de incapacidade foi classificado como sendo de 100%, concluso que no se pode contrariar sem um parecer tcnico, desde que os dois laudos juntados aos autos assim atestam. comum a fixao de um ou dois salrios mnimos como penso mensal nos casos em que o autor deixa de comprovar o valor que percebia a ttulo de salrio. No caso, mister considerar, em primeiro lugar, que o autor poder, como ele prprio afirmou em audincia, bem como as testemunhas ouvidas, exercer atividade que no exija deambulao. Alis, desde que faz faculdade, algum trabalho poder desempenhar que no exija esforo fsico com as pernas. Atualmente, mesmo pessoas em cadeiras de rodas podem desempenhar funes compatveis. Assim, no se pode fixar a penso como se o autor no mais fosse desempenhar qualquer trabalho, pelo resto da vida, tal como se inutilizado totalmente estivesse. Desse modo, compatibilizando-se a renda de modesto empregado em cidade de interior, que geralmente no ultrapassa trs salrios mnimos, com a possibilidade que ter em complementar esses proventos, desde que poder exercer funes compatveis com a sua limitao fsica, mister diminuir a penso para esse patamar, que parece mais consentneo com a realidade atual e justa, no se podendo perder de vista que o responsvel pelo pagamento o Poder Pblico Municipal. Diante do exposto, reduz-se a penso mensal para 3 salrios mnimos, observado, quanto ao restante, as concluses da r. sentena.

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O dano moral, que no caso manifesto, observou o critrio mximo do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, que tem merecido interpretao analgica, devendo ser mantido o seu valor. O dote, na forma prevista pelo artigo 1.538, 2, do Cdigo Civil, foi corretamente afastado pela r. sentena, pois, nada obstante algumas interpretaes em sentido contrrio, a redao do dispositivo clara e contempla apenas a mulher solteira ou viva, ainda capaz de casar, numa clara aluso aos atributos fsicos da mulher, por motivos bvios, no se estendendo esse benefcio para amparar o homem. Eventuais prejuzos relativos ao ano escolar perdido deveriam ter sido demonstrados em fase de conhecimento, no podendo ser apurados em liquidao. 3. Em face do exposto, concluindo, nega-se provimento ao agravo retido e d-se parcial provimento ao recurso oficial e da Municipalidade apenas para diminuir a importncia relativa penso mensal e excluir a pena prevista no artigo 1.538 do Cdigo Civil, prejudicado o adesivo na parte correspondente, negando-se provimento quanto aos demais aspectos suscitados. As verbas sucumbenciais ficam mantidas, na mesma proporo, desde que o autor decaiu de parte mnima do pedido. Presidiu o julgamento o Juiz pice Blum e dele participaram os Juzes Armindo Freire Mrmora (Revisor) e Ricardo Moreira Rebello. So Paulo, 30 de abril de 1996. HLIO LOBO JNIOR, relator.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Responsabilidade objetiva do transportador descabendo discusso no campo da culpa - Circunstncia no elidida por eventual culpa de terceiro Indenizatria devida - Recurso provido. (JTACSP - Volume 161 - Pgina 245) PROVA - Percia - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Reduo da capacidade laboral do autor - Divergncia entre os laudos, do perito judicial e do assistente tcnico da r, quanto ao percentual de reduo da capacidade - Prevalecimento da concluso do perito oficial - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Penso Inexistncia de pedido lquido, nem comprovao do quantum dos ganhos pelo exerccio da profisso - Fixao, por arbitramento, da base de clculo da penso na forma requerida - Deferimento Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano moral - Cumulao com dano material - Cabimento - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - Aplicabilidade analgica do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Fixao em 100 salrios mnimos - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano esttico - Deformidade no demonstrada de forma e intensidade a ensejar indenizao a esse ttulo - Verba indevida - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Lucros cessantes - Incapacidade laboral total, ao menos durante certo per-

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odo - Extenso e quantum devido, a ser apurado em liquidao Fixao no no percentual de 30% (trinta por cento) estabelecido a ttulo de penso vitalcia mas correspondente quilo que deixou de perceber - Recurso provido. SEGURO OBRIGATRIO - Verba independente da indenizao por responsabilidade civil, que se soma e no se compensa Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Constituio de capital - Ausncia de manifestao, na sentena, acerca de forma a ser utilizada para a fixao de seu valor Omisso no embargada, devendo ser resolvida oportunamente, na fase de execuo, sob pena de suprimir-se um grau de jurisdio Recurso improvido. JUROS - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Fixao a partir da citao eis que decorrente da responsabilidade contratual - Sentena mantida. HONORRIOS DE ADVOGADO - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Acolhimento parcial do pedido - Verba a ser calculada sobre a soma das prestaes vencidas mais doze das vincendas - Recurso parcialmente provido. ACRDO EMENTA: - ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Ao ajuizada com fundamento em responsabilidade objetiva do transportador Legitimidade passiva deste inafastvel - Prescrio no reconhecida - Agravo retido improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito envolvendo dois nibus - Responsabilidade objetiva do transportador que no excluda por eventual culpa do condutor do outro veculo envolvido. PENSO - Fixao em percentual do salrio mnimo por no comprovado pelo autor o montante de seus ganhos poca do acidente - Relegao para liquidao, como pedido na inicial Percentual de incapacidade corretamente fixado na sentena -

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Insubsistncia, contudo, do termo final do pensionamento, a considerao de que o autor e a prpria vtima, cuja morte aos 65 anos de idade no pode ser presumida. DANO MORAL - Verba devida, cumulativamente com a relativa ao dano material - Critrio para sua fixao - Dano esttico Deformidade no comprovada nos autos - Verba indevida. LUCROS CESSANTES CONCEDIDOS, RELATIVAMENTE AO PERODO DE INCAPACIDADE TOTAL TEMPORRIA - Juros de mora que devem ser contados a partir da citao, por se cuidar na espcie da responsabilidade contratual - Constituio de capital e arbitramento da honorria mantidos - Recursos parcialmente providos. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 655.149-9, da Comarca de PORTO FERREIRA, sendo apelantes e reciprocamente apelados WILSON FRAZO DE ARAJO e REAL EXPRESSO LTDA.: ACORDAM, os Juzes da Primeira Cmera Especial de Janeiro de 1996, do Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo, por votao unnime, em dar provimento em parte a ambas as apelaes, improvido o agravo retido. VOTO N. 7.094 A sentena de fls. 327/340, cujo relatrio se adota, julgou procedente em parte ao de indenizao, condenando a r ao pagamento de penso mensal de valor correspondente a 30% (trinta por cento) do salrio mnimo desde a data do acidente at aquela em que a vtima completar 65 (sessenta e cinco) anos de idade, bem como de indenizao por dano moral, equivalente ao total das penses devidas. A r foi ainda condenada constituio de capital, nos termos do artigo 602 do Cdigo de Processo Civil e ao solvimento de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 10% (dez por cento) do valor da condenao. Apelou, o autor, postulando reforma parcial da sentena, a fim de que: a) seja determinado que o valor de seus ganhos, a ser tomado

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como base da penso mensal, seja objeto de liquidao por arbitramento; b) a penso mensal tenha carter vitalcio, no se fixando termo final; c) seja includa na condenao indenizao autnoma por dano esttico; d) sejam tambm includos na contestao os danos emergentes, correspondentes ao perodo em que o recorrente esteve totalmente incapacitado para o trabalho; e) seja determinada a incidncia de juros moratrios; e f) seja elevada a verba advocatcia. Recorreu igualmente a r, pedindo inicialmente a apreciao do agravo retido de fls. 92/98. Na seqncia, insiste na alegao de que o acidente que vitimou o autor ocorreu por culpa de terceiro, o que exime o transportador da obrigao de indenizar. Insurge-se contra a imposio da condenao relativa ao dano moral e seu montante. Sustenta no haver prova da reduo da capacidade laborativa do autor, afirmando que de qualquer forma est incorreto o percentual adotado pela sentena. Diz serem inacumulveis as indenizaes por dano material e dano moral. Pretende seja deduzido o valor recebido a ttulo de seguro obrigatrio. Por fim, impugna o critrio de arbitramento de honorria e requer a substituio da constituio de capital por cauo fidejussria. Recursos tempestivos, contra-arrazoados, anotado o preparo. o Relatrio. AGRAVO RETIDO Conhece-se do agravo retido, porque expressamente requerida sua apreciao nas razes do apelo, negando-se-lhe provimento, contudo. A questo que a autora pretendeu suscitar a ttulo de preliminar de ilegitimidade passiva ad causam dizia em respeito, em verdade, ao prprio mrito da causa e como tal foi apreciada. Assentado, o pedido inicial, em responsabilidade contratual do transportador, evidente que apenas contra a r poderia ser direcionada a ao. Eventual reconhecimento de fato de terceiro

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como excludente de responsabilidade teria como conseqncia a improcedncia da ao, em nada afetando, contudo, a legitimidade passiva ad causam da recorrente. Da mesma forma foi bem rejeitada a alegao de prescrio e aos fundamentos da deciso de fl. 85, quanto a esse ponto, nada h a acrescentar. RESPONSABILIDADE INDENITRIA Deixou sempre claro, o autor, que estava a acionar a r com fundamento da responsabilidade contratual do transportador, de natureza objetiva, uma vez que viajava em nibus da apelada quando sofreu o acidente. No se colocando a discusso no campo da culpa aquiliana, mas na da responsabilidade contratual, h de se lembrar que esta no excluda por fato de terceiro. Em tais circunstncias, eventual culpa do motorista do outro veculo no serviria ao afastamento da responsabilidade contratual (portanto objetiva) da apelada. Toda leso corprea, ferimento ou morte que o passageiro venha a sofrer, ainda que no haja relao de causalidade entre um fato imputvel ao transportador e o evento danoso, subordina este ltimo ao pagamento da indenizao que competir. Isso porque, diga-se uma vez mais, a responsabilidade, no caso, objetiva, decorrente da simples existncia do contrato de transporte. Uma vez celebrado o contrato, assume o transportador a obrigao de transportar o passageiro, inclume, de um local para outro, respondendo pelos danos causados ao viajante, oriundos de desastres no provocadas por fora maior ou caso fortuito ou por culpa do passageiro. Diante disso, no h como afastar a responsabilidade indenitria da r, ressalvado seu direito de, atravs de ao prpria, haver do terceiro eventual causador direto do acidente, ou de sua empregadora, o reembolso do que vier a dispender em virtude desta deciso.

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REDUO DA CAPACIDADE LABORAL Pericialmente restou demonstrado que em virtude dos ferimentos sofridos em razo do acidente (fratura de acetbulo esquerdo e fratura puntiforme exposta da perna direita), o autor apresenta seqela a nvel de quadril esquerdo, com diminuio de sua mobilidade e dor palpao. Divergiram, o perito judicial (ortopedista) e o assistente-tcnico indicado pela r, a respeito do percentual de reduo da capacidade dela decorrente, o primeiro estimando-se em 30% (trinta por cento) e o segundo em 12,5% (doze vrgula cinco por cento). Deve subsistir a concluso do perito oficial, porque levou em considerao o efetivo grau de incapacidade resultante da leso, sem se ater a tabelas atuariais inaplicveis espcie, em que no se cogita de indenizao tarifada. BASE DE CLCULO DA PENSO MENSAL Postulou o autor, na inicial, penso mensal, como dano material, a ser fixada em execuo de sentena, por arbitramento, tendo em vista a sua atividade de serralheiro, salvo se puder no processo de conhecimento, por via testemunhal, ficar comprovado o quantum dos seus ganhos por ms... (fl. 06). A sentena, depois de assinalar que no restou comprovado o quanto o Autor auferia com a atividade de serralheiro, razo pela qual o valor dessa penso mensal ser estipulada por arbitramento (fls. 334 in fine/335), acabou por dispor, de forma contraditria, que uma vez que no se trouxe aos autos nenhuma prova dos ganhos auferidos pelo Autor- os rendimentos mensais tomaro por base o valor de um salrio mnimo mensal (fl. 335, quinto pargrafo). Na verdade, no tendo o autor formulado pedido lquido, nesse ponto, e considerando-se no haver sido comprovado, na fase de conhecimento, o montante de seus ganhos na profisso exercida, impunha-se fosse relegada para liquidao a fixao da base de clculo da penso, da forma como se requereu, alis.

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o que agora se determina. TEMPO FINAL DO PENSIONAMENTO Tambm nesse ponto no pode subsistir a deciso monocrtica. Com efeito, no se cuida, na espcie, de pagamento de penso aos dependentes de vtima falecida, hiptese em que efetivamente deve se estabelecer tal limitao, considerao de que tal a expectativa de vida mdia do brasileiro. No caso em exame, a indenizao devida prpria vtima e a subsistncia de sentena, nesse ponto, equivaleria a admitir que, completando sessenta e cinco anos, a autora estar presumivelmente morta, ainda que sobreviva aps atingir tal idade, raciocnio absolutamente incompatvel com os mais elementares princpios de nosso Direito Civil. DANO NORAL Devida a indenizao pelo dano moral. No caso em tela, j na inicial fundamentou-se o pedido de reparao do dano moral, com a afirmao de que em virtude das graves leses sofridas, o autor carrega consigo traumas desde o acidente, ressentindo-se, alm de outros males, de fortes dores, disso decorrendo perturbao psquico-emotiva. A propsito do tema, j se manifestou o STJ: Sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao (REsp n. 8.788/SP, 4 Turma, Rel. Min. BARROS MONTEIRO, julg. 18.02.92, v. u., publ. in DJU 66:4.499, em 06.04.92). Ademais, nos termos da jurisprudncia sumulada daquela Corte, So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato (Smula n. 37). Assim, devida era a indenizao do dano moral, cumulativamente com a do dano material, ainda que oriundos ambos do mesmo fato.

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No que concerne ao montante da indenizao a tal ttulo, contudo, no se mostra razovel o critrio adotado pelo digno magistrado de primeiro grau. Segundo tem-se decidido reiteradamente nesta Corte, adequado se revela o arbitramento da indenizao pelo dano moral utilizando-se o critrio estabelecido no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes que prev a reparao do dano moral causado por calnias ou injrias divulgadas pela imprensa, estabelecendo que o montante da reparao no ser inferior a cinco e nem superior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no pas - artigos 81 e 84 - variando de acordo com a natureza do dano e as condies sociais e econmicas do ofendido e do ofensor. No caso em exame, observados tais parmetros pela aplicao analgica de tais dispositivos legais, a indenizao a esse ttulo fixada em valor correspondente a 100 (cem) salrios mnimos. DANO ESTTICO Em princpio, no se nega a possibilidade de cumulao da indenizao por dano esttico, desde que este se encontre suficientemente caracterizado. Por outro lado, dano esttico, em verdade, no pressupe necessariamente mutilao, podendo caracterizar-se pela simples deformidade, dependendo da forma e intensidade de sua exteriorizao. Ocorre que, no caso em espcie, no h demonstrao dessa deformidade, razo pela qual no se justifica a incluso, na condenao, de verba a esse ttulo. LUCRO CESSANTE Induvidoso que em razo dos graves ferimentos sofridos, o autor esteve totalmente incapacitado para suas ocupaes durante certo perodo, cuja extenso no se chegou a apurar nesta fase. No sendo assalariado, evidente que durante esse perodo de incapacidade absoluta para o trabalho, deixou ele de auferir ganhos, pelo que deve ser indenizado.

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Em liquidao apurar-se- o valor da verba devida a esse ttulo, determinando-se o tempo em que esteve totalmente incapacitado, perodo durante o qual far jus no ao percentual de 30% (trinta por cento) fixado a ttulo de penso vitalcia, mas quilo que deixou de perceber. SEGURO OBRIGATRIO O seguro obrigatrio no pode ser deduzido dos pagamentos a serem feitos pela r, por se tratar de outro direito, independente da indenizao por responsabilidade civil. So recebimentos a ttulos diversos, que no se compensam, mas se somam (Julgados, vol. 104/41). CONSTITUIO DE CAPITAL No que concerne constituio do capital para garantia do cumprimento da obrigao, a sentena no estabeleceu qual a forma a ser utilizada na fixao de seu valor, e no foram opostos embargos declaratrios para que esse ponto fosse esclarecido. Em tais circunstncias, sobre o tema no pode se manifestar o tribunal, sob pena de supresso de um grau de jurisdio, devendo a questo ser resolvida oportunamente, na fase de execuo. JUROS DE MORA Os juros de mora so devidos, em virtude de expressa determinao legal. No, contudo, a partir do evento, uma vez que a Smula n. 54 do STJ refere-se especificamente as hipteses de responsabilidade extracontratual. Em se tratando, na espcie, de indenizao decorrente de responsabilidade contratual, os juros de mora devem ser contados, segundo a regra geral, desde a citao inicial. HONORRIOS DE ADVOGADO A circunstncia de o autor ser beneficirio da gratuidade no est a justificar a elevao do percentual da honorria, que levou em considerao a circunstncia de no haver sido acolhido integralmente o pedido. Por outro lado, no estabeleceu, o MM. Juiz, o que deve ser considerado condenao, base de incidncia do percentual fixado.

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Deixa-se assentado, contudo, que a regra inscrita no 5 do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil no se aplica s hipteses de responsabilidade objetiva e culpa contratual (RTJ 94/1.294, 94/ 455, 95/1.342, 95/1.379, 101/1.314, 111/1.251, STF-RT 545/264 e 550/222). Nesses casos, a verba honorria se calcula sobre a soma das prestaes vencidas, mais doze das vincendas (RTJ 101/ 1.314, 116/822; JTA 96/136). Em suma, so providas em parte ambas as apelaes, a fim de: a) determinar que o valor da remunerao da vtima poca do evento, base de clculo da penso mensal e do dano emergente, seja apurado em liquidao; b) afastar o termo final do pensionamento; c) arbitrar a indenizao pelo dano moral em valor correspondente a 100 (cem) vezes o salrio mnimo; d) incluir na condenao indenizao dos lucros cessantes (incapacidade total temporria do autor), a ser apurada em liquidao; e) determinar a incidncia de juros de mora, contados a partir da citao, em relao s prestaes vencidas at ento, e ms a ms, relativamente s prestaes subseqentes; e f) determinar que o percentual da honorria incida sobre a soma das prestaes vencidas mais um ano de vincendas. Para tais fins, do parcial provimento a ambas as apelaes, improvido o agravo retido. Participaram do julgamento os Juzes Massami Uyeda e Ulisses do Valle Ramos. So Paulo, 12 de fevereiro de 1996. ELLIOT AKEL, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Considerao, como base de clculo, a ltima remunerao que a vtima percebeu, incluindo-se as horas extras e adicionais da categoria e no a mdia dos ltimos trs meses - Hiptese em que, contando a vtima com 64 anos de idade poca do evento, a penso deve ser paga na proporo de 1/3 de seus rendimentos pelo perodo de vida que ainda resta aos seus pais, mantido o direito de acrescer, limitando-se a obrigao do prazo mximo de 10 anos - Recurso parcialmente provido. (JTACSP - Volume 162 - Pgina 244) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Dano moral - Determinao da elevao de 20 para 100 salrios mnimos - Verba devida - Recurso parcialmente provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao fixada com base na mdia dos trs ltimos meses Inadmissibilidade - Vtima que tinha salrio em valores determinados - Recurso a que se d provimento. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao fixada por perodo de 5 anos, para dependentes de vtima de 64 anos - Presuno de vida mdia inadmissvel no caso concreto Recurso a que se d parcial provimento para fixar a indenizao enquanto viverem os pais nonagenrios. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - bito da vtima - Dano moral - Indenizao fixada em 20 salrios mnimos Recuros a que se d parcial provimento para elevar a indenizao a 100 salrios mnimos.

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 674.233-8, da Comarca de SUMAR, sendo apelantes JOO SAMUEL DA SILVA (ASSIST. JUD.) E OUTRO e apelado AUTO VIAO OURO VERDE LTDA.: ACORDAM, em Terceira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento parcial ao recurso. A r. sentena julgou parcialmente procedente ao de indenizao por acidente de trnsito com vtima fatal, ocorrido quando o preposto da r, ao ingressar em curva com os nibus, em alta velocidade, e na contramo, atropelou o filho dos autores. Apelam ambas as partes, os autores, sustentando que a penso mensal deve ser fixada com base nos vencimentos da vtima poca do evento, pelo perodo de 10 anos, alm da elevao da indenizao por danos morais para 2.000 salrios mnimos. A r pede a inverso do resultado, sustentando a inexistncia da prova de culpa e dos rendimentos da vtima, assim, como da relao de dependncia e impugna os valores da indenizao, do 13 salrio, e a cumulao com indenizao por dano moral. Recursos respondidos, mas julgado deserto o da r por falta de preparo. o Relatrio. Deserto o recurso da r, dele no se conhece, tendo sido, inclusive, negado provimento, por esta C. Cmara, ao agravo interposto, contra o reconhecimento da desero (fls. 139/141). O recurso dos autores s comporta parcial provimento. A r. sentena, para fixao do valor da indenizao mensal, admitiu como base de clculo o salrio mdio da vtima nos ltimos 3 meses, nestes includas as horas extras e adicionais da categoria funcional, tudo a ser apurado em execuo de sentena. Como se v de fls. 26, a vtima foi admitida pela empresa Gerncia Recursos Humanos e Servios Temporrios Ltda., como empregado temporrio, para exercer servios de pedreiro, em 24 de janeiro de 1994 e

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faleceu em 6 de maro de 1994 (fls. 23). Este era o seu emprego, de onde provinha sua remunerao, no havendo razo para se considerar a mdia de remunerao dos ltimos trs meses, devendo ser considerada a ltima remunerao (do ms de fevereiro) para servir de base de clculo da indenizao, nesta incluindo-se as horas extras e adicionais da categoria, como determinado pela r. sentena, e eventuais outros benefcios patrocinados pelo empregador ou devido categoria. A jurisprudncia vem firmando entendimento no sentido de que a indenizao devida at a data em que vtima viesse a completar 65 anos de idade, que a expectativa de idade mdia do brasileiro, at quando haveria a possibilidade de auxlio a quem ela devesse alimentos. No caso concreto, inadmissvel tomar-se por base a expectativa mdia de vida porque a vtima, aos 64 anos de idade, trabalhava regularmente, em servio pesado de pedreiro, e prestava auxlio a seus pais, respectivamente com 93 e 91 anos de idade. Os limites, de idade, para a indenizao, em casos semelhantes, de regra, so fixados por presunes e estatsticas. Mas o caso concreto apresenta peculiaridade diversa porque os credores de alimentos, apesar de avanada idade, encontram-se em boas condies de sade, inclusive mental (fls. 15 e 16), tudo sugerindo que a vtima trilharia o mesmo caminho, estando apto a auxiliar seus pais at o fim da vida deles. Assim, razovel que, ao invs dos 10 anos pedidos na inicial, ou dos 5 anos fixados pela r. sentena, estabelea-se o obrigao de indenizar de 1/3 dos rendimentos da vtima para ambos os autores, pelo perodo de vida que ainda sobeja aos apelantes, mantido o direito de acrescer, limitada a obrigao ao prazo mximo de 10 anos. Quanto aos danos morais, afigura-se modesto o valor estabelecido pela r. sentena, de 20 salrios mnimos, comportando elevao, segundo parmetros da Cmara, para casos semelhantes, para 100 salrios mnimos.

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Ante o exposto, d-se parcial provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz Carvalho Viana (Relator) e dele participaram os Juzes Luiz Antonio de Godoy e Itamar Gaiano. So Paulo, 13 agosto de 1996. CARVALHO VIANA, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito Capotamento de coletivo causando a morte de passageira - Imprudncia do motorista da municipalidade-r caracterizada ao imprimir velocidade excessiva ao veculo vindo a perder seu controle em uma curva - Falha mecnica no comprovada Indenizatria procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 162 - Pgina 240) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Vtima fatal - Penso mensal devida ao vivo e filhos da vtima - Incidncia desde a data do evento - Recurso provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Dano moral - Fixao em 100 salrios mnimos - Verba devida - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Indenizao - Penso dos filhos menores que deve ser paga at que completem 25 anos de idade, resguardado o direito de acrescer aos remanecentes, e ao vivo, at que contraia novo casamento ou unio estvel - Recurso oficial parcialmente provido. HONORRIOS DE ADVOGADO - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Capotamento de coletivo - Vtima fatal Incidncia do percentual fixado sobre o valor da indenizao por dano material, mais 12 meses das prestaes vencidas, abrangendo ainda a indenizao por dano moral - Recurso provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Imprudncia do motorista-ru comprovada nos autos - Penso mensal que devida, a despeito de exercer a vtima apenas

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atribuies domsticas - Aos menores deve ser paga at que completem 25 anos de idade, com direito de acrescer aos remanescentes - Ao vivo deve cessar caso contraia novo casamento ou unio estvel com outra mulher - Indenizao que incide da data do evento - Dano moral que deve ser reparado e teve seu valor fixado corretamente - Verba honorria que tambm deve abranger a indenizao por dano moral e 12 meses de prestaes vencidas do dano material - Apelo dos autores provido - Recurso oficial parcialmente provido - Negado provimento ao recurso da Municipalidade-r. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 677.307-5, da Comarca de OURINHOS, sendo recorrente JUZO DE OFCIO e apelantes e reciprocamente apelados ALDEVINO VICENTE BOTELHO (ASSIST. JUD.) (E P/ SEUS FILHOS) E OUTROS e PREFEITURA MUNICIPAL DE OURINHOS: ACORDAM, em Oitava Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso dos autores, dar parcial provimento ao recurso oficial e negar provimento ao recurso da Municipalidade. 1. Ao indenizatria, pelo procedimento sumarssimo, decorrente de acidente de trnsito, foi julgada procedente pela r. sentena de fls. 120 e segs., cujo relatrio se adota. Apelam as partes. Os autores buscando que o valor indenizatrio seja devido a partir da data do acidente, e no da citao, como determinado na sentena. E tambm que a verba honorria incida no s sobre as parcelas vencidas. A municipalidade-r, por seu turno, sustenta no haver prova da culpa imputada ao motorista de seu nibus, sendo certo que o evento se deveu a falha mecnica. Insurge-se tambm contra a condenao ao pagamento de penso mensal, dizendo que a vtima era domstica, e contra a indenizao por dano moral, que entende indevida. Os recursos processaram-se regularmente, com contra-razes. H, tambm, recurso oficial. A Douta Procuradoria da Justia opinou pelo acolhimento do recurso dos autores e improvimento do recurso do ru.

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o Relatrio. 2. A prova testemunhal (fls. 99 e 104) indica claramente a imprudncia do motorista da municipalidade-r. Com efeito, imprimia ele velocidade excessiva ao coletivo, acabando por perder o seu controle em uma curva, causando o capotamento. Nada existe nos autos a confirmar a verso da municipalidade-apelante, no sentido de que teria havido falha mecnica do veculo. Patente, pois, a responsabilidade indenizatria. A penso mensal devida, a despeito de exercer a vtima apenas atribuies domsticas. Inegvel que tais atribuies tm um valor pecunirio, visto como o vivo precisar valer-se de empregada que a substitua em tais tarefas. O valor de um salrio mnimo foi bem fixado. Contudo, tal indenizao devida a partir da data do evento, tendo em conta a prpria finalidade e natureza dessa indenizao; e no a partir da citao, como determinado na r. sentena. A indenizao pelo dano moral tambm devida, conforme pacfica orientao jurisprudencial. E seu montante tambm foi bem fixado pelo digno Magistrado de Primeiro Grau: 100 (cem salrios mnimos); critrio, alis, que coincide com aquele que vem sendo adotado por esta Turma Julgadora. Outro equvoco da r. sentena foi no tocante verba honorria. Deve o percentual fixado incidir no s sobre o valor da indenizao pelo dano material, prestaes vencidas, como tambm deve abranger a indenizao pelo dano moral, e 12 (doze) meses de prestaes vencidas do dano material. Por ltimo, embora no tenha havido recurso da municipalidade-r, neste sentido, o certo que se h de prover parcialmente o recurso oficial, como salientado pelo Dr. Procurador de Justia. Assim, a penso aos menores deve ser paga at que completem 25 anos de idade, com o direito de acrescer aos remanescentes. Deve, em relao ao vivo, cessar caso contraia novo casamento ou unio estvel com outra mulher.

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3. Isto posto, d-se provimento ao recurso dos autores; d-se provimento parcial ao recurso oficial, nos termos do acrdo; e nega-se provimento ao recurso da municipalidade-r. Presidiu o julgamento, o Juiz Carlos Alberto Hernandez e dele participaram os Juzes Antonio Carlos Malheiros e Carlos Alberto Lopes. So Paulo, 12 de junho de 1996. FRANKLIN NOGUEIRA, Relator.

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INTIMAO - Prova - Percia - Assistente-tcnico no intimado a acompanhar a percia - Alegao de nulidade processual - Descabimento, pois na audincia a r j havia desistido de todas as provas - Precluso configurada - Artigo 245 do Cdigo de Processo Civil - Cerceamento de defesa inocorrente - Preliminar rejeitada. (JTACSP - Volume 161 - Pgina 253) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Penso Perda de rgo em razo do acidente (bao) - Configurao como incapacidade parcial e permanente - Fixao em 40% do salrio mnimo da poca da liquidao, acrescido da gratificao natalina, desde o evento, e em carter permanente - Indenizatria procedente - Recursos parcialmente providos. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano material e moral - Fixao deste ltimo em 100 salrios mnimos e no em 500 salrios mnimos - Cumulabilidade entre ambos admitida - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - Verbas relativas a dano esttico, despesas mdicas e de outra natureza indevidas, porque no pleiteadas na inicial e no comprovadas Indenizatria procedente - Recursos parcialmente providos. ACRDO EMENTA: - RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente em rodovia - Danos a passageiro transportado - Penso mensal correspondente depreciao sofrida - Reduo da indenizao por dano moral Demais verbas canceladas por falta de comprovao de dispndio e desnecessidade do empenho, inclusive juros compensatrios, por ausncia de previso legal - Verba honorria mantida - Cerceamento de defesa inexistente - Recursos parcialmente providos.

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 603.490-8, da Comarca de PO, sendo apelantes e reciprocamente apelados VIAO FERRAZ LTDA. e IRAEL GOMES FERREIRA (ASSISTNCIA JUDICIRIA): ACORDAM, em Dcima Segunda Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento parcial aos recursos. A sentena de fls. 255/262, cujo relatrio adotado, julgou procedente ao sumria de reparao de danos materiais e pessoais causados em acidente rodovirio. Apela a r. Insurge-se contra as verbas concedidas na sentena. Pleiteia a reduo da honorria advocatcia, de 15% para 10%. Sustenta, ainda, ter ocorrido cerceamento de defesa com nulidade processual, visto que seu assistente- tcnico no foi intimado a acompanhar a percia, de cujas concluses discorda. Adesivamente, tambm o autor recorre, pleiteando o pagamento da penso mensal vitalcia. Processados os recursos, respondido apenas o da r, esta preparou a apelao. O autor goza dos benefcios da assistncia judiciria. o Relatrio. A responsabilidade objetiva do transportador foi bem reconhecida, com apoio na melhor doutrina e na Smula n. 187 do STF. A r, alis, nem volta a tocar no ponto, no apelo. Fala em cerceamento de defesa, mas sem razo, pois na audincia j havia desistido das provas, inclusive da que seria oferecida pelo assistente-tcnico, tanto que nada disse a respeito nas alegaes finais, tornando precluso o tema (Cdigo de Processo Civil, artigo 245). Quadram, porm, reparos quanto indenizao reconhecida na sentena. A percia apurou que, em decorrncia do acidente, o autor perdeu o bao, rgo responsvel pela funo imunolgica do organismo. Desse modo, dever evitar atividades laborativas que possam

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exp-lo a contaminaes por bactrias ou vrus, disto lhe resultando uma incapacidade parcial e permanente de 40% (fls. 89). guisa de dano esttico - por cicatriz no pavilho auricular esquerdo, na perna do mesmo lado e no abdmen, esta compatvel com cirurgia de esplenectomia - o perito arbitrou um prejuzo da ordem de 20%. Ocorre que o dano esttico no foi pedido na inicial, como parcela autnoma e, ademais, j se acha absorvido no dano moral concedido, cuja cumulao com dano material oriundo do mesmo fato admissvel (STJ, Smula n. 37). Devendo a penso corresponder depreciao sofrida (Cdigo Civil, artigo 1.539), ser calculada razo de 40% do salrio mnimo da poca da liquidao, inclusive gratificao natalina, desde o evento, em carter permanente, acrescida de juros moratrios da citao (Cdigo Civil, artigo 1.536, 2), de 6% ao ano (Cdigo Civil, artigo 1.062), para as prestaes vencidas at aquele momento e, depois, ms a ms, cancelados os juros compensatrios, que, igualmente, tambm no constam do pedido inicial e se ressentem da falta de suporte legal, para o caso sob julgamento. No comprovou o autor quais seriam seus rendimentos, mas dvida no pode haver de que trabalha. Consta ser cozinheiro no registrado, conforme declaraes prestadas polcia, j no inqurito policial (fls. 122), tendo recebido auxlio previdencirio. Assim, a penso tem de ser calculada sobre o salrio mnimo, que o piso remuneratrio. Ficam tambm canceladas as verbas sob letras b, c e d da inicial (fls. 7). O autor no comprovou haver efetuado quaisquer despesas, mdicas ou de outra natureza. As leses esto consolidadas. No h necessidade de qualquer tipo de cirurgia corretiva ou prtese (cf. laudo, a fls. 90). A indenizao pelo dano moral, fixada em 500 (quinhentos) salrios mnimos, excessiva. Ante a natureza do dano, as condies sociais e econmicas do ofendido e do ofensor, decidem reduzi-lo para 100 (cem) salrios mnimos.

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Por fim, mantm a honorria de 15%, que a sentena mandou incidir sobre as prestaes vencidas e doze das vincendas, ante os percalos nsitos prpria natureza da demanda, iniciada h aproximadamente cinco anos. Pelo exposto, para os fins mencionados, do provimento parcial aos recursos. Presidiu o julgamento o Juiz Paulo Razuk e dele participaram os Juzes Campos Mello e Andrade Marques. So Paulo, 14 de junho de 1995. MATHEUS FONTES, Relator.

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ILEGITIMIDADE AD CAUSAM - Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Pista invadida por semovente - Ingresso de seu dono no plo passivo da demanda - Impossibilidade - Responsabilidade da autarquia mantenedora da rodovia reconhecida, podendo esta regressivamente agir contra o proprietrio do animal - Artigo 1.527 do Cdigo Civil - Legitimidade passiva deste no caracterizada - Preliminar rejeitada. (JTACSP - Volume 165 - Pgina 163) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano moral - Cumulao com dano material Admissibilidade, mantido o valor fixado como penso porque observados os critrios razoveis - Constituio de capital desnecessria por tratar-se de autarquia estadual, podendo os beneficirios receber a penso mediante incluso de seus nomes na folha de pagamento - Verba honorria alterada para 10% sobre o valor da condenao atualizado - Recurso provido parcialmente para esse fim. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento de animal - Legitimidade ad causam - Alegao de que o dono do animal deveria figurar no plo passivo da demanda - Responsabilidade do DER caracterizada, uma vez que possui dever de fiscalizao e deveria remover o animal antes que causasse acidente ou evitasse que ingressasse na pista de rolamento - Possibilidade do uso do direito de regresso previsto no artigo 1.527 do Cdigo Civil - Legitimidade caracterizada - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizatria - Cumulao dos danos material e moral - Possibilidade - Aplicabilidade da Smula n. 37 do STJ - Recurso parcialmente provido.

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 716.677-2, da Comarca de ORLNDIA, sendo apelante DEPARTAMENTO DE ESTRADAS DE RODAGEM DO ESTADO DE SO PAULO - DER e apelados RITA DE CSSIA DA SILVA BRANCO E OUTROS: ACORDAM, em Nona Cmara Especial de Janeiro de 1997 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar parcial provimento ao recurso. 1. Ao relatrio da r. sentena, que adoto, acrescento ter o douto magistrado julgado procedente esta ao indenizatria, em razo de acidente com veculo, condenando o DER ao pagamento de penso mensal correspondente a dois salrios mnimos mensais, 500 salrios mnimos, de uma s vez, a ttulo de dano moral, alm dos nus decorrentes da sucumbncia (fls. 48/63). O apelo voluntrio da autarquia por soluo inversa, com preliminar de ilegitimidade de parte, desde que o plo passivo deveria ser integrado pelo dono do animal, conforme o disposto no artigo 1.527 do Cdigo Civil, e alegao, quanto ao mrito, sobre a inexistncia de responsabilidade, desde que a cerca ao longo das rodovias apenas serve delimitao. Menciona, ainda, a necessidade de milhares de servidores para exercer tal fiscalizao que, indevidamente, a r. sentena lhe atribuiu. Impugna, tambm, a imposio para a constituio de capital, a cumulao entre dano moral e material, bem como a verba honorria (fls. 67/74). Houve resposta (fls. 76/79), manifestao do Ministrio Pblico (fls. 85/87), com a vinda dos autos para julgamento. 2. o Relatrio. A preliminar de ilegitimidade passiva de parte, na verdade, entrosa-se com o mrito da demanda. H que se assentar, mesmo porque decorre de norma legal, que o dono do animal ressarcir o dano por este causado (artigo 1.527 do Cdigo Civil).

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Essa afirmao, que consta das razes do recurso, verdadeira. Alis, no foi sequer impugnada, mesmo porque o fundamento da responsabilidade no caso vertente diverso, decorrendo do dever que tem o DER em fiscalizar, permanentemente, o trfego na estrada, suas condies, o estado da pista de rolamento e as cercas marginais, entre outras atribuies, cobrando, inclusive, pedgio dos usurios da rodovia. Para tal fim a autarquia, como notrio, dispe de uma grande quantidade de empregados, alm, claro do efetivo da polcia rodoviria. A questo saber administrar tais recursos, no bastando, claro, dentro do item segurana, multar os veculos que trafegam em velocidade excessiva. Ora, o DER que sinaliza as rodovias, que verifica eventuais irregularidades na faixa non aedeficandi, que retira os ocupantes da faixa de domnio, que tapa os buracos, desvia o trfego, autoriza situaes excepcionais, como o trnsito de grandes carretas, delibera sobre eventuais interdies por causa de fatores climticos diversos, enfim, comanda tudo o que acontece ao longo das rodovias. Dentro desse leque de atribuies, incumbe-lhe, obviamente, evitar obstculos e animais na pista de rolamento, tanto que existem caminhes especialmente destinados a retir-los. As cercas, que geralmente so encontradas ao longo das estradas, tambm devem ser verificadas pelo DER, apesar de que o problema referente a animais na pista nem sempre decorre do rompimento delas e sim, muitas vezes, pela irresponsabilidade de alguns que deixam porteiras abertas. Essas cercas, que no Brasil so de moires e arame farpado, em outros pases, do chamado primeiro mundo, chegam at a exageros, com muros e telas, ao lado das estradas, de molde a efetivamente impedir o avano de animais nas pistas de rolamento. O que precisa ser assentado, no entanto, que os obstculos, sejam eles quais forem, existentes nas rodovias devem ser constata-

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dos e removidos pela administrao dessa mesma rodovia, responsvel pela segurana e integridade dos usurios. No se concebe, por exemplo, uma rvore, cada no meio da pista, sem que a responsabilidade do DER transparea, ou, ento, uma grande pedra decorrente de um deslizamento. O mesmo se diga quanto ausncia de uma ponte ou quanto existncia de um grande buraco. Cumpre, em tais casos, indagar: a quem compete a administrao da rodovia? A resposta fcil e a responsabilidade decorre do dever de proporcionar segurana aos usurios. Assim, se um cavalo invade a pista e nela colhido por um veculo, o dever de fiscalizao continua sendo do DER, a quem incumbia remover o animal antes que causasse um acidente e, at mesmo, evitar que ingressasse na pista de rolamento. certo, tambm, que o DER pode agir regressivamente contra o dono do animal, aplicando, da, o disposto no artigo 1.527 do Cdigo Civil, nus que no pode transferir ao usurio. Este tem o direito de exigir trnsito livre, conforme as condies mnimas de segurana, tanto que se submete, inteiramente, s normas e fiscalizao do DER, pagando, tambm, seus impostos e pedgios. Alis, j se decidiu que tratando-se de via expressa para a qual so estabelecidas condies especiais de conservao e segurana e por cujo uso cobrado preo pblico, responsvel a autarquia por omisso do dever de vigilncia, permitindo o ingresso de animais que surpreendem os usurios, causando-lhes danos (TFR, AC n. 52.634/RS, 4 T., Rel. Min. Carlos Alberto Madeira, v. u., ADCOAS 69.622/80). No mesmo sentido as Apelaes Cveis ns. 557.036-3 e 624.619-3, ambas deste E. Tribunal. Assim, patente a responsabilidade do apelante, no comportando qualquer alterao a r. sentena quanto a esse aspecto.

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A fixao da penso tambm observou critrios razoveis, bem justificados pelo douto magistrado, sendo aplicvel, outrossim, quanto cumulao dos danos moral e material, a Smula n. 37 do STJ. A constituio de capital, todavia, em se tratando de autarquia estadual, desnecessria, podendo os autores receber a penso mediante a incluso de seus nomes na folha de pagamento. As custas no so devidas, ao passo que a verba honorria, em se tratando de autarquia estadual, pode ser alterada para 10% sobre o valor da condenao atualizado. 3. Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso apenas para esse fim. Participaram do julgamento os Juzes Armindo Freire Mrmora e Roberto Caldeira Barioni. So Paulo, 25 de fevereiro de 1997. HLIO LOBO JNIOR, Presidente e Relator.

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JUROS COMPENSATRIOS - Responsabilidade civil Acidente de trnsito - Indenizaes - Incidncia desde o evento at a data do efetivo pagamento - Verba devida - Recurso parcialmente provido. (JTACSP - Volume 164 - Pgina 196) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Ressarcimento de despesas com tratamento mdico futuro Admissibilidade - Quantum a ser apurado em liqidao de sentena - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao por dano moral - Cumulao com dano material oriundo do mesmo fato - Admissibilidade - Aplicao da Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - Fixao do dano moral proporcionalmente ao dano patrimonial em 120 salrios mnimos para cada uma das vtimas, com base no Cdigo Nacional de Telecomunicaes, excluda a reparao por dano esttico por estar nesta verba includa Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Penso Vtima com seqelas no passveis de reabilitao plena - Incapacidade parcial e permanente para o trabalho demonstrada - Penso vitalcia fixada em um salrio mnimo - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Penso - Indenizao por dano patrimonial com carter de penso desde o evento at a data em que o menor completaria 25 anos - Admissibilidade, sendo fixada em 2/3 de 4,29 salrios mnimos - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Despesa de funeral comprovada por recibo emitido pelo servi-

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o funerrio - Reembolso devido, com correo monetria, acrescido de juros de mora at o efetivo pagamento - Recurso provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Atropelamento - Tratamentos futuros - Valor apurado em liquidao de sentena. RESPONSABILIDADE CIVIL - Penso - Admissibilidade Inabilitao parcial permanente - Penso vitalcia na base de um salrio mnimo. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Despesas com funeral - Incidncia de correo monetria desde a data do desembolso at o efetivo pagamento - Aplicabilidade dos juros de mora. RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano patrimonial - Fixao Incidncia desde a data do evento at a data em que a vtima completaria 25 anos, quando, presumivelmente, deixaria de contribuir com a renda familiar. RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Admissibilidade - Ampliao do princpio de reparabilidade - Cumulatividade de indenizao por dano material e moral oriundos do mesmo fato Smula n. 37, do Superior Tribunal de Justia - Valor da indenizao com base no Cdigo Nacional de Telecomunicaes. REPONSABILIDADE CIVIL - Dano esttico - Inadmissibilidade Reparabilidade contida na indenizao pelo dano moral. RESPONSABILIDADE CIVIL - Juros compensatrios - Incidncia sobre a condenao base de 1% ao ms da data do evento at o efetivo pagamento - Artigo 192, 3, da Constituio Federal. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 670.924-8, da Comarca de CAMPINAS, sendo apelantes e reciprocamente apelados MRCIO MARQUES (ASSISTNCIA JUDICIRIA) E OUTRO E VBTU - TRANSPORTE URBANO LTDA.: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento parcial ao recurso principal e negar ao recurso adesivo.

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A r. sentena, cujo relatrio se adota (fls. 206/213), julgou parcialmente procedente a presente ao de indenizao, pelo rito sumrio, reconhecida a culpa da empresa-r pelo evento danoso, ainda porque, o motorista do coletivo foi condenado criminalmente com o trnsito em julgado, mediante o pagamento das seguintes verbas: com relao a Mrcio Marques, a penso mensal vitalcia pelo trabalho a que se inabilitou, base de 60% (sessenta por cento) do salrio mnimo por ms, desde a data do acidente; indenizao pelo dano moral em 120 (cento e vinte) salrios; as despesas com futuro tratamento a que o autor tenha de se submeter, em decorrncia dos danos fsicos oriundos do acidente; e, quanto ao ajuizada por Roberto Stivaneli, penso por morte do filho, no valor correspondente a 60% (sessenta por cento) de 4,29 salrios mnimos por ms, desde a data do evento at a data em que atingiria 25 anos; s despesas com funerais no montante de trinta e sete mil, seiscentos e noventa e sete cruzados (Cz$ 37.697,00), corrigido desde junho de 1988 pelos ndices oficiais e, a partir de fevereiro de 1990 pelo IPC-FIPE at fevereiro de 1994, quando se converter em URVs e, posteriormente, em Reais; indenizao pelo dano moral, calculada em 120 (cento e vinte) vezes o salrio que o filho percebia, equivalente a 4,29 salrios mnimos mensais (fls. 212/213). Irresignados, apelam os autores (fls. 219/235), objetivando a reforma parcial da deciso, postulando Mrcio Marques: a) a ttulo de indenizao por dano patrimonial, a penso vitalcia no montante mnimo 1.629 (um mil, seiscentos e vinte e nove) salrios mnimos, vigentes data do efetivo pagamento; b) a ttulo de despesas com os tratamentos futuros, a importncia a ser apurada em liquidao de sentena; c) a ttulo de indenizao por dano esttico 1.000 (um mil) salrios mnimos, vigentes data do efetivo pagamento, ao menos; e Roberto Stivanelli: a) as despesas com funerais, no montante de Cz$ 37.697,00 (trinta e sete mil, seiscentos e noventa e sete cruzados) corrigido desde junho de 1988 pelos ndices oficiais

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e, a partir de fevereiro de 1990 pelo IPC-FIPE at fevereiro de 1994, quando se converter em URVs e, posteriormente, em Reais, corrigindo-se a partir de ento pelos ndices oficiais, alm de incidirem nos clculos os juros de mora, tudo at a data do efetivo pagamento; b) a ttulo de indenizao por dano patrimonial, a penso no montante mnimo de 1.506 (um mil, quinhentos e seis) salrios mnimos, vigentes data do efetivo pagamento, ao menos. Objetivam, ainda, a ttulo de honorrios, 20% do total da importncia da condenao devida, referente a ressarcimentos, indenizaes e penses, acrescidos do valor do capital necessrio a produzir as prestaes vincendas, e ainda, quanto ao pagamento das penses, requerem seja determinado o pagamento das importncias correspondentes s prestaes vincendas das penses, em liqidao de sentena e, em no sendo determinado o pagamento das importncias correspondentes s prestaes vincendas das penses, de uma s vez, requerem seja determinada a aplicao do artigo 602, do Cdigo de Processo Civil; requerem, ainda, a aplicao do valor do salrio mnimo vigente na data do efetivo reembolso e sobre o montante do total da condenao a incidncia dos juros compensatrios, desde a data do evento (06.06.88), at a data do efetivo pagamento, no percentual de 1% (um por cento) ao ms, tudo conforme estabelecido no artigo 192, 3, da Constituio Federal. Adesivamente, apela a empresa-r, objetivando a excluso da condenao no que tange ao tratamento futuro, bem como, quelas cujos comprovantes foram apresentados em momento posterior propositura da ao, questionando o dano moral. Recursos bem processados e respondidos. o Relatrio. A culpa pelo evento no foi sequer questionada no recurso adesivo, razo pela qual tornou-se fato incontroverso. No que concerne ao recorrente Mrcio Marques, dever a penso mensal vitalcia, pelo trabalho a que se inabilitou, ser majorada

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para um salrio mnimo, observado o teor do laudo mdico pericial (fls. 140), no qual constou expressamente, que a seqela no passvel de reabilitao plena. Embora seja efetivamente triste o quadro em que um jovem de quinze anos, no florescer da juventude, teve seus sonhos cortados pela triste realidade do infausto acidente causado por ato ilcito, no h como chegar-se aos 4 (quatro) salrios mnimos mensais, totalizando-se 1.629 (um mil, seiscentos e vinte e nove) salrios mnimos, fruto de fatos imaginrios que no esto respaldados em qualquer dado concreto. No sendo comprovada que houvesse o recorrente percebido remunerao superior, a base para dita indenizao ser mesmo de um salrio mnimo. Embora correta a deciso, no tocante condenao quitao correspondente a tratamentos futuros, o pagamento das despesas haver de ser buscado e apurado em liquidao de sentena. No que tange ao recorrente Roberto, as despesas com funeral comprovadas (fls. 91), devero ser quitadas desde junho de 1988, com correo monetria at o efetivo pagamento, acrescidos dos juros de mora. O dano patrimonial correspondente a 60% (sessenta por cento) 4,29 salrios mnimos foi corretamente fixado na proporo de 2/3 (dois teros) desse valor, desde a data do evento at quando a vtima completaria vinte e cinco anos, momento em que presumivelmente se casaria, deixando de contribuir para a renda familiar. Neste passo, respondendo, em parte, aos termos do recurso adesivo, doutrina e jurisprudncia tm mostrado sensvel evoluo no tocante reparao do dano moral, em interpretao lata ao artigo 159, do Cdigo Civil (considerado como uma clusula geral), e agora, com mais razo, em vista da regra inserta no artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica. Supostas limitaes, pela falta de disposio especfica em nosso ordenando civil, j no mais subsistem com o advogado do preceito constitucional. Do ilustre Professor Clvis V. do Couto e Silva a concluso de que atualmente, pode-se afirmar a existncia do princpio da repa-

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rao de um dano moral com generalidade, fora das regras do Cdigo Civil Brasileiro (O Conceito de Dano no Direito Brasileiro e Comparado - artigo na RT 667/7-16). A matria foi muito bem pesquisada, com incurses na doutrina nacional e aliengena, pelo culto Magistrado GERSINO DONIZETE DA CRUZ, em sentena tida como paradigmal pelo correspondente acrdo da Egrgia 2 Seo Civil do Tribunal de Justia, definindo a responsabilidade civil do Estado por indenizao relativa morte de filhos menores (RJTJESP 124/139-162). Para o douto Yussef Said Cahali ... O direito moderno j no mais se compadece com as filigranas dogmticas que obstam proteo mais eficaz da pessoa como ser moral, agora cada vez mais ameaada em sua integridade corporal e psquica, no flagelo de interesses que a competitiva luta pela vida propicia. E se perfilha ao entendimento de que a responsabilidade civil do Estado compreende a reparao no apenas do dano patrimonial como igualmente do dano moral (Dano e Indenizao, Ed. RT, 1980, pgs. 1, 4 e 116; Responsabilidade Civil Doutrina e Jurisprudncia, Saraiva, 1984, pg. 369). Recentes pronunciamentos do Egrgio Superior Tribunal de Justia, vm consagrando a tese de que acumulvel a indenizao por dano moral com a indenizao por dano patrimonial (REsp n. 3.229/RJ, 3 Turma, Rel. Min. WALDEMAR ZVEITER, v. u., j. em 10.06.91, DJU de 05.08.91). Justificativa: Os termos amplos do artigo 159, do Cdigo Civil, ho de entender-se como abrangendo quaisquer danos, compreendendo, pois, tambm os de natureza moral. O Ttulo VIII, do Livro III, do Cdigo Civil, limita-se a estabelecer parmetros para alcanar o montante das indenizaes. De quando ser devida indenizao cuida o artigo 159. No havendo norma especfica para a liqidao, incide o artigo 1.533. A norma do artigo 1.537, refere-se apenas aos danos materiais resultantes do homicdio, no constituindo bice a que se reconhea deva ser ressarcido o dano moral. Se existe dano material e dano moral, ambos

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ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. Necessidade de distinguir as hipteses em que, a pretexto de indenizar-se o dano material, o fundamento do ressarcimento, em verdade, a existncia do dano moral (REsp n. 4.236/RJ, 3 Turma, Rel. Min. NILSON NAVES, v. u., j. em 04.06.91, DJU de 01.07.91). Na mesma linha, e relativamente possibilidade de cumulao dos pedidos, o entendimento consagrado na Smula n. 37, do Superior Tribunal de Justia, em exegese norma genrica do artigo 159, do Cdigo Civil: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. No prev a lei, contudo, padro de aferio do valor indenizatrio na hiptese vertente, seno o genrico para os casos de prtica de ato ilcito (Cdigo Civil, artigos 159, 1.059 e 1.547; Lei n. 8.078, de 11.09.90, artigos 14 e 17). Em tal ocorrendo, ao juiz tocar o arbitramento de indenizao cabvel, segundo seu elevado critrio (Cdigo Civil, artigo 1.553). De fato, o dano moral, se no verdadeiramente, dano suscetvel de fixao pecuniria equivalencial, tem-se de reparar eqitativamente (Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, tomo 54, 5.536, n. 1, pg. 61). O importante , a par do princpio da reparabilidade, admitir o da indenizabilidade, para que, como assinalam os autores, no fique a leso moral sem recomposio, nem impune aquele que por ela responsvel, fatores, ambos, que seriam de perpetuao de desequilbrios scio-jurdicos (R. Limongi Frana, Reparao do Dano Moral, in RT 631, pg. 35). O problema haver de ser solucionado dentro do princpio do prudente arbtrio do julgador, sem parmetros apriorsticos e luz das peculiaridades de cada caso, principalmente em funo do nvel socioeconmico dos litigantes e da maior ou menor gravidade da leso (Humberto Theodoro Jnior, Alguns Impactos da Nova Ordem Constitucional sobre o Direito Civil, in RT 662, pg. 9).

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No que tange pretendia diviso do dano esttico e do dano moral, apesar do esforo argumentativo contido nas razes recursais, correta a posio determinada na deciso hostilizada, no sentido de que o dano esttico de natureza nitidamente moral, em decorrncia da dor, sofrimento e constrangimento que causa vtima. Efetivamente, quanto aos danos patrimoniais diretos, oriundos do mesmo fato, est a regra preceituada no artigo 1.539, do Cdigo Civil, enquanto o disposto no artigo 1.538, 1, prev a penso a ttulo de lucros cessantes, pelo trabalho ao qual se inabilitou e pela depreciao que sofreu. Assim, os danos estticos j esto compreendidos no dano moral. Embora seja tormentosa a fixao do dano moral, como exaustivamente exposto, h de ser feito proporcionalmente ao dano patrimonial, no podendo se tornar fonte de enriquecimento sem causa para o credor, e nem representar a runa do devedor. Nestes termos, no tocante ao recorrente Mrcio, o valor de 120 (cento e vinte) vezes o salrio mnimo referente ao dano moral, corresponde penso fixada, tendo em vista o raciocnio desenvolvido pelo julgador monocrtico, espelhado, ainda, o disposto nos artigos 81 e 84, do Cdigo Nacional de Telecomunicaes (cf. Ap. Cvel n. 553.115-3/SP). No que se refere ao dano moral em relao a Roberto, embora a dor na perda de um filho em circunstncia trgica e traumatizante seja incomensurvel, a fixao igualmente em 120 (cento e vinte) salrios mnimos, guarda os princpios inicialmente elencados. O valor pretendido no recurso data venia, extrapola os limites do razovel. Os honorrios advocatcios foram fixados corretamente, observados os parmetros estabelecidos no artigo 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. Constou expressamente da sentena, que as prestaes vincendas sero pagas de uma s vez, devendo, todavia, ser procedida

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a competente liqidao de sentena, observado quanto s vincendas, o disposto no artigo 602, do Cdigo de Processo Civil, levando-se, como referncia, o salrio mnimo vigente na data do efetivo desembolso. Sobre o montante total da condenao, dever incidir juros compensatrios desde a data do evento at a data do efetivo pagamento, computado o percentual de 1% (um por cento) ao ms, conforme regra contida no artigo 192, 3, da Constituio Federal. Improspervel, por outro lado, a pretenso deduzida no recurso adesivo. Com relao ao requerente Mrcio, os termos tratamentos futuros, por bvio, no existe como predeterminar, havendo como parmetro as concluses que chegou o laudo pericial. Ademais, como pretendido no recurso principal e acolhido nesta deciso, o montante da importncia relativa a tratamentos futuros, deve ser buscado e apurado em liqidao de sentena. A penso por morte do filho e indenizao por dano moral, j foram analisadas no recurso principal, sendo certo que as despesas com o funeral, cobradas atravs de recibo emitido pelo servio funerrio municipal, no foram alvo de qualquer impugnao sria, ocasionadora de eventual dvida no tocante ao seu montante. Isto posto, d-se parcial provimento ao recurso principal, negando-se ao recurso adesivo. Presidiu o julgamento o Juiz Silveira Paulilo e dele participaram os Juzes Ary Bauer e Urbano Ruiz. So Paulo, 23 de maio de 1996. MELO COLOMBI, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Converso esquerda - Via de mo dupla - Manobra executada por motorista de caminho, sem assegurar-se do risco para os demais veculos e motocicleta conduzida por motociclista desatento, sem equipamento (capacete) indispensvel a sua proteo - Caracterizao de concorrncia de culpa Recurso parcialmente provido. (JTACSP - Volume 165 - Pgina 270) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Penso - Concorrncia de culpa - Fixao em 50% de 2/3 dos vencimentos at quando o filho viesse a completar 25 anos - Verba devida - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Indenizao - Dano material - Perda total da motocicleta - Fixao em metade do valor mdio do veculo com as mesmas caractersticas, apurada por arbitramento em execuo, descontado proporcionalmente o valor da sucata - Recurso parcialmente provido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Dano moral - Concorrncia de culpa - Fixao com base no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes em 15 salrios mnimos Admissibilidade - Indenizatria procedente - Recurso parcialmente provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Coliso entre o caminho do apelado que efetuava converso esquerda em via de mo dupla e a motocicleta do filho dos apelantes que transitava sem o indispensvel capacete e dirigindo com desateno - Culpa

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concorrente - Morte do motociclista - Indenizao devida, aos apelantes, em metade de 2/3 de seus vencimentos at quando viesse completar 25 anos - Indenizao pela perda total da moto a ser apurada em execuo, por arbitramento, com base em metade do valor mdio da motocicleta, corrigido e excludo o valor da sucata Cabimento de dano moral - Recurso parcialmente provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 717.636-5, da Comarca de SOROCABA, sendo apelantes PAULO OSWALDO (ASSIST. JUD.) E S/M. e apelado GILBERTO BORDINI: ACORDAM, em Dcima Cmara de Frias de Janeiro de 1997 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar parcial provimento ao recurso. Cuida-se de ao de indenizao decorrente de acidente de trnsito com morte, cuja r. sentena de fls. 101/104, adotado o seu relatrio, julgou-a improcedente. Irresignados, apelam os vencidos sustentando estar comprovada a culpa do apelado, porque este obstruiu a passagem da motocicleta dirigida pela vtima, ao manobrar esquerda. A prova testemunhal, ao contrrio do que afirma a r. sentena, ademais, no comprova tenha a vtima, filho dos apelantes, agido com culpa. Analisa minuciosamente a prova dos autos e postula o provimento do recurso, para que a ao seja julgada procedente, nos termos da inicial. Recurso tempestivo e respondido, mas no preparado pois os apelantes so beneficirios da justia gratuita. o Relatrio. Na verdade, emerge do conjunto probatrio, que, em 30.05.95, por volta das 17:00 horas, no Municpio do Votorantim, trafegava o caminho do apelado pela Rua Agostinho Devito, sentido BairroCentro, quando, ao atingir a confluncia da Rua Miguel Micelli, colidiu seu tero posterior direito e tanque de combustvel com a moto Yamaha, pilotada por Jos dos Santos Oswaldo, filho dos ape-

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lantes, que vinha pela mesma Rua Agostinho Devito em sentido contrrio (Centro-Bairro) (fls. 16, 13v., 12v., 40/41 e 42/47). Em razo desse acidente, o motociclista veio a falecer (fls. 10), tendo ocasionado perda total, praticamente, da motocicleta (fls. 20 e 30/32). Conclui-se, ainda, ter havido culpa concorrente. De um lado, estando o caminho em via pblica com duas mos-de-direo, deveria, ao efetuar a converso esquerda, assegurar-se de que iria realizar essa manobra sem perigo para os demais usurios. Haveria, assim, de fazer sinal indicativo de sua inteno e atingir o centro do cruzamento, s a consumando quando observasse no existir nenhum veculo sua frente, em sentido contrrio, ou mesmo atrs. a regra de circulao insculpida no Regulamento do Cdigo de Trnsito (artigo 38, III, c). Incontroverso que O simples acionamento de sinais luminosos, indicativos de uma converso, no significa que esta possa ser efetivada sem melhor exame das condies de trfego (cf. Geraldo de Faria Lemos Pinheiro e Dorival Ribeiro, Doutrina, Legislao e Jurisprudncia do Trnsito, vol. 2, pgs. 576 e 577). Destarte, As manobras de converso esquerda, por cortarem o fluxo contrrio de trnsito, devem ser precedidas de todas as cautelas, mais ainda, sendo um caminho e carregado, como o caso (cf. 1 TACSP, Apelao n. 309.000, 4 Cm., j. em 30.03.83, v. u., Rel. Juiz BENINE CABRAL; e Apelao n. 317.394, 4 Cm., j. em 26.10.83, v. u., Rel. Juiz BENINE CABRAL; Idem RJTJESP 45/123 e 57/98 e RT 444/120, dentre outros). Por outro lado, evidente que a conduta do motociclista veio agravar as conseqncias do acidente, no s por se encontrar sem o indispensvel capacete, como tambm porque dirigia desatentamente, cumprimentando os amigos e sem ateno ao trfego. H, tambm, indcios de que teria acelerado a moto quando se encontrava prximo ao caminho. Estivesse, portanto, dirigindo com a devi-

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da ateno que se exige, principalmente quando se pilota uma motocicleta, veculo normalmente ligeiro, de pouca estabilidade e que no oferece proteo alguma ao piloto, expondo-o a perigos, poderia evitar conseqncias maiores, no agravando o acidente. Em face disso, as verbas devero ser sopesadas. A indenizao, por se tratar de filho que habitava em casa dos pais, mas j com pretenses de se casar, deve ser fixada em 1/2 de 2/ 3 de seus vencimentos, at quando viesse completar 25 anos, de idade, cessando a o pagamento. Evidentemente, casando-se na idade presumida, no mais estaria morando com os pais e nem mesmo os auxiliando, at porque, embora pobres, so aposentados (cf. JTACSP (RT) 102/131 e RSTJ 55/152). No que concerne motocicleta, sem propsito, na hiptese, ser fixada a verba de reparos nos oramentos, que se demonstram elevados. Os apelantes so pessoas idosas e no iriam pilotar a mquina, mas somente revend-la. E tendo havido perda total, razovel que seja apurada em execuo, por arbitramento, com base em metade do valor mdio de uma motocicleta com as mesmas caractersticas daquela danificada, valor este ao tempo do acidente e corrigido at a ata do pagamento, descontando-se proporcionalmente o valor da sucata. No atinente ao dano moral, deve tambm ser fixado com observncia da culpa concorrente. E, aferido tendo em vista as condies econmicas dos pais da vtima, que so pessoas pobres, e do motorista do caminho, que no demonstra ser abastado, de modo a possibilitar o pagamento e a devida reparao da dor e da tristeza inflingida pela perda do filho, ente querido. E Na fixao do quantum do dano moral, falta de regulamentao especfica, a jurisprudncia tem-se utilizado do critrio estabelecido pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei n. 4.117, de 27.08.62), que prev a reparao do dano moral causado por calnia, difamao ou injria divulgada pela imprensa, dispondo que o montante da repara-

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o no ser inferior a cinco nem superior a cem vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas (artigos 81 e 84), variando de acordo com a natureza do dano e as condies sociais e econmicas do ofendido e do ofensor (cf. 1 TACSP, 6 Cm., Ap. n. 412.831-4, Suzano; Ap. n. 404.563-6, So Jos dos Campos, apud Carlos Roberto Gonalves, Responsabilidade Civil, Saraiva, 1994, pg. 399). Sopesados todos esses fatos, arbitra-se a verba do dano moral em 15 (quinze) salrios mnimos, que so os da poca do pagamento e j observada a culpa concorrente, nada mais cabendo a ser abatidos desses salrios. Assim, a ao parcialmente procedente, cabendo sejam apuradas as verbas j vencidas por clculo, em execuo, com juros, desde a data do acidente (artigo 1.544 do CC). A penso ter transformado o seu valor em salrios mensais para efeito de correo. As custas sero pagas em proporo, cabendo ao apelado tambm arcar com os honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o total a ser pago, j compensados os da sucumbncia e excludos os arbitrados indevidamente no incidente, em apenso, de impugnao ao valor dado causa, que passa a ser o total da indenizao. Com isso j se faz a reduo devida pela sucumbncia parcial (RT 491/66 e RJTJESP 47/125). Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso. Participaram do julgamento os Juzes Remolo Palermo e Paulo Hatanaka. So Paulo, 30 de janeiro de 1997. ANTONIO DE PDUA FERRAZ NOGUEIRA, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Abalroamento de veculo com animal solto na pista - Responsabilidade objetiva do Departamento de Estradas de Rodagem a quem incumbe fiscalizar a conservao das cercas marginais das vias sob sua explorao - Indenizatria procedente - Recurso improvido. (JTACSP - Volume 163 - Pgina 243) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Indenizao - Dano moral - Cumulao com dano material Admissibilidade - Fixao em 8,16 salrios mnimos mensais somados da data do evento at aquela que a vtima completaria 65 anos de idade - Verba devida - Recurso improvido. RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Vtima fatal - Indenizao - Fixao da verba referente a alimentos em 2/3 da renda mensal auferida pela vtima na data do bito at aquela em que completaria 65 anos de idade, paga de uma s vez e atualizada de acordo com o salrio mnimo vigente ao tempo da sentena - Recurso da r improvido, provido parcialmente o dos autores. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Animal na pista - Rodovia - Responsabilidade objetiva do Departamento de Estradas de Rodagem - DER - Dever de fiscalizao e conservao das cercas marginais. RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Admissibilidade - Ampliao do princpio de reparabilidade - Cumulatividade de indenizao por dano material e moral oriundos do mesmo fato Smula n. 37, do Superior Tribunal de Justia.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao - Admissibilidade - Indenizao devida em salrio mnimo at a data em que a vtima completaria 65 anos de idade. RESPONSABILIDADE CIVIL - Indenizao - Prestao alimentcia - Valor correspondente a 2/3 da renda mensal (em salrio mnimo) at a data em que a vtima completaria 65 anos, observadas variaes ulteriores do salrio mnimo. RESPONSABILIDADE CIVIL - Perdas e danos - Automvel Valor correspondente ao de mercado. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 594.022-9, da Comarca de AMERICANA, sendo apelantes e reciprocamente apelados o DEPARTAMENTO DE ESTRADAS DE RODAGEM DO ESTADO DE SO PAULO - DER, VERONICA SCHIAVINATTO ROSOLEN E OUTROS: ACORDAM, em Dcima Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso principal e dar provimento parcial ao recurso adesivo. Irresignado com o teor da r. sentena (fls. 120/124), que julgou procedente a presente ao de indenizao, reconhecida a culpa do Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de So Paulo DER, no acidente que causou a morte da vtima, por chocar o seu conduzido contra um animal que repentinamente cruzou a pista de rolamento, apela o vencido, ratificando os termos de suas posies anteriores, objetivando a inverso do julgado, uma vez que no se houve com culpa. Adesivamente, recorrem os autores postulando a modificao da aplicao da correo monetria, bem como, a elevao da verba honorria. Recursos bem processados e respondidos. o Relatrio. No que concerne responsabilidade, demonstrou o magistrado, com acuidade, que o Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de So Paulo - DER, exerce por delegao, um servio p-

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blico que o submete responsabilidade objetiva indenizatria dos danos ocorridos em sua rbita de atividade. Efetivamente, incumbe ao recorrente, fiscalizar permanentemente o trfego da estrada e, igualmente, fiscalizar a conservao das cercas marginais de sua propriedade. Na forma corretamente consignada na deciso, o recorrente cobra pedgio dos usurios da rodovia, sendo de sua inteira responsabilidade a fiscalizao e segurana daqueles que por ela trafegam. No caso em tela, as testemunhas argidas em juzo, deixaram patenteado que o acidente ocorreu em conseqncia de ter um animal adentrado pista e provocado o choque com o veculo da vtima, que veio a falecer. Por outro lado, segundo nossa lei civil (artigo 159, do Cdigo Civil), a responsabilidade por tais eventos sobretudo da Administrao, a quem cabe, por isso, a feitura e conservao das cercas marginais das vias pblicas, ou ento daquelas pessoas, ou empresas da administrao indireta do Estado, ou s concessionrias de servios pblicos, s quais foi cometido o encargo de explorao e conservao das estradas onde os acidentes venham a se verificar (in Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, Rui Stoco, Ed. RT, 1994, pgs. 460 e seg.). Neste sentido j se decidiu: Responsabilidade civil - Tratando-se de via expressa para a qual so estabelecidas condies especiais de conservao e segurana e por cujo uso cobrado preo pblico, responsvel a autarquia por omisso do dever de vigilncia, permitindo o ingresso de animais que surpreendem os usurios, causando-lhes danos (TFR-AC n. 52.634/RS - 4 Turma - Rel. Min. CARLOS ALBERTO MADEIRA - v. u., ADCOAS 69.622/80). Responsabilidade civil - Acidente de trnsito - Atropelamento de animal, causando danos a veculo - Responsabilidade do DERSA, que cobra pedgio pelo uso da rodovia - Configurao da culpa in

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vigilando - Regressiva procedente contra a autarquia (TACSP - 2 Cm. - Ap. n. 292.741, Rel. ROQUE KOMATSU - j. 30.06.82 JTACSP 76/153). O DERSA responde por acidente com automvel causado por animais na Via dos Imigrantes. ... o DERSA exerce, por delegao, alis, onerosa, um servio pblico que o submete responsabilidade objetiva indenizatria dos danos ocorridos em sua rbita de atividade (TJSP - 4 Cm. - Ap., Rel. Des. BATALHA DE CAMARGO - j. 26.10.78 - RT 523/96). No que tange ao dano moral, doutrina e jurisprudncia tm mostrado sensvel evoluo no tocante reparao do dano moral, em interpretao lata ao artigo 159, do Cdigo Civil (considerado como uma clusula geral), e agora, com mais razo, em vista da regra inserta no artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica. Supostas limitaes, pela falta de disposio especfica em nosso ordenamento civil, j no mais subsistem com o advogado do preceito constitucional. Do ilustre Professor Clvis V. do Couto e Silva a concluso de que atualmente, pode-se afirmar a existncia do princpio da reparao de um dano moral com generalidade, fora das regras do Cdigo Civil Brasileiro (O Conceito de Dano no Direito Brasileiro e Comparado - artigo na RT 667/714). A matria foi muito bem pesquisada, com incurses na doutrina nacional e aliengena, pelo culto Magistrado GERSINO DONIZETE DA CRUZ, em sentena tida como paradigmal pelo correspondente acrdo da Egrgia 2 Seo Civil do Tribunal de Justia, definindo a responsabilidade civil do Estado por indenizao relativa morte de filhos menores (RJTJESP 124/139-162). Para o douto Yussef Said Cahali ... O direito moderno j no mais se compadece com as filigranas dogmticas que obstam proteo mais eficaz da pessoa como ser moral, agora cada vez mais ameaada em sua integridade corporal e psquica, no flagelo de interesses que a

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competitiva luta pela vida propicia. E se perfilha ao entendimento de que a responsabilidade civil do Estado compreende a reparao no apenas do dano patrimonial como igualmente do dano moral (Dano e Indenizao, Ed. RT, 1980, pgs. 1, 4 e 116; Responsabilidade Civil Doutrina e Jurisprudncia, Saraiva, 1984, pg. 369). Recentes pronunciamentos do Egrgio Superior Tribunal de Justia, vm consagrando a tese de que acumulvel a indenizao por dano moral com a indenizao por dano patrimonial (REsp n. 3.229/RJ, 3 Turma, Rel. Min. WALDEMAR ZVEITER, v. u., j. em 10.06.91, DJU de 05.08.91). Justificativa: Os termos amplos do artigo 159, do Cdigo Civil, ho de entender-se como abrangendo quaisquer danos, compreendendo, pois, tambm os de natureza moral. O Ttulo VIII, do Livro III, do Cdigo Civil, limita-se a estabelecer parmetros para alcanar o montante das indenizaes. De quando ser devida indenizao cuida o artigo 159. No havendo norma especfica para a liquidao, incide o artigo 1.533. A norma do artigo 1.537, refere-se apenas aos danos materiais resultantes do homicdio, no constituindo bice a que se reconhea deva ser ressarcido o dano moral. Se existe dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. Necessidade de distinguir as hipteses em que, a pretexto de indenizar-se o dano material, o fundamento do ressarcimento, em verdade, a existncia do dano moral (REsp n. 4.236/RJ, 3 Turma, Rel. Min. NILSON NAVES, v. u., j. em 04.06.91, DJU de 01.07.91). Na mesma linha, e relativamente possibilidade de cumulao dos pedidos, o entendimento consagrado na Smula n. 37, do Superior Tribunal de Justia, em exegese norma genrica do artigo 159, do Cdigo Civil: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. No prev a lei, contudo, padro de aferio do valor indenizatrio na hiptese vertente, seno o genrico para os casos

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de prtica de ato ilcito (Cdigo Civil, artigos 159, 1.059 e 1.547; Lei n. 8.078, de 11.09.90, artigos 14 e 17). Em tal ocorrendo, ao juiz tocar o arbitramento de indenizao cabvel, segundo seu elevado critrio (Cdigo Civil, artigo 1.553). De fato, o dano moral, se no verdadeiramente, dano suscetvel de fixao pecuniria equivalencial, tem-se de reparar eqitativamente (Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, tomo 54, 5.536, n. 1, pg. 61). O importante , a par do princpio da reparabilidade, admitir o da indenizabilidade, para que, como assinalam os autores, no fique a leso moral sem recomposio, nem impune aquele que por ela responsvel, fatores, ambos, que seriam de perpetuao de desequilbrios scio-jurdicos (R. Limongi Frana, Reparao do Dano Moral, in RT 631/35). O problema haver de ser solucionado dentro do princpio do prudente arbtrio do julgador, sem parmetros apriorsticos e luz das peculiaridades de cada caso, principalmente em funo do nvel socioeconmico dos litigantes e da maior ou menor gravidade da leso (Humberto Theodoro Jnior, Alguns Impactos da Nova Ordem Constitucional sobre o Direito Civil, in RT 662/9). Neste diapaso, correta a condenao correspondente a 8,16 salrios mnimos mensais somados at a data que o falecido completasse 65 anos de idade, contados do evento. Correta, igualmente, a determinao de pagamento da diferena encontrada entre os valores reais de mercado e o da venda efetiva, uma vez que o veculo ficou totalmente destrudo (fls. 16/19). No tocante prestao de alimentos em favor da recorrida, correta igualmente a determinao do pagamento de 2/3 da renda mensal auferida na data do bito at a poca em que completasse 65 anos de idade, paga de uma s vez, porm observado o preceituado na Smula n. 490, do Supremo Tribunal Federal: A penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da sentena e ajustar-se- s variaes ulteriores.

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Os honorrios advocatcios foram fixados, tomando-se por base o disposto no artigo 20, 3, do Cdigo de Processo Civil, e ficam mantidos. Isto posto, nega-se provimento ao recurso principal e d-se provimento parcial ao recurso adesivo. Presidiu o julgamento, o Juiz Silveira Paulilo e dele participaram os Juzes Ary Bauer (Revisor) e Urbano Ruiz. So Paulo, 8 de agosto de 1996. MELO COLOMBI, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente ferrovirio - Vtima fatal - Atropelamento de pedestre ao atravessar o leito da ferrovia - Existncia de prova de que o local do sinistro era usado pela populao para travessia a longo tempo - Ausncia de adequada sinalizao - Responsabilidade da recorrida (FEPASA) em zelar pelas medidas de segurana reconhecida Indenizatria procedente - Recurso provido para este fim. (JTACSP - Volume 164 - Pgina 231) RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente ferrovirio - Dano moral - Arbitramento em 300 salrios mnimos - Verba devida Recurso provido. JUROS MORATRIOS - Responsabilidade civil - Acidente ferrovirio - Incidncia a partir do evento - Artigo 962 do Cdigo Civil - Recurso provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente ferrovirio - Atropelamento de pedestre no leito da ferrovia - Tolerncia travessia pelo leito ferrovirio que j se fizera um hbito - Dever da ferrovia de resguardar a segurana dos pedestres em tais circunstncias - Indenizao devida - Improcedncia em 1 grau - Recurso provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 614.335-9, da Comarca de CAMPINAS, sendo apelantes JOS RODRIGUES (ASSISTNCIA JUDICIRIA) E S/M e apelada FEPASA FERROVIA PAULISTA S/A.: ACORDAM, em Nona Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, em dar provimento ao recurso. Trata-se de ao de responsabilidade civil por ato ilcito, objetivando, os autores, a composio de danos morais pela morte

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da filha de doze anos de idade, vitimada por atropelamento de locomotiva da r durante a travessia de leito ferrovirio, atravs de passagem de nvel tolerada. A r. sentena julgou improcedente a ao, e apelaram os autores por soluo inversa, destacando a culpa da ferrovia pela tolerncia passagem de pedestres sobre o leito da estrada, sem que provesse o local da necessria segurana. O recurso foi recebido e impugnado. H iseno de preparo, por serem os apelantes beneficirios da assistncia judiciria gratuita. o relatrio, adotado o da r. sentena quanto ao mais. A petio inicial, embora precria, no inepta, porque apesar de falar em responsabilidade objetiva, confundindo conceitos jurdicos, no deixa de alegar a culpa da ferrovia pela cincia sobre o intenso trfego de pessoas pelo local do atropelamento, sem que o provesse com a adequada segurana. Tem procedncia a pretenso dos apelantes, porque a prova robusta no sentido de que o local do atropelamento era usado pela populao para a travessia do leito ferrovirio j h longo tempo. Confirmam essa assertiva testemunhas indicadas pelos apelantes, como tambm prepostos da apelada, dentre os quais o que deps a fls. 109/110, que deu conta do conhecimento pelo maquinista da locomotiva atropeladora sobre a travessia de pessoas no local do sinistro. As fotografias nos autos mostram que era de tal modo usado o mencionado local, que estava desprovido de qualquer vegetao e o solo est batido. Tudo confirma inteiramente a tese dos apelantes acerca desse conhecimento pela ferrovia sobre a existncia da passagem em causa e acerca ainda da tolerncia para que fosse ela usada regularmente por to longo tempo. Poder-se-ia argumentar que foram vs as tentativas da ferrovia de impedir a travessia pelo leito ferrovirio, no local do atropelamento, porque a prova revela sem sombra de dvida que a cerca que margeava a linha, justamente para obstruir o ingresso de pessoas,

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tinha o arame cortado pela populao, que voltava a se servir de dita travessia. Enfim, uma ao inegavelmente ineficaz, quando se trata de reverter um hbito. O mais correto que no poderia a ferrovia permanecer insensvel a esse costume da populao de fazer a travessia pelo leito ferrovirio, seja porque o deixara ficar arraigado, seja porque ela prpria contribua para sua existncia, pois esse mesmo leito vedava a interligao, em linha reta, entre um ponto de nibus da Avenida Suleste e a Rua Comendador Bernardo Alves Teixeira. No importa que mais adiante havia travessia subterrnea, dotada, pois, de toda segurana. preciso ter em conta que reina no ser humano a lei do menor esforo, por um impulso natural, biolgico, que o de poupar energias. Desse modo, os poderes pblicos e os particulares que explorem atividades criadoras de dificuldades circulao das pessoas nas cidades, devem procurar auscultar essa inclinao, e no privilegiar a mquina, como ordinariamente tem sido feito, esquecidos de que a cidade do homem e no daquela. Exemplo grotesco dessa insensibilidade era a passarela elevada na Praa Joo Mendes, aqui em So Paulo, que nunca encontrou algum disposto extenuante jornada de venc-la, o que se daria aps longas e penosas subidas e descidas, muito menos, por certo, os apressados operadores do direito com seus prazos vencidos e sua obesidade imposta pelo sedentarismo da profisso. Era at paradoxal e acintoso pretender que o frouxo msculo cardaco se exercitasse at o extremo de sua elasticidade para galgar o ngreme e tortuoso labirinto daquele monstrengo verde, enquanto os veculos com a fora dos motores poupadas, tranqilos, se deslizavam pela plana via pblica. Era mais que normal que ferrovia viesse, diante desse hbito arraigado da populao, oferecer segurana travessia, preferentemente cavando passagem subterrnea no local ou, quando no, instalando eficiente esquema de sinalizao, se continuasse a

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ocorrer na superfcie, logo, sobre o leito ferrovirio. No o fazendo, agiu com culpa e deve indenizar. Nem preciso dizer que a morte da filha com doze anos de idade, e em to trgica situao, traz profundo e indelvel abalo moral aos pais, tornando-os inconsolveis para o resto da vida. Por isso, devida a indenizao a ttulo de dano moral, que deve ser fixada em trezentos salrios mnimos, para o que levado em conta a fortuna da causadora do sinistro, com patrimnio inestimvel como por demais sabido, sem, todavia, perder de vista a concorrncia de culpa da autora, que arriscou fazer a travessia por local que no oferecia segurana. Os juros so devidos a partir do evento, nos termos do artigo 962 do Cdigo Civil, porque nas obrigaes decorrentes de delito, considera-se o devedor em mora desde que o perpetrou. Nada justifica que sejam compostos, porm, por no se estar diante de homicdio perpetrado diretamente pelo responsvel pela indenizao, como a exigncia do artigo 1.544 do Cdigo Civil. A verba honorria estipulada em 10% sobre o montante do dbito, devendo-se a parcimnia deficincia tcnica da postulao. Em face do exposto, d-se provimento ao recurso. Presidiu o julgamento o Juiz pice Blum e dele participaram os Juzes Armindo Freire Mrmora e Lus Carlos de Barros. So Paulo, 19 de novembro de 1996. SEBASTIO FLVIO DA SILVA FILHO, Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano moral - Negligncia de empresa financeira em no mandar excluir o nome do autor do cadastro do servio de proteo ao crdito aps o pagamento do dbito - Impossibilidade deste realizar aquisio de bem a crdito, em virtude da informao incorreta - Responsabilidade objetiva da empresa evidenciada - Indenizatria procedente, fixada a reparao em R$ 700,00 - Recurso provido. (JTACSP - Volume 164 - Pgina 234) ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos morais decorrentes da no excluso de nome no cadastro do Servio de Proteo ao Crdito - Necessidade de atualizar a informao ao ser liquidada a dvida Responsabilidade objetiva caracterizada - Cabimento da indenizao - Fixao - Inverso da sucumbncia - Recurso provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 687.189-0, da Comarca de SO PAULO, sendo apelante GILBERTO LOPES MARTINS (ASSISTNCIA JUDICIRIA) e apelado MULTIPLIC FINANCEIRA - CRDITO, FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO S/A.: ACORDAM, em Segunda Cmara Especial de Julho de 1996 B do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso. 1. Gilberto Lopes Martins ajuizou ao de indenizao, pelo rito sumrio, contra Multiplic Financeira - Crdito, Financiamento e Investimento S/A. Pretendia ter reparados os danos morais sofridos pela incluso indevida de seu nome no SPC - Servio de Proteo ao Crdito, bem como fossem canceladas as anotaes referentes sua pessoa no cadastro mantido por essa entidade.

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Pela r. sentena de fls. 67/71 a ao foi julgada improcedente, condenado o Autor nas custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 700,00, condicionado ao pagamento prova a que alude o 2 do artigo 11 da Lei n. 1.060, de 1950. Apelou o Autor (fls. 73/79), pretendendo a procedncia da ao, dizendo que o atraso no pagamento das prestaes nada tem haver com a manuteno do nome do apelante ao registro do SPC, dizendo ser cabvel a regularizao bem como a indenizao. Acrescenta desconhecer o critrio utilizado para o arbitramento dos honorrios. Contra-razes fls. 83/87. 2. O Autor insurge-se, no contra a incluso de seu nome como devedor inadimplente no cadastro do Servio de Proteo ao Crdito, mas sim pelo fato de ali ter sido mantido, aps o pagamento integral do dbito. Assim, no importa, para a soluo do litgio, que o Autor tenha pago com atraso todas as prestaes correspondentes ao financiamento obtido. Interessa, isto sim, saber se, poca em que o SPC foi acionado, a informao ali existente a respeito do Autor era ou no exata. Confrontando-se os documentos de fls. 07 e 16, verifica-se que, em 9 de outubro de 1995, o Autor constava como inadimplente, quando, na verdade, j havia pago a ltima parcela de sua dvida, em 23 de junho de 1995. A inexatido impediu, ao que consta, uma compra que intentava fazer a crdito. Evidente, em tal circunstncia, a responsabilidade da R. Assim como esta informou ao cadastro o dbito do Autor, cumpria-lhe, tambm, atualizar essa informao ao ser liquidada a dvida. Ela prpria reconhece esse dever, tanto que, na contestao, afirmou que cumpriu o que lhe competia, aps o efetivo pagamento do contrato em aberto, encaminhou imediatamente a listagem de clientes reabilitados (fl. 39). No est demonstrado, no entanto, o cumprimento do dever de informar acima enunciado. E de se presumir o descumprimento,

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uma vez que, tivesse sido feita a comunicao, o nome do Autor no constaria do cadastro de devedores. Segundo esclareceu o Autor, nas razes de recurso, em assertiva no infirmada pela R, somente em 12 de dezembro de 1995 que a empresa tomou a providncia de retirar o nome do ora apelante do registro do SPC (fl. 76). Cabe lembrar, a propsito, que esta ao havia sido ajuizada em 10 de novembro de 1995. Inegvel a responsabilidade da R, de natureza objetiva. No h necessidade, pois, de analisar-se a culpa com que se houve. Est, no entanto, bem caracterizada a negligncia. Da omisso da R adveio para o Autor danos de ordem moral, que no podem deixar de ser reconhecidos. No difcil entender seu sofrimento e humilhao ao tomar conhecimento de que seu acesso ao crdito estava obstado, e isto em razo de uma informao incorreta. Impe-se, portanto, a reforma da r. sentena, para julgar procedente a ao, para condenar a R a reparar o dano moral suportado pelo Autor. Para tanto, dever pagar a quantia de R$ 700,00. Na fixao do valor, levou-se em conta o fixado para a verba honorria, tida pela R como justa (cf. fl. 87). A segunda pretenso, referente ao cancelamento do registro, est prejudicada, porque, embora tardiamente, foi tomada a providncia. Os nus da sucumbncia so os consignados na r. sentena, invertendo-se os responsveis. 3. Ante o exposto, do provimento ao recurso. Participaram do julgamento os Juzes Morato de Andrade e Candido Alem. So Paulo, 26 de setembro de 1996. SALLES DE TOLEDO, Presidente e Relator.

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RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Veculo colhido por caminho na contramo - Excesso de velocidade em rodovia vicinal, sem acostamento, onde se encontrava imobilizado, por falha mecnica, caminho indevidamente sinalizado - Imprudncia e omisso de ambos demonstrada Responsabilidade objetiva do empregador pelo ato ilcito de seu preposto no exerccio do trabalho reconhecida - Aplicao do artigo 1.524, III, do Cdigo Civil e da Smula n. 341 do STF - Indenizatria procedente - Recurso provido. (JTACSP - Volume 164 - Pgina 256) RESPONSABILIDADE CIVIL - Vtimas fatais - Penso - Dano moral - Inexistncia de impugnao especfica das verbas reclamadas na inicial - Fixao de um salrio mnimo de penso, aos pais de cada uma das vtimas at que estas completassem 65 anos sendo devidos danos morais, pela perda dos filhos - Fixao deste ltimo em 100 salrios mnimos, a cada um dos autores - Indenizatria procedente - Recurso provido. ACRDO RESPONSABILIDADE CIVIL - Acidente de trnsito - Automvel conduzido pela vtima e que colhido em pista e na mo de direo - Caminho que, para se desviar de outro irregularmente parado, invade mo-de-direo contrria - Veculo parado por quebra imprevisvel e que impede locomoo para fora do leito carrovel - Ausncia de culpa do patro por ato do empregado Ao julgada improcedente. Responsabilidade do motorista do caminho que colidiu diretamente com o automvel, causando morte do respectivo motorista e

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dos passageiros - Velocidade incompatvel com a circunstncia de que rodava em estrada vicinal, desprovida de acostamento - Imprudncia - Possibilidade de minorar as graves conseqncias do evento. Responsabilidade do motorista que deixou de sinalizar a parada de seu veculo no leito carrovel - Acidente ocorrido no perodo noturno e colocao apenas do tringulo de segurana na parte traseira - Luzes do veculo apagadas e ausncia de qualquer outro aviso de alerta - Omisso que contribuiu decisivamente para o sinistro. Ao indenizatria procedente - Recurso provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao em Sumarssimo n. 698.071-0, da Comarca de LIMEIRA, sendo apelantes JOS CUSTDIO VICTOR E OUTROS e apelados AURLIO OLMEDO GUERREIRO E EUCLIDES PESTANA DOS SANTOS: ACORDAM, em Dcima Segunda Cmara Especial de Janeiro de 1997 do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar provimento ao recurso. Trata-se de recurso interposto pelos autores contra r. sentena que julgou improcedente ao de reparao de danos e decorrente de coliso de veculos. Sustentam os apelantes que os rus deram causa ao sinistro, ou seja, enquanto Euclides Pestana dos Santos parou irregularmente o caminho sobre a pista de rolamento, em uma curva, deixando de sinaliz-lo adequadamente, limitando-se a colocar tringulo de segurana no tero esquerdo posterior da carreta, com as lanternas traseiras de segurana apagadas, o outro motorista estava em velocidade excessiva e no teve condies de parar antes do obstculo. Acrescentam que o preponente responde pelos atos do preposto, finalizando que o apelado Departamento de Estradas de Rodagem - DER deve responder solidariamente e isto porque no cumpriu obrigao de manter a rodovia em condies normais de trafegabilidade. Processado o recurso sem contra-razes e com preparo, os autos foram remetidos a este C. Primeiro Tribunal de Alada Civil.

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a sntese do essencial. 1. De incio, reputa-se renunciado o agravo pela ausncia de expresso requerimento de sua apreciao (artigo 522, 1, do Cdigo de Processo Civil), sendo insuprvel pelo protesto manifestado pelo apelante. O MM. Juiz a quo rejeitou a denunciao da lide feita pelo co-ru Aurlio Olmedo Guerreiro e a lide secundria s a ele interessa, no interferindo diretamente com os autores, alm do que eventual acolhimento da denunciao no transforma o denunciado em ru da lide principal. 2. No mrito, bem se v que o sinistro ocorreu na noite de 11.11.93, s 20:00 horas, na Rodovia SPV-17, quando um caminho Scania de placas BW-9361, tracionando uma carreta, conduzido por Euclides Pestana dos Santos, parou sobre a pista em razo de quebra da ponta de eixo da roda traseira esquerda do cavalo mecnico. Impedido de locomover o veculo para outro local, o motorista colocou tringulo de segurana no tero mdio posterior da carreta, quando um outro caminho, pilotado por Darci Borges, que seguia no mesmo sentido de direo, s notou o outro veculo parado quando estava bem prximo, iniciando, ento, processo de frenagem que se estendeu por cerca de 44,00 metros, tendo, antes, se desviado do obstculo para ganhar a outra faixa e na contramo e por onde rodava o Corcel de placas SM-8893. As vtimas, que vinham no interior do automvel, acabaram morrendo. A rodovia, por se cuidar de estrada vicinal, desprovida de acostamento, mas, na hiptese especfica, bem se v que o acidente s ocorreu por culpa dos condutores dos dois caminhes. Os vestgios de frenagem do caminho Volkswagen, consoante destacaram os peritos do Instituto de Criminalstica, permitiram o clculo de velocidade com base na quantidade e movimento de energia, sendo que o resultado revelou que o caminho desenvolvia tal parmetro no inferior a 80 km/h. Tal clculo afetado pelas no incluses de velocidades residuais de danos e dissipaes de possveis

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desaceleraes angulares, diminuindo o seu valor (fls. 14/15). A acelerao imprimida, portanto, era incompatvel com as condies locais, impedindo-o de visualizar o obstculo existente na pista em condies, ao menos, de minorar as conseqncias do acidente. Mas, ainda assim, no h que afastar responsabilidade do motorista do Scania, o qual, por certo, no pode ser responsabilizado pela quebra mecnica e que, segundo a percia, impede deslocao do conjunto para outro local (quebra da ponta de eixo da roda traseira). Foi ele, porm, imprudente ao indicar o obstculo sobre o leito carrovel apenas com o tringulo de segurana afixada no tero mdio posterior da carreta, deixando as luzes traseiras apagadas e no tomando cautela de colocar qualquer sinal de alerta aos outros motoristas. Essa conduta fez com que o outro motorista s notasse o caminho parado h alguns metros, sem condies de impedir o choque. Poder-se- argumentar que, diante desse raciocnio, s o condutor do Scania deveria ser responsabilizado. No entanto, como destacado acima, a velocidade imprimida pelo motorista do caminho Volkswagen era excessiva para as condies locais e, diante da impossibilidade de seguir em sua mo-de-direo, s teve tempo de se desviar para a outra faixa. Se estivesse em ritmo compatvel teria vislumbrado o outro veculo parado com maior antecedncia, minorando, por certo, as graves conseqncias do choque, muito embora, pelo que se extrai do conjunto probatrio, fosse inevitvel o choque do Volkswagen com o caminho ou mesmo com o automvel. De toda forma, ambos os motoristas dos caminhes colaboraram decisivamente pelo sinistro e no h, consoante reconhecido pelo Juiz a quo, como isentar o proprietrio do caminho Volkswagen e empregador do motorista que o conduzia de qualquer responsabilidade. A responsabilidade do patro objetiva pelos danos causados pelo seu empregado no exerccio do trabalho (artigo 1.521, III, do Cdigo Civil) e, nos termos da Smula n. 341 do

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Supremo Tribunal Federal, presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto. Assentadas as responsabilidades civis dos apelados, resta apurar os danos indenizveis e, nesse aspecto, bem se v que os rus no impugnaram especificamente qualquer das verbas reclamadas na inicial, merecendo adotados aqueles dos itens a e b do pedido (fls. 04), fixando-se os danos morais, devidos aos autores pelas mortes dos respectivos filhos, em valor equivalente a 100 (cem) salrios mnimos para cada autor, em nmero total de seis, considerando as condies das partes e a gravidade das circunstncias do evento. Quanto penso, as vtimas, ento com 19, 20 e 24 anos de idade, trabalhavam como vendedores autnomos e contribuam para sustento da famlia. Bem por isso, devem arcar com penso correspondente a um salrio mnimo mensal aos pais de cada uma das vtimas at que eles completem 65 anos, idade estimada de vida mdia. O valor do veculo deve ser abatido com aquele correspondente sucata, fluindo correo monetria a partir do evento e arcando os rus, ainda em forma solidria, com pagamento das custas, despesas e honorrios de advogado fixados em 10% sobre o valor do dbito. Isto posto, no conhecem do agravo e do provimento ao recurso. Presidiu o julgamento, com voto, o Juiz Roberto Bedaque e dele participou o Juiz Sousa Oliveira. So Paulo, 3 de fevereiro de 1997. KIOITSI CHICUTA, Relator.

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INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil - Dano moral - Ajuizamento por Advogado - Ato judicial que determinou remessa de documentos ao Ministrio Pblico, que ofereceu denncia contra o ora autor - Artigos 40 e 24, este c.c. o artigo 257, todos do Cdigo de Processo Penal - Legalidade dos atos que importa na imunidade do Estado - Ao improcedente - Recurso no provido. (JTJ - Volume 180 - Pgina 98) Apelao Cvel n. 238.600-1 - So Paulo - Apelante: Labib Nicolau - Apelada: Fazenda do Estado. ACRDO Ementa oficial: Responsabilidade Civil do Estado - Ato judicial - Este foi expresso em determinao de remessa de cpias de documentos, extradas de autos de ao de desapropriao, ao Ministrio Pblico, para apurao de responsabilidade criminal de Advogado, que procedeu a levantamento de numerrio, indevidamente - Tal ato judicial reflete exerccio normal da jurisdio e na conformidade da legalidade estrita (artigo 40 do Cdigo de Processo Penal) - Nesta conformidade o ato judicial no empenha a responsabilidade do Estado - Oferecimento da denncia, pelo representante do Ministrio Pblico, contra o Advogado o foi consoante imperativo legal - Exerccio regular de direito que no revela responsabilidade civil do Promotor de Justia e, portanto, por este ato imune o Estado - Ao sem xito. ACORDAM, em Nona Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso.

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Ao relatrio (fls. 99-100), adotado, acresce-se que a ao de indenizao cumulada com a de reparao de danos morais, como assim nomeada, foi julgada improcedente pela respeitvel sentena (fls. 99/103), impugnada, que imps ao autor os nus da sucumbncia. Apelo do autor (fls. 105/108), objetivando modificar o julgado porque a presente ao foi ato pessoal, doloso e discricionrio contra o Advogado..., que h nos autos farta documentao a comprovar os fatos alegados e todos extrados de processos judiciais, os quais, at prova em contrrio, gera um efeito definitivo para provar a existncia dos danos morais suportados pelo apelante... (sic - fls. 107-108). Com resposta (fls. 110/113), preparados (fls. 117), subiram os autos. o relatrio. Sob fomento jurdico de ocorrncia de dano, pede o autor indenizao. Aquele foi ensejado por uma denncia ilegal, visto que o requerente no praticou aquele delito de apropriao indbita que lhe fora imputado pela digna Promotoria Pblica a pedido e por representao do Juiz de Direito da Segunda Vara Cvel de Osasco... (verbis fls. 4). O prejuzo, por sua vez, expresso pelo dano emergente, dano moral, e lucro cessante vista de no mais ter clientes, aps a ao criminal contra si intentada... (textual - fls. 4). O vero evento danoso exibe-se nebuloso, posto que, segundo sugerem os termos da petio inicial, aquele decorreria de uma denncia ilegal, e assim ato de representante do Ministrio Pblico Estadual; j as razes recursais esto inspiradas em ato de Juiz, taxado de pessoal, doloso e discricionrio, como se alvitra no item sete de fls. 107. Este ato judicial, ao que se tem dos autos, ocorrera em sede de jurisdio civil, por assim dizer. A questo atrelada a um levantamento de dinheiro, que se verificou em ao de desapropriao, e

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que foi reputado pelo Juzo, como indevido, que foi a causa dos fatos, ensejando remessa de peas dos autos para o Ministrio Pblico, para apurao da responsabilidade criminal do ora autor. As pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente responsveis por atos dos seus representantes que, nessa qualidade, causem danos a terceiros procedendo de modo contrrio ao direito ou faltando a dever prescrito por lei, salvo o direito regressivo contra os causadores do dano; esta a dico do artigo 15 do Cdigo Civil. Por este prisma jurdico poder-se-ia admitir o cabimento desta ao. Para seu sucesso, todavia, isto , para que haja responsabilidade civil da Administrao Pblica, em conseqncia de atos de seus representantes, mister o concurso destas condies: a) que o representante pratique o ato nessa qualidade, isto , no exerccio de uma funo pblica e no em seu carter individual, de pessoa privada; b) que o ato cause dano a algum, lesando-lhe o patrimnio ou produzindo-lhe ofensa aos direitos; c) que o ato seja injusto, ou por omisso de um dever prescrito em lei, ou por violao do direito. Definindo este ato gerador de responsabilidade para a pessoa jurdica de direito pblico, dir-se- que um ato ilcito do representante do Poder Pblico... (CLVIS BEVILAQUA, Cdigo Civil Comentado, vol. 1/173). Esta ltima condio no se diagnostica, ocorrente, na espcie. O autor ao usar as expresses ato pessoal, doloso e discricionrio (cf. fls. 107), sugere ocorrncia de conduta antijurdica a ensejar a responsabilidade civil; tal inocorreu, contudo. O ato, sob exame, no foi nem injusto, nem violador de direito, e nem ato ilcito, para repetirmos as expresses do doutrinador mencionado. Aquele ato, em verdade, foi expresso do exerccio normal da jurisdio e na conformidade da legalidade estrita vez que quando, em autos ou papis de que conhecerem, os Juzes ou Tribunais verificarem a existncia de crime de ao pblica, remetero ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos necessrios ao oferecimento da denncia. Este o comando do arti-

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go 40 do Cdigo de Processo Penal, que foi fielmente cumprido. Da o juzo de incio assentado de no configurao de conduta antijurdica; no se procedeu de modo contrrio ao direito, como contrariamente exige a norma de incio anotada. Enfim, quem exercita direito no causa dano. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA observa que o fato jurisdicional regular no gera responsabilidade civil do Juiz e, portanto, a ele imune o Estado.... E prossegue: da a sentena de AGUIAR DIAS, que bem resume, ao dizer que, segundo a doutrina corrente, os atos derivados da funo jurisdicional no empenham a responsabilidade do Estado, salvo as excees expressamente estabelecidas em lei... E remata: sem afirmar a irresponsabilidade do Estado pelo fato da funo jurisdicional, pois que no se pode no Direito moderno, em que o mundo inteiro proclama a preeminncia dos direitos humanos, aceitar que a regra da imunidade deixa ao descompasso os direitos e interesses do indivduo, a segurana e a estabilidade sociais consideram que a responsabilidade civil pela atuao jurisdicional existe, mas somente se h de aceitar com carter de excepcionalidade... (Responsabilidade Civil, pgs. 141 e 142). Exatamente este aspecto da excepcionalidade no se diagnostica, na espcie. A situao expressamente prevista em lei inocorreu, como j julgado. Esta mesma motivao presta-se para arredar eventual responsabilidade do representante do Ministrio Pblico, pelo alvitrado evento danoso por uma denncia ilegal visto que o requerente no praticou aquele delito da apropriao indbita que lhe fora imputado pela digna Promotoria... (cf. fls. 4). Recebendo os documentos remetidos pelo Juzo e ante configurao de conduta tpica, em tese, como assim, certamente se reputou, o oferecimento da denncia, por aquele representante, era imperativo legal (artigo 24 c.c. o 257, ambos do Cdigo de Processo Penal). Impende ressaltar-se, neste passo, que se a denncia foi recebida,

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ento, porque se julgou, outrora, configurada em tese, a conduta tpica, o que arreda o espectro de denncia ilegal, acenada. Assim no haveria xito, mesmo, para a pretenso do autor, nem nesta sede recursal. Nega-se provimento ao apelo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Franciulli Netto (Presidente sem voto), Ruiter Oliva e Fraga Teixeira, com votos vencedores. So Paulo, 13 de fevereiro de 1996. FRANKLIN NEIVA, Relator.

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INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil - Morte de jovem, aps deteno e sob a guarda e custdia dos agentes pblicos - Culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior no demonstrados pela r - Aplicabilidade do artigo 37, 6, da Constituio da Repblica - Sentena confirmada. (JTJ - Volume 179 - Pgina 76) INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil Morte de jovem - Penso pleiteada por me e irm - Prova de que o falecido exercia trabalho remunerado e que dele dependessem economicamente - Falta - Verba no devida - Sentena confirmada. INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil Dano moral - Morte de jovem - Ato de agentes pblicos - Sofrimento dos familiares que, em face da gravidade do fato, no perdurar pelo exguo lapso temporal admitido pelo Juiz - Elevao da verba determinada - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil Morte de filho e irmo das autoras - Despesas de luto - Hiptese de ato ilcito - Inaplicabilidade da Lei Federal n. 6.899, de 1981 Correo monetria devida a partir da data do efetivo desfalque patrimonial - Smula n. 43 do Superior Tribunal de Justia - Recurso provido para esse fim. JUROS MORATRIOS - Indenizao - Ilcito civil extracontratual - Incidncia a partir da data do evento - Smula n. 54 do Superior Tribunal de Justia - Sentena confirmada. JUROS COMPOSTOS - Indenizao - Ilcito civil e no penal - No cabimento - Artigos 962 e 1.544 do Cdigo Civil - Hiptese, ademais, de responsabilidade objetiva do Estado - Sentena confirmada.

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Apelao Cvel n. 227.982-1. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Responsabilidade civil do Estado - Morte de jovem, aps deteno por policiais militares e durante o trajeto para a repartio policial - Caracterizao, por imprudncia e excesso dos agentes - Artigo 37, 6, da Constituio da Repblica - Procedncia parcial decretada, negado o pagamento de penso s autoras, me e irm da vtima, mas concedida a indenizao por dano moral Alegao de nulidade repelida - Ausncia de comprovao de que a vtima exercesse trabalho remunerado e sustentasse a famlia - Elevao do montante da indenizao concedida, modicamente fixada na sentena - Juros moratrios desde o evento, porm de forma simples, e no composta, por no ser caso de crime - Descabimento da repartio das verbas de sucumbncia, devendo a r arcar com os honorrios das autoras e 2/3 das custas processuais - Provimento parcial do apelo das autoras e improvimento dos demais, voluntrio da Fazenda Estadual e reexame necessrio. ACORDAM, em Segunda Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar parcial provimento ao recurso das autoras e negar aos demais. 1. Ao de indenizao, por morte do filho e irmo das autoras, verificada em ocorrncia policial, aps deteno da vtima, mas durante o trajeto ao distrito, foi julgada parcialmente procedente pela respeitvel sentena de fls. 397/403, cujo relatrio se adota, com submisso ao reexame necessrio. Rejeitados embargos declaratrios das autoras, ambas as partes, inconformadas, apelaram. A r para, preliminarmente, sustentar a nulidade da sentena, que decidiu por fundamentos diversos dos constantes no libelo. E, quanto ao fundo, a improcedncia, configurada a ausncia do nexo de causalidade, pela culpa exclusiva da vtima. Pede, por fim, a contagem dos juros moratrios desde a citao.

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As autoras, por sua vez, para pleitear a reforma parcial, com a concesso da penso alimentcia, desde que a vtima exercia trabalho remunerado e as tinha como dependentes econmicas; a incluso dos juros compostos; a elevao do valor da indenizao pelos danos morais e a condenao da r nas verbas de sucumbncia. Repisando tema dos embargos declaratrios, insistem, ainda, na necessidade da perfeita definio da data de incidncia da correo monetria e dos juros, que querem do evento, como tambm do valor do salrio-mnimo a aplicar. Recursos regularmente processados, com respostas e isento do preparo. o breve relatrio. 2. A preliminar argida pela r no tem consistncia e fica rejeitada. A morte de J. H. A. C., jovem estudante de economia e ento com vinte e trs anos de idade, pouco importando os motivos da sua deteno e as reais causas do incidente de rua antes verificado, deuse durante imprudente e mal desempenhada diligncia policial, estando ele, portanto, sob a guarda e custdia dos agentes pblicos estaduais. Detido, algemado e colocado em viatura policial, veio a falecer no trajeto para o distrito, em conseqncia de traumatismo craniano e hemorragia interna subdural. Incidente, na espcie, a responsabilidade objetiva do Estado, pouco se dando que a inicial, por sinal expressamente invocando o artigo 37, 6, da Constituio da Repblica, alegasse atuao agressiva e dolosa dos policiais, nada obstava que o Meritssimo Juiz, pronunciando a culpa estatal, reconhecesse a conduta negligente e omissiva dos agentes, em pelo menos no evitar ou impedir que a vtima, no interior da viatura e to fortemente custodiada, viesse a se auto-agredir, a ponto de at provocar a prpria morte. E a procedncia era mesmo a soluo que se impunha. A prova oral produzida, naquilo que de mais insuspeito que dela se poderia extrair, deixou a certeza de que no houve apenas a omis-

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so assinalada na sentena, mas, sim, evidente e descabido excesso dos policiais que atuaram no triste incidente. No bastasse inconcebvel que a vtima, da viatura da polcia militar presente em que j colocada, fosse em seguida transferida e transportada em uma perua Kombi da Polcia Florestal, de que integrante familiar de uma jovem antes supostamente agredida por J. H., o certo que h referncias seguras de que tais agentes, ainda que para impedir a fuga e imobiliz-lo completamente, agrediramno impiedosamente com violentos socos. Incrvel, como sustenta a r, que a grave causa mortis atestada oficialmente decorresse dos meros entreveros de rua anteriormente havidos ou, ainda, em conseqncia da agitao e do estado de excitao do prprio extinto, revelados j no interior da viatura, com a nota de que ficou confirmado, por testemunhos insuspeitos, que, quando nela colocado, J. H. estava bem calmo e tranqilo (fls. 361), no apresentando graves ferimentos e nem sangrando (fls. 362). Descabido, ento, cogitar-se de ausncia do nexo causal, de culpa exclusiva da vtima ou de qualquer outro fato extraordinrio, qualificado como fortuito ou de fora maior, que a r, para eximirse de responsabilidade, devia cumpridamente demonstrar e no comprovou (RT, vols. 671/158 e 676/121). 3. A concesso de penso mensal de carter alimentcio s autoras resultou bem negada. Afora a falta de demonstrao convincente de que o falecido estivesse mesmo a exercer trabalho remunerado, no ficou comprovado que dele dependessem economicamente a me e a irm. Ao contrrio, na sua condio de estudante universitrio, que residia com a famlia, a suposio exatamente inversa. O dever alimentos, a que alude o artigo 1.537, inciso II, do Cdigo Civil, significa situao ftica de prestao de alimentos. Vale dizer, tm direito pretenso ressarcitria decorrente de homicdio, em razo do desfalque patrimonial experimentado, as pes-

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soas a quem o defunto efetivamente prestava alimentos. As que, dada a dependncia econmica da vtima, tm a subsistncia seriamente afetada em conseqncia do evento lesivo, sofrendo, assim, dano patrimonial com a perda do valor que a vtima, em vida, lhes destinava para a subsistncia prpria. Ou, na lio precisa de CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, objetivada a reparao no direito alimentar, pode ser pleiteada por aqueles a quem o defunto provia, ou a quem os devia. Assim que podem caber, ou no, ao cnjuge sobrevivo. E so devidos aos filhos na faixa do dever de alimentos, ou excludos se fora desta (Responsabilidade Civil, Editora Forense, 4 ed., 1993, pg. 327). 4. Irrecusvel, na espcie, a concesso da indenizao por dano moral, at porque, na sua dupla funo reparatria e penalizante, no encontra nenhuma restrio no direito positivo vigente, pertencendo ao passado a idia de que o dano simplesmente moral no seria indenizvel (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 7.072-SP, Relator Ministro Eduardo Ribeiro, julgado de 4.6.91; Smula n. 37). Contudo, acertadamente imposta tal condenao, que atualmente encontra fundamento at a nvel constitucional (artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica), foroso reconhecer ter sido mdica a indenizao fixada (trinta e seis salrios-mnimos, para cada autora), estando a merecer gradual elevao, em razo da gravidade do fato e da grande sensao de dor e do sofrimento certamente experimentados pelas autoras, pela perda prematura e violenta de to jovem familiar, sentimento esse que no poderia perdurar pelo exguo lapso temporal admitido pelo Meritssimo Juiz, doze meses. Na hiptese, essa indenizao, consoante doutrina de MAZEAUD e MAZEAUD, guarda, sobretudo, o carter de satisfao civil pelo grave dano psicolgico sofrido e a funda sensao dolorosa experimentada, representando um ressarcimento a ttulo de composio do dano moral.

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A propsito, bem acentuou o ilustre Ministro Barros Monteiro as deletrias conseqncias produzidas nos familiares pela morte de qualquer ente querido: o abalo e o sofrimento psquicos inegavelmente acarretam reflexos somticos relevantes. Essas modificaes afetam a higidez fsica e mental do paciente, contribuindo para reduzir o seu perodo de vida, para a precocidade senil, para a insegurana na vida social, profissional e cultural (Recurso Especial n. 6.048-0-RS, Superior Tribunal de Justia, Quarta Turma). Tudo isso sopesado, a indenizao, no presente caso, merece elevada para seiscentos salrios-mnimos, sendo trezentos para cada autora, verba a ser paga de uma s vez e com base no salrio vigente data do pagamento, afastada, assim, a necessidade de imposio e incidncia da correo monetria, evitando-se o bis in idem. claro que para as despesas de luto, tambm reconhecidas na sentena, a atualizao monetria deve ser contada da data em que verificado o efetivo desfalque patrimonial (20.12.90). que se trata de ilcito, no se aplicando a Lei n. 6.899, de 1981. Nesse sentido a firme orientao jurisprudencial, hoje consolidada na Smula n. 43, do Colendo Superior Tribunal de Justia (incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo). 5. Os juros moratrios foram bem aplicados a partir da data do evento, uma vez que se cuida de ilcito civil extracontratual. A respeito, tambm se consolidou a jurisprudncia do Colendo Superior Tribunal de Justia, em sua Smula n. 54: os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Descabidos, porm, os juros compostos, acertadamente negados na sentena. que no se cuida de ilcito penal (artigos 962 e 1.544 do Cdigo Civil), quando, assim mesmo, s poderiam ser impostos contra os condenados no mbito criminal, no sendo extensveis a preponentes, sem responsabilidade penal por delito cometido por seus agentes e prepostos.

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Embora nunca comungasse dessa respeitvel orientao, este Relator acabou modificando seus vrios pronunciamentos em sentido contrrio, externados em julgamentos do Primeiro Tribunal de Alada Civil (JTACSP, vol. 113/187, Editora Revista dos Tribunais), cujos fundamentos, com a devida vnia, ainda continua entendendo fortes e jurdicos, passando a aceit-la, diante dos reiterados julgados do Colendo Superior Tribunal de Justia, nesse passo, alis, adotando antigo posicionamento do Excelso Pretrio, firmado com base em lio de AGUIAR DIAS (Recurso Especial n. 1.999SP, Quarta Turma, Relator Ministro Athos Carneiro, julgado de 20.3.90), e at uniformizando sua jurisprudncia (Embargos de Divergncia no Recurso Especial n. 3.766-RJ, Relator Ministro Costa Lima, Corte Especial, julgado de 13.6.91). 6. Por fim, tm razo as autoras, quando postulam a condenao da Fazenda Estadual nas verbas de sucumbncia, tendo em conta o seu decaimento parcial e menor do pedido, circunstncia agora mais robustecida pela considervel elevao do valor da indenizao pelo dano moral. Assim, a r pagar-lhes- honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor total da condenao, alm de responder por 2/3 (dois teros) das custas processuais, aqui j observados o sucumbimento experimentado pelas vencedores e a qualidade de ente pblico da vencida. 7. Do exposto, e para os fins assinalados, d-se parcial provimento ao recurso das autoras e nega-se aos demais, voluntrio da Fazenda Estadual e reexame necessrio, mantida, no mais, a respeitvel sentena, por seus fundamentos. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Vasconcellos Pereira (Presidente e Revisor) e Donaldo Armelin. So Paulo, 13 de junho de 1995. J. ROBERTO BEDRAN, Relator.

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INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil - Dano moral - Morte de presidirio - Omisso do Estado na guarda de seus presos - Inocorrncia - Detento que participava de rebelio armada - Culpa exclusiva da vtima, ademais, devidamente demonstrada - Incidncia da teoria do risco administrativo - Ao improcedente - Recursos providos. (JTJ - Volume 184 - Pgina 85) Com o advento da teoria do risco administrativo, a responsabilidade objetiva da pessoa de direito pblico pode ser reduzida ou excluda, conforme haja culpa concorrente do particular ou tenha sido este o exclusivo culpado. Apelao Cvel n. 130.799-1 - So Paulo - Recorrente: Juzo Ex Officio - Apelantes e reciprocamente Apelados: Ralph Humberto Borges de Almeida e outro, menores, representados por sua me Ceclia Joana Borges de Almeida e a Fazenda do Estado. ACRDO Ementa oficial: Responsabilidade Civil - Danos morais - Presidirio morto pela Polcia durante rebelio de que participava ativamente, mantendo refns, alguns mortos ou feridos - Artigo 107 da Constituio de 1969 e artigo 37, 6, da Constituio de 1988 - Teoria do risco administrativo - Prova adequada produzida pela Fazenda Pblica Ao improcedente - Recursos providos para esse fim. ACORDAM, em Primeira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar provimento aos recursos oficial e voluntrio da r, prejudicado o dos autores, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

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Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Guimares e Souza (Revisor com declarao de voto) e Alexandre Germano. So Paulo, 10 de setembro de 1996. LVARO LAZZARINI, Presidente e Relator. VOTO 1. A sentena de fls. 76, com relatrio que adoto, julgou parcialmente procedente esta ao e condenou a r a pagar aos autores, filhos de detento morto, quando participava de rebelio na Casa de Deteno, a ttulo de indenizao por danos morais, dois teros do piso nacional do salrio, at que completem vinte e um anos de idade e a partir do dia em que o falecido pai deles cumprisse a pena a que estava condenado. Eventuais prestaes vencidas sero calculadas com base no piso nacional do salrio vigente na poca da execuo, convertendo-se o total apurado com BTNs ou indexador vigente na ocasio. Os juros so devidos da citao. Foi anotado o duplo grau de jurisdio. Os autores apelaram (fls. 86), pleiteando a total procedncia da ao. A Fazenda do Estado apelou (fls. 91), buscando a total improcedncia da ao. As respostas esto em fls. 5 e 113. A douta Promotoria de Justia, pela sua Curadoria de Incapazes, opinou pelo improvimento do recurso da r (fls. 100 e 111 v.). A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo provimento parcial dos recursos voluntrios, improvendo-se o oficial. Os autores so beneficirios da justia gratuita (fls. 17). Dado provimento aos recursos oficial e da r, prejudicado o dos autores (fls. 126) e conhecidos e rejeitados os embargos de declarao opostos pelos autores (fls. 161), o Egrgio Superior Tribunal de Justia houve por bem conhecer e dar provimento ao recurso especial para anular os julgamentos desta Colenda Cmara,

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dado que no houve intimao pessoal do Defensor Pblico, no caso dos doutos Procuradores do Estado que oficiam pelos autores. Em vista disso, o Supremo Tribunal Federal julgou prejudicado o recurso extraordinrio (fls. 265). 2. O Supremo Tribunal Federal, adotando a teoria do risco administrativo, em caso de responsabilidade objetiva do Estado, tem admitido que a responsabilidade objetiva da pessoa jurdica de direito pblico seja reduzida ou excluda conforme haja culpa concorrente do particular ou tenha sido este o exclusivo culpado (Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 113.722-3 e Recurso Extraordinrio n. 113.587) (acrdo unnime da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, em 25.5.93, no Recurso Extraordinrio n. 120.924-1, de So Paulo, Relator Ministro Moreira Alves, in JTJ, ed. LEX, vol. 145/274, So Paulo). Esta Egrgia Corte Estadual, por sua vez, cuidando de morte de pessoa durante perseguio policial, afirmou que o evento lamentvel e infeliz, mas no pode ser debitado autoridade estatal, que no extrapolou os limites da atuao necessria ao exerccio do poder de polcia, a ensejar, dessa forma, a improcedncia integral da ao (acrdo unnime da Quarta Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em 11.3.93, na Apelao Cvel n. 189.561-1, de So Paulo, Relator Desembargador Vianna Cotrim, in JTJ, ed. LEX, vol. 145/101, So Paulo). Esse posicionamento que se deve seguir, porque, consubstancia na sua inteireza a teoria do risco administrativo, elaborada para a responsabilidade civil do Estado a situaes aberrantes em que o Estado sempre seria responsvel, mesmo que a vtima tivesse responsabilidade integral ou mesmo parcial sobre o evento danoso. No caso dos autos, como se fundamentou no acrdo anotado, Antnio Marcos de Paula ou Marcos Antnio de Paula ou Humberto Santos de Almeida so os nomes do pai dos autores (fls. 29), que o

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conheciam e o apresentam na inicial como Paulo Humberto Santos de Almeida, nome esse que, pelo menos, consta da certido de seus nascimentos (fls. 9 e 10). Paulo Humberto Santos de Almeida, Matrcula n. 32.569, fora preso em 27.12.76 e da Casa de Deteno, em 3.3.80, fora removido para o Presdio de Itirapina, de onde se evadiu em 9.4.80, sendo recapturado em 18.5.81, quando preso em flagrante, acusado de furto (artigo 155 do Cdigo Penal), tudo conforme registros de fls. 29. O autor Paulo Renato Borges de Almeida nasceu em 31.8.73 (fls. 10), antes da priso de seu pai; o autor Ralph Humberto Borges de Almeida nasceu em 6.8.80 (fls. 9), o que faz presumir que a sua concepo ocorreu quando seu pai, ainda, estava na Casa de Deteno, isto , ainda no tinha sido removido para o Presdio de Itirapina. E, na verdade, a declarao de nascimento dos dois autores foi feita pela me e no pelo pai (cf. fls. 9 e 10). O pai, segundo a me dos autores, que com ele era casada (fls. 6), no era dado ao trabalho, vivendo do crime, ou verbis: infelizmente o marido da depoente, Paulo Humberto, tinha uma vida irregular, nunca trabalhou; `a gente dava muito conselho mas ele nunca quis nada com o servio; que era a depoente que mantinha a casa, que sustentava os filhos (fls. 74). Nesse mesmo depoimento, a me dos autores informou que o seu marido tinha casado com vinte e um anos de idade e faleceu com vinte e nove anos de idade e, nunca ajudou no sustento direito da casa, pois, na realidade ele vivia mais preso do que na rua; que seu marido praticava furtos apenas aqui em So Paulo, nunca exercendo profisso ligada eletrnica (fls. 74). Esse o perfil moral do pai dos autores: soube engravidar sua esposa trs vezes, uma delas na priso, onde estava, dada a sua vida criminosa; no sustentava a casa e, sequer, no reconheceu a paternidade dos filhos, no declarando o nascimento deles, o que foi feito pela me.

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Na sua vida carcerria consta a sua evaso do Presdio de Itirapina a mostrar a sua periculosidade. Recapturado, por fora de flagrante em razo de sua especialidade (furto), essa periculosidade se exacerbou na rebelio da Casa de Deteno, ocorrida em 29.3.82 e onde se encontrava recolhido. Tratava-se de rebelio em que detentos, entre eles o pai dos autores, armados com armas de fogo e armas brancas (fls. 40), renderam Diretores, funcionrios, advogados, mdicos, dentista, farmacutico e outras pessoas relacionadas no documento oficial de fls. 37, mantendo-as refns, sob graves ameaas, como as relatadas no documento oficial de fls. 33. Funcionrios, alis, foram mortos ou feridos pelos rebelados (fls. 33). S com a entrada da Polcia Militar foi a ordem restabelecida na Casa de Deteno, havendo o saldo de mortos e feridos relacionados em fls. 38/40. certo que a Constituio da Repblica de 1988 tornou explicitamente constitucional que assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral (artigo 5, inciso XLIX). Esse direito do preso, porm, no lhe outorga o de rebelar-se, participando de rebelio armada, com refns, como os mantidos e mortos, ou ferimentos de funcionrios penitencirios. No tinha o pai dos autores, por qualquer dos nomes que ele usasse na sua vida criminosa, o direito disso fazer, enfrentando a fora pblica na sua misso constitucional de manuteno da ordem pblica (artigo 13, 4, da Constituio da Repblica revogada poca vigente; artigo 144, 5, da vigente Constituio da Repblica). Sua morte no ocorreu por omisso do Estado na guarda de seus presos - sua morte ocorreu porque foi por ele procurada quando participou da rebelio armada e com vtimas que no eram detentos. A r, Fazenda Pblica, isso conseguiu demonstrar com os documentos oficiais j mencionados e que merecem a f a que alude o

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artigo 19, inciso II, da Constituio de 1988, artigo 9, inciso III, da vigente poca. Nada h, pois, a indenizar, nem mesmo por danos morais, com a devida vnia da douta sentena, que entendeu haver dano moral aos autores por seu pai ser morto na rebelio de que participava, como condenado. Dano moral, com a devida vnia, eles sofriam do prprio pai que no os reconheceu como filhos, nunca deles cuidou, era criminoso contumaz, mais vivia preso, concebeu um deles na cadeia e participou da rebelio armada de que resultou mortes e ferimentos em no detentos. Dano moral, ao certo, no foi causado por agente do Estado, que na sua misso constitucional, para salvar vidas de outros detentos, funcionrios e demais pessoas mantidas como refns, teve, em legtima defesa prpria ou de outrem, de disparar contra o pai dos autores. O artigo 107 da Constituio vigente poca dos fatos, repetido, na sua essncia pelo artigo 37, 6, da vigente Constituio, no acolheu a teoria do risco integral. Abrandou o entendimento desta, com o surgimento da teoria do risco administrativo, que possibilita ao Estado demonstrar que o dano foi causado pela prpria vtima e, assim, obter o no acolhimento da ao de responsabilidade civil. Isto conseguiu o Estado de So Paulo nesta ao, onde demonstrou que o pai dos autores foi o agressor e, pois, no pode haver nenhuma recompensa para agresso. Alis, deve ser trazida colao, nesta renovao de julgamento em razo de anulao do anterior, ser vlida a fundamentao do acrdo dos embargos de declarao, quando afirma que a no referncia ao artigo 15 do Cdigo Civil, que trataria da responsabilidade do Estado por ato de seus representantes se deve ao fato, por demais conhecido, que tal norma do Direito Privado est, h muito tempo, revogada, vigendo hoje a do artigo 37, 6, da Constituio de 1988 (artigo 107 da revogada Constituio), como examinado no

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acrdo. O Relator desta, alis, em artigo de doutrina, cuida de tal revogao da norma civil infraconstitucional pela constitucional (Responsabilidade Civil do Estado por Atos Omissivos dos seus Agentes, RJTJESP, ed. LEX, vol. 117/8 e segs., So Paulo). Quanto aos artigos 1.537 e segs. do Cdigo Civil no foram cogitados, porque, improcedente a ao, no h liquidao a fazer, como neles disciplinado. No Estado Democrtico de Direito, o artigo 5, inciso XLIX, da Constituio de 1988, repete-se, ao preso, como consta do acrdo, e ora se enfatiza, no lhe outorga o de rebelar-se, participando de rebelio armada, com refns, como os mantidos e mortos, ou ferimentos de funcionrios penitencirios. No tinha o pai dos autores, por qualquer dos nomes que ele usasse na sua vida criminosa, o direito disso fazer, enfrentando a fora pblica (artigo 13, 4, da Constituio revogada poca vigente; artigo 144, 5, da vigente Constituio da Repblica). Em concluso, a ao totalmente improcedente e assim julgada com provimento dos recursos oficial e voluntrio da r, prejudicado o dos autores, que ficam condenados no pagamento das custas e despesas processuais, bem como verba advocatcia de dois salrios-mnimos, condenao que fica suspensa nos termos da Lei de Assistncia Judiciria que os beneficia. DECLARAO DE VOTO VENCEDOR DO DES. GUIMARES E SOUZA 1. Ao de indenizao contra a Fazenda do Estado, julgada parcialmente procedente. Recursos oficial, da Fazenda e dos autores. O venerando acrdo de fls. 126/130, que dava provimento aos recursos oficial e da r, para julgar improcedente a ao, foi anulado em sede de recurso especial, pelo venerando acrdo de fls. 252/256. 2. Com efeito, embora a Constituio da Repblica adote a teoria da responsabilidade objetiva do Estado, por dano causado por

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seus agentes, o caso presente comporta excluso da responsabilidade, tendo em vista a culpa exclusiva da vtima. No caso dos autos, buscam os autores o recebimento de indenizao, por danos materiais e morais, decorrentes da morte de seu pai por ao da Polcia, durante rebelio de presidirios recolhidos Casa de Deteno, no ano de 1982. Os documentos de fls. 30/40, emitidos pela Coordenadoria dos Estabelecimentos Penitencirios do Estado, bem demonstram a situao em que se deu o sinistro. O pai dos autores, juntamente com outros detentos, em manobra visando a fuga do presdio, invadiu o refeitrio local, munidos de armas de fogo e armas brancas, fazendo vrios refns, dentre eles o prprio Diretor da Casa. Tal comportamento, parece bvio, de merecer uma ao mais incisiva das entidades de segurana, tendo em vista o perigo a que foram submetidas as pessoas expostas quela situao. de se ressaltar que, nesse episdio, alm do pai dos autores, mais dezoito pessoas morreram, entre funcionrios e detentos. No se pode exigir do Estado, em situaes excepcionais como a narrada nos presentes autos, a responsabilidade pela integridade fsica do preso, se ele prprio criou a situao de perigo que atinge no s sua pessoa, mas todas aquelas que se encontram no local, muitas vezes totalmente dissociadas do contexto em que se d o evento. YUSSEF SAID CAHALI, in Responsabilidade Civil - Doutrina e Jurisprudncia, 2 ed., pg. 373, aborda o assunto claramente: O dano no se qualifica como injusto, e como tal no legitima a responsabilidade objetiva do Estado, se encontra a sua causa exclusiva no procedimento doloso ou gravemente culposo do prprio ofendido. Assim, a culpa exclusiva da vtima exclui a responsabilidade civil do Estado (RTJ, vols. 91/377 e 434/94), sendo que a culpa grave e suficiente para o dano exclui at mesmo a concorrncia de culpas...

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... no se qualifica como antijurdico, excluda desse modo a responsabilidade civil do Estado, o dano que tem como causa exclusiva o dolo ou a culpa grave (= dolo) do prprio prejudicado, sem que nenhuma falha da Administrao ou culpa annima do servio possa ser identificada como causa, ainda que concorrente na verificao do evento danoso. A responsabilidade do Estado, portanto, que, a princpio, seria objetiva, fica afastada tendo em vista a culpa exclusiva da vtima pelo evento que lhe causou a morte. De mais a mais, segundo o depoimento da me dos autores, a vtima jamais contribuiu para o sustento da famlia, at porque no trabalhava, dedicando-se, com exclusividade, ao crime. Pelo exposto, acompanho o Relator, para dar provimento aos recursos oficial e da Fazenda, prejudicado o apelo dos autores. _______________ Em relao matria: - Apelao Cvel n. 238.778-1 - So Paulo - Terceira Cmara de Direito Pblico - Julgamento: 30.4.96 - Relator: Laerte Carramenha - Votao unnime - Publicado na JTJ, ed. LEX, vol. 181/59.

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INDENIZAO - Fazenda Pblica - Responsabilidade civil Dano moral - Morte de preso, causada por companheiro de cela Ajuizamento por familiares - Ocorrncia que no lhes causou dor, sofrimento ou revolta, que justifique a pretendida reparao pecuniria - Ao improcedente - Recurso no provido. (JTJ - Volume 181 - Pgina 59) A morte de um ser humano sempre provoca compaixo pelo bito, mas esta no suficiente, nem se confunde com a reparao pelo dano moral que existe para amenizar a amargura da ofensa e de qualquer maneira, o desejo de vingana, muita vez atendida pela reparao pecuniria. Apelao Cvel n. 238.778-1 - So Paulo - Apelante: Leonor Aparecida da Silva, por si e representando seus filhos menores Apelada: Fazenda do Estado. ACRDO Ementa oficial: Responsabilidade Civil do Estado - Reparao de dano pela morte de preso causada por companheiro de cela - Reclamao dos pais de indenizao por dano moral. ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Viseu Jnior (Presidente) e Hermes Pinotti, com votos vencedores. So Paulo, 30 de abril de 1996. LAERTE CARRAMENHA, Relator.

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VOTO O recurso oferecido pelos apelantes mostra-se inconsistente. A pretenso de indenizao por dano moral, por morte de filho ocorrida em cela de presdio, atravs de atuao de companheiro de cela. O no acolhimento da pretenso indenizatria est fulcrado no fato da inexistncia de um relacionamento familiar regular, quando vivia a vtima, sustentando-se a ausncia de um sentimento capaz de gerar a sua morte, uma dor justificadora da reparao pecuniria reclamada. A prova angariada se fez, inteiramente, em sentido contrrio, e sem prova do nexo, que autorizaria o acolhimento do pedido, a improcedncia se impunha. No caso, a relao familiar estava deteriorada. Conquanto prevalea frente regra do artigo 5, inciso XLIX c.c. o artigo 37, 6, ambos da Constituio da Repblica a obrigao do Estado de assegurar a incolumidade fsica e moral dos presos, para que se confira aos entes familiares a indenizao por dano moral, necessrio que se comprove a presena dos 2 (dois) motivos, ou causas, na expresso do eminente CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA: I - punio ao infrator pelo fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que imaterial; II - pr nas mos do ofendido uma soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe oferecer a oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material (MAZEAUD e MAZEAUD, ob. cit., n. 419: ALFREDO MINOZZI, Danno non Patrimoniale, n. 66) o que pode ser obtido no fato de saber que esta soma em dinheiro pode amenizar a amargura da ofensa e de qualquer maneira o desejo de vingana (VON TUHR, Partie Gnrale du Code Fdral des Obligations, I, par. 106, apud SLVIO RODRIGUES, in loc. cit.). A isso de se acrescer que na reparao por dano moral insere-se a solidariedade social vtima (in Responsabilidade Civil, 4 ed., Editora Forense, 1993, pgs. 315-316, grifos nossos).

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No conseguiram os apelantes, conforme tornaram pblico nos autos (fls. 38/45), demonstrar que a morte do filho e irmo, lhes tivesse ofendido ou causado consternao de tal ordem, que se aplacaria ou se solucionaria com a indenizao paga pelo Estado afastando esse sentimento de dor, sofrimento, mgoa e revolta que no restou comprovado. Claro que a morte de um ser humano sempre provoca compaixo pelo bito, mas esta no suficiente, nem se confunde com a reparao pelo dano moral, que existe para amenizar a amargura da ofensa e de qualquer maneira, o desejo de vingana, muita vez atendida pela reparao pecuniria, como sustentou o eminente Procurador de Justia s fls. 155. A deciso monocrtica bem apreciou a realidade dos fatos oferecidos nos autos, e, embora triste e preocupante a situao carcerria do Pas, no se justifica, no caso, impor ao Estado a responsabilidade pelo dano moral. Pelo meu voto, por isso, confirmo a deciso singular e nego provimento ao recurso.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Fixao - Quantum - Proporo ao que for fixado para os coresponsveis se vierem a ser reconhecidos como parte legtima - Possibilidade, ainda que venham a ser julgados parte ilegtima - Preliminar rejeitada. (JTJ - Volume 185 - Pgina 117) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Absolvio na esfera criminal que no elide a responsabilidade civil Coisa julgada - Inocorrncia - Preliminar rejeitada. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Pessoa jurdica de direito privado - Legitimidade de parte ativa - Preliminar rejeitada. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos materiais Ausncia de referncia expressa - Irrelevncia - Clara aluso a estes no contexto da inicial - Deciso extra petita - Inocorrncia - Preliminar rejeitada. SENTENA - Deciso ultra petita - Nulidade - Desnecessidade - Adaptao, to-somente, do decidido ao efetivamente pedido Preliminar rejeitada. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Lei de Imprensa Publicao difamatria em jornal - Legitimidade passiva e responsabilidade conjunta da empresa jornalstica e dos autores da matria ofensiva - Preliminar rejeitada. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Lei de Imprensa Mera aluso aos prejuzos - Insuficincia para a condenao - Cancelamento da verba - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Publicaes difamatrias - Fatos no comprovados Abuso da informao - Verba devida - Recurso no provido.

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Apelao Cvel n. 222.048-1 - Santo Andr - Apelantes: Sindicato dos Trabalhadores Metalrgicos de Santo Andr e outros Apelados: Aldo Caliendo e Fbrica de Molas Falbo Ltda. ACRDO Ementa oficial: Ao de Reparao de Danos - Lei n. 5.250, de 1967 - A responsabilidade por danos materiais e morais, em se tratando de divulgao por peridico, no apenas da pessoa fsica ou jurdica que explora o meio de informao, como ainda dos autores da publicao tida por difamatria ou injuriosa - Improvimento ao apelo dos responsveis pela empresa jornalstica tambm quanto alegao de carncia da ao em face deles proposta - A responsabilidade pelo ilcito civil no se elide pela circunstncia de no ter sido reconhecida em sentena criminal a tipicidade exigida pelo Direito Penal - Danos materiais devem ser provados na ao condenatria, descabendo tal prova mesmo em liquidao - Recurso do sindicato titular do meio de informao provido parcialmente para excluir da sua condenao a verba correspondente a tais danos. ACORDAM, em Segunda Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar provimento parcial apelao do Sindicato dos Trabalhadores Metalrgicos de Santo Andr, Mau, Ribeiro Pires e Rio Grande da Serra e, por maioria de votos, negar provimento apelao dos rus. So apelaes da respeitvel sentena de fls. 322/328, que julgou procedente a ao de reparao de danos morais aforada por Aldo Caliendo e Fbrica de Molas Falbo Ltda. em face do Sindicato dos Trabalhadores Metalrgicos de Santo Andr, Mau, Ribeiro Pires e Rio Grande da Serra e de Miguel Rupp e Elcio Riva, condenando-os, na forma do disposto no artigo 51, inciso II, da Lei n. 5.250, de 1967, no pagamento do equivalente a dez salrios-mnimos, quanto ao primeiro ru, e a cinco em relao aos demais, condenando-se, ainda, o primeiro ru, no equivalente a cinqenta

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salrios-mnimos a teor de ressarcimento do dano moral. condenao no principal acresceu-se a sucumbncia, envolvendo as custas e honorrios advocatcios, estes fixados em 20% do valor da causa corrigido. Manifestando sua irresignao com o decidido, aduz o sindicatoapelante, em seu recurso de fls. 320/353, preliminarmente: a) ser nula a respeitvel sentena por acolher pedidos incompatveis entre si; b) ser ainda nula essa respeitvel deciso porque desconsiderou a sentena criminal negando a ocorrncia de difamao, que faz coisa julgada no crime; c) insistindo nessa nulidade, ocorrer ilegitimidade de parte ativa, em razo da sentena criminal, que no reconheceu a ocorrncia do crime de difamao; d) ser nula por vcio extra petita a respeitvel sentena recorrida; e) existir condenao em valores superiores aos pleiteados, gerando nulidade por vcio ultra petita. J no concernente ao mrito, alega: a) inexistirem danos materiais postulados na inicial; b) descaber indenizao por danos morais relativamente apelada pessoa jurdica; c) ser indevida a indenizao por dano moral ao apelado pessoa fsica; d) dever ser reduzida a condenao dos apelantes pessoas fsicas; e) dever ser revista a condenao na sucumbncia em razo do supra-sustentado. Por sua vez, os apelantes Miguel Rupp e Elcio Riva, manifestaram o seu inconformismo nas razes de fls. 355/370, alegando como preliminar: a) suas ilegitimidades ad causam; b) a nulidade da respeitvel sentena, que desconsiderou deciso criminal geradora de coisa julgada no Cvel; c) nulidade ainda do decidido em virtude de ilegitimidade ativa da empresa-autora. No mrito, sustentam: a) a inocorrncia de danos morais contra esta empresa; b) a necessidade de ser julgada parcialmente improcedente a ao quanto pretenso do autor Aldo Caliendo, pois inocorreu a condenao dos apelantes quanto difamao que lhes foi imputada; c) a necessidade de ser reduzida a sua condenao e, conseqentemente, suprimida a condenao nas custas e honorrios a eles imposta.

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Os recursos so tempestivos e foram bem processados, acusando resposta, na qual se sustenta a juridicidade da respeitvel deciso recorrida, e, s fls. 403-404, o preparo. O depsito exigido pelo artigo 57, 3, da Lei n. 5.520, de 1967, foi efetivado s fls. 374/376. Esta a sntese do essencial. O apelo do sindicato-recorrente suscita vrias preliminares atinentes nulidade da respeitvel sentena. 1. Na sua maioria, contudo, essa matria preliminar est calcada em premissas inferidas pro domo sua pelo recorrente. Deveras, entende este estar o pedido de sua condenao a reparar jungido quele formulado no mesmo sentido contra os co-rus e, sendo este partes ilegtimas ad causam, seria essa pretenso juridicamente impossvel. Sem razo, porm. A vinculao do quantum indenizatrio a um montante correspondente a dez vezes o que vier ser fixado para os jornalistas co-responsveis no torna o pedido impossvel, j que este no est vedado por qualquer norma expressa do sistema jurdico nacional. Ao revs, esse referencial e proporo so expressamente assegurados no artigo 52 da Lei n. 5.250, de 1967. Ainda que os co-recorrentes venham a ser julgados partes ilegtimas, isso no converteria o pedido em impossvel, nada impedindo considerasse o Juiz, como parmetro para a condenao do apelante, o valor postulado em face daqueles a ttulo de indenizao pelos atos por eles praticados. Ou seja, dez vezes aquilo que seria a condenao dos coapelantes, se viessem a ser reconhecidos como partes legtimas. 2. Tambm no afrontou a coisa julgada a respeitvel sentena apelada. A circunstncia de haver sido absolvido o co-ru Miguel Rupp, diretor do apelante, da imputao que se lhe fez da prtica de crime de difamao contra os apelados, no elide a sua responsabilidade pelo ressarcimento de danos morais. Alis, foi ele condenado pelo crime de injria. Tal j seria suficiente para justificar o ressarcimento por dano moral.

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Acresce no constituir a falta de tipificao do ato como delituoso fator elisivo da responsabilidade civil. Tal circunstncia, suficiente para afastar a responsabilidade penal, no retira da conduta acoimada de crime a potencialidade ofensiva hbil a produzir danos no plano extrapenal e, pois, a gerar a responsabilidade civil. Se assim no fosse, esta responsabilidade estaria inexoravelmente vinculada tipicidade penal da conduta reputada lesiva honra do ofendido. Em verdade, a prpria Lei n. 5.250, de 1967 prev a responsabilidade civil nos casos de publicao que ofenda a dignidade ou decoro de algum, sem qualquer conotao com a condenao ou absolvio criminal. Esta ltima somente teria repercusso no plano civil de modo a excluir a responsabilidade do autor da publicao, e se quando decorresse de inexistncia do fato ou de qualquer das hipteses previstas no artigo 65 do Cdigo de Processo Penal. Isto porque, salvo as excees legais, nas quais a espcie vertente no se encarta, so independentes as esferas civil e penal. 3. No h, como pretende o apelante em outra preliminar, ilegitimidade ad causam ativa da empresa-apelada, porque, como acentuado supra, a existncia de deciso criminal trnsita em julgado relativamente no corporificao do crime de difamao no elide a possibilidade de ocorrncia desse delito no sentido de ofensa ao decoro ou dignidade de algum. No se refletem no plano civil os efeitos de sentena criminal com essa extenso. Se, por acaso, se refletissem, a matria correspondente seria qualificvel como superveniente presena de pressuposto processual negativo a obstar o prosseguimento do feito e no como ilegitimidade ativa. No carece, ainda, de legitimidade ativa a empresa-apelada, consoante pretende o apelante, pelo fato de inocorrer crime de injria contra pessoas jurdicas, porque carentes estas de honra subjetiva, mas apenas o de difamao, expressamente afastado por deciso criminal transitada em julgado. Novamente o apelante extrai

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uma concluso de premissa indemonstrada. Isto porque, no plano civil, as pessoas jurdicas so passveis de prejuzos no plano moral, consoante o reconhece a doutrina e jurisprudncia. Nesse sentido, CARLOS ROBERTO GONALVES, com arrimo em julgado do Excelso Pretrio, esclarece: por outro lado, a pessoa jurdica de direito privado pode ser sujeito passivo de difamao a que se refere a Lei n. 5.250, de 9.2.67 (RTJ, vol. 76/6). Ora, a falta de tipicidade ou de dolo especfico no plano penal, como j acentuado supra, no impede venha ser reconhecida na esfera civil uma conduta geradora de responsabilidade desta natureza, ainda que no qualificada penalmente como difamao. 4. Suscita o apelante a nulidade da respeitvel sentena por o haver condenado a pagar, guisa de reparao de dano moral, o equivalente a cinqenta salrios-mnimos e o correspondente a dez desses salrios a teor de indenizao de dano material, o que representou deciso diversa da postulada na inicial. Mas isso inocorre na espcie. Embora na inicial haja referncia expressa a uma ao de reparao de danos morais, o certo que, em seu contexto, especialmente no seu item 5, h clara aluso aos danos materiais suportados pela empresaapelada. Se o pedido no distinguiu entre uma e outra espcie de danos, tal no implica que a sentena, por reconhecer existentes prejuzos de ambas as categorias, esteja tisnada de vcio extra petita. A questo atinente prova da existncia de tais danos refoge adstrio do decidido ao postulado e, pois, no tem o condo de infirmar a higidez jurdico-formal da respeitvel sentena apelada. 5. Outrossim, a alegada circunstncia de haver a respeitvel sentena recorrida condenado o apelante em quantia superior ao pedido no importa em sua nulidade. O eventual vcio ultra petita no enseja esse resultado, mas to-somente a adaptao do decidido ao efetivamente pedido, sem necessidade de prolatao de outra deciso em lugar da anterior, cuja nulidade se pretende ver reconhecida.

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Destarte, por todo o exposto, rejeitam-se as preliminares argidas pelo sindicato-apelante. 6. No concernente s preliminares suscitadas pelos apelantes, as quais, em sua maioria, repisam aquelas levantadas pelo sindicato-recorrente, de se ressaltar aquela atinente ilegitimidade passiva destes. Deveras, nos termos do 2 do artigo 49 da Lei n. 5.250, de 1967, se a vulnerao do direito resulta de publicao em peridico, responde pela reparao do dano a pessoa natural ou jurdica que o explora. No caso em tela, o peridico constante de fls. 9 rgo informativo do sindicato-apelante. Os co-rus apelantes so, respectivamente, seu diretor e jornalista responsveis. Conseqentemente, o sindicato o responsvel pelo ressarcimento dos danos reclamados na inicial. Assim, no entendimento deste Relator, incumbe-lhe responder integralmente por tais danos, reclamando, em ao regressiva, dos autores da publicao ou dos seus responsveis, o ressarcimento do que houver de pagar em virtude de sua condenao (artigo 50 da Lei n. 5.250, de 1967). Esse o sistema adotado pelo diploma legal em tela. A existncia de ao regressiva, embora no seja, por si s, suficiente para elidir a responsabilidade solidria, elemento decisivo para favorecer a interpretao que a exclui no caso vertente. A doutrina e jurisprudncia colacionadas pelos apelantes acorooam essa exegese. Assim que a ilegitimidade passiva do autor do escrito foi excluda pelos arestos constantes das RT, vols. 608/214 e 664/170. Nesta Egrgia Segunda Cmara tambm se decidiu no mesmo sentido. Por isso resulta, ainda no sentir deste Relator, induvidosa a ilegitimidade passiva ad causam dos ora apelantes. No obstante, julgou-se por maioria, vencido o Relator, e, nos termos de voto vencedor do eminente Desembargador Revisor, que acompanha este acrdo, legitimados passivos os ora apelantes quanto ao em face deles aforada.

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Rejeitada essa preliminar, mister se faz apreciar as demais. 7. Quanto alegada nulidade da respeitvel sentena apelada por ter desconsiderado a deciso judicial geradora da coisa julgada no Cvel, aproveita-se a fundamentao da rejeio de idntica preliminar formulada pelo sindicato-apelante. Reitera-se que no houve afronta coisa julgada emergente de deciso judicial na esfera penal pela respeitvel sentena apelada, at porque um dos apelantes foi condenado por crime de injria. 8. Outrossim, no carece de legitimidade a empresa-autora, ora apelada, para pleitear a indenizao na forma do pedido veiculado na inicial. Como supra-explicitado, a pessoa jurdica pode ser sujeito passivo de difamao. Por isso, a falta de tipicidade ou de dolo especfico no plano criminal no impede venha ser reconhecida, na esfera civil, uma conduta geradora de responsabilidade tambm civil. Inconsistentes, pois, essas preliminares, restam elas tambm rejeitadas. 9. Quanto ao mrito desse apelo, evidencia-se a existncia de danos morais contra a empresa-autora, na medida em que a publicao questionada nos autos indisputavelmente lhe afetou a reputao. Reconhecida, ainda que por maioria, a legitimidade passiva ad causam dos apelantes para responderem pelos danos morais suportados pelos autores, no h por que a arredar a teor de deciso penal, que no produziu efeitos restritivos atuao das normas civis e constitucionais disciplinadoras da espcie. No ser, repita-se mais uma vez, porque o Juzo Criminal no reconheceu a tipicidade da figura penal de difamao na conduta dos apelantes, que a leso ao renome e prestgio da empresa-apelada inocorreu. A valorao dessa leso exclusiva do Juzo Civil, independentemente de sua tipificao no plano criminal, j que incoincidentes, nesse particular, a figura tpica penal e aquela civil. Ainda que inexistente o delito, porque no caracterizada sua tipicidade, existe o dano residual detectvel e indenizvel na esfera civil.

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O mesmo sucede relativamente ao apelado Aldo Caliendo, em relao ao qual foram os rus penalmente condenados por injria. A circunstncia de no ter ocorrido a sua condenao por difamao, mas apenas por injria, no inibe a corporificao de sua responsabilidade no plano civil, por danos morais, tal como foi reconhecido pela respeitvel sentena recorrida. Assim sendo, desmerece acolhimento, tambm no mrito, o apelo dos rus Miguel Rupp e Elcio Riva, no havendo por que se reduzir a condenao a eles imposta. 10. No que concerne ao apelo do sindicato, impende assegurarlhe parcial provimento. Formulado o pedido tambm quanto condenao em danos materiais, no restaram eles comprovados para justificar a sua incluso no montante daquela. Nem ser possvel em liquidao fazlo. A mera aluso a tais prejuzos insuficiente para propiciar uma condenao guisa de seu ressarcimento. Assim, deve ser escoimada da condenao do apelante aquela verba de dez salriosmnimos ali inserida a ttulo, pelo que tudo indica, de ressarcimento de danos materiais no comprovados. Mas os danos morais em relao autora Fbrica de Molas Falbo Ltda. devem ser ressarcidos. A publicao indigitada imputalhe conduta desabonadora, como se dessume de fls. 9 v. A manuteno de ms condies de higiene, m assistncia mdica e quejandos, imputados desabridamente a essa empresa, correspondem a uma conduta hbil a provocar efeitos detrimentais para o seu conceito. A circunstncia de no configurar essa conduta ilcito penal no exclui sua qualificao como ilcito civil. Nem a referncia constante da inicial difamao constitui linde indesbordvel na aferio de danos morais e da estatuio de seu ressarcimento. Os arestos colacionados pelos apelados abonam essa concluso (cf. RT, vol. 429/237; RJTJESP, ed. LEX, vol. 27/173).

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Por isso, a respeitvel sentena apelada merece ser mantida nesse particular. A ausncia de referncia a uma condenao dos demais rus, no veda, como ressaltado supra, que se tome como paradigma para a fixao do valor do ressarcimento a importncia a que viriam ser eles condenados se procedente a ao. At porque, na inicial foi fixado um teto, ainda que flexvel, para tanto, rigorosamente observado, no que tange aos danos morais. Acresce que restou o valor destes adstrito ao teto legal (artigo 52). Quanto ao apelado Aldo Caliendo, no h como impugnar o valor da indenizao a ele assegurada, vez que houve condenao do co-ru Miguel Rupp por crime de injria, atravs de deciso trnsita em julgado. A insistncia do apelante em excluir da condenao a reparao por difamao no o socorre. A uma, porque, consoante acima explicitado, o no reconhecimento da tipificao da conduta dos co-rus como difamao no plano criminal no esgara a possibilidade de seu reconhecimento como ilcito civil para gerar responsabilidade desta natureza. A duas, porque comprovada a existncia de injria, esta seria suficiente, por si prpria, para propiciar a condenao imposta na respeitvel sentena. No pertinente reduo da condenao dos co-rus, descabe ao apelante postular em nome prprio direito alheio, como deixa explcito o artigo 6 do Cdigo de Processo Civil. De qualquer forma, porm, j foi decidida supra a apelao por eles interposta, tornando inadmissvel qualquer postulao a respeito, principalmente se formulada por quem carece de legitimidade para tanto. Quanto ao valor da condenao do apelante, agora reduzido ao equivalente a cinqenta salrios-mnimos, merece ser mantido, vez que dosimetricamente adequado espcie. 11. Conseqentemente, de se prover parcialmente o recurso do sindicato-ru, a fim de se reduzir sua condenao ao equivalente a cinqenta salrios-mnimos. O provimento parcial implica a

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redistribuio das custas de forma a serem imputadas aos apelados aquelas proporcionalmente correspondentes sua sucumbncia parcial, reduzida a verba honorria fixada na respeitvel sentena apelada, em igual proporo. Nessa conformidade, ante o exposto, negaram, por maioria apenas quanto preliminar de ilegitimidade passiva ad causam, provimento ao recurso dos co-rus Miguel Rupp e Elcio Riva e deram parcial provimento ao apelo do Sindicato dos Trabalhadores Metalrgicos de Santo Andr, Mau, Ribeiro Pires e Rio Grande da Serra. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Vasconcellos Pereira (Presidente sem voto), Cezar Peluso (vencedor, com declarao de voto em separado) e Walter Moraes com votos vencedores. So Paulo, 9 de novembro de 1995. DONALDO ARMELIN, Relator, vencido em parte. DECLARAO DE VOTO VENCEDOR DO DES. CEZAR PELUSO Responsabilidade Civil - Indenizao - Danos morais - Lei de Imprensa - Publicao difamatria em jornal - Legitimidade passiva e responsabilidade conjunta da empresa exploradora do jornal e dos autores presumidos da matria ofensiva - Reconhecimento - Sentena confirmada - Inteligncia dos artigos 49, caput, e 2 e 3, e 50 da Lei n. 5.250, de 1967 - A responsabilidade civil, perante a vtima de matria ofensiva publicada em jornal, no apenas da empresa que explore este, como tambm do autor do escrito, o qual , por isso, parte passiva legtima na ao indenizatria. Acertei de declarar voto vencedor, por dar as razes por que, reconhecendo a responsabilidade solitria dos litisconsortes passivos, na condio de autores presumidos da publicao injuriosa, a maioria lhes confirmou a legitimidade ad causam e, no mrito, a obrigao de compor os danos imateriais correlatos, na proporo em que a situou a respeitvel sentena.

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Est longe de ser novo e solitrio o entendimento, aceito pelo eminente Relator, de que, luz dos artigos 49, 2, e 50, da Lei de Imprensa (Lei Federal n. 5.250, de 9.2.67), seria, perante a vtima, da empresa exploradora do jornal que publicou a matria injuriosa, ou difamatria, no do autor desta, a responsabilidade civil pelos danos conseqentes. Com ser velho e dominante, no acho, porm, seja o mais curial. E no o acho, porque no me convencem os argumentos que lhe do suporte, e cujo sabor restritivo j se tachou at de literalista. H quem o sustente sem dar razes mais desenvolvidas que a transcrio mesma dos textos por interpretar (cf. DARCY DE ARRUDA MIRANDA, Comentrios Lei de Imprensa, vol. II, pg. 797, n. 702 e pg. 800, n. 704, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1969). O escasso valor retrico dessa postura contamina os precedentes jurisprudenciais que a adotam e que so muitos. Mas no falta construo sria e pondervel como a que est em venerando acrdo do Egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, cujos fundamentos foram de todo acolhidos pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal (cf. Recurso Extraordinrio n. 113.283, in RTJ, vol. 781/784), mas no esto a salvo de crtica que se oriente por outros valores. A vrtebra do seu raciocnio consiste na afirmao de que teria a lei discernido duas situaes radicalmente diversas, dispensando tratamento diferenciado a cada qual: a responsabilidade seria da empresa que explore o meio de informao ou divulgao, em que tenha sido estampada a matria ofensiva: e, do autor da obra, ou, se no identificado, da empresa proprietria da oficina impressora, quando se trate de escrito veiculado em publicao no peridica. A tese no pode ser demonstrada por remisso direta ao artigo 50 da Lei n. 5.250, de 1967, pela razo curta de que, antes de provarse doutro modo, no seria, como contedo normativo, a nica a

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caber na amplitude desse enunciado legal, cujo alcance imediato s o de garantir, contra o autor do escrito, transmisso, ou notcia, ao regressiva empresa que pague a indenizao devida, a ttulo pressuposto de responsabilidade, ou de co-responsabilidade, que, dependendo das outras normas do sistema, pode ser solidria, ou no. Isto , o artigo 50 no prova a tese, porque se cinge a estabelecer direito, ao e pretenso de regresso contra o autor do escrito, ou o responsvel por sua divulgao, os quais, antes, aparecem, a, posto que noutra perspectiva, qualificados como sujeitos passivos da obrigao reparatria. E no admira que apaream, pois so, respectivamente, o agente real e o agente presumido do ato ilcito absoluto! Tampouco procede a prova dos 2 e 3 do artigo 49, cuja discriminao no se prende a alguma ratio autnoma que legitime distinguir, para efeito de responsabilidade civil, a qual sempre unitria segundo os princpios do direito comum e da prpria Lei n. 5.250, de 1967 (artigo 12, caput), entre as situaes jurdicas do autor material (o da obra) e do autor formal (a empresa que a divulga) da ofensa. O disposto no 3 de certo modo inovao excrescente, medida que regula caso de violao mediante publicao de impresso no peridico, cuja responsabilidade terica, a rigor, estranha ao regime especial da Lei de Imprensa, preordenada disciplina do exerccio da informao por meios que define como tais e em cuja classe no entraria aquele tipo de impresso (artigo 12, pargrafo nico). Essa, de inovar, a explicao e a serventia da regra: deixar bem claro que se a violao ocorre atravs de uma publicao sem periodicidade, a responsabilidade civil recai no autor do escrito, se identificado, ou na pessoa natural ou jurdica que explora a oficina impressora (FREITAS NOBRE, Lei da Informao, So Paulo, Editora Saraiva, 1968, pg. 214). No se presta, assim, a justificar diferenas que se baseariam noutro critrio.

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Nem se presta a tanto o 2 do artigo 49, o qual, tendendo apenas a esclarecer a dimenso do princpio estatudo no caput, deixa no menos clara, por conta da autoria formal ou material, a responsabilidade da pessoa fsica ou jurdica que o explore, na hiptese de o ilcito consumar-se mediante publicao ou transmisso por um dos meios j pr-definidos. Noutras palavras, sem tal cnone poderia ficar dvida quanto responsabilidade solidria da empresa, como autora formal do delito, no caso de lhe estar identificado o autor material. A razo de ser disposio expressa , portanto, a que, embora para fundamentar coisa mui oposta, deu, com grande propriedade, o mesmo venerando acrdo do Egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: imperativo que as empresas jornalsticas exeram vigilncia sobre a atuao de seus funcionrios e colaboradores, no sentido de evitar a prtica de tais abusos. No seria aceitvel, tica ou juridicamente, que toda a responsabilidade criminal ou civil, recasse de modo exclusivo sobre o autor da ofensa, exonerando-se de todo o prprio rgo de imprensa, liberado de qualquer dever de controle sobre o teor do que nele se divulga (apud RTJ, vol. 123/784, 1 col.). S isso. E, porque se infira a responsabilidade solidria dos co-autores dos danos e dos cmplices, no precisa que o diga a lei, que isso princpio geral de direito (artigo 1.518 do Cdigo Civil), cuja incidncia s afastada de regra expressa. Escusa de igual modo dizer como opere a responsabilidade conjunta, no modo solidrio, ou a ao regressiva da empresa e, at, a do autor da pea (quando pague espontaneamente alm do que deva), nas hipteses de limitao previstas nos artigos 51 e 52, que so preceitos especiais, cujo significado ltimo reafirma, alis, que o jornalista tambm responsvel direto perante o ofendido, ainda que tenha agido com simples culpa: cada um presta nos limites de sua obrigao legal, e o que pagou ou pagou mais do que o outro, ou do que os outros, tm ao regressiva para haver o que prestou ou

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prestou mais do que teria de prestar, se todos houvessem prestado (PONTES DE MIRANDA, Tratado de Direito Privado, t. LIII/218, 5.508, n. 5, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 3 ed., reimp., 1972). E o argumento da maior capacidade econmica ordinria da empresa para suportar a efetividade da indenizao, esse fraglimo. Se o caso de garantir vtima a satisfao da pretenso (material) ou a utilidade prtica de sentena condenatria, ento o lgico no que se ampute, seno que se alargue o mbito subjetivo da responsabilidade, submetendo ao credor mais de um patrimnio para excutir, a seu arbtrio. Boa razo essa, no apenas do ponto de vista da Justia, mas tambm do ponto de vista tico, porque bem que, no exerccio da liberdade da imprensa, cuidem ambos, autor da obra e empresa divulgadora, em no causar dano a outrem. Tais os motivos por que, mantendo nesse tpico a respeitvel sentena, preferiu a maioria ficar com a interpretao expansiva que j professou este Tribunal (cf. Apelao n. 61.308-1, in RT, vol. 601/88-90) e, no faz muito, esta mesma Cmara (cf. Apelao n. 219.954-1, de que participaram os Desembargadores Laerte Carramenha, Relator, J. Roberto Bedran, Revisor e Vasconcellos Pereira).

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Ajuizamento por condmino - Gravame sofrido durante assemblia condominial - Inocorrncia - Expresso utilizada, em relao a ele, desnunciada, no Brasil, do potencial injurioso e ofensivo contido no idioma de origem - Verba no devida Recurso no provido. (JTJ - Volume 179 - Pgina 84) Apelao Cvel n. 239.576-1 - Santos - Apelante: Maria Lcia Neumann - Apelada: Neide Fernandes de Campos. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Responsabilidade civil - Dano moral - Prejuzo profissional advindo - Suposto contedo ofensivo honra ou integridade da autora, de expresso utilizada em assemblia condominial - No caracterizao - Pretenso rejeitada - Sentena mantida - Recurso no provido. ACORDAM, em Dcima Cmara de Frias A de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Ruy Camilo (Presidente) e G. Pinheiro Franco, com votos vencedores. So Paulo, 14 de fevereiro de 1996. QUAGLIA BARBOSA, Relator. VOTO 1. Pedido de indenizao, por danos fsico e moral, determinantes, tambm de reduo de ganho profissional da autora, em razo de ofensa

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injusta, sofrida durante o desempenho de seu mister, foi rejeitado pela respeitvel sentena de fls. 92/94, cujo relatrio se adota. Apela a vencida, insistindo no pleito acionado, buscando situlo sob o manto do artigo 5, inciso X, da Carta Magna, consagrador da inviolabilidade da imagem das pessoas e garantidor do direito indenizao pelo dano material ou moral, em caso de violao; repisa que se viu afetada, por acabrunhamento e prostrao moral, com grave prejuzo para suas tarefas profissionais, afora ter tido a imagem ridicularizada em pblico, durante assemblia, na qual velava pelos interesses de dois condminos e quando se viu ofendida pela sndica. Da, em suma, o pedido de reforma da respeitvel sentena (fls. 100/102). Recurso respondido (fls. 104/106) e preparado (fls. 112). o relatrio. 2. Inconvincente o apelo. Do contexto analisado, junto cpia da ata da assemblia condominial, especialmente a contar das expresses sublinhadas (fls. 8-9), emerge que a aluso feita ao comportamento da apelante no possua a conotao suspeitada, que impulsionou o aforamento da demanda. H, com efeito, referncia a que a r, ora apelada, advertira a apelante, com ou sem razo, no o que agora importa dirimir, no sentido de que parasse com ares irnicos e debochados (fls. 8), acrescendo, mais adiante, ou voc pra de deboche ou ento se retire (fls. 9). As expresses postas em exame so deboche e debochado, as quais, como de cincia comum, ostentam acepes plrimas e, sobretudo, contrastantes. Via de regra, no Brasil, o termo se emprega, atrelado idia de zombaria, de escrnio, de ironia, de menoscabo, embora, na sua origem, proveniente do gauls dbauche, guardasse liame com a de libertinagem ou de devassido.

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Ora, na linha em que o texto, retratado na ata, lavrada e registrada, tanto quanto a prpria inicial (... dizendo que a requerente tinha `expresso de deboche em seu rosto, fls. 2), do a medida da inteno de quem pronunciou as palavras havidas por ofensivas, percebe-se, com a nitidez suficiente, que todos os termos correlatos foram empregados na acepo mais comum, referente propalada forma irnica ou sarcstica, com que se estaria, ao ver da sndica, manifestando a apelante, durante a assemblia, no, porm, no sentido originrio do idioma francs, com sentido realmente ofensivo e injurioso. Foroso observar que, mesmo na lngua de origem, se predominante a acepo mais forte (excs condamnable dans la jouissance des plaisirs sensuels, dvergondage), tambm se admite a expresso no sentido de qualificar qualquer abuso (usage drgl de quelque chose), mesmo sem conotao hostil (abus, excs - une dbauche de couleurs, cf. Micro Robert, Dictionaire du Franais Primordial, Editora Le Robert, Paris, 1986, pg. 264). De toda forma, porm, h ainda a prova testemunhal, que indica o sentido de a referncia, formulada pela r, ora apelada, dizer com acepo mais comum entre ns - ns, brasileiros, bom que se diga -, desmuniciada do potencial ofensivo e desmoralizante, que marca a expresso principal, no idioma de fonte. Nessa linha, militam os depoimentos que anotam ter afirmado a sndica que no admitiria deboche na assemblia (fls. 75), ou ter pedido autora, durante o ato, que parasse de dar risadinhas (fls. 76); ou, ainda, que atribuem apelante tratar dos assuntos, na reunio, com ironia (fls. 78), ou fazer comentrios irnicos (fls. 81). Invariavelmente, destarte, se pe presente, bem ou mal, com ou sem razo, a acepo concernente ao deboche, tido como ironia, sarcasmo, galhofa, irreverncia, sem outro contedo sobejante, a avanar para o sentido suspeitado pela recorrente, reputado suscetvel de lhe atingir a imagem ou a integridade, pessoal ou profissional.

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Da a rejeio do pedido indenizatrio, mngua de gravame decorrente da expresso, pelo sentido com que empregado, sem embargo de sua inadequao, entre pessoas que mal se conhecem, ou que j no se do bem, de convir seja evitada, a bem da polidez e de no causar dvidas e incertezas, perante aqueles aos quais se reporte. 3. Do exposto, nego provimento ao recurso.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Ajuizamento por mdico no conveniado contra entidade de plano de sade - Assistncia a paciente internado indevidamente afastada por induo da r - Danos materiais decorrentes dos honorrios mdicos a que teria direito - Ao procedente - Recurso no provido. (JTJ - Volume 184 - Pgina 97) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Ajuizamento por mdico no conveniado contra entidade de plano de sade - Assistncia a paciente internado, indevidamente afastada por induo da r - Boa fama profissional, alm do sofrimento psicolgico, arranhada com o acontecimento atico - Verba devida Recurso no provido. Apelao Cvel n. 262.701-1 - Rio Claro - Apelante: Unimed Rio Claro-SP - Cooperativa de Trabalho Mdico - Apelado: Salim Antnio Elias. ACRDO Ementa oficial: Responsabilidade Civil - Indenizao por danos materiais e morais - Mdico afastado do atendimento de seu paciente, internado em hospital, por indevida ingerncia de entidade de plano de sade - Induo do associado a s aceitar profissional conveniado com a r - Nexo causal e culpa evidenciados - Procedncia mantida - Apelao improvida. ACORDAM, em Segunda Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso. 1. Ao de indenizao por danos morais e materiais, derivados de indevida ingerncia de entidade de plano de sade, que, afastando

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mdico do atendimento de seu paciente, internado em hospital, induziu o associado a aceitar a assistncia de profissional com ela conveniado, foi julgada procedente pela respeitvel sentena de fls. 118/123, cujo relatrio se adota. Apela a r, postulando a reforma, ao argumento da ausncia de qualquer conduta culposa de sua parte e de adequada aplicao do contrato, alm da inocorrncia de danos, os morais, de resto, arbitrados em valor excessivo. Recurso regularmente processado, com resposta e o preparo anotado. o relatrio. 2. O inconformismo no convence. A respeitvel sentena deu causa a mais correta soluo e, por seus slidos fundamentos, a dispensar novos acrscimos, merece integral confirmao. As provas documentais e orais evidenciaram que a r, por seus prepostos, deixou de esclarecer convenientemente o associado acerca de seus reais direitos decorrentes de contrato de prestao de servios mdico-hospitalares. No o informaram que, embora por mdico no vinculado Unimed, desde que plantonista do hospital, o internamento continuaria coberto pelo convnio firmado, salvo no tocante ao pagamento dos honorrios profissionais. que se cuidava de internao de emergncia, cuja ordem correspondente partiu do autor, comprovadamente mdico plantonista da Santa Casa local, na exata especialidade de que padecia o paciente, cardiologia, tal qual o confirmou o provedor, e que, nessa qualidade, necessariamente no precisava estar presente, podendo dar assistncia mdica de seu consultrio, como ordinariamente ocorre nas cidades do interior. Ao revs, comunicaram-lhe, em total discrepncia com o que assegurava o plano pactuado (clusula 10), conforme at o admite o

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recurso, que esse internamento no poderia materializar-se por intermdio do convnio, como postulado, uma vez que a solicitao havia partido de mdico no cooperado da Unimed (fls. 128). E, mais, que, para que isso ocorresse, era preciso que a requisio partisse de mdico plantonista da Unimed (fls. 98)! Ao associado, em verdade, caberia a esclarecedora explicao de que, na forma do contratado, o internamento pela Unimed seria perfeitamente possvel, arcando ele, contudo, apenas com os honorrios mdicos. Essa incorreta e negligente conduta de prepostos da r acabou induzindo o associado a erro, fazendo com que, diante da aventada possibilidade de experimentar elevados gastos hospitalares ou, ento, receber o sugerido atendimento gratuito pelo INPS ou SUDS, concordasse em aceitar prosseguisse o internamento com a assistncia de mdico vinculado Unimed. E, assim, com to indevida e desastrosa ingerncia, deu causa ao afastamento do autor. Da a obrigao de responder pelos prejuzos acarretados: os materiais, representados pelo valor dos honorrios a que teria direito o autor pelos servios que certamente prestaria famlia do paciente, os quais, caso o quisesse, s a ele caberia dispensar; e os morais, emergentes do constrangimento passado em razo do malsinado afastamento da assistncia mdica que vinha prestando. A propsito, o quanto bastaria configurao autnoma do dano moral, no se poderia negar o sofrimento psicolgico experimentado pelo autor com o atico e desagradvel acontecimento, que no deixou de arranhar sua boa fama de profissional competente e conceituado. Irrecusvel, de resto, a concesso de indenizao por dano moral puro, que atualmente, na sua funo reparatria e penalizante, no encontra nenhuma restrio no direito positivo vigente (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n. 7.072-SP, Relator Ministro Eduardo Ribeiro, julgado em 4.6.91; Smula n. 37), encontrando fundamento at em nvel constitucional (artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica).

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Nessa hiptese, tal indenizao guarda o carter de satisfao civil pelo abalo psicolgico sofrido e a funda sensao negativa experimentada, traduzindo ressarcimento para efeito de composio do dano moral. Por fim, nada cabe alterar no tocante ao valor da indenizao a tal ttulo concedida, eqitativamente dosada pelo douto Magistrado sentenciante em duzentos salrios mnimos, verba essa at mdica, se se considerassem a extenso do dano, a capacidade econmica da ofensora e os demais parmetros usuais. 3. Do exposto, nega-se provimento ao recurso. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Cezar Peluso (Presidente sem voto), Vasconcellos Pereira (Revisor) e Osvaldo Caron. So Paulo, 27 de agosto de 1996. J. ROBERTO BEDRAN, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Banco - Exigncia indevida de crdito e incluso do nome do autor como devedor - Desconforto, no entanto, circunscrito a crculo prximo ao proponente - Reduo da verba - Interpretao do artigo 1.531 do Cdigo Civil - Recurso provido para esse fim. (JTJ - Volume 177 - Pgina 84) Apelao Cvel n. 228.286-1 - Osasco - Apelantes e reciprocamente Apelados: Paulo Octvio Baptista Pereira e Banco Bradesco S.A. ACRDO Est assim redigida a ementa oficial: Ao de Indenizao - Dano moral advindo de exigncia indevida de crdito por estabelecimento bancrio - Reconhecimento, por este, da incluso do nome do autor no SERASA - Dano moral positivado, ainda que a restrito crculo prximo a ele - Aplicao do artigo 1.531 do Cdigo Civil - Recurso provido em parte para diminuir o valor da indenizao. ACORDAM, em Terceira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso do autor e dar parcial provimento ao do ru. O autor alegou, em sua petio inicial, no que interessa especificamente para o julgamento desta ao, que mesmo aps ter quitado um dbito hipotecrio junto ao Bradesco, obtendo o competente instrumento que o exonerou da dvida, continuou a receber correspondncia enviada pelo estabelecimento de crdito dando conta de sua existncia.

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No obstante gestes que empreendeu junto ao Banco, passou a sofrer restries quanto ao seu crdito, restries essas constantes da impossibilidade de utilizao de cartes de crdito, quando veio a saber que, por iniciativa do Banco, seu nome fora includo na lista negra em face desse dbito. Por todos esses motivos, busca condenao do mesmo a uma indenizao por dano moral, porque, em se tratando de Juiz de Direito Federal, houve abalo de seu nome, na sociedade, com o corte de seu crdito. Os fatos em que o autor se apia para pleitear essa indenizao se encontram apenas parcialmente provados, e, ainda assim, lhes foi dado um exagerado enfoque. Trata-se de uma autoridade por todos os ttulos respeitada e que no teve seu nome e prestgio abalados pelo descompasso existente nos trmites burocrticos do estabelecimento-ru. No existem dvidas de que foi extremamente desagradvel a coincidncia havida, porque o autor, ao mandar expedir uma Carta Precatria para a Comarca de Caruaru-PE, para a citao e penhora em bens de Paulo Fernando de Barros e Silva, teve ele, o Magistrado, e no o executado, o nome includo como devedor (fls. 72 e 77). Isso gerou a incluso desse nome - mas no se tratava do autor - no SERASA, e esse equvoco passou a gerar uma srie de contradies que, at agora, no restaram bem esclarecidas. De qualquer forma, como bem ponderou o douto Magistrado em sua bem lanada deciso, o Bradesco confessou que, ao menos, complementou aquela anotao no SERASA porque, s fls. 75, em sua defesa, declarou que na hiptese, o registro a que involuntariamente deu causa o ru se completou apenas com a meno do nmero do CPF do autor, e nunca com a meno de seu nome (fls. 65). No vinga a alegao do ru de que seria impossvel a identificao do autor, porque ele apenas incluiu o nmero do seu CPF. Ora, se o nome j estava includo, o CPF que o complementaria.

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Fica estabelecido, assim, o primeiro ponto que foi o da incluso desse dado, voluntariamente pelo ru, da figura do autor naquele cadastro que considerado, mesmo, uma lista negra. Tambm ficou caracterizado que o Banco enviou indevidamente, carta para o autor, denunciando a existncia de dbitos, mas esse ltimo fato, bem como a repercusso negativa ao nome do autor, foram mais moderados que a inicial faz crer. H inmeras formas de cobrar-se, algumas at agressivas ou mal-educadas, todavia o Bradesco apenas enviou avisos de dbitos que apenas poderiam ser identificados como deprimentes ante uma interpretao mais rigorosa. Sua esposa teria se melindrado com a cobrana, contudo, mesmo a funcionria do proponente, tcnica judiciria e que trabalhava como sua oficial de gabinete, foi clara quando mencionou que na primeira carta recebida pelo autor, de cobrana, havia uma observao que, caso o dbito estivesse pago, o aviso deveria ser desconsiderado. Nas outras tambm havia tal observao. Tambm nesse depoimento h menes de gestes do Banco para contornar o incidente, mas ainda assim o autor se mostrou nervoso devido inclusive ao cargo que exerce. Da mesma forma houve repercusso negativa junto ao Banco Real, e merece considerao o foro ntimo de cada qual, pois muitas pessoas, mesmo Juzes, no dariam maior ateno queles equvocos, limitando-se a um esclarecimento direto com o Banco. Mas no se poder exigir do autor essa resposta subjetiva, bastando os percalos que diz ter sofrido para que obtenha uma reparao por dano moral, como bem lanou a sentena. No entanto, em confronto com julgamentos anteriores desta Cmara, em casos envolvendo dano moral, a quantia se mostra exagerada, merecendo algumas ponderaes. Em primeiro lugar, nada tem haver a indenizao com o vulto econmico do Banco, devendo aferir-se, apenas, uma quantia razo-

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vel que possa mitigar aquele desconforto que, a bem da verdade, se circunscreveu a um crculo muito prximo ao proponente. A testemunha de fls. 244 teria ouvido comentrios em um caf no sentido de que a casa do Paulo iria a leilo, porque ele no havia pago o financiamento do Bradesco. Ora, salvo engano, essa correspondncia fora enviada pessoalmente ao autor, e essa propagao no teria sido feita pelo Bradesco. Em face de todos esses elementos, urge minorar-se aquela quantia, correspondente, nesta data, a mais de trezentos e vinte mil reais, outro tanto de dlares, quando para as hipteses de homicdio afrontoso opinio pblica, ou condenao por leses corporais graves e agresso pblica, esta Cmara encontrou valores bem menores. O douto Magistrado partiu de um parmetro que seria a condenao ao dcuplo do valor que o Banco mandou anotar como dbito do autor, quando, o dobro, j seria suficiente para a reparao. O estabelecimento dessa quantia tem um carter jurdico mais especfico, porque se ajusta ao artigo 1.531 do Cdigo Civil, que no deixa de referir-se a um grave dano moral por indevida exigncia de crdito. Fixam como certa a data da indevida anotao para incio da correo monetria, porque a partir da comeou o desconforto do proponente. Em face do exposto, negam provimento ao recurso do autor e atendem, em parte, ao do ru. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Mattos Faria (Presidente) e Alfredo Migliore, com votos vencedores. So Paulo, 10 de outubro de 1995. TOLEDO CESAR, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Banco - Dano moral - Negligncia evidenciada - Extravio de talonrio de cheque de cliente - Situao vexatria imposta ao correntista Verba devida - Recurso no provido. (JTJ - Volume 185 - Pgina 112) Apelao Cvel n. 272.324-1 - So Paulo - Apelante: Banco do Progresso S.A. - Apelado: Ismael Barreto dos Santos. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Dano moral - Extravio de talonrios de cheque por culpa do Banco - Situao vexatria imposta ao correntista Indenizao devida - Sentena confirmada - Apelo improvido. ACORDAM, em Primeira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores lvaro Lazzarini (Presidente) e Laerte Nordi, com votos vencedores. So Paulo, 22 de outubro de 1996. ALEXANDRE GERMANO, Relator. VOTO Ao indenizatria movida por Ismael Barreto dos Santos contra Banco do Progresso S.A., pleiteando o ressarcimento por dano moral sofrido em decorrncia de furto de dois tales de cheque de uma das agncias do ru. Alega que sofreu presses psicolgicas e atravessou um perodo de situaes vexatrias.

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A sentena de fls. 76/90 julgou procedente a ao, condenando o ru ao pagamento de cem salrios-mnimos, incidindo juros moratrios de 6% ao ano, contados desde a citao. Tambm condenou o ru ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor da causa. Apela o vencido (fls. 94/99), sustentando que no houve dano patrimonial sofrido pelo autor e, portanto, no h que se cogitar o ressarcimento pelo dano moral. Quanto ao valor fixado a ttulo de indenizao, alega ser inadequado realidade jurisprudencial. Recurso bem processado, com resposta e preparo. o relatrio. No merece prosperar o recurso. evidente a negligncia do Banco na guarda de talonrios emitidos em nome do autor, devendo o estabelecimento de crdito ser responsabilizado pelos danos ocasionados. No importa que no tenha o autor sofrido danos patrimoniais, pois independentemente destes so indenizveis os danos morais aqui comprovados. Est claro que tais danos ficaram bem caracterizados no caso dos autos, pois o autor sofreu abalo de crdito, recebeu cartas de cobrana, ameaa de instaurao de inqurito policial por estelionato, teve seu nome lanado no Servio de Proteo ao Crdito e at mesmo houve protesto de ttulo contra ele, depois cancelado. Tudo isso est a exigir uma reparao, que se expressa numa estimativa econmica, aqui bem e moderadamente arbitrada em cem salrios mnimos. A questo foi bem examinada e decidida pelo ilustre Magistrado Gilson Delgado Miranda, cuja sentena confirmada por seus fundamentos. Nega-se, pois, provimento ao recurso.

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INDENIZAO- Responsabilidade civil - Dano moral Crtica tecida em peridico ofensiva honra de mdico - Alegao pelo ru de ter expressado a verdade e no exerccio da advocacia - Irrelevncia - Opinio veiculada que ultrapassou os lindes de eventual atribuio de impercia ao autor - Ao procedente - Sentena confirmada. (JTJ - Volume 184 - Pgina 105) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Difamao - Majorao da verba, aplicando-se analogicamente critrio de quantificao de pena de multa, nos termos do artigo 49 do Cdigo Penal - Inadmissibilidade - Inexistncia de semelhana jurdica com o caso sob exame - Recurso no provido. Na analogia se reconhece que para o caso a norma no existe, mas que se a lei houvesse para ele emitido, seria aquela mesma j existente para o caso semelhante. Apelao Cvel n. 11.689-4 - Campinas - Apelantes e reciprocamente Apelados: George Eduardo Cmera Bernarde e Renato Guimares Jnior. ACRDO Ementa oficial: Dano Moral - Ofensa honra - Defesa do ru, buscando descaracterizar a faceta vulnerante da sua conduta, sob o plio de ter expressado uma verdade a respeito do ofendido - Defesa sem alcance jurdico porque a pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade at contra ataques da verdade, pois aquilo que contrrio dignidade da pessoa deve permanecer em segredo dela prpria Esse segredo entra no campo da privacidade, da vida privada, e aqui

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onde o direito honra se cruza com o direito privacidade Quantificao da indenizao luz dos artigos 49 e segs. do Cdigo Penal - Inadmissibilidade disto porque a analogia pressupe similitude de espcies, que no h. ACORDAM, em Nona Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, rejeitar a preliminar e negar provimento aos recursos. Ao relatrio (fls. 431/433), adotado, acresce-se que a ao de indenizao por danos morais, como assim nomeada foi julgada procedente pela respeitvel sentena (fls. 431/443), embargada (fls. 461 e 461 v.) e impugnada, que condenou o ru em prestao de dar quantia especificada, guisa de indenizao com os nus da sucumbncia; outrossim aquela proclamou a carncia da ao reconvencional quanto a Abrahan Lipp e Marilda Novaes, bem como julgou improcedente aquela ao reconvencional. Apelo do autor (fls. 451/456) objetivando alterar o julgado no tangente ao quantum da indenizao, que dever ser fixado dentro dos limites legais de 3.600 a 10.800 salrios-mnimos vigentes poca do efetivo pagamento..., isto se tendo em conta a legislao penal sobre a matria, atualmente regulada em conformidade com a Lei Federal n. 7.209, de 1984, atravs da qual deu-se nova redao Parte Geral do Cdigo Penal, ao que, tomando-se os artigos 49 e segs., chega-se ao montante de 3.600 salrios-mnimos... (sic - fls. 453 e 454). Apelo do ru (fls. 463/497) que pugna pela modificao do decisum porque a natureza pblico-funcional da falta sumariamente imputada simplesmente no se coaduna como o histrico do signatrio: antes - sem qualquer base em fato ao menos proposto - o afronta, agride, repele, viola, repugna, contraria, destoa - por evidente, pronunciada e palpvel emulao. Essa inadequao no somente fundamenta mais a imperiosa necessidade da reforma da respeitvel sentena, como construo da Justia, mas ainda exalta a

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necessidade de preservar um bem de interesse pblico que o impecvel histrico de um servidor da defesa judicial da causa pblica - de que o Pas to carente, e sua credibilidade, sua arma - maxima venia concessa, no aqum de exemplar... (sic - fls. 468). Isto no sem antes se argir cerceamento do direito de produzir provas. Com respostas (fls. 499/501 e 512/532), preparados (fls. 456 e 497) subiram os autos. o relatrio. Nesta ao, consoante petio inicial, pede o autor seja o ru condenado em prestao de dar quantia, guisa de indenizao; e assim se pede sob color de ocorrncia de dano, merc de entrevista daquele, divulgada em peridico, mencionado, com contedo ofensivo, posto delineador do perfil do autor como de um mdico cirurgio incompetente e negligente. Em sede de contestao (fls. 169/238) o ru negou o fato constitutivo do direito do autor quando argiu ter declarado uma verdade, no exerccio do seu mnus pblico (advocacia), por conta de interesses de seus constituintes, pais do falecido cliente do autor. Valendo-se dessa espcie de defesa, qual seja, defesa direta contra o mrito, como assim nomeada em doutrina, do ru no se reclamavam os nus probatrios, tendo-se em conta o disposto no artigo 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Ipso facto sem fomento jurdico, sua preliminar, deduzida em razes recursais, sob a rubrica de cerceamento do direito de produzir prova. No se pode dizer cerceado em tal direito quem no tem os nus probatrios. Rejeita-se a preliminar. A opinio, outrora, emitida pelo ru e veiculada em peridico projetou-se para alm dos lindes de uma mera crtica a respeito de uma eventual atecnia do autor, quando de cirurgia que realizou e se noticia. Foi uma crtica tecida em uma urdidura ofensiva ao autor quando lhe delineou o perfil de cirurgio incompetente e negligente. A even-

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tual impercia, no guarda conotao com tais aspectos. Mesmo que assim no seja a sua prolao, pelo meio empregado, ainda que dessa forma tenha-se procedido, no exerccio do alvitrado e elevado mnus (advocacia), delineia uma difamao. E esta um delito civil, e assim ato ilcito, enquanto violador de norma jurdica (artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica). A forma pela qual a crtica externou-se que foi vulnerante da honra do autor, posto importar em uma difamao. Diante disso, irrelevante a preocupao de comprovao da verdade, como externado na contestao, que assim encerra defesa sem alcance. O aceno l feito a exceo da verdade, certamente com vistas ao campo penal incuo, pelo expendido, e at porque naquele campo a difamao no comporta exceo da verdade porque a ofensa feita ao autor no foi relativa ao exerccio de suas funes como funcionrio pblico, se o . S nesta hiptese que quadra a exceo da verdade, e dela no se cuida. A proteo honra das pessoas uma imposio dos tempos modernos, eis que o avano tecnolgico da atualidade propiciou a criao dos mais variados meios de se devassar aquela. A ofensa , neste caso, punida como sano adstrita esfera patrimonial. Consiste na obrigao de ressarcimento, isto , no dever imposto ao ofensor de indenizar os danos decorrentes da leso ao direito subjetivo do ofendido, em sua pessoa ou no seu patrimnio... (ORLANDO GOMES, Introduo ao Direito Civil, pg. 540). O dano, enquanto leso a um bem jurdico, que na espcie de ordem imaterial e de natureza no patrimonial, posto ser leso honra, expresso do dano moral. Enfim o dano moral conseqncia irrecusvel do fato danoso. Este o prova per se. Ningum pode contestar que a morte de um filho causa de amargura e desespero para o pai. O mesmo se diga da seduo, difamao, dos crimes contra a honra em geral. Acreditar na presena do dano, nesse caso, tudo quanto h de mais natural... (JOS DE AGUIAR DIAS, Da Responsabilidade Civil, vol. II/862).

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Ademais a honra o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao. o direito fundamental da pessoa resguardar essas qualidades. A pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade adverte ADRIANO DE CUPIS - mesmo fictcia, at contra ataques da verdade, pois aquilo que contrrio dignidade da pessoa deve permanecer em segredo dela prpria. Esse segredo entra no campo da privacidade, da vida privada, e aqui onde o direito honra se cruza com o direito privacidade... (JOS AFONSO DA SILVA, Curso de Direito Constitucional Positivo, pg. 205). Ora se a pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade, at contra ataques da verdade, da a inocuidade da evidncia dessa verdade, como julgado. Para bem ressaltar o valor da moral individual que assim um bem indenizvel, quando vulnerado, de se anotar, mais uma vez o esclio de JOS AFONSO DA SILVA no sentido de que a vida humana no apenas um conjunto de elementos materiais. Integram-na, outrossim, valores imateriais, como os morais. A Constituio empresta muita importncia moral como valor tico-social da pessoa e da famlia, que se impe ao respeito dos meios de comunicao social.... E prossegue: ela, mais que as outras, realou o valor da moral individual, tornando-a mesmo um bem indenizvel (artigo 5, incisos V e X).... E remata: a moral individual sintetiza a honra da pessoa, o bom nome, a boa fama, a reputao que integram a vida humana como dimenso imaterial. Ela e seus componentes so atributos sem os quais a pessoa fica reduzida a uma condio animal de pequena significncia. Da porque o respeito integridade moral do indivduo assume feio de direito fundamental. Por isso que o Direito Penal tutela a honra contra a calnia, a difamao e a injria... (ibidem, pgs. 197-198). CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA diz que a responsabilidade civil pode ser conceituada como a obrigao de reparar o dano

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imposto a todo aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem.... E remata: desse conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio a direito...; b) em segundo lugar, a existncia de um dano...; c) em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio a direito no teria havido o atentado ao bem jurdico... (Instituies de Direito Civil, vol. I/567). Assim o ru, por ao, difamou o autor no que descreveu conduta antijurdica, como demonstrado, por conseguinte ensejou dano, vez que causou leso a um bem jurdico tutelado, como exposto. Dano moral, pois. Sem a verificao daquele mencionado comportamento contrrio a direito no teria havido o atentado ao bem jurdico; ipso facto h nexo de causalidade entre a sobredita conduta e o dano. Presentes os requisitos essenciais para a configurao da responsabilidade civil do ru, incontornvel a sano adstrita esfera patrimonial, refletida na indenizao. Sua quantificao julgada adequada tal como estabelecida no decisum. Por esta via recursal busca o autor sua majorao invocando, para tanto, o comando legal do artigo 49 do Cdigo Penal. Pretende-se, por certo, com isso uma aplicao analgica. J. M. DE CARVALHO SANTOS, aps conceituar analogia e a confrontar com interpretao extensiva, ressalta que na analogia se reconhece que, para o caso, a norma no existe, mas que, se a lei houvesse para ele emitido, seria aquela mesma j existente para o caso semelhante... (Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, vol. I/96). Enfatizando esse ltimo aspecto CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA destaca que colhida a relao de semelhana com a situao em exame, analis-la

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sua vez nos seus aspectos fundamentais, e s ento, apurada a similitude de espcies, impor-lhe a norma. Na semelhana jurdica das hipteses que caber a extenso analgica do princpio... (Instituies de Direito Civil, vol. I/66-67). Ora de se convir que a semelhana jurdica da espcie com a alvitrada pelo autor-apelante, em suas razes recursais nenhuma. Estamos cuidando de indenizao, merc da responsabilidade civil e o acenado pertinente a critrio de quantificao da pena de multa no campo penal. No se colhe, pois, relao de semelhana. Mal invocada, pois, aquela norma legal, dada sua inadequao. No prosperaro, pois, os recursos, subsistindo o decisum. Nega-se provimento aos apelos. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Franciulli Netto (Presidente) e Ruiter Oliva, com votos vencedores. So Paulo, 25 de junho de 1996. FRANKLIN NEIVA, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Morte de empregado - Condies de segurana Falta - Culpa gravssima da empregadora que empreitou a obra - Ao procedente - Recurso provido. (JTJ - Volume 185 - Pgina 102) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Penso - Morte de filho, por culpa alheia - Ajuda presumida me - Dependncia econmica relativa - Configurao - Verba devida - Ao procedente Recurso provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Penso - Morte de filho - Culpa do empregador - Verba devida at a idade estimada de sessenta e cinco anos da vtima - Termo provvel de sobrevida Ao procedente - Recurso provido - Voto vencido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Morte de filho, por culpa alheia - Dor da me - Presuno de carter absoluto - Verba devida - Ao procedente - Recurso provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Cumulao com dano material - Possibilidade - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - Ao procedente - Recurso provido. Apelao Cvel n. 238.898-1 - So Paulo - Apelante: Maria Alves da Silva - Apeladas: Pinturas Halley Ltda. e Ayres Allegretti Engenharia e Construes Ltda. ACRDO Ementas oficiais: 1. Responsabilidade Civil - Acidente do trabalho - Ao fundada no direito comum - Pintor de cordas que cai do alto de edifcio e morre - Inexistncia de andaimes e de outras condies de segurana

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- Culpa gravssima da empregadora que empreitou a obra - Procedncia da ao - Provimento ao recurso para esse fim - Responde a empregadora, a ttulo de culpa gravssima, pela morte de empregado que cai do alto de edifcio, cujas paredes externas pintava, sem condies de segurana. 2. Responsabilidade Civil - Indenizao - Penso mensal por morte de filho que trabalhava e dava ajuda presumida me - Dependncia econmica relativa configurada - Direito reconhecido - Para fazer jus a indenizao material por morte de filho maior que trabalhava, em conseqncia de ato ilcito absoluto, no precisa a me demonstrar seno que vivia sob relativa dependncia econmica dele. 3. Responsabilidade Civil - Indenizao - Ato ilcito absoluto Morte de operrio maior e solteiro - Culpa do empregador - Penso devida me da vtima - Pagamento at a data em que esta completaria sessenta e cinco anos de idade, se viva fosse - Termo provvel da sobrevida - A penso por morte de filho maior e solteiro, que trabalhava, devida at a data em que, se vivo fosse, completaria sessenta e cinco anos de idade. 4. Responsabilidade Civil - Indenizao - Dano moral - Morte de filho por culpa alheia - Dor da me da vtima - Presuno de carter absoluto - Verba devida - Cumulabilidade com a indenizao pelos danos materiais - Inteligncia do artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica, e artigos 1.537 e 1.553 do Cdigo Civil Aplicao da Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - indenizvel, a ttulo autnomo de dano moral, cuja existncia se presume de modo absoluto (iuris et de iure), a morte de filho provocada por culpa alheia. ACORDAM, em Segunda Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, dar provimento ao recurso, para julgar procedente a ao, contra o voto do Terceiro Juiz, que o dava em menor extenso. 1. Consistente o recurso.

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Admira no tenha sido reconhecida a responsabilidade da litisconsorte Pinturas Halley Ltda., contra cuja exonerao se volta o recurso parcial da autora, conformada, ao que parece, com o decreto de carncia em relao outra litisconsorte passiva, expedido, em autntico juzo de mrito, debaixo do argumento de que em nada concorrera para o fato danoso. Tal responsabilidade vistosa. No h nenhuma dvida de que a vtima era, posto que sem registro, empregado daquela subempreiteira, contra a qual j falariam, de modo desfavorvel e unvoco, os elementos do inqurito policial, de cujas pginas consta haver mentido a testemunha Carlos Antonio da Silva, para encobrir, por induo do presentante legal da empregadora, a existncia da relao de emprego irregular (= contrria s regras), estabelecida s vsperas do acidente (cf. fls. 26-26 v.). Foi, alis, canhestra a tentativa de forjar contrato que, supunha a empregadora, a isentaria das obrigaes oriundas do ilcito absoluto. que, desde logo, a data falsa do instrumento particular (fls. 78) seria inoponvel ora apelante, que terceira, porque, objeto de impugnao sria, s valeria a partir de sua apresentao em Juzo (artigo 370, inciso V, do Cdigo de Processo Civil). Fora o bastante por desarmar a traa. Mas no ficou nisso a calva da inverdade. Como poderia aparecer, cinco dias antes, na condio negocial de autnomo, quem figurava como empregado registrado do mesmo postio empreiteiro? ver a ficha do registro (cf. fls. 24 e 95)! Demais, Carlos, modesto pintor de paredes, no tinha nem tem capacidade econmica para contratar, por conta prpria, quem quer que fosse. E no foi toa que Wilson estava com a cdula de identidade do falecido (cf. fls. 198-198 v.) e lhe pagou o caixo (cf. fls. 200-200 v.). A defesa da litisconsorte, nesse passo, transgrediu, pois, dever elementar de lealdade processual (artigo 14, incisos I e II, e artigo 17, inciso II, do Cdigo de Processo Civil). E, s no se lhe impe

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agora indenizao por litigncia de m-f (artigos 16 e 18, caput, do Cdigo de Processo Civil), para no comprometer a exeqibilidade prtica da condenao principal. Releve-se, outrossim, que, ainda quando, por mera eptrope, fosse Carlos vero subempreiteiro, no deixaria a litisconsorte de responder pelas conseqncias do delito, porque, retendo o poder de direo efetiva do servio de pintura, seria considerada comitente e, nessa qualidade, responderia pelos atos dos prepostos, ou comissrios, sem vnculo empregatcio (artigo 1.521, inciso III, do Cdigo Civil). o que j proclamou esta Cmara: diz, nesse sentido, a doutrina que, na acepo lata, por comissrio, para tal efeito legal, h de entender-se chi eseguisce per conto altrui un ufficio, unincombenza qualunque, sia o no retribuito, purch, si noti bene, sotto la dipendenza e sorveglianza, se non di fatto, almeno giuridica del committente (GIORGIO GIOGI, Teoria delle Obbligazioni, vol. V/466, n. 327, Firenze, Casa Ed. `Fratelli Cammelli, 4 ed., 1895). E, da, reconhecer a jurisprudncia que, em tema de responsabilidade civil, a conceituao de preposto independe de rigorosa vinculao empregatcia, pois considera-se como tal todo aquele a quem o dono, ou comitente, tem o direito de dar ordens sobre a maneira de cumprir as funes (cf. RT, vol. 532/84 e RJTJESP, ed. LEX, vol. 18/88) (Embargos Infringentes n. 215.254-1). E que foi gravssima a culpa da empregadora, isso coisa no menos induvidosa. Mostrou-a, com palavras fortes mas no imprprias, o laudo do Instituto de Criminalstica (cf. fls. 341/352 e, em especial, fls. 35). E escusava mostr-lo, porque inconcebvel que ainda hoje se submetam pessoas ignorantes, premidas pelas necessidades da sobrevivncia biolgica, a condies to escandalosamente precrias de servio, como as dos chamados pintores de corda, cujos riscos esto bem ilustrados pelo lamentvel evento, de cuja responsabilidade criminal

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se safou o dono da empresa, no porque o Juzo aceitasse que no fora empregador, a salvo da obrigao de velar pela segurana dos equipamentos, seno por falta de prova (cf. fls. 266-266 v.). E no precisa notar que tal absolvio, fundada no artigo 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal, em nada influi na soluo deste processo (artigo 1.525 do Cdigo Civil), perante cuja prova no h como nem por onde deixar de ver, no comportamento de empregadora que sujeita msero operrio desqualificado a equilibrar-se numa corda, no alto do prdio, donde, mngua de andaimes, vem a cair, imprudncia e negligncia gravssimas, as quais se exacerbariam, por culpa in vigilando, na hiptese de haver estado a vtima alcoolizada e desprovida de cinto de segurana. Pouco se d no tenha ela cado, como parece, do artefato que se usa chamar balancim, pequena tbua sustentada por cordas moda de cadeira instvel, mas, eventualmente, da platibanda, que a culpa exclusiva da empregadora est na larga incria da falta de equipamentos de segurana para trabalho no alto do edifcio. a razo por que um dos peritos, ouvido em Juzo, no se retratou das custicas observaes do laudo (cf. fls. 205). 2. , destarte, procedente a ao. Morar a autora em companhia doutros filhos no exclui o vnculo de dependncia econmica, a qual, sendo apenas relativa, se perfaz com a s ajuda financeira presumida que lhe prestava a vtima, ainda solteira aos vinte e oito anos de idade. Dependncia econmica, para fins normativo-previdenciais, h muito j no conceito de subordinao exclusiva, ou absoluta, mas parcial, ou relativa a contribuio permanente, cuja perda implique reduo significativa no padro de vida da pessoa, que, por achar-se nessa relao ftico-jurdica, no precisa manter-se, ou viver, s inteiras custas de outrem. No tem de chegar a estado de invalidez extrema, nem de misria acabada, que pressupusesse vnculo radical entre sobrevivncia fsica e dependncia alheia. Caracteriza-se com a s

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existncia de participao habitual e necessria na composio do oramento domstico, como fonte comum de subsistncia, que, nas famlias sem fortuna, , hoje, constitudo do trabalho, no raro precoce, de todos os membros vlidos (cf., desta Cmara, Embargos Infringentes n. 155.287-1, in JTJ, ed. LEX, vol. 149/180-182). Da, dizer-se que, em caso de morte resultante de ato ilcito, a legitimidade ativa ad causam para ao indenizatria, baseada no direito comum, vem da condio daquele a quem o defunto devia (ou rectius, prestava) alimentos, considerados estes na acepo larga e translata de ajuda econmica, no apenas na de penso alimentcia, ou seja, da condio das pessoas que viviam, de modo absoluto ou relativo, sob dependncia econmica do morto. o que se tira ao disposto no artigo 1.537, inciso II, do Cdigo Civil (cf. PONTES DE MIRANDA, Tratado de Direito Privado, t. LIII/286, 5.515, n. 5, Rio de Janeiro, Editora Borsoi, 3 ed., reimp., 1972; e, desta Cmara, Apelao n. 219.120-1). 3. de todo aleatrio estabelecer, em tese, como termo final alternativo de penso devida por morte, a data em que a vtima faria vinte e cinco anos, sob pretexto de que, nessa idade, segundo a experincia, os homens acertem de casar e deixem de prestar ajuda aos pais. Os casamentos no so hoje coisa inexorvel e acontecem em qualquer idade; e no regra, sobretudo nas famlias menos afortunadas, que, quando sejam carentes os pais, deixem os filhos de os ajudar economicamente, posto que casem. Noutras palavras, no h substrato emprico para uma presuno, a qual, como tcnica de produo de verdade jurdica, deve, ao contrrio da fico corresponder quilo que sucede de ordinrio no mundo fsico. E tanto no o h, que, neste caso, provando o oposto, a vtima era solteira e continuava auxiliando os pais, a despeito de j ter vinte e oito anos. O princpio da restitutio in integrum pede sempre interpretao generosa e, em especial, quando no baste, pela natureza mesma

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do bem, a reparar, em todas as dimenses humanas, a perda, que, na hiptese, a do valor supremo da ordem jurdica. Fica-se, pois, no tema, com a posio ora predominante nos Tribunais Superiores e que consiste em tomar, como limite ltimo do pagamento de penso, a data em que a vtima completaria sessenta e cinco anos de idade, por ser esta a sobrevida provvel daquela (cf. Recurso Extraordinrio n. 100.127, in RTJ, vol. 123/1.0651.070; Recurso Especial n. 20.509, julgado em 29.11.93, in DJU de 7.2.94, pg. 26:1.157; Recurso Especial n. 30.800, in JSTJ, ed. LEX, vol. 47/245-249; Recurso Especial n. 28.145, in RSTJ, vol. 57/286-288; Recurso Especial n. 28.861, in RSTJ, vol. 50/305314; Recurso Especial n. 1.999, in RSTJ, vol. 10/449-459). 4. E faz jus a autora, tambm, a indenizao por dano moral. O artigo 1.537 do Cdigo Civil no prev indenizao por dano moral, em caso de homicdio, pela razo simples de que seu alcance est em disciplinar s a indenizao por danos materiais. A reparao do dano imaterial, que, sendo dor, no h como nem precisa provar, donde se lhe presume de modo absoluto (iuris et de iure) a existncia, quando se trate da morte de um filho (artigo 335 do Cdigo de Processo Civil), essa objeto doutra norma jurdica, que manda arbitr-la (artigo 1.553 do Cdigo Civil). Exegese diversa seria, alis, contrria Constituio da Repblica: se, por regra clara, indenizvel o dano moral decorrente da mera violao da intimidade, da vida privada, da honra, ou da imagem da pessoa (artigo 5, inciso X), as quais constituem expresses inviolveis da personalidade humana, a fortiori h de s-lo luz da mesma regra, o decorrente da destruio da personalidade em si, enquanto supresso da vida, a qual, posto que alheia, sempre o valor supremo e o fundamento ltimo da ordem jurdica. Fora deveras absurdo que ordenamento assegurasse a restituio do dano imaterial derivado da afronta a alguns atributos elementares da pessoa humana (chamados direitos da personalidade), mas o exclusse na hiptese de o dano provir da perda da vida mesma.

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Diz-se, por isso: a leso de um direito absoluto, como o direito ao respeito da vida, deve implicar a indenizao do dano sofrido... A morte um dano nico que absorve todos os outros prejuzos no patrimoniais. O montante de sua indenizao deve ser, pois, superior soma dos montantes dos outros danos imaginveis. Este montante revelar praticamente que a morte o dano supremo, superior a todos os outros. E o agressor estar numa situao pior do que se no tivesse cometido o homicdio (DIOGO LEITE DE CAMPOS, Lies de Direitos da Personalidade, Coimbra, separata do vol. LXVI/ 61 e 65 (1990) do Boletim da Faculdade de Direito, 2 ed., 1992). A indenizao por dano moral arbitrvel mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor do paciente e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (cf. desta Cmara, Apelao n. 198.945-1, in RT, vol. 706/67-68 e JTJ, ed. LEX, vol. 156/95-97). Estima-a, no caso, a Turma Julgadora, segundo a condio econmica das partes, no valor correspondente a 100 (cem) salrios-mnimos. E que podem cumular-se as indenizaes, quando coexistam gravames patrimoniais e no patrimoniais, oriundos do mesmo fato, conseqncia lgica dos princpios e, hoje, orientao jurisprudencial assentada (Smula n. 37 do Egrgio Superior Tribunal de Justia). Tudo isso j o disps esta Cmara em caso anlogo (cf. Embargos Infringentes n. 202.702-1). 5. Do exposto, contra o voto do Terceiro, do provimento ao recurso, para, julgando procedente a ao, condenar Pinturas Halley Ltda. a pagar autora as seguintes verbas: a) penso mensal, inclusive dcimo terceiro salrio, no valor correspondente a 2/3 (dois teros) do que percebia a vtima, desde a morte at a data em que, se viva estivesse, completaria 65 (sessenta e cinco) anos de idade, se antes no falecer a autora. Os atrasados sero atualizados de acordo com o salrio da categoria profissional, pelo valor vigente data da liquidao efetiva, ajustando-se as vincendas s variaes ulterio-

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res; b) indenizao por dano moral, arbitrada na quantia correspondente a 100 (cem) salrios-mnimos, pelo valor vigente data da liquidao efetiva; c) juros de mora, desde a citao; d) metade das custas e despesas processuais; e) honorrios advocatcios, estimados em 15% (quinze por cento) da soma dos atrasados e da indenizao por dano moral atualizados, mais o capital a que est a r obrigada a constituir na forma do artigo 602 do Cdigo de Processo Civil. No h prova de despesas de funeral e luto. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores J. Roberto Bedran (Revisor), com voto vencedor e Vasconcellos Pereira, vencido em parte (com declarao). So Paulo, 26 de maro de 1996. CEZAR PELUSO, Presidente e Relator. DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO DES. VASCONCELLOS PEREIRA Ainda desta feita peo vnia a fim de reiterar entendimento contrrio ao da douta maioria no concernente ao termo ad quem do pensionamento devido aos dependentes do morto, embora, no mais, empreste anuncia s suas concluses. O raciocnio segundo o qual as reparaes de danos prolongam-se at o dia do vigsimo quinto aniversrio de nascimento da vtima ajusta-se a forte corrente doutrinria e jurisprudencial, no obstante vozes discordantes. E tem fundamento na circunstncia de aos vinte e cinco anos, em geral, o homem constituir famlia, desgarrando-se da casa paterna, para cuja manuteno at ento contribua com parte de seus rendimentos. Em nossa realidade scio-econmica, entre os membros de famlias modestas, sem significativos recursos econmicos, a experincia demonstra que nessa situao habitualmente cessa o auxlio que vinha sendo prestado, concentrando-se o alimentante em suprir as necessidades do novo lar. S raramente se verifica a continuidade da contribuio regular, no eventual.

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De h muito assim se orienta a jurisprudncia deste Egrgio Tribunal, ao cogitar de vtima solteira, no obstante julgados noutro rumo (RT, vols. 391/221, 565/131, 559/81, 612/119, RJTJESP, ed. LEX, vol. 59/112, etc.). A tendncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia em admitir o tempo provvel de vida da vtima no tem unanimidade. No Recurso Especial n. 37.500-2-MG vem assinalado: Responsabilidade civil. Morte de filho de tenra idade (oito anos). De acordo com a orientao da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia a indenizao, em caso tal, dura at quando a vtima completaria vinte e cinco (25) anos. 1. Valor da penso. Matria de prova, tornando-se, portanto, questo de fato, e no questo de direito. Smula n. 7.2. Recurso especial conhecido pelo dissdio em relao ao primeiro ponto, mas no provido (DOU n. 36, 20.2.95, pg. 3.177, Relator Ministro Nilson Naves). Nestas condies, meu voto d provimento apelao em extenso menor para fixar o trmino do pensionamento no dia em que o falecido completaria vinte e cinco anos de idade.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Decorrncia de publicao na imprensa - Decadncia - Artigo 56 da Lei de Imprensa - Inaplicabilidade - Utilizao pela vtima da via ordinria, com base no Direito comum - Artigos 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica, e 159 do Cdigo Civil - Interpretao, ademais, do artigo 49 da citada Lei Extino do processo afastada - Recurso provido. (JTJ - Volume 181 - Pgina 63) As hipteses previstas no artigo 49 da Lei de Imprensa cuidam apenas da reparao de dano, decorrente da prtica de crime contra a honra, inaplicveis, portanto, ao ilcito civil, regulado pelo Direito comum, caso em que no tem tambm aplicao a decadncia prevista no artigo 56 dessa mesma Lei. Apelao Cvel n. 249.231-1 - So Paulo - Apelante: Nivaldo Bernardi - Apelada: Editora Abril S.A. ACRDO Ementa oficial: Responsabilidade Civil - Dano moral - Matria divulgada pela imprensa - Decadncia - Inocorrncia - Artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica, e a regra do artigo 159 do Cdigo Civil, que permitem a utilizao da via ordinria vtima de dano moral provocado por publicao na imprensa, com base no Direito comum, fora dos limites do prazo decadencial fixado pelo artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967 - Recurso provido. ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, reputar renunciado o agravo retido e dar provimento ao recurso, de confor-

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midade com o voto do Relator, que fica fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Alfredo Migliore (Presidente sem voto) Toledo Cesar (Revisor) e Mattos Faria. So Paulo, 23 de abril de 1996. FLVIO PINHEIRO, Relator. VOTO De incio, reputo renunciado o agravo de instrumento de fls. 298, retido nos autos, porque no reiterado nas contra-razes de apelao. No mais, a respeitvel deciso de Primeiro Grau comporta integral reforma, uma vez que espcie no deu a melhor soluo. A ao de indenizao por danos morais, ajuizada pelo Sindicato dos Delegados de Polcia Federal no Estado de So Paulo e Delegados, contra a Editora Abril S.A., por motivo de publicao na revista Veja, edio de 14.7.93. Antes de ser a r citada, os autores aditaram inicial, para que nela figurasse, tambm como autor, o Delegado de Polcia Federal Nivaldo Bernardi (cf. fls. 110). Sucede que o Magistrado, na oportunidade do saneador, acolheu preliminar argida pela r no sentido de que esse aditamento teria ocorrido fora do prazo decadencial previsto na Lei de Imprensa, julgando o feito extinto, pela decadncia, quanto ao autor Nivaldo Bernardi. O artigo 56 da Lei de Imprensa limita a trs meses da data da publicao ou transmisso que lhe deu causa, a ao para haver indenizao por dano moral. A respeito desse prazo decadencial, comenta DARCY DE ARRUDA MIRANDA o seguinte: ocorre que a Constituio da Repblica de 1988, quando em seu artigo 5, caput, estabeleceu a igualdade de todos perante a lei e no inciso X prescreveu a

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inviolabilidade da honra e da imagem das pessoas, tambm assegurou o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao, igualando os dois efeitos, sem ressalvas, revogando, implicitamente, o citado prazo decadencial (Comentrios Lei de Imprensa, pg. 697). Efetivamente, no teria sentido um prazo to restrito para o dano moral, diferente do prazo maior existente para o dano material. No mesmo sentido decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Agravo de Instrumento n. 37.467-6-RJ, Relator Ministro Cludio Santos, com a seguinte ementa: Responsabilidade civil. Dano moral. Matria divulgada pela imprensa. Decadncia. Inocorrncia. As hipteses previstas no artigo 49 da Lei de Imprensa cuidam apenas da reparao de dano decorrente da prtica de crime contra a honra, inaplicveis, portanto, ao ilcito civil, regulado pelo Direito comum, caso em que no tem tambm aplicao a decadncia prevista no artigo 56 dessa mesma Lei. Por outro lado, a Lei de Imprensa, nos idos de 1967, deu apenas um passo tmido no sentido da reparao do dano moral, admitindoa apenas nos casos de crimes contra a honra. Entretanto, no momento em que a nova Constituio, atendendo aos reclamos da realidade social moderna, consagrou amplamente a reparabilidade do dano moral, tal como o fez o artigo 5, incisos V e X, no mais possvel negar essa reparao, ou restringi-la pelo enfoque de leis ordinrias anteriores, o que constituiria total inverso de princpios e valores. possvel compatibilizar a Lei de Imprensa com a Constituio vigente desde que se atente que o prazo decadencial previsto no seu artigo 56 refere-se apenas ao de indenizao de que trata o seu artigo 57 e pargrafos, de rito especial, prazos exguos etc. Nada impede, entretanto, tal como ocorre no mandado de segurana e na ao cambiria, que embora ocorrida a decadncia, utilize-se a vtima de dano moral das vias ordinrias, com base no Direito comum. Provimento do recurso.

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Dessa forma, tendo em vista o disposto no artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica, e a regra do artigo 159 do Cdigo Civil, que permitem a utilizao da via ordinria vtima de dano moral provocado por publicao na imprensa, com base no Direito comum, fora do limite do prazo decadencial fixado pelo artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967, dou provimento apelao para que, afastado o decreto de extino do feito, prossiga-se na ao, com o apelante Nivaldo Bernardini tambm figurando no plo ativo da relao processual.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Desaparecimento de restos mortais de filhas - Negligncia de prepostos da Prefeitura Municipal, lotados no cemitrio Reparabilidade - Artigo 159 do Cdigo Civil c.c. o artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica - Interpretao, ademais, dos artigos 210 e 138, 2, do Cdigo Penal - Embargos rejeitados. (JTJ - Volume 177 - Pgina 243) A reparabilidade do dano moral est abrigada na amplitude do artigo 159 do Cdigo Civil, por fora de disposies expressas da Constituio da Repblica, artigo 5, incisos V e X. Embargos Infringentes n. 216.963-1 - Santos - Embargante: Prefeitura Municipal - Embargados: Gilberto Macedo Justus e sua mulher. ACRDO Est assim redigida a ementa oficial: Indenizao - Responsabilidade civil - Dano moral - Perda dos restos mortais de duas filhas dos autores, por negligncia de servidores municipais lotados no cemitrio local - Dor e abalo psquico, naturalmente conseqentes da violao do direito de paz e tranqilidade espiritual dos familiares, afetados com a indevida quebra do respeito aos entes queridos mortos - Manuteno - Embargos infringentes rejeitados. ACORDAM, em Segunda Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por maioria de votos, rejeitar os embargos. 1. So embargos infringentes opostos contra o venerando acrdo de fls. 122/130, que, por maioria de votos, vencedores os

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ilustres Desembargadores Donaldo Armelin e Cezar Peluso, negou provimento ao reexame necessrio e ao recurso voluntrio da ora embargante, mantendo decreto de procedncia de ao indenizatria por danos morais promovida pelos embargados. Apoiada nos fundamentos do respeitvel voto vencido, do eminente Desembargador Walter Moraes, a recorrente manifesta seu inconformismo, sustentando a inexistncia de direito lesado e pedindo a reforma. Recurso regularmente processado, anotando-se impugnao dos embargados. o relatrio. 2. Inconvincente o recurso, merece prevalecer a concluso da douta maioria. Se antes pudesse existir controvrsia sobre estar a reparabilidade do dano moral legalmente abrigada na amplitude da norma do artigo 159 do Cdigo Civil, atualmente, por fora de disposies expressas da Constituio da Repblica de 1988 (artigo 5, incisos V e X), no cabe mais qualquer dvida a respeito. Inegveis a dor e o sofrimento experimentados pelos autores, em conseqncia do perdimento dos restos mortais de suas amantssimas filhas, tolhidos, definitivamente, por ato negligente de prepostos da r, de continuarem a render-lhes, imediatamente junto sua profanada sepultura, o respeito e a eterna homenagem de pais consternados, maneira comum a todos os que, perdendo pessoas caras, costumam ordinariamente freqentar cemitrios. Alis, no se poderia questionar a existncia, no caso, de direito subjetivo violado, desde que at protegido em captulo especfico do Cdigo Penal (Dos Crimes Contra o Respeito aos Mortos), em cujo rol se incluem delitos que, segundo a autorizada doutrina de NELSON HUNGRIA, MAGALHES NORONHA e HELENO CLUDIO FRAGOSO, alm da coletividade em geral, tm, como sujeitos passivos, aqui, particulares ou secundrios, as pessoas da famlia do falecido.

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Na hiptese do delito de violao de sepultura (artigo 210 do Cdigo Penal), o objeto jurdico tutelado no a chamada paz dos mortos, pois os mortos no so titulares de direito. Conforme afirma MAGALHES NORONHA, um direito dos vivos que a lei protege (Direito Penal, vol. 3/82, 4 ed.). Tal como na calnia aos mortos (artigo 138, 2), o que, aqui, se tutela o sentimento dos parentes ou amigos sobrevivos, de respeito e reverncia aos que partiram desta vida. Neste sentido, tambm a lio de HUNGRIA (RJTJESP, ed. LEX, vol. 21/459). A propsito, em caso assemelhado de dano moral, ento decorrente de homicdio de membro de famlia, bem acentuou o ilustre Ministro Barros Monteiro, com fundamentos integralmente aplicveis situao versada, as deletrias conseqncias acarretadas aos parentes mais prximos: o abalo e o sofrimento psquicos inegavelmente acarretam reflexos somticos relevantes. Essas modificaes afetam a higidez fsica e mental do paciente, contribuindo para reduzir o seu perodo de vida, para a precocidade senil, para a insegurana na vida social, profissional e cultural (Recurso Especial n. 6.048-0-RS, Superior Tribunal de Justia, Quarta Turma). Impositiva, pois, a manuteno da condenao indenizao por danos morais, como, de resto, assim tambm j o entendeu esta Corte, em hiptese idntica (JTJ, ed. LEX, vol. 153/90, Relator Desembargador Reis Kuntz). 3. Do exposto, rejeitam-se os embargos. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Vasconcellos Pereira (Presidente), Donaldo Armelin e Cezar Peluso, com votos vencedores e, Walter Moraes, vencido. So Paulo, 24 de outubro de 1995. J. ROBERTO BEDRAN, Relator. ACRDO EMBARGADO Est assim redigida a ementa oficial:

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Responsabilidade Civil de Municipalidade - Dano moral - Desaparecimento dos restos mortais de filhas dos autores por culpa de servidores municipais - Legitimidade dos autores que sofreram o impacto dessa perda para os reclamarem - Sentena julgando procedente a ao e determinando sua liquidao por arbitramento - Apelo e reexame improvidos. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n. 216.963-1-8, da Comarca de Santos, em que apelante a Municipalidade de Santos sendo apelados Gilberto Macedo Justus e sua mulher e recorrente o Juzo Ex Officio. ACORDAM, em Segunda Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por maioria, negar provimento aos recursos. Apelao e reexame necessrio da respeitvel sentena de fls. 95/101, que julgou procedente a ao ordinria de indenizao por danos morais, aforada por Gilberto Macedo Justus e sua mulher Neiva Machado Justus em face da Prefeitura Municipal de Santos, condenando-a ao pagamento de indenizao, a ser apurada por arbitramento, acrescida das custas e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da indenizao. Manifestando sua irresignao com o decidido, aduz a Municipalidade-apelante, em seu recurso de fls. 103/106, no ter gerado prejuzo moral aos apelados, tampouco ter praticado conduta desonrosa, tendo agido apenas em cumprimento de lei, ao abrir a sepultura concedida aos apelados, sendo que estes, apesar de intimados sobre tal fato, no se manifestaram no momento oportuno. Aduz, ademais, no demonstrarem os apelados inviabilidade para o trabalho, nem se enquadrarem na hiptese legal para a concesso da Justia gratuita, concluindo ser indevida qualquer verba a ttulo de indenizao e se este no for o entendimento, ser tal valor demasiado. Em conseqncia, postula o provimento de seu apelo para ver reformada a respeitvel deciso de Primeiro Grau. O recurso tempestivo e foi bem processado, acusando resposta dos apelados, que pugnam pela mantena da respeitvel deciso.

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Isento de preparo, porquanto despiciendo na espcie. o relatrio. A respeitvel sentena apelada julgou procedente a ao, determinando seja apurada em liquidao por arbitramento o montante de indenizao dos danos morais suportados pelos apelados. Escorreita essa respeitvel deciso, seus fundamentos restam inabalados frente ao apelo e ao reexame voluntrio que lhe foram impostos. Realmente, a responsabilidade da apelante pelos danos indenizados patente. Resulta do artigo 37, 6, da Constituio da Repblica e independe de culpa ou dolo. Sendo de natureza objetiva, exige apenas, para a sua configurao, a relao de causa e efeito. Esta encontra-se comprovada nos autos. A exumao, por servidores municipais, dos restos mortais das filhas dos apelados sequer foi contestada. O mesmo ocorreu com a perda destes, encambulhados em urna comum e sem possibilidade de identificao. A verso da apelante quanto publicao de antecipao da data de vencimento da concesso do carneiro no Dirio Oficial, de resto no comprovada, no elide essa responsabilidade, eis que a omisso dos apelados a respeito do cumprimento de lei municipal, que determina fiquem os restos mortais disposio dos familiares por trinta dias aps sua exumao, em casos como o vertente, no a socorre. O documento de fls. 21, emitido pelo funcionrio competente da apelante, expresso, no sentido de que o prazo da prorrogao da concesso do carneiro do jazigo apenas extinguir-se-ia em data de 14.6.92. Por isso mesmo, no poderiam os apelados supor a possibilidade de uma alterao unilateral desse prazo, com as conseqncias retratadas nos autos. Inevitvel, pois, a responsabilidade da apelante por estas conseqncias, independentemente do colorido subjetivo que animou a conduta lesiva de seu funcionrio.

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Bem reconhecida essa responsabilidade, a respeitvel sentena acertadamente desconsiderou a pretenso dos apelados, contaminada por manifesto exagero. Estes, pelo que ressuma dos autos, pretendem transformar um infortnio em forma de enriquecimento sem causa. Da por que transferem para a perda dos restos mortais de suas filhas os resultados psicossomticos decorrentes de suas mortes. No se questiona, ressalte-se, o dano moral emergente da perda injustificvel dos restos mortais das filhas dos apelados. O que no se admite o deslocamento da dor decorrente de seus bitos para potenciar aquela produzida pela indevida exumao e conseqente perda de tais restos mortais. A indenizao devida necessita respeitar adequada dosimetria ao dano moral suportado em razo da referida exumao e no a outros impactos emocionais a esta no conotados. Mais, ainda, mesmo em relao a esse dano, impende o resguardo a um mnimo de proporo, que no pode ser afetado por subjetivismos justificados, a teor da dificuldade de quantificao da reclamada e pertinente indenizao. A questo do ressarcimento dos danos morais reflete, em nosso pas, uma curiosa modificao de tendncia que assume aspecto pendular. Assim que, de uma fase em que no se reconhecia a indenizabilidade dos danos morais ou eram estes includos naqueles materiais, passou-se a reconhecer fazerem eles jus a um ressarcimento autnomo e independente de qualquer outro tipo de dano ou indenizao. Entretanto, se essa mudana implicou indiscutvel progresso no tratamento da responsabilidade civil, a fixao do quantum da indenizao devida desgarrou-se dos princpios atinentes ao equilbrio e proporo, caracterizadores dos aspectos formais da Justia. Em suma, em tema de quantificao da indenizao do dano moral, desbordou-se o seu ponto de equilbrio. Tal se deve, precipuamente, a um posicionamento doutrinrio, no sentido de que a indenizao deve atuar como uma pena para

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desestmulo de novas violaes ao direito alheio. Respeitado esse entendimento, talvez vlido nos pramos dos direitos autorais, em que a sua violao resulta do aproveitamento da propriedade alheia, impossvel desvenda-se equiparar in casu indenizao pena. A indenizao, como cedio, objetiva to-somente a restaurao da situao anterior violao do direito, que corresponder repristinao do status quo no sentido carneluttiano de metere il mondo esteriore nelle condizioni in cui dovebrre trovarsi ove il preceto fosse estato osservato (cf. Sistema di Diritto Processuale Civile, vol.I/23, Padova, Cedam, 1936), ou, quando isso se desvenda invivel, a uma restaurao da utilidade ou relevncia que o bem sacrificado representava na esfera jurdica de seu titular (cf. CRISANTO MADRIOLI, Lesecuzione Forzata in Forma Specifica, Milano, Dott. A. Giuffr, 1953, pg.7). Obviamente, impossvel ser, no caso em tela, a repristinao da situao anterior ao ato lesivo, pois a prova dos autos demonstra o contrrio. Conseqentemente, a indenizao h de se operar mediante um Ersatz correspondente a uma soma em dinheiro que, obviamente, jamais poder se equiparar ao bem jurdico irreparavelmente lesionado. No obstante, o montante em pecnia no pode sobejar ao equivalente da perda. Isto porque, tal sobejo implicaria um aumento patrimonial injustificvel e, pois, um enriquecimento sem causa. A explicao desse acrscimo como resultado de aplicao de uma penalidade, no encontra amparo legal. A uma, porque inexiste lei cominando qualquer sano a respeito, a duas, porquanto, em se tratando de ilcito aquiliano, obviamente no pode haver qualquer conveno a tornar lcita a imposio de sano diversa da reparao mediante simples ressarcimento. Destarte, por todo o exposto, decidiu bem o Meritssimo Juiz a quo, ao determinar seja apurada em liquidao por arbitramento o quantum da indenizao devida, considerando-se que a pretenso dos apelados exagerada e que no favoreceram eles parmetros objetivos para a sua quantificao. Demais, tal no foi objeto do recurso.

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Finalmente os apelados no fazem jus aos benefcios da assistncia jurdica, tendo em vista os rendimentos confessados s fls. 9. Entretanto, a revogao destes, nesta altura do processo, torna-se despicienda, porquanto foram eles vitoriosos no pleito. Nessa conformidade, ante o exposto, nega-se provimento ao recurso voluntrio e ao reexame necessrio. o que fica decidido. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Vasconcellos Pereira (Presidente sem voto), Cezar Peluso, com voto vencedor e Walter Moraes com voto vencido. So Paulo, 21 de maro de 1995. DONALDO ARMELIN, Relator DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO DES. WALTER MORAES Esta ao de indenizao de dano moral pura. A causa, porm, se coloca num campo delitual extraordinariamente nebuloso. Que direito pessoal dos pais teriam sido violados com a perda irrecupervel dos restos mortais das filhas? Existe sensao de que algum bem (se no jurdico, pelo menos moral) foi lesado. Mas inevitvel que se caia na regio das entidades imprecisas: a memria ou lembrana de famlia, o sentimento de sacralidade, a pietas parental etc. Difcil, portanto, identificar, na situao dos autos, violao de certo direito subjetivo, logo alguma leso juridicamente estimvel e apta a render dinheiro que pague sofrimento. Por estas consideraes, mesmo para os que entendem indenizao por dano moral como direito geral (regido pelo artigo 159 do Cdigo Civil), no se logra sustento jurdico para a pretenso deduzida nestes autos. Tenho-me declarado, entretanto, contrrio a tal entendimento, convencido de que o carter excrescente da indenizao em questo, exige autorizao legal de pecunia doloris para cada direito lesado. E a hiptese dos autos, difcil mesmo de identificar-se atravs de palavra ou locuo jurdica, no das poucas que esto previstas na lei.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Reportagem relativa a cheques desprovidos de fundos - Fotografia de ttulo do autor que possua proviso Injria e difamao, decorrentes de negligncia, imprudncia e impercia - Verba devida - Sentena confirmada. (JTJ - Volume 177 - Pgina 87) Havendo os pressupostos da responsabilidade civil, ou seja, culpa, o nexo da causalidade e o dano moral, exsurge clara a obrigao de indenizar que nada mais do que a conseqncia jurdica do ato ilcito. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Fixao - Critrio - Considerao do grau de culpa, a posio do ofendido na sociedade e a capacidade econmico-financeira do causador do dano - Inobservncia - Majorao da verba determinada - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Reportagem injuriosa e difamatria - Fixao da verba com base nos limites previstos no artigo 52 c.c. o artigo 51, incisos II e III, da referida Lei - Recurso provido para esse fim. Apelao Cvel n. 218.449-1 - So Jos do Rio Preto - Apelantes e reciprocamente Apelados: Cludio Portilho e sua mulher e Empresa de Publicidade Rio Preto Ltda. ACRDO ACORDAM, em Terceira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar provimento parcial ao recurso dos autores e negar ao da r. Os autores, Cludio Portilho e sua mulher, Vera Maria Galhardo Portilho e a r, Empresa de Publicidade Rio Preto Ltda., apelam

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contra a respeitvel sentena prolatada, s fls. 112/117, que julgou procedente a ao de indenizao por danos morais, ajuizada pelos primeiros contra a segunda. Irresignados, pleiteiam os autores a reforma da sobredita respeitvel sentena, aduzindo, em resumo, que a mesma julgou ultra petita, j que fixou a indenizao com base na Lei de Imprensa (Lei n. 5.250, de 1967), quando se pediu indenizao com fulcro no artigo 5, inciso V, da Constituio da Repblica, com liquidao na forma do artigo 1.547 do Cdigo Civil Brasileiro. Aduziram os autores, ainda, que o valor arbitrado na respeitvel sentena totalmente incompatvel, descaracterizador do sentido de punibilidade, no caracteriza a justa indenizao. A r, tambm irresignada, pretende a inverso do resultado obtido, argindo, em preliminar, que os autores decaram do direito de pleitear indenizao, por no terem exercido a ao, no prazo de trs meses, a contar da data da publicao. No mrito, asseverou, em sntese, que no obrou com nenhum dos requisitos para que os autores pudessem sofrer prejuzos morais, negligncia, impercia e imprudncia; o cheque emitido pelos autores no legvel primeira vista, no podendo ser identificado sem prvia induo; no agiu com culpa ou dolo, e, tampouco, se houve com abuso no exerccio da liberdade de informao, uma vez que coletadas as informaes e feita a fotografia na Agncia do Banco do Brasil S.A. Recursos tempestivos e bem processados. o relatrio. A apelao interposta pelos autores, ao contrrio do asseverado pela r, tempestiva, j que deu obedincia ao prazo de 15 (quinze) dias estipulado no artigo 508 do Cdigo de Processo Civil (artigo 57, 6, da Lei n. 5.250, de 1967, com a redao dada pela Lei n. 6.071, de 1974).

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A preliminar de decadncia, argida pela r, foi resolvida - e corretamente - pela respeitvel deciso saneadora, irrecorrida, pelo que preclusa a matria ora agitada, em sede de apelao. Quanto ao meritum causae, a respeitvel sentena hostilizada, na parte em que reconhece a culpa da r pela reportagem noticiada, nos autos, no comporta quaisquer alteraes ou reparos. Com efeito, o contexto probatrio deixou provado, indene de dvidas, que a matria publicada no jornal Dirio da Regio, editado pela r e com os ttulos: emisso de cheques sem fundos cai 3,5% (manchete de primeira pgina) e cheques sem fundos caem 3,5% no ms de novembro (pg. 3), com fotografias de cheques, sendo um deles de emisso dos autores, provocou a estes ltimos danos de ordem moral, pois, como consignado, com clareza, na respeitvel sentena recorrida, quem l essa reportagem e v a fotografia, fica com a ntida impresso de que os cheques nela mostrados so desprovidos de fundos. Afinal, a matria trata exatamente desse assunto. Ora, no h a menor dvida de que intensa foi a dor sofrida e experimentada pelos autores, principalmente pelo varo que passou a ser alvo de insinuaes e brincadeiras, em seu local de trabalho e, inclusive, na vizinhana, o que veio a agravar seu estado de sade que j no era dos melhores e tudo de forma injusta, visto que o cheque estampado na reportagem possua proviso de fundos. Em assim sendo, no h como no se reconhecer a culpa da r, no evento, pois se houve ela no s com negligncia, mas, tambm, com imprudncia e impercia, pois, ao editar a indigitada matria, permitiu que os leitores pudessem identificar os emitentes dos cheques, ofendendo, ento, a honra dos autores, visto que injuriosa e difamatria a referida reportagem. Presentes, pois, a culpa, o nexo de causalidade e o dano, pressupostos da responsabilidade civil, exsurge clara a obrigao de indenizar que nada mais do que a conseqncia jurdica do ato ilcito.

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Com relao reparao do dano moral, entretanto, a respeitvel sentena apelada mostrou-se parcimoniosa, porque bem reduzida a importncia imposta r, a ttulo de condenao. Certo que a pretenso manifestada pelos autores, no importe de trs mil e seiscentos salrios-mnimos, bastante exagerada, se levados em considerao o padro de vida e a posio social dos mesmos, embora se reconhea que so pessoas honestas e de ilibada reputao, gozando do respeito e da amizade do meio social em que vivem. sabido, saciedade, que a indenizao, em casos como o retratado nestes autos, deve situar-se, o mais que possvel, dentro da razoabilidade e da realidade, evitando-se, ainda, que a vtima de dano moral venha a enriquecer-se por conta do mesmo; no esta, toda evidncia, a inteno da lei; o dano moral no pode e no deve ser causa de enriquecimento do ofendido; a indenizao, em que pese ao arbtrio do Magistrado, deve ser fixada em montante compatvel, considerados o grau da culpa, a posio do ofendido na sociedade e a capacidade econmico-financeira do causador do dano. No caso, os autores, em sua inicial, formularam pedido genrico, fulcrados no artigo 1.547 do Cdigo Civil Brasileiro e na Lei n. 5.250, de 1967. A fixao da indenizao, ser feita com base nos limites estipulados pela Lei n. 5.250, de 1967, que disciplina a matria, em seus artigos 49 a 53, pelo que ela fixada em 100 (cem) salriosmnimos (artigo 52, c.c. o artigo 51, incisos II e III), pois, em realidade, a reportagem que deu ensejo ao no s ofendeu a dignidade e o decoro dos autores, como, tambm, imputou fato ofensivo reputao dos mesmos. Do exposto e para os fins acima, d-se parcial provimento apelao dos autores e nega-se provimento apelao da r, mantida, quanto ao mais, a respeitvel sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos.

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Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Mattos Faria (Presidente e Revisor) e Alfredo Migliore. So Paulo, 14 de maro de 1995. ANTONIO MANSSUR, Relator.

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PETIO INICIAL - Requisito - Indicao do pedido - Artigo 282, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil - Falta - Circunstncia que impede de modo absoluto e irremedivel o exerccio da atividade jurisdicional - Artigo 460 do Cdigo de Processo Civil - Indeferimento da inicial - Recurso no provido. (JTJ - Volume 183 - Pgina 122) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Fixao - Prudente critrio do Julgador - Necessidade, no entanto, da indicao pelo autor de parmetros mnimos de razoabilidade Inocorrncia - Inpcia da inicial - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Decadncia - Ocorrncia - Artigo 56 da referida Lei Dispositivo no conflitante com a Constituio da Repblica Extino do processo - Recurso no provido. JUSTIA GRATUITA - Beneficirio vencido na ao Sucumbncia - Condenao nas custas, despesas e honorrios advocatcios - Admissibilidade - Iseno que vigora apenas enquanto perdurar a situao de pobreza - Artigo 20 do Cdigo de Processo Civil c.c. o artigo 12 da Lei Federal n. 1.060, de 1950 - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 267.718-1 - So Paulo - Apelante: Elizabeth Penteado Colnaghi - Apelada: Empresa Folha da Manh S.A. ACRDO Ementas oficiais: Indenizao por Dano Moral - Inpcia da inicial - Falta de pedido - Ocorrncia - Inepta a inicial a que falta o pedido e, faltando o pedido, faltar contedo para a sentena, em sua concluso, uma vez

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que no se saber qual o bem da vida pretendido pelo autor (artigo 460 do Cdigo de Processo Civil) - Recurso improvido. Dano Moral - Indenizao - Inexistncia de conflito entre a Lei de Imprensa e a Constituio da Repblica - Decadncia - Ocorrncia - Na Constituio da Repblica no se prev decadncia - Nem lugar para tanto - A Lei de Imprensa estabelece prazo para o exerccio do direito de ao, e no nega o direito ao dano moral, que a prpria Constituio, agora, outorga - A lei menor prev a decadncia - A Lei Maior prev o direito de indenizao - Incidem ambas sem conflito - Recurso improvido. Processual Civil - Assistncia judiciria gratuita - Condenao em custas, despesas e verba honorria advocatcia - Admissibilidade - A parte beneficiria da justia gratuita, quando vencida, sujeita-se ao princpio da sucumbncia, no se furtando ao pagamento dos consectrios dela decorrentes - A condenao respectiva deve constar da sentena, ficando, contudo, sobrestada at e se, dentro de cinco anos, a parte vencedora comprovar no mais subsistir o estado de miserabilidade da parte vencida - Aplicao do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil c.c. o artigo 12 da Lei n. 1.060, de 1950 Recurso improvido. ACORDAM, em Stima Cmara de Frias B de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Mohamed Amaro e Leite Cintra, com votos vencedores. So Paulo, 19 de agosto de 1996. REBOUAS DE CARVALHO, Presidente e Relator. VOTO Trata-se de apelao contra a respeitvel sentena de fls. 52/ 59, cujo relatrio se adota, que indeferiu inicial, julgando extinta, ex vi dos artigos 267, inciso IV e 269, inciso IV, ambos da Lei

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Adjetiva Civil c.c. o artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967, ao de indenizao por dano moral aforada por Elizabeth Penteado Colnaghi contra Empresa Folha da Manh S.A., reconhecendo a inpcia da proemial e, ainda que superado o defeito, acolhendo a decadncia, condenada a autora no pagamento de custas e despesas processuais, bem como verba honorria advocatcia fixada em R$ 1.000,00, determinando a observncia ao preceito institudo pela Lei n. 1.060, de 1950. Irresignada apela a autora (fls. 61/69), pleiteando a inverso do julgado e a conseqente procedncia da ao. Contra-razes s fls. 72/82. o relatrio. Nega-se provimento ao recurso. Sob a argumentao de haver sido denegrida sua moral, ante a publicao, em duas oportunidades distintas, de foto na qual se v a autora, cujas matrias, segundo aduz, tratam de homossexualismo, vinculadas na Revista da Folha (fls. 11 e 12), encarte do jornal Folha de So Paulo, de propriedade e responsabilidade da apelada, ingressou a ora apelante com a presente ao intitulada de Indenizatria por Danos Morais. Aps regulares contestao e rplica, o douto Magistrado a quo houve por bem em indeferir a pea matriz, acolhendo argumento preliminar aduzido pela requerida, sob a fundamentao de falta de pedido, alm de, tambm, acolher matria de mrito, dispondo quanto decadncia do direito de ao. Data venia dos argumentos despendidos em sede de razes de recurso, impunha-se o indeferimento da inicial. A autora, aps narrar os fatos, finaliza a proemial, assim dispondo, in verbis: Diante do exposto, requer a procedncia da ao, e que Vossa Excelncia se digne determinar a citao do requerido, para que, no prazo legal, a contar da citao, venha responder a presente ao,

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sob pena de presumirem-se verdadeiros os fatos alegados, condenado que seja o requerido nas custas processuais, honorrios advocatcios e demais cominaes de direito (fls. 8). Ora, ao que se dessume, deixou a apelante de formular pedido, e sua falta impe decreto de inpcia da inicial, por falta de elemento identificador da ao. Nesse sentido, vale a transcrio do magistrio de VICENTE GRECO FILHO (Direito Processual Civil Brasileiro, vol. 1/89 e segs., 6 ed., Editora Saraiva): ... O segundo elemento da ao o pedido. O pedido, de acordo com a doutrina moderna, o objeto da ao, isto , a matria sobre a qual incidir a atuao jurisdicional. Para CARNELUTTI, o objeto da demanda a lide, todavia, nem sempre a lide trazida integralmente a Juzo, ficando limitada pelo pedido, de forma que, na verdade, a apreciao do Juiz se resume a este ltimo. O pedido deve ser formulado claramente, desde logo, na petio inicial e estabelecer perfeitamente a limitao objetiva da sentena. A contestao do ru no modifica nem determina esses limites, porque contestar simplesmente resistir, opor-se. De regra, o pedido formulado na inicial imutvel, podendo ser modificado pelo autor somente at a citao do ru e, aps esta, apenas com o consentimento do demandado, sendo proibida alterao aps o saneamento do processo (artigo 264 e seu pargrafo nico). ... O pedido deve ser entendido em dois planos ou aspectos: sob um aspecto genrico consiste no tipo de provimento jurisdicional solicitado, ou seja, de condenao, declarao ou constituio, cautelar ou de execuo; ou sob um aspecto especfico, consistente no bem jurdico pretendido. Ambos identificam o pedido e, conseqentemente, a ao. Extrai-se, portanto, que o pedido, a teor do artigo 460 do Cdigo de Processo Civil, delimita objetivamente a sentena.

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No outro o entendimento de JOS JOAQUIM CALMON DE PASSOS, comentando o teor do artigo 295, inciso I, do referido Codex, transcrito pela apelada s fls. 30, in verbis: Inepta a inicial a que falta o pedido. E sem dvida que o , porquanto, faltando o pedido, faltar contedo para a sentena, em sua concluso, uma vez que no se saber qual o bem da vida pretendido pelo autor. E como entre ns vige o princpio dispositivo, segundo (o qual) no pode o Juiz agir de ofcio e no pode ele decidir fora, aqum ou alm do pedido pelas partes, a ausncia do pedido impede, de modo absoluto e irremedivel, o exerccio da atividade jurisdicional do Estado, conseqentemente, torna invivel o prosseguimento do processo (...). A ininteligibilidade do pedido ou da causa de pedir, ou a incognoscibilidade de um e de outra so casos de inexistncia. Tanto inexistente a sentena cuja concluso ininteligvel ou insuscetvel de cognio, como, paralelamente, deve s-lo o pedido. E se de existncia se cuida, a espcie entra na previso de falta do inciso I do pargrafo nico deste artigo 295, pois que a inexistncia jurdica uma forma de falta, e no s a inexistncia material (in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. III/263, 7 ed., Editora Forense) (grifamos). Diante dessa posio doutrinria, correta a interpretao do Doutor Juiz de Direito ao dar pela inpcia da inicial, valendo destacar do respeitvel decisum recorrido: Ora, mesmo da exposio dos danos experimentados no decorre, ainda que de forma abstrata, a constatao da presena de qualquer pedido que permita a fixao de indenizao. Embora a ao seja expressamente denominada `indenizatria por danos morais (fls. 2), a argumentao da autora acena para danos materiais no especificados, gerando assim enorme confuso, que inviabiliza qualquer julgamento de certeza. No se desconhece que, nas aes de indenizao por danos morais, o valor devido muitas vezes s pode ser fixado ao prudente

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critrio do Julgador. Mas para tanto devem estar presentes parmetros mnimos de razoabilidade, como denota o julgado cuja ementa transcrevo: Indenizao - Dano moral - Arbitramento - Critrio - Juzo prudencial - A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa prudencial que leva em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (Apelao Cvel n. 198.945-1, Segunda Cmara Civil do Egrgio Tribunal de Justia, Relator Desembargador Cezar Peluso, julgado em 21.12.93, JTJ, ed. LEX, vol. 156/96). Est claro, portanto, que essencial a indicao minimamente clara daquilo que seria a necessidade do alcance da reparao, em face da situao particular da requerente, coordenada com o montante necessrio caracterizao da efetividade perante o ofensor, para que deste binmio possa ser extrada a estimativa prudencial a que se refere o julgado antes descrito. Nada, porm, consta neste sentido, o que naturalmente configura importante cerceamento requerida, que em tese poderia vir a ser surpreendida por valor baseado em parmetros definidos pelo Julgador, sem que tivesse possibilidade de qualquer argumentao dissuasiva (fls. 55-56). Dessarte, bem aplicada espcie a sentena de reconhecimento de inpcia da proemial. Ainda assim, h que se abordar a questo de mrito relativa decadncia do direito de ao. Em se considerando a data da ltima publicao (3.6.94), o termo final para a propositura desta demanda deu-se aos 3.10.94, ao passo que somente veio a ser aforada a ao em 22.9.94, portanto, em prazo superior, e muito, aos trs meses de que trata o artigo 56 da Lei de Imprensa. Data venia do teor constante no julgado reproduzido pela apelante s fls. 65 e, ainda, do entendimento de DARCY DE ARRUDA

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MIRANDA (fls. 63 e 64), no se vislumbra da redao daquele artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967, qualquer afronta norma constitucional que trata do direito de indenizao. Alis, a extinta Stima Cmara Civil deste Egrgio Sodalcio, no julgamento da Apelao Cvel n. 139.119-1-6, tendo por Relator o eminente Desembargador Evaristo dos Santos, assim se pronunciou: No mbito penal, a Lei de Imprensa aplicada sempre que a calnia, a difamao e a injria forem cometidas atravs dos meios de divulgao (WALTER P. ACOSTA, O Processo Penal, ed. do autor, 1984, pg. 497). O fato tpico definido na lei penal comum torna-se especial, em determinadas circunstncias, seja pelo instrumento de sua divulgao, seja por uma finalidade especfica, passando a ser delito de imprensa, se propalado por rgo assim considerado, ou eleitoral, se tal for o fim informativo da sua execuo (MOHAMED AMARO, Jurisprudncia e Doutrina Criminais, vol. 1/280, Editora Revista dos Tribunais, 1979). Os crimes praticados por via da imprensa ou pelos meios de telecomunicao tm o processo disciplinado na Lei n. 5.250, de 9.2.67 (HLIO TORNAGHI, Instituies de Processo Penal, vol. 1/187, Editora Saraiva, 1977). Se assim no mbito penal, tambm Lei de Imprensa se submetem as aes cveis de indenizao por dano moral, quando por tais meios se perpetra a ofensa. Se irrogados pela imprensa, no h fundamento para se subtrair da lei especial a disciplina da reparao civil. O dano moral decorrente dos abusos da liberdade de imprensa, ensina YUSSEF SAID CAHALI, daqueles que comportam reparao especfica, por via de condenao do agente retificao do publicado ou ao reconhecimento da honorabilidade ofendida (Dano e Indenizao, Editora Revista dos Tribunais, 1980, pg. 92). De par e passo com esse julgado, e enfrentando a matria posta a lume pela recorrente, vale a reproduo, tambm, da declarao de

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voto vencedor proferido pelo inesquecvel Desembargador Godofredo Mauro, que assim se posicionou: O Juiz julgou extinto o processo ante a decadncia da ao por danos morais provocados atravs da imprensa. O apelante quer a aplicao pura e simples do dispositivo constitucional, que, a seu ver, seria abrangente e garantidor do ressarcimento que reclama. No vejo incompatibilidade entre a Lei de Imprensa e a Norma Maior. Na Constituio da Repblica no se prev decadncia. Nem lugar para tanto. A Lei de Imprensa estabelece prazo para o exerccio do direito de ao, e no nega o direito ao dano moral, que a prpria Constituio, agora, outorga. Parece-me um caso extremamente simples, sem maiores conflitos doutrinrios: a lei menor prev a decadncia. A Lei Maior prev o direito de indenizao. Incidem ambas sem conflito. Porque, na espcie, ocorreu a decadncia, a extino do processo de rigor. Efetivamente, a Lei Maior estabelece o direito de indenizao por dano moral e/ou material. In casu, ao que se v da inicial, a apelante pretendia ver-se indenizada por danos morais suportados, da por que submete-se ao prazo de decadncia fixado no artigo 56 da Lei de Imprensa, ao qual se submete o pedido por fora no disposto no artigo 12, da citada Lei que, como se viu, continua em pleno vigor, j que no afronta norma constitucional. Portanto, corretssima a fundamentao do Excelentssimo Doutor Marco Antnio Parisi Lauria, douto Juiz de Direito sentenciante, que assim se posiciona: Para contornar a ocorrncia, a autora invoca a seu favor a doutrina que considera que a Constituio da Repblica, estabelecendo a indenizabilidade tanto do dano material quanto do moral, no recepcionou a norma antes referida, revogando-a implicitamente. Traz colao, tambm, julgado do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo.

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Quanto a este ltimo (fls. 45), de se notar que o limite a que se refere o relativo ao valor da indenizao, no ao prazo para a propositura da ao. No que diz respeito doutrina, perde ela de vista que o dano moral, por sua prpria natureza, evento que lana efeitos imediatos. Por isso no h qualquer cerceamento de defesa no fato de existir prazo decadencial relativamente curto. O esprito do legislador, ao que tudo indica, foi de no permitir que o interessado deixasse a seu talante, sem limite ou com limite muito extenso, a perquirio dos reflexos totalmente subjetivos da suposta conduta ilcita. Neste sentido, a distino teleolgica entre o dano moral e o material evidente. Este se concretiza desde logo porque depende de diversos fatores cujos resultados, embora decorrentes do ilcito, podem se externar apenas bastante tempo depois; o dano moral ou ter ocorrido desde logo, ao que necessariamente corresponder a iniciativa do ofendido para repar-lo, ou nem sequer se constituir como tal, porque a demora do interessado para acionar o suposto ofensor indcio seguro de que no houve o incmodo nas propores alegadas. Na jurisprudncia do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo no se encontra qualquer deciso que acolha a tese da autora. Seja para reconhecer a decadncia no tocante ao dano moral (Apelao Cvel n. 205.575-1, Relator Desembargador Lus de Macedo, julgado em 24.11.94, JTJ, ed. LEX, vol. 160/180), seja para negar tal ocorrncia (Apelao Cvel n. 197.949-1, Relator Desembargador Jorge Almeida, julgado em 20.10.93, JTJ, ed. LEX, vol. 153/20), o fato que as decises vm se baseando na anlise do prazo definido no artigo 56 da Lei de Imprensa, que portanto considerado em vigor. No caso concreto no resta qualquer dvida quanto no observncia daquele prazo, intentada a ao quase dois meses depois de expirado. O reconhecimento da decadncia de rigor (fls. 57-58). Pela forma delineada nas contra-razes recursais tem-se que, efetivamente, descabida a alegao da vencida, no aspecto de inaplicabilidade, in casu, da Lei de Imprensa.

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das prprias contra-razes que se apercebe do entendimento formulado por MIGUEL REALE, em parecer juntado aos autos da ao ordinria aforada por Mrcio Junqueira contra S.A. O Estado de So Paulo (Processo n. 1.926/92, da Vigsima Vara Cvel Central), in verbis: Considero, em suma, que a Lei de Imprensa rene todos os requisitos para ser recepcionada pela nova Constituio, visto ser inegvel a sua compatibilidade com ela, consoante lcido entendimento da nossa mais Alta Corte de Justia que citou o problema da recepo das leis anteriores pelo superveniente poltico nos seguintes termos: (...) a Constituio, por si s, no prejudica a vigncia das leis anteriores (...) desde que no conflitantes com o texto constitucional (cf. RTJ, vol. 77/657-659). No se pode falar, com efeito, em conflito da Lei de Imprensa, em qualquer de seus dispositivos, com a atual Carta Magna, cumprindo salientar, no que tange garantia de direito de resposta proporcional ao agravo, que a citada Lei Especial j consagra o mesmo critrio, conforme j tive oportunidade de demonstrar. No admissvel que, existindo Lei Especial disciplinada de liberdade de manifestao do pensamento e de informao, se pretenda postular indenizao, por dano moral, fundado to-somente no artigo 159 e demais prescries gerais do Cdigo Civil em matria de responsabilidade civil, que aquele diploma legal rege adequadamente, como prprio das leis especiais, que, como ensina NORBERTO BOBBIO, visam realizao da justia concreta (fls. 78-79). Sopesados tais entendimentos, resta saber quanto condenao da apelante, em face da sucumbncia suportada. Dispe o artigo 12 da Lei n. 1.060, de 5.2.50: A parte beneficiada pela iseno de pagamento das custas ficar obrigada a pag-las, desde que possa faz-lo sem prejuzo do

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sustento prprio ou da famlia. Se dentro de cinco anos, a contar da sentena final, o assistido no puder satisfazer tal pagamento, a obrigao ficar prescrita. Um simples passar dolhos pelo texto da lei j suficiente para no deixar margem de dvidas. Impe-se a condenao do vencido, por fora do disposto no artigo 20 da lei adjetiva civil, devendo, em caso de assistncia judiciria gratuita, ser observado o preceito do artigo supratranscrito, j tendo o Colendo Superior Tribunal de Justia, por sua Quarta Turma, no julgamento do Recurso Especial n. 8.751-SP, Relator Ministro Slvio de Figueiredo, julgado em 17.12.91, se manifestado no sentido de que a parte beneficiria da justia gratuita, quando vencida, sujeita-se ao princpio da sucumbncia, no se furtando ao pagamento dos consectrios dela decorrentes. A condenao respectiva deve constar da sentena, ficando, contudo, sobrestada at e se, dentro de cinco anos, a parte vencedora comprovar no mais subsistir o estado de miserabilidade da parte vencida. Esta Colenda Stima Cmara de Direito Privado j firmou posicionamento idntico, impondo-se que o valor da condenao esteja expresso na sentena, e que somente poder vir a ser exigido se, no prazo de cinco anos, a parte vencedora fizer prova de que a vencida teve alterada sua situao econmico-financeira, permitindo, dessarte, a execuo daquelas verbas. Ex positis, nega-se provimento ao recurso. ____________ Em relao matria: - Apelao Cvel n. 249.231-1 - So Paulo - Terceira Cmara de Direito Privado - Julgamento: 23.4.96 - Relator: Flvio Pinheiro Votao unnime - Publicado na JTJ, ed. LEX, vol. 181/63.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Ajuizamento contra empresa jornalstica Veiculao de escrito teratolgico, de cuja redao devia desconfiar e averiguar a veracidade do contedo - Inobservncia dos padres ticos de procedimento jornalstico e abuso de imprensa - Reparao devida de forma ampla e no nos termos da Lei Federal n. 5.250, de 1967 - Embargos recebidos. (JTJ - Volume 183 - Pgina 228) Se a notcia no revela a competncia do jornalista em desvendar a verdade de seu trabalho e, assim, redundar em ofensa boa reputao de inocentes, em real linchamento moral, os prejuzos devem ser reparados de forma ampla, no adstrita aos baixssimos valores da Lei de Imprensa. Embargos Infringentes n. 210.334-1 - So Paulo - Embargantes: Choji Miyake e outro - Embargada: Empresa Folha da Manh S.A. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Danos morais - Abuso de imprensa - Noticirio jornalstico relativo a suposta conduta criminosa de agentes pblicos (policiais) - Inobservncia dos padres ticos de procedimento jornalstico - Veiculao de matria no devidamente apurada Inaplicabilidade da Lei de Imprensa na aferio do quantum devido Embargos infringentes recebidos para julgar procedente o pedido. ACORDAM, em Segunda Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por maioria de votos, receber os embargos, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

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Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Donaldo Armelin (Presidente e Revisor) e Walter Moraes, com votos vencedores, Lino Machado e J. Roberto Bedran, vencidos. So Paulo, 7 de fevereiro de 1996. VASCONCELLOS PEREIRA, Relator. RELATRIO Nestes embargos infringentes do nfase os autores ao respeitvel voto vencido, lanado pelo eminente Desembargador Walter Moraes. O desiderato inverter o julgamento de improcedncia do pedido deduzido em ao de reparao de danos, aforada em face da Empresa Folha da Manh S.A. Ao que as razes recursais adiantam, o venerando aresto embargado no prevalece diante da prova dos autos, denunciadora do fato de a empresa jornalstica no haver se valido de relato imparcial, sem exagero e no tendencioso. Admitido o processamento, seguiu o recurso regular tramitao. Em resposta, a embargada pugna o improvimento. VOTO 1. Consoante o panorama traado pelo venerando acrdo recorrido, inexistiu precipitao do jornal ao envolver os embargantes nos sucessos depreciativos a sua retido pessoal, tanto que desde a primeira reportagem (27.1.90) mencionou-se a prvia entrevista do noticiarista com o Diretor da Corregedoria da Polcia Civil de So Paulo, que forneceu explicaes postas ao conhecimento dos leitores. Demais disso, um dos embargantes teve declaraes suas publicadas na terceira reportagem (29.1.90). A embargada, destarte, apenas exps acontecimentos sujeitos a apurao pelas autoridades competentes, o que excluiria a responsabilidade por eventuais danos impostos aos autores. Entretanto, no entendimento deste Relator, a soluo precisa da demanda harmoniza-se com o voto minoritrio e as inferncias da respeitvel sentena, sem desprestgio lcida maioria. Seno, vejamos.

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2. O jornalista autor das reportagens, em depoimento pessoal, atesta haver de certa feita recebido documentos do ex-investigador de polcia Pedro Antnio da Silva Filho, mas no chegou sequer a examin-los, por se referirem a fato desimportante. Posteriormente, assassinado o policial, cuja famlia procurou, o reprter veio a observar entre os papis uma carta de suposta autoria de Ansio Carlos dos Santos, contendo graves denncias contra os embargantes. Em seguida, fez publicar a notcia, aps ouvir do Corregedor de Polcia Civil ser o falecido pessoa problemtica (fls. 200). Nesse primeiro noticirio, em 27.1.90 (sbado), o jornal da embargada publicou aluses quela carta, em que apontada a participao dos Delegados de Polcia recorrentes em delitos e prtica de m conduta profissional. Foi a pedra de toque da seqncia de outras quatro publicaes, com o registro de no ser o Advogado de Ansio inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo, o qual tambm foi preso em flagrante por uso de documento falso. Na segunda reportagem, sada no dia imediato (28.1.90), as notcias so mais densas, tomam maior espao e reproduzem o inteiro teor da indecorosa carta; mas s na segunda-feira, dia 29.1.90, quando prosseguiu a sucesso de notcias, o sagaz reprter avistouse com o embargante Antnio Fernando Costa, a fim de ouvi-lo a respeito do assunto que to intimamente o afetava. A esse tempo - sensvel - o inverdico noticirio j havia configurado abuso de imprensa, e arrasado a personalidade moral dos agentes pblicos agredidos em seu pundonor. Por isso que irrepreensvel a respeitvel sentena ao refletir na inobservncia dos padres ticos de procedimento jornalstico. O prprio reprter do caso, Claudio Jlio Tognolli, admite haver se fundamentado na carta, nenhum esforo despendendo para, ao menos, averiguar a autenticidade da assinatura e a verdade do contedo, do qual se pode aduzir, no mnimo, ser inverossmil e

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incapaz de prudentemente desmerecer outras cogitaes, antes de levado ao conhecimento do pblico. o prprio reprter quem assegura jamais ter ouvido Ansio, seno aps a primeira publicao. Este mesmo Ansio que, veementemente, desmentiria a autoria de tal carta. Ainda conforme o depoimento de Cludio Jlio Tognolli, norma da embargada vedar qualquer notcia contendo acusao contra qualquer pessoa... (sic). Deixou a empresa jornalstica, porm, de atend-la nestes noticirios, bem como noutros mais recentes e escabrosos. Se os embargantes, alm do mais, se viram implicados em sindicncia ou inqurito referente ao srdido evento, deu-se isso, preponderantemente, em razo da reprovvel veiculao dos fatos, afinal no confirmados. De se aliar, portanto, ao voto vencido: e, bem visto o material documentado, no havia elementos de convico suficientes para precipitar uma `condenao jornalstiica dos policiais atingidos Valeu-se o conceituado peridico de um escrito intrinsecamente teratolgico, de cuja redao devia desconfiar e pr-se a campo para bem informar os leitores. Serviu-se de escrito apcrifo, annimo e maldoso, sem respeitar a honra alheia. No h relutar, pois, que responde pela ao culposa. Foroso reconhecer sujeitar-se a embargada, pelo abuso do exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao, a reparar os prejuzos causados, malgrado as normas duma legislao ultrapassada e palpavelmente benvola com os infratores, que parecem no temer as conseqncias, bem amenas para seus bolsos. Quando tais abusos acontecem, seja qual for o motivo, redundam em prejuzos morais dificilmente recuperveis, tamanha a repercusso que assumem no meio social. Exemplos a esto como os destes autos e do chamado Caso da Escola de Base, causadores de intranqilidade psicoprofissional que chega a desestabilizar a nor-

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malidade da vida de pessoas inocentes, alm de lhes impor situao de irremedivel desgraa e desprestgio (Apelao Cvel n. 219.954-1 - voto nesse ponto vencedor do ora Relator). Dvidas no restam, outrossim, a respeito do dever da imprensa trazer ao conhecimento pblico as notcias de interesse geral, consoante, alis, j julgou o eminente Desembargador Walter Moraes, subscritor do voto vencido. Tem propsito transcrever o pensamento de SOREL KIERKEGAARD (1884) invocado pelo jornalista ALEX RIBEIRO no limiar de seu impressionante relato Caso Escola Base - Os Abusos da Imprensa, Editora tica, 1995: De fato, se a imprensa diria, tal como acontece com outros grupos profissionais, tivesse de pendurar um letreiro, seus dizeres deveriam ser os seguintes: aqui os homens so desmoralizados com a maior rapidez possvel, na maior escala possvel e ao preo mais baixo possvel. Nesta conjuntura, enfim, se a notcia no revela a competncia do jornalista em desvendar a verdade de seu trabalho e, assim, redundar em ofensa boa reputao de inocentes, em real linchamento moral, os prejuzos devem ser reparados de forma ampla, no adstrita aos baixssimos valores da Lei n. 5.250, de 1967. 3. Por tais fundamentos, adotadas as inferncias do douto voto vencido, recebo os embargos infringentes para julgar procedente o pedido dos embargantes nos termos da excelente sentena.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Cartum, representativo de notcia, estampado em jornal - Lesividade honra do autor e conotao divorciada do relatado - Irrelevncia da inteno do cartunista Verba devida - Recurso no provido. (JTJ - Volume 184 - Pgina 109) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Prova do dano - Inexigibilidade - Consideraes a respeito - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Parecer ministerial na ao penal - Ineficcia, para fins de apurao da responsabilidade civil - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 242.265-1 - Campinas - Apelante: Empresa Jornalstica e Editora Regional Ltda. - Apelado: Fernando Augusto Ferreira Braga. ACRDO Ementa oficial: Dano Moral - Imprensa - Desenho - Ofensa - Ocorrncia Cartum representativo de notcia com contornos lesivos honra Ademais, no se exige a comprovao do dano moral, porque subjetivo, seno a potencial lesividade da conduta exercida - Ao procedente - Recurso desprovido. O jornal estampou desenho com conotao divorciada do relatado, em dizeres agressivos honra do apelado - Outrossim, inexigvel a comprovao do dano moral, de ordem subjetiva, porque perquire-se sobre a potencial lesividade da conduta da imprensa, formando-se o dano no apenas pela ofensa sob o ponto de vista

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da vtima, mas tambm pelo ngulo de terceiros, que tomam ou poderiam ter tomado conhecimento da matria jornalstica. ACORDAM, em Stima Cmara de Frias A de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso. 1. Fernando Augusto Ferreira Braga ajuizou ao de indenizao por danos morais, contra empresa jornalstica, porque, aps ser vtima de agresses e comunicar a ocorrncia Polcia, onde se lavrou o competente Boletim de Ocorrncia, a r, em peridico, informou a notcia, completando-a com charge (fls. 10) que o autor considerou ofensiva. Apresentou a r contestao pretenso (fls. 22/26), impugnada (fls. 28/34), operando-se audincia de instruo, conciliao e julgamento (fls. 75/81), quando se sentenciou, na procedncia da demanda, condenada a r ao pagamento de cinqenta salrios-mnimos, relativos a dano moral, com sucumbncia e honorria de 10% sobre o valor da condenao. Apela a vencida (fls. 95/113), juntando documentos, repisando que no houve inteno alguma de ofender o autor e, ainda, tambm inexistiu comprovao do dano moral, que o apelado alegou, mas no provou; alternativamente, pede a reduo da condenao, reputando-a elevada. Recurso tempestivo, respondido (fls. 117/125) e preparado (fls. 114). o relatrio. 2. A controvrsia dos autos cinge-se relevncia do desenho, ao lado de notcia, estampado em peridico, encontrado s fls. 10 destes autos - Jornal Dirio do Povo, Caderno Cidades, pg. 6, Planto DP. Informou-se, no jornal, que o autor fora vtima de agresses, advindas do namorado de uma colega sua de trabalho. No indigitado desenho, encontra-se um rapaz com uma moa ao seu lado, de braos dados, e um outro rapaz, prximo, representa-

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tivo do autor da demanda, dizendo Oi Gato!. O ocorrido refere-se a uma agresso sofrida pelo apelado, mas sem qualquer meno a uma possvel provocao deste para com seu agressor, como denota a figura. Por outro lado, notrio que, quando uma pessoa refere-se a outra, chamando-a Gata ou Gato, ou em seu aumentativo ou diminutivo, significa, no conotativo, que aprecia a beleza de outro indivduo, notadamente a fsica. Trata-se, comumente, de um elogio, em flerte. Se um homem faz isso a outro homem, com os trejeitos estampados no desenho, de meridiana clareza o contorno homossexual. Na notcia veiculada, e est inconteste nos autos, nada h indicando que o autor, vtima de agresso, tenha provocado o namorado de sua colega de trabalho, quanto mais chamando-o de Gato. O apelado diz que h sentido de homossexualismo na figura que o representa, e tem-se que presente, realmente. Aqui, no se est a discutir preconceitos contra orientao sexual deste ou daquele, mas sim a imputao de certa conduta de quem no a tem. Notria a pecha negativa de ser tachado de homossexual quando no correspondente realidade. Bem afirmou o douto Magistrado, verbis: se ao autor no incomoda que os outros sejam homossexuais e ajam como tal, ainda que no tenha ele preconceito que outros sejam homossexuais, no quer a pecha para si. Como visto, o seu melindre foi dos `justos de brio, da dignidade ou decoro pessoal, pois, subjetivamente, no seu ntimo e no seu mago, o desenho causou-lhe mesmo dor, logo causou dano moral. Ainda que aqueles definidos por Andy Warhol como detentores de quinze minutos de fama busquem at autgrafos dos ilustradores, como visto, o autor no gostou da m fama que resultou do desenho (fls. 80). O jornal-ru afirma, em sua defesa, que buscou, somente, dar tom jocoso notcia, atravs do cartum. Porm, no o fez estritamente dentro da notcia. O jornal estampou desenho com conotao divorciada do relatado, em dizeres e figuras agressivos honra do

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apelado. No se restringe o direito de liberdade da imprensa, seno fixa-se seu limite quando comea a honra alheia. Querendo figurar jocosidades, que se o faa dentro da realidade, ou sob anuncia da pessoa visada, pena de sujeitar-se indenizao por dano moral, advindo de ofensa amplamente veiculada, como o caso dos autos, pois se trata de um jornal de grande circulao em Campinas. Outrossim, inexigvel a comprovao do dano moral, de ordem subjetiva, porque perquire-se sobre a potencial lesividade da conduta no exerccio da imprensa, formando-se o dano no apenas pela ofensa sob o ponto de vista da vtima, mas tambm pelo ngulo de terceiros, que tomam ou poderiam ter tomado conhecimento da matria jornalstica. Assinalou o douto Magistrado, verbis: a disputa, em suma, sobre se saber se foi ou no ferida a honra do autor. `Honra: objetivamente a opinio dos outros sobre nosso mrito; subjetivamente o nosso receio sobre essa opinio (SCHOPENHAEUR, apud HUNGRIA, Comentrios ao Cdigo Penal, vol. VI/40, Editora Forense, Rio de Janeiro, 44 ed.) (fls. 78, caput). Portanto, coteja-se, unicamente, o ato do jornal, veiculando a figura, com a potencialidade lesiva, aflorando, aqui, toda a carga valorativa pessoal do Julgador, bem como de qualquer um que olhe para o desenho. E tem-se-a ofensiva, como j dito supra, acompanhando o douto Magistrado, ao pontuar, verbis: partindo-se da tem-se que objetiva e subjetivamente conspurcou-se a honra do autor, pois o desenho que se inculca aleivoso mesmo aleivoso, pois se fosse em outro pas seria aquilo conhecido inclusive pela imprensa como desenho `politicamente incorreto. Est evidente que o desenho esteriotipou a cena, no a tornando mais suave e nem mais divertida, mesmo porque pareceu mais fruto de irreflexo de seu autor do que reflexo do acontecido (fls. 78). Irrelevante, assim, qual a inteno do cartunista; responsvel civilmente o jornal pelo que publica, independentemente da conotao desejada; importante, isto sim, o resultado prtico, in

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casu prejudicial ao apelado. Para o mbito penal, necessria a identificao do elemento volitivo da conduta, o dolo, direto ou eventual; aqui, prescindvel o contedo da vontade do cartunista, porque se discute responsabilidade civil. Sem fomento jurdico, portanto, o documento juntado, parecer ministerial na ao penal privada eventual crime de injria -, porque, naquele processo, o pedido de absolvio envolve formao de opinio em contexto diverso do aqui pesquisado. Por fim, o quantum fixado no elevado, 50 (cinqenta) salrios-mnimos, tendo-se em vista: a caracterstica de compensar-se, e no reparar-se, o dano moral, de clara subjetividade; o porte da empresa condenada, grande jornal de Campinas; e ainda mais por ter o digno Magistrado, expressamente, consignado a feio da indenizao como pena ao jornal, o chamado desestmulo, h muito firmado na doutrina e jurisprudncia comparada, recebendo o devido relevo, aqui, depois da promulgao da Constituio da Repblica de 1988, que garantiu, sem ressalvas, a indenizao por danos morais. Razovel se mostra o montante arbitrado pelo douto sentenciante. Em conseqncia, nega-se provimento ao recurso. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Rebouas de Carvalho (Presidente sem voto), Sousa Lima e Leite Cintra, com votos vencedores. So Paulo, 29 de fevereiro de 1996. BENINI CABRAL, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Decadncia - Ocorrncia - Exaurimento do prazo de trs meses contado da veiculao da notcia ofensiva Artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967, norma especial, que prevalece sobre o disposto no artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, norma de carter geral - Recurso no provido. (JTJ - Volume 183 - Pgina 80) Apelao Cvel n. 252.075-1 - So Paulo - Apelante: Jos Maria de Mello Porto - Apelados: S.A. O Estado de So Paulo, Robson da Silva Pereira e Francisco Otvio Archica da Costa. ACRDO Ementa oficial: Dano Moral - Artigo 56 da Lei de Imprensa (Lei n. 5.250, de 1967) - Prazo decadencial - 3 (trs) meses para a propositura da ao - Inaplicao do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, que preceito geral e no derroga o de natureza especial - Decadncia Admissibilidade - Recurso desprovido. ACORDAM, em Stima Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Sousa Lima (Presidente) e Leite Cintra, com votos vencedores. So Paulo, 5 de junho de 1996. CAMBREA FILHO, Relator. VOTO Trata-se de apelao contra a respeitvel sentena de fls. 473/ 482, cujo relatrio se adota, que acolhendo a preliminar de deca-

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dncia, declarou extinto o processo, com fundamento no artigo 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, em ao de reparao de danos aforada por Jos Maria de Mello Porto contra S.A. O Estado de So Paulo e outros, condenando o autor nas custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 800,00 (oitocentos reais) para cada Patrono dos rus, nos termos do artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Apela o autor (fls. 485/488) aduzindo que a contagem do prazo encontra-se codificada na lei processual civil, excluindo-se o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento, de modo que no se pode denegar vigncia da Lei n. 810, de 1949, referendada pela Smula n. 310 do Supremo Tribunal Federal. Assim, o prazo comearia a correr a partir de 24.12.95, data em que no houve expediente forense, prorrogando-se para 27.12.95. O termo ad quem ocorreu em 27.3.96, e, protocolizada a inicial em 24.3.96, no operou-se a decadncia. Requer o provimento do recurso para afastar-se a decadncia e determinar-se o prosseguimento do feito em seu exame do mrito pelas provas trazidas aos autos. Contra-razes dos rus (fls. 491/494 e 498/503), batendo-se pela manuteno da respeitvel sentena. Preparados (fls. 507), subiram os autos. o relatrio. Nega-se provimento ao recurso. Deduz o apelante fundamentao com base na contagem de prazos prescritos no artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, de modo que, publicada a notcia ofensiva em 23.12.95, o dies a quo seria 27.12.95 e o dies ad quem em 27.3.96, de modo que a petio inicial devia ser recebida por no ter decado do direito de ao. Todavia, o artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967, expresso ao determinar que a ao para haver indenizao por dano moral poder ser exercida separadamente da ao para haver reparao do dano

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material, e sob pena de decadncia dever ser proposta dentro do prazo de trs meses da data da publicao ou transmisso que lhe der causa (grifo nosso). A respeito, dissera DARCY ARRUDA MIRANDA in Comentrios Lei de Imprensa: Para pleitear o ressarcimento do dano moral, o interessado tem o prazo de trs meses, a partir da data da publicao ou transmisso que lhe deu causa. Exaurindo esse prazo, decai o ofendido do direito de ao (nota 725, Editora Revista dos Tribunais, 1969, pg. 817). Ora, se o prprio dispositivo legal expressamente determina que o dies a quo tem incio na data da publicao da nota ofensiva, no h que se falar na aplicao do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, mormente porque se trata de norma especial que possui prevalncia sobre a de carter geral (lex specialis derogat legi generali). Portanto, o termo inicial o da veiculao da notcia ofensiva, ou seja, 23.12.95, de modo, ao cabo de trs meses, o prazo decadencial ocorreu em 23.3.96. Quanto alegao do apelante que sua postulao est tambm embasada no direito comum para haver reparao de dano material, tal no deflui claramente de sua exposio e pedido iniciais, de modo que aqui no pode ser apreciada, mas nada impede que ele o faa separadamente, como previsto no retrotranscrito artigo 56 da Lei n. 5.250, de 1967. Por tais razes, nega-se provimento ao recurso.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Informe publicitrio produzido e pago por empresa concorrente - Responsabilidade do autor da ofensa Solidariedade eventual do dono do jornal - Opo do ofendido quanto a quem deva figurar no plo passivo da ao - Extino do processo adaptada - Recurso provido - Voto vencido. (JTJ - Volume 187 - Pgina 41) Apelao Cvel n. 272.953-1 - Itapira - Apelante: Foto Leo Apelado: Aimber Hrcules Pavezi Dantas. ACRDO Ementa oficial: Ao de Reparao de Danos - A responsabilidade por danos materiais e morais, em informe publicitrio, produzido e pago por empresa concorrente, do autor da ofensa - Responsabilidade eventualmente solidria com o dono do jornal, incumbindo ao ofendido a opo quanto a quem deve figurar no plo pas-sivo da ao Interpretao do artigo 49, 2, da Lei n. 5.250, de 1967 - Recurso provido para afastar a extino do processo. ACORDAM, em Primeira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por maioria de votos, dar provimento ao recurso, de conformidade com o voto do Relator, que fica fazendo parte integrante do presente julgado. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores lvaro Lazzarini (Presidente sem voto), Gildo dos Santos, com voto vencedor, e Roque Mesquita, com voto vencido e declarado. So Paulo, 10 de dezembro de 1996. LAERTE NORDI, Relator designado.

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VOTO No dia 5.6.94, o jornal A Tribuna de Itapira publicou um informe publicitrio de responsabilidade da empresa Foto Estdio Castelo, com aluses autora Foto Leo, dizendo-se inconformada com a postura desonesta e antiprofissional desta (fls. 14). Mais tarde, em 30.6.94, a empresa Foto Leo notificava judicialmente a Luiz Roberto Trevelin Pereira, proprietrio do jornal, para que fornecesse o nome dos subscritores do Comunicado Populao, sob pena de responsabiliz-lo diretamente, como determina a Lei de Imprensa (fls. 6/8). O esclarecimento foi prestado em 21.7.94, apontando-se, como autor da matria, o proprietrio do Foto Estdio Castelo, Senhor Aimber Pavezzi Dantas, que assinara o artigo, o reconhecera em Cartrio, pagara e exigira apenas um recibo simples (fls. 19). Da o ajuizamento de ao contra Aimber Pavezzi Dantas, por dano moral, respondida s fls. 26/35, com preliminar de ilegitimidade passiva, acolhida pela sentena de fls. 55/58 e objeto do recurso e deste reexame. Para afastar Aimber do plo passivo, o Meritssimo Juiz a quo se louvou em acrdo da Egrgia Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, no Recurso Especial n. 2.327, Relator Ministro Gueiros Leite, que afirmou a legitimidade passiva da empresa que explora jornal peridico, radioemissora ou agncia noticiosa, conforme o disposto no artigo 49, 2, da Lei n. 5.250, de 1967, e lio de DARCI ARRUDA MIRANDA. E transcreve Sua Excelncia trecho do acrdo em que est sublinhado: Ao por danos morais - Lei de Imprensa - Legitimao passiva - A empresa que explora jornal peridico, radioemissora ou agncia noticiosa, figura no plo passivo da ao indenizatria por danos morais, toda vez que por qualquer desses veculos tenha sido divulgada a matria causadora do dano (Lei n. 5.250, de 1967, artigo 49, 2).

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Sabiamente a lei assim estabelece ante as naturais dificuldades, muitas vezes, de ser identificado e responsabilizado o autor de ofensa, sem condies econmicas, talvez, de reparar os danos, que a empresa, com sede fixa e patrimnio, responder perante o ofendido, pois tem o dever de bem avaliar o que publica, agindo, se for o caso, em ao regressiva contra o autor. Depois de se referir a dois acrdos (RSTJ, vol. 13/362 e RT, vol. 664/170), disse o Magistrado que o artigo 50 da Lei n. 5.250, de 1967 claro. O autor do escrito ou dito, se a divulgao foi feita por jornal, rdio ou agncia, s responder em face desta, por via de regresso e no diretamente ao ofendido, como aqui se pretende. Assim, no campo da responsabilidade civil fundada na Lei de Imprensa, a indenizao s pode ser reclamada da pessoa fsica ou jurdica que explora o meio de divulgao e no da pessoa que d a notcia considerada ofensiva, causadora de danos morais ou materiais. Embora o douto Magistrado invoque decises favorveis sua interpretao, que so do meu conhecimento, a verdade que me preocupa saber que o artigo 49, 2, da Lei n. 5.250, de 1967, tem servido de fundamento para proteger pessoas que se utilizam dos meios de comunicao, para ofender outras e causar-lhes danos, sabida a repercusso de tais notcias. Ainda recentemente tive a oportunidade de examinar esse tema luz do artigo 49, 2, da Lei n. 5.250, de 1967, quando, ento, tentei mostrar que o legislador no pretenderia a exonerao do autor da ofensa, at porque a reparao no s patrimonial, mas tambm moral, e esta s ser possvel com a participao deste, no plo passivo. Dispe o artigo 49 da lei especial: aquele que, no exerccio da liberdade de manifestao de pensamento e de informao, com dolo ou culpa, viola direito, ou causa prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar: I - os danos morais e materiais, nos casos previstos no artigo 16, incisos II e IV, no artigo 18 e de calnia,

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difamao ou injrias; II - os casos materiais, nos demais casos: 1 ... 2 - se a violao de direito ou o prejuzo ocorre mediante publicao ou transmisso em jornal, peridico, ou servio de radiodifuso, ou agncia noticiosa, responde pela reparao do dano a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao (artigo 50). E o artigo 50 estabelece: a empresa que explora o meio de informao ou divulgao ter ao regressiva para haver do autor do escrito, transmisso ou notcia, ou do responsvel por sua divulgao, a indenizao que pagar em virtude da responsabilidade prevista nesta Lei. A questo que se coloca para debate a de saber, em prevendo a lei a responsabilidade da pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao, com direito de regresso contra o autor do escrito, transmisso ou notcia, se estar este excludo do plo passivo. Embora muitos entendam que sim, sustento que tal interpretao contraria todo o ordenamento jurdico, que determina a responsabilidade das pessoas que praticam atos lesivos a outras. O artigo 37 da Lei n. 5.250, de 1967, se refere aos responsveis pelos crimes cometidos atravs da imprensa e das emissoras de radiodifuso, sucessivamente: o autor do escrito ou transmisso incriminada (artigo 28 e 1), o diretor ou o redator-chefe do jornal ou peridico; ou o diretor ou redator registrado de acordo com o artigo 9, inciso III, b, no caso de programa de notcias, reportagens, comentrios, debates ou entrevistas, transmitidos por emissoras de radiodifuso; e o artigo 51 limita a responsabilidade civil do jornalista profissional, que concorre para o dano por negligncia, impercia ou imprudncia. V-se, pois, que a lei especial, na esteira do prprio Cdigo Civil, afirma a responsabilidade do autor do escrito ou transmisso, no bastando para afastar sua participao, do plo passivo, o dis-

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posto no 2 do artigo 49 ou o direito de regresso atribudo empresa que explora o meio de informao ou divulgao. O Cdigo Civil, no artigo 1.518, disciplina a responsabilidade do autor da ofensa, dispondo, no pargrafo nico, que so solidariamente responsveis com os autores os cmplices e as pessoas designadas no artigo 1.521: pais, pelos filhos menores, tutor e curador, patro, amo ou comitente, donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos e os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a correspondente quantia, responsabilidade que abrange as pessoas jurdicas que exercerem explorao industrial (artigo 1.522). Mas, no obstante essa responsabilidade solidria, o legislador cuidou de assegurar o direito de quem ressarcir o dano causado por outrem reaver, daquele por quem pagou, o que houver pago. O que o 2 do artigo 49 pretendeu foi to-somente declarar a responsabilidade da empresa por ato do autor do escrito ou transmisso, com direito de regresso; mas no pretendeu excluir o responsvel pelo ato, desde que essa fosse a opo do ofendido e desde que h uma responsabilidade solidria. A se admitir a excluso, criar-se- a estranha situao de o debate se travar entre o ofendido e o representante legal da empresa, dele no participando o responsvel direto pela lide e o nico capaz de explicar e produzir prova relativamente ao fato considerado ofensivo, gerando uma justa frustrao ao autor da ao. No caso dos autos, mais se justifica essa interpretao, por se tratar de informe publicitrio, produzido e pago por empresa concorrente da autora, e porque, evidncia, no tem esta interesse algum em litigar com o jornal. Por outro lado, se absolutamente injusta a excluso da r, que frustraria a suposta vtima da ofensa, h de se considerar a estranha situao gerada pela sentena, obrigando a autora a litigar contra quem no quer (o Jornal), nica forma de alcanar quem a ofendeu (pelo direito de regresso), o que, convenha-se, no tem sentido.

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O prprio acrdo citado pelo douto Magistrado explica o 2 do artigo 49 da Lei n. 5.250, de 1967, ao estabelecer a responsabilidade da empresa: dificuldade na notificao do autor da ofensa e possibilidade patrimonial de responder pela ofensa. Responsabilidade que no pode e no deve afastar a do autor da ofensa, quando identificado, deixando a critrio do ofendido a opo de ajuizar a ao contra ambos ou contra apenas um deles, opo essa que prestigiar a valorizao deste ou daquele ressarcimento (moral ou material). Pelo exposto e lembrando, uma vez mais, que a Constituio da Repblica de 1988 ampliou e alterou os conceitos sobre responsabilidade pelo dano moral, dou provimento ao recurso, para afastar a extino do processo, mantendo o ru, Aimber Pavezzi Dantas, no plo passivo da ao e determinando o prosseguimento, como de direito. DECLARAO DE VOTO VENCIDO DO DES. ROQUE MESQUITA Pelo meu voto o recurso no reunia condies de prosperar, respeitado entendimento divergente da douta maioria. que o pedido foi amparado na Lei de Imprensa (Lei n. 5.250, de 9.2.67) e seu artigo 49, 2 bem claro ao dispor que a responsabilidade pela reparao do dano decorrente de publicao em jornal peridico como no caso, da pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao facultado a ela, to-somente, o direito de regresso para haver do autor do escrito a indenizao que tiver que pagar em virtude da responsabilidade prevista nesta Lei nos termos do artigo 50. Essa matria j foi examinada por esta Corte na Apelao Cvel n. 211.883-1, de Jacare, Relator o eminente Desembargador Guimares e Souza (JTJ, ed. LEX, vol. 164/99), que sufragou a tese deduzida na respeitvel sentena. No mesmo sentido encontramos acrdos na mesma revista, vols. 157/96 e 159/212. Como lembrou

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o Meritssimo Juiz, tambm o Superior Tribunal de Justia j teve a oportunidade de examinar a matria (RSTJ, vol. 13/362 e RT, vol. 664/170). Conseqentemente, sob o meu ponto de vista, a respeitvel sentena interpretou corretamente a lei aplicvel espcie, de modo que nada havia para ser alterado, com a devida vnia. Por estes motivos, o meu voto negava provimento ao recurso.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Legitimidade passiva da empresa jornalstica e no do autor do escrito - Interpretao do artigo 50 da Lei Federal n. 5.250, de 1967 - Extino do processo sem julgamento do mrito - Recurso no provido. (JTJ - Volume 183 - Pgina 83) a empresa jornalstica e no o jornalista ou o autor do escrito que deve figurar na ao de reparao de danos, tanto assim que ela tem ao regressiva contra o autor da ofensa, para dele haver o valor da indenizao que foi obrigada a pagar. Apelao Cvel n. 256.900-1 - Barretos - Apelante: Adilson Sturaro - Apelado: Jos Jorge Curi Filho. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Legitimidade passiva da empresa jornalstica e no do jornalista ou do autor do escrito - Direito de regresso - Extino do processo sem julgamento do mrito - Sentena mantida - Recurso improvido. ACORDAM, em Sexta Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso. 1. Cuida-se de ao de indenizao por danos morais fundada na Lei Federal n. 5.250, de 9.2.67, que regula a liberdade de manifestao do pensamento e de informao, dadas a ao e a reconveno que foram oferecidas pela extino, sem julgamento do mrito reconhecid inocorrnci de um d s condies d

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ao, no caso, a legitimidade de parte passiva na relao processual (fls. 192/196). Inconformado, apela o autor pretendendo ver afastado o decreto de carncia, prosseguindo-se, ento, no processo (fls. 194/198), vindo as contra-razes (fls. 200/202). O recurso foi preparado (fls. 206), sendo nesta Instncia juntado o documento de fls. 212/218, pelo recorrente, no sendo necessrio que dele se d vista ao recorrido, isso porque, o documento juntado no interferir no julgamento do recurso. 2. A bem lanada sentena recorrida no merece qualquer reparo e bem evidencia o preparo cultural e a dedicao de seu douto prolator, Doutor Amilcar Gomes da Silva, que, esgotando a matria que examinou, em questionamento preliminar, no possibilita e nem isso necessrio, que nesta Instncia mais se acrescente. A respeitvel sentena vem fundada em iterativa jurisprudncia e doutrina, que bem a fundamentam. A questo se cinge legitimidade passiva na ao de indenizao por dano moral, quando fundada na Lei de Imprensa. O 2 dessa referenciada Lei, claro no sentido de que responde pela reparao do dano a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de divulgao ou de informao, se a violao de direito ou o prejuzo ocorre mediante a publicao ou transmisso em jornal, ou servio de radiodifuso, ou de agncia noticiosa. Assim, a empresa, e no o jornalista ou o autor do escrito que deve figurar no plo passivo da ao de reparao de danos, tanto assim que ela tem ao regressiva contra o autor da ofensa, para dele haver o valor da indenizao que for obrigada a pagar (artigo 50). Caso assim no se entenda, no teria sentido algum a existncia desse referido artigo 50. Nesse sentido o posicionamento da jurisprudncia, como aludido na respeitvel sentena recorrida. Na hiptese dos autos, a ao foi proposta contra pessoa fsica, que nada tem com a empresa jornalstica que publicou a notcia que

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o autor entende ofensiva sua honra, pessoa essa que organizara festa no mbito local e que, em razo dessa incumbncia, ao que se tem dos autos, se desentendera com o demandante, que o Prefeito Municipal de Colina. Aquele no poderia mesmo figurar no plo passivo da demanda, isso porque, a orientao geral da Lei de Imprensa no sentido de concentrar sobre o autor da ofensa a responsabilidade penal e, preferencialmente sobre a empresa jornalstica, a reparao civil, atendidas as peculiaridades de cada uma. A propsito, pelo que se tem dos documentos juntados a contar de fls. 211, e j nesta Instncia, o autor do escrito foi processado no crime e por sentena de Primeiro Grau, condenado. A reparao civil, ento, deveria vir dirigida contra a empresa jornalstica e no contra o autor da matria. Assim a respeitvel sentena recorrida fica mantida por seus prprios e bem lanados fundamentos. Nega-se provimento ao recurso. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Munhoz Soares (Presidente sem voto), Reis Kuntz (Revisor) e P. Costa Manso. So Paulo, 16 de maio de 1996. OCTVIO HELENE, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Notcia fundada em escrito apcrifo, annimo e maldoso - Abuso do exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao - Desconsiderao, na aferio da verba, dos valores baixssimos da Lei Federal n. 5.250, de 1967 - Embargos recebidos. (JTJ - Volume 179 - Pgina 214) Embargos Infringentes nos Embargos de Declarao n. 210.334-1 - So Paulo - Embargantes: Choji Miyake e outro Embargada: Empresa Folha da Manh S.A. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Danos morais - Abuso de imprensa - Noticirio jornalstico relativo a suposta conduta criminosa de agentes pblicos (policiais) - Inobservncia dos padres ticos de procedimento jornalstico - Veiculao de matria no devidamente apurada Inaplicabilidade da Lei de Imprensa na aferio do quantum devido Embargos infringentes recebidos para julgar procedente o pedido. ACORDAM, em Segunda Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por maioria de votos, receber os embargos, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Donaldo Armelin (Presidente e Revisor) e Walter Moraes, com votos vencedores, Lino Machado e J. Roberto Bedran, vencidos. So Paulo, 7 de fevereiro de 1996. VASCONCELLOS PEREIRA, Relator.

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RELATRIO Nestes embargos infringentes do nfase os autores ao respeitvel voto vencido, lanado pelo eminente Desembargador Walter Moraes. O desiderato inverter o julgamento de improcedncia do pedido deduzido em ao de reparao de danos aforada, em face da Empresa Folha da Manh S.A. Ao que as razes recursais adiantam, o venerando aresto embargado no prevalece diante da prova dos autos, denunciadora do fato de a empresa jornalstica no haver se valido de relato imparcial, sem exagero e no tendencioso. Admitido o processamento, seguiu o recurso regular tramitao. Em resposta, a embargada pugna o improvimento. VOTO 1. Consoante o panorama traado pelo venerando acrdo recorrido, inexistiu precipitao do jornal ao envolver os embargantes nos sucessos depreciativos a sua retido pessoal, tanto que desde a primeira reportagem (27.1.90) mencionou-se a prvia entrevista do noticiarista com o Diretor da Corregedoria da Polcia Civil de So Paulo, que forneceu explicaes postas ao conhecimento dos leitores. Demais disso, um dos embargantes teve declaraes suas publicadas na terceira reportagem (29.1.90). A embargada, destarte, apenas exps acontecimentos sujeitos apurao pelas autoridades competentes, o que excluiria a responsabilidade por eventuais danos impostos aos autores. Entretanto, no entendimento deste Relator, a soluo precisa da demanda harmoniza-se com o voto minoritrio e as inferncias da respeitvel sentena, sem desprestgio lcida maioria. Seno, vejamos. 2. O jornalista autor das reportagens, em depoimento pessoal, atesta haver de certa feita recebido documentos do ex-investigador de polcia Pedro Antnio da Silva Filho, mas no chegou sequer a examin-los, por se referirem a fato desimportante. Posteriormente,

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assassinado o policial, a cuja famlia procurou, o reprter veio a observar entre os papis uma carta de suposta autoria de Ansio Carlos dos Santos, contendo graves denncias contra os embargantes. Em seguida, fez publicar a notcia, aps ouvir do Corregedor de Polcia Civil ser o falecido pessoa problemtica (fls. 200). Nesse primeiro noticirio, em 27.1.90 (sbado), o jornal da embargada publicou aluses quela carta, em que apontada a participao dos Delegados de Polcia recorrentes em delitos e prtica de m conduta profissional. Foi a pedra de toque da seqncia de outras quatro publicaes, com o registro de no ser o Advogado de Ansio inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo, o qual tambm foi preso em flagrante por uso de documento falso. Na segunda reportagem, sada no dia imediato (28.1.90), as notcias so mais densas, tomam maior espao e reproduzem o inteiro teor da indecorosa carta; mas s na segunda-feira, dia 29.1.90, quando prosseguiu a sucesso de notcias, o sagaz reprter avistouse com o embargante Antnio Fernando Costa, a fim de ouvi-lo a respeito do assunto que to intimamente o afetava. A esse tempo - sensvel - o inverdico noticirio j havia configurado abuso de imprensa, e arrasado a personalidade moral dos agentes pblicos agredidos em seu pundonor. Por isso que irrepreensvel a respeitvel sentena ao refletir na inobservncia dos padres ticos de procedimento jornalstico. O prprio reprter do caso, Claudio Jlio Tognolli, admite haver se fundamentado na carta, nenhum esforo despendendo para, ao menos, averiguar a autenticidade da assinatura e a verdade do contedo, do qual se pode aduzir, no mnimo, ser inverossmil e incapaz de prudentemente desmerecer outras cogitaes, antes de levado ao conhecimento do pblico. o prprio reprter quem assegura jamais ter ouvido Ansio, seno aps a primeira publicao. Este mesmo Ansio que, veementemente, desmentiria a autoria de tal carta.

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Ainda conforme o depoimento de Claudio Jlio Tognolli, norma da embargada vedar qualquer notcia contendo acusao contra qualquer pessoa.... (sic). Deixou a empresa jornalstica, porm, de atend-la nestes noticirios, bem como noutros mais recentes e escabrosos. Se os embargantes, alm do mais, se viram implicados em sindicncia ou inqurito referente ao srdido evento, deu-se isso, preponderantemente, em razo da reprovvel veiculao dos fatos, afinal no confirmados. De se aliar, portanto, ao voto vencido: e, bem visto o material documentado, no havia elementos de convico suficiente para precipitar uma `condenao jornalstica dos policiais atingidos. Valeu-se o conceituado peridico de um escrito intrinsecamente teratolgico, de cuja redao devia desconfiar e pr-se a campo para bem informar os leitores. Serviu-se de escrito apcrifo, annimo e maldoso, sem respeitar a honra alheia. No h relutar, pois, que responde pela ao culposa. Foroso reconhecer sujeitar-se a embargada, pelo abuso do exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao, a reparar os prejuzos causados, malgrado as normas duma legislao ultrapassada e palpavelmente benvola com os infratores, que parecem no temer as conseqncias, bem amenas para seus bolsos. Quando tais abusos acontecem, seja qual for o motivo, redundam em prejuzos morais dificilmente recuperveis, tamanha a repercusso que assumem no meio social. Exemplos a esto como os destes autos e do chamado Caso da Escola de Base, causadores de intranqilidade psicoprofissional que chega a desestabilizar a normalidade da vida de pessoas inocentes, alm de lhes impor situao de irremedivel desgraa e desprestgio (Apelao Cvel n. 219.954-1 - Voto nesse ponto vencedor do ora Relator). Dvidas no restam, outrossim, a respeito do dever da imprensa trazer ao conhecimento pblico as notcias de interesse geral,

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consoante, alis, j julgou o eminente Desembargador Walter Moraes, subscritor do voto vencido. Tem propsito transcrever o pensamento de SOREL KIERKEGAARD (1884) invocado pelo jornalista ALEX RIBEIRO no limiar de seu impressionante relato Caso Escola Base - Os Abusos da Imprensa, Editora tica, 1995: De fato, se a imprensa diria, tal como acontece com outros grupos profissionais, tivesse de pendurar um letreiro, seus dizeres deveriam ser os seguintes: aqui os homens so desmoralizados com a maior rapidez possvel, na maior escala possvel e ao preo mais baixo possvel. Nesta conjuntura, enfim, se a notcia no revela a competncia do jornalista em desvendar a verdade de seu trabalho e, assim, redundar em ofensa boa reputao de inocentes, em real linchamento moral, os prejuzos devem ser reparados de forma ampla, no adtrita aos baixssimos valores da Lei n. 5.250, de 1967. 3. Por tais fundamentos, adotadas as inferncias do douto voto vencido, recebo os embargos infringentes para julgar procedente o pedido dos embargantes nos termos da excelente sentena.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Notcia veiculada em jornal - Descrio de acontecimento verdadeiro e do interesse pblico - Legtimo exerccio do direito de crtica configurado - Verba no devida Recurso provido. (JTJ - Volume 182 - Pgina 81) No cabe indenizao quando o direito de informao exercido de forma regular, sem excessos que configurem ofensa honra das pessoas. Apelao Cvel n. 260.340-1 - So Paulo - Apelante: Jornal dos Concursos - Apelado: Jos Maria de Mello Porto. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Lei de Imprensa - Direito de crtica. No cabe indenizao por notcia veiculada em jornal, quando exercido legtimo direito de crtica na divulgao de fato verdadeiro e moralmente reprovvel. ACORDAM, em Sexta Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, em dar provimento ao recurso. 1. Ao ordinria para reparao de dano moral foi julgada procedente (fls. 181/186). No seu apelo, sustenta o ru que exerceu o regular direito de informao, no havendo abuso da liberdade de manifestao do pensamento (fls. 188/460). Houve resposta por parte do apelado (fls. 477/486). Juntados novos documentos pelo apelante (fls. 462/475), sobre eles pronunciou-se o apelado (fls. 491).

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2. Razo assiste ao recorrente. No se vislumbra o animus diffamandi vel injuriandi na notcia estampada no Jornal dos Concursos, na qual se descreveu acontecimento verdadeiro, referente nomeao de parentes e amigos do autor para cargos de confiana do Tribunal Regional do Trabalho do Rio de Janeiro (fls. 11-12). Com efeito, em nenhuma das manifestaes no processo ou fora dele negou o autor que tivesse indicado as pessoas mencionadas no texto jornalstico para as funes de assessor superior do Tribunal (fls. 250 e 275-276). Destarte, tem-se como certo que, embora tais pessoas j estivessem em exerccio no Tribunal por ocasio da eleio do autor para Presidente do Tribunal Regional do Trabalho (fls. 17-18 e 122123), foi por intermdio dele que foram aquinhoadas com cargos comissionados de remunerao mais elevada. Ora, a livre designao de parentes e amigos para cargos em comisso ou de confiana, ainda que em princpio lcita (Constituio da Repblica, artigos 37, inciso V, e 96, inciso I, e), consubstancia inegvel forma de nepotismo, uma vez que privilegia pessoas ligadas afetivamente ao nomeante, em detrimento de outros funcionrios qui mais capacitados para os servios de assessoria superior. Quando a manchete de jornal chama a ateno, portanto, para a ocorrncia de favorecimento de parentes nomeados para tais cargos de assessoramento, est apenas revelando um fato objetivo e verdico, divulgado sem intuito manifesto de denegrir a imagem das pessoas envolvidas na notcia (fls. 199-200). Trata-se, na verdade, do legtimo exerccio do direito de crtica, inerente atividade jornalstica e dirigido ao prprio aperfeioamento das instituies pblicas, sujeitas a permanente fiscalizao pela sociedade (Constituio da Repblica, artigo 5, incisos IV e IX; Lei n. 5.250, de 9.2.67, artigo 27, incisos IV e VIII). Como a luta pelo poder uma luta de imposio, com utilizao de recursos mais ou menos limpos para seu exerccio ou con-

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quista, h de se compreender que deve ter, a sociedade, organismos prprios para que se defenda desta natureza inconfivel do ser humano, quando investido da funo de governar. Tais organismos so o Poder Judicirio e a imprensa. O primeiro, pode ser um poder tcnico, descompromissado com o exerccio do poder poltico que age como um verdadeiro legislador negativo, para preservar as instituies, de um lado, e fazer justia de outro. O segundo, como um guardio da moralidade, denunciando todos os movimentos capazes de colocar em risco a democracia e, ao mesmo tempo, denunciando a corrupo que detecta para afastar o eleitor, num regime democrtico (IVES GANDRA DA SILVA MARTINS, Judicirio e Imprensa, Jornal da Tarde, 12.6.96). Vale frisar que a crtica vigilante e construtiva coopera com os administradores na busca do bem comum. Por isso, interessa ao governante probo e democrata. Aponta ao administrador eventuais falhas de sua administrao. A crtica desempenha papel profiltico na sociedade moderna, porque provoca a reprovao do ato indigno, contribuindo para melhorar os costumes pblicos (LAURO LIMBORO, O Direito de Crtica e a Lei de Imprensa, in RT, vol. 606/454). Fatos depressivos da vida estritamente privada do cidado no devem ser propalados, ainda que verdadeiros, justamente porque, faltando interesse pblico, no serviriam a outro propsito que o do escndalo ou desdouro. Mas os da ao pblica so do interesse pblico. O que pblico est e tem de estar, em geral, exposto ao conhecimento pblico. E aqui os papis se invertem porque, ainda que compreendam comportamentos reprovveis, so pblicos e logo no subtraveis ao conhecimento geral (JTJ, ed. LEX, vol. 145/108). No mesmo sentido, cf. JTJ, ed. LEX, vols. 169/84 e 86; 170/107). Porque exerceu a empresa-r em suma, de forma regular, o direito de informao, sem excessos que configurem ofensa hon-

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ra das pessoas, descabe a indenizao reclamada (Constituio da Repblica, artigo 220; Cdigo Civil, artigo 160, inciso I). Em vista do exposto, do provimento ao recurso para julgar improcedente a presente ao, condenado o autor no pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios de R$ 5.000,00, corrigveis a contar da data da sentena. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Munhoz Soares (Presidente e Revisor) e Reis Kuntz. So Paulo, 20 de junho de 1996. ERNANI DE PAIVA, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Ofensa honra veiculada em programa radiofnico - Empresa de radiodifuso e radialista Litisconsrcio passivo necessrio inexistente - Artigo 49, 2, da Lei Federal n. 5.250, de 1967 - Preliminar rejeitada. (JTJ - Volume 181 - Pgina 65) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de Imprensa - Ofensa honra veiculada em programa radiofnico Direito de regresso da empresa de radiodifuso em relao ao radialista - Denunciao da lide deferida - Artigo 50 da Lei Federal n. 5.250, de 1967 - Irrelevncia, ademais, que o denunciado tenha sido admitido como assistente litisconsorcial - Anulao do processo a partir do saneador - Recurso provido para esse fim. Apelao Cvel n. 254.946-1 - Araraquara - Apelantes e reciprocamente Apelados: Rafael Pazetto Logatti e Rdio Cultura Araraquara Ltda. e Jos Carlos Magdalena. ACRDO Ementa oficial: Indenizatria - Dano moral - Ofensas honra do autor veiculadas em programa radiofnico - Denunciao da lide ao radialista, com base na Lei n. 5.250, de 1967 - Admissibilidade - Empresa de radiodifuso que tem direito de regresso na hiptese de insucesso na demanda indenizatria - Inteligncia do artigo 50 da Lei de Imprensa - Agravo retido provido para este fim. ACORDAM, em Dcima Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, julgar renunciado o agravo retido de fls. 177, dar provimento em parte ao

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agravo retido de fls. 70, prejudicadas as apelaes, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Roberto Stucchi (Revisor) e Marcondes Machado. So Paulo, 7 de maio de 1996. RUY CAMILO, Presidente e Relator. VOTO Ao indenizatria por dano moral em razo de ofensas honra do autor, mdico na Cidade de Araraquara, veiculadas em programa radiofnico da r Rdio Cultura de Araraquara Ltda., que pela respeitvel sentena de fls. 171, relatrio adotado, foi julgada procedente, condenada a r ao pagamento de importncia equivalente a cinco salrios-mnimos vigentes poca da efetiva liquidao, arcando a vencida com as despesas processuais e custas, alm da honorria de 15% sobre o valor dado causa. Apelaram as partes e tambm o assistente litisconsorcial. O autor colima elevao da indenizao, aduzindo que os fatos narrados nos autos tiveram grande repercusso nos meios sociais da Cidade, sendo o autor destacado membro das Equipes de Nossa Senhora que se dedica ao fomento da espiritualidade conjugal e da Escola de Pais, que tem por objetivo auxiliar os pais na educao e no relacionamento com os filhos. Aduziu que a honorria pericial foi arbitrada em valor equivalente ao valor da indenizao, o que configura o desacerto de tal arbitramento. A r, por sua vez, a par de reiterar agravo retido de fls. 70, argiu a nulidade da sentena porque prolatada sem designao de audincia de instruo e julgamento, aps a realizao de prova pericial, omisso no exame de matria deduzida na contestao. No mrito, aps referncia a dados constantes da percia, assevera que o radialista no agiu com animus diffamandi ou injuriandi, sendo as crticas inspiradas em interesse pblico, colimando a reforma. Em carter alternativo, postula que a honorria pericial deve ser carreada ao autor.

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Por sua vez, o assistente litisconsorcial argiu a nulidade da sentena por ignorar o Juiz os argumentos por ele suscitados, reiterando argio de nulidade, dado o julgamento antecipado, por entender configurado o cerceamento de defesa. Assevera ser inepta a inicial, impondo-se o julgamento de extino do feito sem julgamento do mrito, colimando, no mrito, a inverso do resultado. Recursos bem processados e respondidos, anotado o preparo. Pendem de apreciao agravos retidos de fls. 70 e 177. o relatrio. Inicialmente, reputa-se renunciado agravo retido de fls. 177 por no reiterado. No mais, fica provido o agravo retido em parte, prejudicadas as apelaes. No agravo retido de fls. 70 no se conforma a r com o indeferimento de pedido de denunciao lide, com base na Lei n. 5.250, de 1967, sustentando que o radialista deve ser denunciado lide, isto porque na hiptese de sua derrota, ter direito de regresso contra o autor da transmisso, na forma da lei. Sustenta, outrossim, o recorrente cuidar-se de hiptese de litisconsrcio necessrio. Por outro lado, insiste na ocorrncia de lacuna da inicial, visto que no se apontou em que incisos da lei se funda a pretenso reparao, no bastando a afirmao genrica de fatos. Pretende ainda que seja suspenso o andamento do feito at deciso na esfera criminal. Sem consistncia jurdica a argio de inpcia da inicial, que atende aos requisitos legais. Ali so descritos os fatos que, na tica do autor, configuram ofensa sua honra, deduzindo-se, inclusive, o fundamento legal, artigo 49, 2, da Lei de Imprensa. Tampouco se pode cogitar de litisconsrcio necessrio. Como assinala aresto deste Tribunal (JTJ, ed. LEX, vol. 164/99, Relator Desembargador Guimares e Souza): a responsabilidade civil por dano causado por injrias e difamaes atravs de jornal da empresa exploradora do jornal que divulgou a matria e no do autor

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desta. S por via de regresso responde este pela ofensa irrogada em ofcio seu, divulgado em rgo de imprensa. A Lei n. 5.250, de 1967, distingue duas hipteses distintas: a) se a violao de direito ou prejuzo ocorre mediante publicao ou transmisso em jornal, peridico, ou servio de radiodifuso, ou de agncia noticiosa, responde pela reparao do dano a pessoa natural ou jurdica que explora o meio de informao ou divulgao ( 2 do artigo 49);.... Portanto, no era hiptese de litisconsrcio necessrio no plo passivo. Todavia, o agravo comporta provimento parcial, para o fim de admitir-se a denunciao lide, ficando, em conseqncia, decretada a nulidade do processo a partir do saneador. que tendo a empresa de radiodifuso direito de regresso na hiptese de insucesso na demanda indenizatria, era de rigor a acolhida da denunciao lide para que, em simultaneus processus, houvesse definio judicial relativa lide principal e tambm na lide secundria. No se diga que inexiste previso legal no diploma especfico, podendo a autora acionar regressivamente seu funcionrio. Tal fundamento inconsistente. No artigo 50 da Lei de Imprensa ficou assegurado o direito de regresso da empresa jornalstica e, assim, a denunciao lide tem expressa previso legal (artigo 70, inciso III, do Cdigo de Processo Civil), se afigurando sem sentido e afrontando a lei o entendimento de que nada obstaria empresa-r de, em ao prpria, voltar-se contra o autor da notcia tida como ofensiva, porque isso, em ltima anlise, implicaria em infirmar a prpria razo de ser do instituto da denunciao lide. Nesse passo, apenas guisa de esclarecimentos, no se afigura suficiente o fato de ter sido admitido o radialista a quem se imputa as ofensas de que os autos cuidam, como assistente litisconsorcial. Na lio de VICENTE GRECO FILHO, h assistncia qualificada ou litisconsorcial quando o interveniente titular de relao jurdica

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com o adversrio do assistido, relao essa que a sentena atingir com fora de coisa julgada. Ora, como acima afirmado, a sentena, na espcie, no ter eficcia contra o autor das ofensas, que no litisconsorte necessrio. Assim, d-se provimento em parte ao agravo retido, para admitir a denunciao lide, anulado o feito a partir do saneador, prosseguindo-se no feito em seguida como de direito, na medida em que nada justificaria o sobrestamento do feito at soluo do processo criminal em curso, dada a independncia da responsabilidade civil em relao penal, com a observao de que nada obsta ao aproveitamento da prova pericial j produzida, sendo certo que, como anota THEOTONIO NEGRO (cf. nota ao artigo 433, 3a), deferida e realizada a prova pericial, h de se entender imprescindvel a audincia de instruo e julgamento... (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, So Paulo, Editora Saraiva, 1995, pg. 331). Da o provimento parcial do agravo retido, prejudicadas as apelaes.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Lei de Imprensa - Publicaes difamatrias - Inocorrncia Fatos verdadeiros e de responsabilidade do prprio autor Dever informativo do peridico - Ao improcedente - Recurso no provido. (JTJ - Volume 186 - Pgina 89) No pratica dano moral o peridico que publica fatos verdadeiros e de responsabilidade do prprio autor. Apelao Cvel n. 261.440-1 - Limeira - Apelante: Orivaldo Costa Oliveira - Apelado: Jornal de Limeira Ltda. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Danos morais - Lei de Imprensa - Imputao difamatria, injuriosa ou caluniosa - Fatos verdadeiros e de responsabilidade do prprio autor - Inadmissibilidade - Inocorrncia de violao aos artigos 5, inciso X, da Constituio da Repblica; 159 e 1.518 do Cdigo Civil; 14 a 26 e 57, da Lei n. 5.250, de 1967 Recurso desprovido. ACORDAM, em Stima Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Sousa Lima (Presidente) e Benini Cabral, com votos vencedores. So Paulo, 6 de novembro de 1996. CAMBREA FILHO, Relator. VOTO

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Trata-se de apelao contra a respeitvel sentena de fls. 157/ 181, cujo relatrio se adota, que julgou improcedente ao de reparao de danos morais aforada por Orivaldo Costa Oliveira contra Jornal de Limeira Ltda. Irresignado, apela o autor (fls. 183/187), alegando que a r se vale dos Boletins de Ocorrncia para a realizao de matrias policiais, como restou comprovado nos autos, ferindo a Constituio da Repblica, em seu artigo 5, inciso X e leis federais (artigos 159 e 1.518 do Cdigo Civil; 14 a 26, e 57 e incisos, da Lei n. 5.250, de 1967, motivos pelos quais pede pela reforma da respeitvel deciso de Primeiro Grau. Aps as contra-razes da r (fls. 192/210), e independentemente de preparo, subiram os autos. o relatrio. Nega-se provimento ao recurso. Com efeito, alega o autor ter experimentado danos morais e patrimoniais decorrentes da publicao de fato, valendo-se o ru de Boletim de Ocorrncia Policial, alterando a verdade dos fatos e devassando sua intimidade - o que, no seu entender, defeso no s pelo artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica, mas tambm por leis ordinrias. Contudo, mostram-se equivocadas suas alegaes. O autor foi autuado em flagrante portando arma de fogo, em 29.5.94 (fls. 65-65 v.). Em menos de um ms depois - 18.6.94 -, embriagou-se, recusou-se a pagar a conta da lanchonete em que estava e, por fim, desacatou policiais militares que foram chamados pelo proprietrio do estabelecimento - estando os policiais, portanto, no exerccio regular de suas funes. Foi o autor, ento, conduzido Delegacia de Polcia (fls. 66-66 v.), resultando no inqurito policial por desacato (fls. 68) e conseqente instaurao de ao penal, a qual, por fim, foi julgada procedente.

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Em todas as oportunidades que teve para esclarecer os fatos, declarou no se lembrar por estar completamente embriagado. Ora, percebe-se que a prpria conduta inconseqente adotada pelo autor o nico agente a desonr-lo. Diz, no entanto, que experimentou sofrimentos de ordem moral e patrimonial em decorrncia da publicao do ru, equivocando-se ao interpretar os dispositivos constitucionais e ordinrios invocados. O artigo 5, caput, e inciso X, da Constituio da Repblica, certo, garante a igualdade, a liberdade, a segurana e a propriedade, alm de assegurar a inviolabilidade da intimidade, da via privada, da honra e da imagem de todos. Mas tambm assegurado a todos o acesso a informao (artigo 5, inciso XIV, da Constituio da Repblica). DARCY ARRUDA MIRANDA, em sua brilhante obra Comentrios Lei de Imprensa, observa com muita propriedade que: Todo homem tem, dentro da grei humana de que faz parte, um valor moral prprio. Por seus atos, por suas aes, por suas atitudes ele se situa no ambiente social. Esse valor moral pode aperfeioarse nas relaes de convivncia, da derivando a boa fama e a reputao de que possa vir a gozar no conceito dos seus concidados. Este conceito passa a integrar o seu patrimnio moral. Dele defluem o respeito e a considerao sociais que emolduram a sua personalidade. que o homem, sendo um animal gregrio por excelncia, no se satisfaz em saber que dotado de qualidades positivas de esprito ou de carter, que pauta a sua vida pelas normas rgidas da boa moral, que mantm os seus compromissos pessoais e sociais com rigor indeclinvel, que no pactua com a ilegalidade e o vcio; ele necessita de algo mais: o prestgio moral na sua convivncia civil, em outras palavras - o respeito dos seus concidados. Ora, este prestgio tico-social assegura ao indivduo um direito inalienvel: o da inviolabilidade desse prestgio, que corresponde

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invulnerabilidade de sua honra (grifei) (Comentrios Lei de Imprensa, vol. I/272, Editora Revista dos Tribunais, 1969, 478 pgs.).O autor, no entanto, no primou pelo respeito prpria reputao - sobretudo sendo Advogado, conhecedor que das implicaes jurdicas e principalmente ticas de sua conduta, despojandose ele mesmo de sua dignidade e decoro tutelados pelo artigo 22 da Lei n. 5.250, de 1967 -, portanto arma de fogo sem a devida licena, embriagando-se publicamente e desacatando policiais militares no exerccio regular de suas funes. Sendo, pois, verdadeira a publicao da r, longe de ser uma ao censurvel, constitui-se em verdadeiro benefcio sociedade, que deve tomar tal comportamento como referncia negativa, melhorando-se. E exatamente essa a razo de no se reconhecer a ocorrncia do disposto no artigo 20 da Lei n. 5.250, de 1967, que assim dispe: Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime (grifei). Ningum pode exigir respeito de outrem se no o tem por si prprio, pois, se houve ataque honra e moral, este se deu pelo prprio autor e contra a sociedade, e a responsabilidade sobre isso somente quele pode ser atribuda, insubsistente, portanto, a alegao de ocorrncia de difamao, prevista pelo artigo 21 da Lei de Imprensa. Pelas mesmas razes acima expostas, mais uma vez infundadas se mostram as alegaes do autor quando diz terem sido ofendidos os artigos 159 e 1.518 do Cdigo Civil, porquanto ausentes as elementares negligncia ou imprudncia no exerccio profissional do ru, tornando vivel a garantia constitucional de acesso informao a todos os indivduos. O autor ainda prequestiona violncia contra os artigos 14 a 26 e 57 e incisos, da Lei n. 5.250, de 1967. Destes, contudo, s se percebe alguma relao com o caso em tela os de ns. 20 a 22 - e,

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ainda estes, incapazes para o acolhimento do pedido, como j se demonstrou. Ademais, o Boletim de Ocorrncia documento pblico, do qual todo cidado pode ter conhecimento a qualquer tempo. Dessarte, a ao corretamente foi julgada totalmente improcedente. Por tais razes, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a respeitvel deciso de Primeiro Grau por seus prprios e mais estes fundamentos.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Pedido no formulado na inicial - Verba no devida - Artigo 293 do Cdigo de Processo Civil - Possibilidade, no entanto, de ser pleiteado em outra demanda - Sentena confirmada. (JTJ - Volume 182 - Pgina 83) Os pedidos so interpretados restritivamente e o que neles no se contm, somente poder ser pleiteado em outra demanda. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Morte de filho - Penso mensal e no pagamento de uma s vez - Admissibilidade - Equivalncia ao modo que a vtima atenderia aos pais, caso no ocorresse o evento - Sentena confirmada. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Morte de filho menor - Penso devida at quando completaria sessenta e cinco anos e no vinte e cinco anos de idade - Consideraes a respeito - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Morte de filho menor - Prova pelos pais da dependncia econmica - Desnecessidade - Interpretao da Smula n. 491 do Supremo Tribunal Federal - Sentena confirmada. Nos lares brasileiros, mormente nos de baixa renda, a participao de todos com seus ganhos no sustento da casa um imperativo necessrio, a que os mais novos logo se submetem. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Juros moratrios - Incidncia desde o fato - Artigo 962 do Cdigo Civil - Sentena confirmada. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Morte de empregado - Despesas com tratamento mdico-hospitalar

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e funeral - Prova no processo de conhecimento - Falta - Verba no devida - Condenao cancelada - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Acidente do trabalho - Morte de filho menor - Penso mensal - Reduo - Fixao em dois teros dos ganhos at os vinte e cinco anos, passando a um tero aps essa idade at os sessenta e cinco anos - Recurso provido para esse fim. Apelao Cvel n. 240.573-1 - Santa Izabel - Apelantes e Apelados: Claudino do Prado, sua mulher e outros. ACRDO Ementa oficial: Indenizatria - Ao movida por genitores de empregado falecido, quando em servio, em virtude de acidente automobilstico Demanda direcionada empregadora, locatria do veculo acidentado e locadora - Excluso desta ltima - Condenao das demais ao ressarcimento, solidariamente - Sentena de procedncia Descabimento de dano moral, falta de pedido na pea vestibular Juros moratrios incidentes desde o evento - Apelaes providas, para que a penso mensal, qual se imps reduo, seja saldada at que a vtima viesse a completar sessenta e cinco anos de idade. ACORDAM, em Quinta Cmara de Direito Privado de Frias A do Tribunal de Justia, por votao unnime, dar provimento parcial s apelaes. Ao ajuizada por genitores de menor pbere, falecido em 5.6.92 em virtude de acidente automobilstico ocorrido na Rodovia Estadual SP-56, Santa Izabel. Moveram a demanda em face da empregadora do menor, Pedreira Dutra Ltda., da locatria do veculo acidentado, Transportadora Rio Grande Dutra Ltda., dirigido por empregado seu, e da locadora do carro, Localiza Ltda. Requereram a condenao das rs ao pagamento de indenizao civil, correspondente aos possveis ganhos da vtima at aos sessenta e cinco (65) anos de idade, com correo monetria, custas processuais e hono-

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rrios advocatcios. Pleitearam e foi-lhes deferido o benefcio da assistncia judiciria. A respeitvel sentena, de relatrio adotado, (a) julgou os autores carecedores da ao no tocante locadora e (b) julgou-a procedente no que se refere s outras demandadas, condenando-as ao pagamento de penso alimentcia correspondente ao salrio, que a vtima percebia poca do evento, devidamente corrigido data do efetivo pagamento, contada desde o acidente e at que completasse vinte e cinco (25) anos, devendo, para tanto, constituir capital, mais juros da mora, contados do evento, custas, bem como honorrios advocatcios de 10% sobre o total das prestaes vencidas e um ano das vincendas. A condenao abrangeu, ainda, eventuais despesas com tratamento mdico hospitalar e funeral, desde que devidamente comprovadas. Apelaram os autores e as rs, Pedreira Dutra Ltda. e Transportadora Rio Grande Dutra Ltda. Os primeiros, propugnando pela reforma parcial, a fim de que concedida indenizao por danos morais e que a deferida a ttulo de prejuzos materiais, o seja at os sessenta e cinco anos de idade do falecido, efetivado o pagamento de uma s vez e no em forma de penso alimentcia. As segundas pediram a reforma, na ntegra, e, sucessivamente, a excluso da condenao das despesas com tratamento mdico-hospitalar e funeral, a reduo da penso mensal ao equivalente, que efetivamente, entrava no patrimnio dos autores-apelados e que o cmputo dos juros moratrios o seja desde a citao. Apenas as rs contra-arrazoaram. Preparo anotado. Os autos foram remetidos ao Egrgio Primeiro Tribunal de Alada Civil, mas por despacho da Vice-Presidncia vieram a esta Corte. o relatrio. A responsabilidade civil das rs Pedreira Dutra Ltda. e Transportadora Rio Grande Dutra Ltda. foi bem apreendida na respeitvel sentena, que, igualmente, com acerto, excluiu a locadora do veculo da lide.

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A obrigao da r Transportadora em indenizar, decorre da patente imprudncia de seu preposto, condutor do Volkswagen Gol, que, ao fazer curva em alta velocidade, perdeu o controle da direo, invadindo a contramo e provocando coliso frontal com um caminho Ford, que trafegava em sentido contrrio, na rodovia. Tambm se houve com culpa a r, empregadora do filho dos autores, por no oferecer ao seu funcionrio transporte seguro, quando do trabalho. Alis, essas demandadas no questionam a respeito. Posto isso, cumpre perquirir sobre as apelaes. A dos autores comporta provimento parcial. No lhes assiste direito ao dano moral, porque no pleiteado na pea vestibular, o que fica bem expresso de sua leitura (fls. 5-6). Os pedidos so interpretados restritivamente e o que neles no se contm, somente, poder ser pleiteado em outra demanda (artigo 293 do Cdigo de Processo Civil). No h razo, doutro turno, para alterar a forma do pagamento da indenizao, atravs de penso mensal. Tal equivale ao modo pelo qual a vtima atenderia a seus pais, caso no ocorresse o evento. No se justifica, assim, o pagamento de uma s vez. Porm, prospera a apelao, no tocante ao limite das prestaes, que deve corresponder aos sessenta e cinco (65) anos de idade, que a mdia em nosso pas. A presuno de que o falecido atenderia seus pais enquanto vivesse, orientao adotada no Egrgio Superior Tribunal de Justia (RSTJ, vols. 10/449, 50/449, 50/305 e 60/104), e, tambm, no Egrgio Supremo Tribunal Federal (RT, vol. 600/228). Na seqncia, a apelao das rs, provida, igualmente, em parte. normal nos lares brasileiros, mormente nos de baixa renda, a contribuio dos filhos, descabendo o argumento da falta de prova de dependncia econmica. A participao de todos, com seus ganhos, no sustento da casa, um imperativo necessrio, a que os mais novos logo se submetem. A construo da Smula n. 491 do Colendo Supremo Tribunal Federal bem revela essa realidade, admitindo o ressarcimento pela perda dos ganhos futuros do menor, ainda que no exer-

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cesse atividade remunerada. Se se contempla a expectativa dos pais, porque o auxlio dos filhos uma constante que no pode ser descartada. A respeitvel sentena tambm deve permanecer intocada, quanto ao termo a quo dos juros moratrios. Caracterizado o ilcito, os juros incidem desde o fato (artigo 962 do Cdigo Civil). Cumpre reform-la, entretanto, em dois tpicos. A condenao das despesas no tratamento mdico-hospitalar e funeral de ser cancelada por ausncia de prova, que se impunha fosse feita no processo de conhecimento. Invivel a remessa execuo ou mesmo liquidao, o que se reserva apurao do quantum debeatur. J o an debeatur, que consagra o feixe de obrigaes de direito material, deve ser demonstrado no processo de conhecimento. Por fim, a penso mensal no pode corresponder ao montante integral dos salrios da vtima. Esta, dispunha de parcela para seus gastos prprios, quantificvel, dada sua idade e ser solteiro, em 1/3 dos ganhos. A penso mensal, destarte, fica reduzida a 2/3 de seu salrio at os vinte e cinco (25) anos, passando a 1/3 aps essa idade e at aos sessenta e cinco (65). Esta derradeira estimativa decorre do natural aumento de despesas aps os vinte e cinco (25) anos, em geral, quando o filho assume outros encargos financeiros, inclusive em razo do matrimnio, e a contribuio aos genitores tende a cair em seu volume. A Turma Julgadora prov, parcialmente, s apelaes, para que a indenizao, equivalente ao pagamento de uma penso mensal, desde a data do sinistro, seja paga at a poca em que o falecido completasse sessenta e cinco (65) anos de idade, na proporo estipulada, repelidas as pretenses a danos morais e as despesas com tratamento mdico-hospitalar e funeral. No mais, prevalece a respeitvel sentena, muito bem deduzida. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Silveira Netto (Presidente sem voto), Jorge Tannus e Marco Csar, com votos vencedores. So Paulo, 9 de fevereiro de 1996. MARCUS ANDRADE, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Representao criminal contra o autor que culminou em sentena absolutria - Fato comunicado polcia que, em face das circunstncias, fazia supor existir crime - Culpa ou dolo do ru inexistentes - Verba no devida - Ao improcedente - Recurso no provido. (JTJ - Volume 182 - Pgina 87) No constitui ato ilcito a comunicao de fato, que se cr delituoso, autoridade policial, mormente quando as circunstncias do evento autorizam a suposio da existncia de crime. Apelao Cvel n. 248.395-1 - Barueri - Apelante: Gilberto de Moraes - Apelada: Marilda Fernandes Sanches Bonilha. ACRDO Ementa oficial: A simples sensao de desconforto ou aborrecimento, ocasionado pelo fato de a r ter levado ao conhecimento da autoridade policial os fatos ocorridos, que at poderiam caracterizar crime, no constitui dano moral, suscetvel de ser objeto de reparao civil - O dano moral tem origem no que POLACCO chama de leso da personalidade moral. ACORDAM, em Sexta Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Munhoz Soares (Presidente) e Ernani de Paiva (Revisor). So Paulo, 2 de maio de 1996. PINHEIRO FRANCO, Relator.

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VOTO Trata-se de ao de indenizao por danos morais, julgada improcedente, nos termos da respeitvel sentena de fls. 45/47. Irresignado, o autor manifestou recurso de apelao a esse Egrgio Tribunal, pelas razes de fls. 51/54, aduzindo, em sntese, que a respeitvel sentena merece ser reformada por inteiro, uma vez que a r agiu com dolo ao fazer uma representao criminal para depois dispens-lo por justa causa. O recurso foi respondido (fls. 57/59). Fez-se o preparo (fls. 62). o relatrio. No h razo para indenizao por dano moral na hiptese sub judice. A simples sensao de desconforto ou aborrecimento, ocasionado pelo fato de a r ter levado ao conhecimento da autoridade policial os fatos ocorridos, que at poderiam caracterizar crime, no constitui dano moral, suscetvel de ser objeto de reparao civil. O dano moral tem origem no que POLACCO chama de leso da personalidade moral. Como bem anotado pelo nobre Juiz singular para ver procedente a ao de indenizao sob tal fundamento, necessrio que o autor demonstre a culpa ou o dolo daquele que deu causa ao inqurito, que desaguou em ao penal. E nesse sentido nenhuma prova trouxe o autor aos autos (fls. 46-47). A prova dos autos toda apoiada no fato de que, a despeito de ter sido o autor acusado pela r, esta apenas se limitou a levar ao conhecimento da autoridade policial um fato efetivamente ocorrido, exercitando, assim, regularmente, um direito. E se fosse to insignificante o fato por ela indicado no teria ocorrido a instaurao da ao penal. A sentena absolutria prolatada no processo-crime entendeu que a ameaa no foi suficiente para incutir temor no esprito da vtima, no reconhecendo porm inexistente o fato (fls. 45).

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No se pode considerar ato ilcito a simples comunicao de um fato, que se cr delituoso, polcia, mormente quando as circunstncias do evento autorizavam a suposio da existncia de crime (Tribunal de Justia de Minas Gerais, Apelao n. 69.491, julgado em 20.2.86, Relator Desembargador Humberto Theodoro) (fls. 30). Ao se limitar a r ao exerccio regular de um direito, no agiu com culpa ou dolo, no sendo devida, pois, qualquer indenizao. As questes trabalhistas, particularmente as verbas rescisrias, devem ser dirimidas em sede prpria. A ao , pois, improcedente, como escorreitamente julgada. Por tais fundamentos, e pelos mais lanados na respeitvel sentena hostilizada, nega-se provimento ao recurso.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Rompimento de noivado sem justificativa, estando o casamento marcado e a nubente grvida - Eventuais intimidades posteriores entre as partes que no afasta o julgamento da demanda - Verba devida - Recurso no provido. (JTJ - Volume 178 - Pgina 100) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Rompimento de noivado - Registro de filho do casal elaborado, mediante declarao apenas da me - Questo a ser discutida em ao prpria - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 229.000-1 - Santos - Apelante: Hlio Borges - Apelada: Nadja Brs Ferreira. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Reparao de danos morais decorrentes de rompimento de noivado, sem justificativa, estando a apelada grvida - Namoro que durou aproximadamente sete anos - Data marcada para o casamento, convites distribudos, vestido de noiva confeccionado e edital publicado - Sentena de procedncia - Apelo do ru com vista ao provimento do recurso e conseqente improcedncia da demanda - Recurso improvido para manter a respeitvel sentena de Primeiro Grau. ACORDAM, em Oitava Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, nos termos do relatrio e voto do Relator, em separado, que passam a fazer parte do acrdo. O julgamento foi presidido pelo Senhor Desembargador Walter Theodsio, e teve a participao do Senhor Desembargador Raphael Salvador, com votos vencedores.

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So Paulo, 16 de agosto de 1995. OSVALDO CARON, Relator. RELATRIO Ao de indenizao com vista reparao de danos morais decorrentes de rompimento de noivado, sob a alegao da autora de ter namorado o ru por aproximadamente sete anos. Com data marcada para o casamento, distribudos os convites, confeccionado o vestido de noiva e publicado edital, foi ela por ele abandonada sem justificativa, estando grvida. Por respeitvel sentena, houve por bem o Meritssimo Juiz de Direito julgar procedente a ao, condenando o ru a reparar o dano moral causado autora, pagando-lhe indenizao no valor de CR$ 70.000,00, com correo monetria a partir de ento (fls. 137/142, 16.11.93). Inconformado, apelou o ru, com vista ao provimento do recurso, para o reconhecimento da improcedncia da demanda. O recurso foi respondido, isentado o ru apelante do preparo ante a concesso da gratuidade, requerida. VOTO Nego provimento ao apelo, para manter a respeitvel sentena do Juiz Dario Gayoso Jnior. Efetivamente, namoro houve, relacionamento sexual igualmente, de que nasceu o filho Vinicius Ferreira Borges. A paternidade esta implcita na parte final da carta dirigida pelo ru autora, datada de 13.10.91 e reproduzida s fls. 15, in verbis: cuide bem do seu, meu ou nosso filho como assim desejar. o que se v da contestao, em que invocada essa carta, sem qualquer limitao ou ressalva (fls. 79). Alis, relativamente a essa missiva, o ru contestante foi categrico em afirmar que no contestava ele o documento no seu contedo, reproduzido s fls. 15, cpia trazida aos autos pela autora (fls. 83). O fato de mais adiante, no processo, ao se referir reproduo da certido do assento de nascimento do filho do casal (fls. 88), ter pretendido o seu

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desentranhamento, dizendo-o elaborado de forma unilateral, mediante declarao somente da me (fls. 90/92) no altera a situao. A pretenso do ora apelante foi indeferida pelo Meritssimo Juiz, ao deixar assente que a questo do registro do filho deve ser discutida em ao prpria, permanecendo o documento nos autos (fls. 94). Mais ainda, no pelo filho que a autora pediu indenizao, mas pelo que ela pessoalmente sofreu pelo rompimento do noivado, este sim, unilateralmente, por ato voluntrio do ora apelante. E eventuais intimidades posteriores ao rompimento, entre as partes, por atos voluntrios de ambas, tambm no afasta o julgamento da demanda, visto ter persistido o rompimento ocorrido. Da o improvimento do apelo.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral Rompimento unilateral de noivado pelo ru, casando-se com outra - Conduta que, embora reprovvel, no traduz dano indenizvel - Esponsais, ademais, no acolhidos pelo nosso Direito - Verba no devida - Recurso no provido. (JTJ - Volume 180 - Pgina 113) No se cataloga como dano a deliberao do noivo que preferiu outra mulher, nada obstante longo namoro e a troca de intenes de estabelecimento de uma vida em comum. Apelao Cvel n. 242.399-1. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Danos morais - Rompimento unilateral do noivado pelo noivo que se casou com outra - Prejuzo moral no caracterizado - Improcedncia da ao - Recurso improvido. ACORDAM, em Quinta Cmara de Frias A de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por unanimidade de votos, negar provimento ao recurso. Trata-se de apelao interposta por B. A. O., nos autos da ao de indenizao por danos morais que ajuizou contra S. A. P., da respeitvel sentena de fls. 52/58, que julgou improcedente a ao, condenando a autora no pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em CR$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil cruzeiros reais) declarando-a todavia isenta do pagamento nos termos do artigo 12 da Lei n. 1.060, de 1950. Postula o provimento do recurso, com a procedncia da ao. Processou-se o recurso regularmente, com a resposta de fls. 65/67.

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o relatrio. Contm a presente ao, em verdade, mero desabafo, alis, justificvel, de quem viu frustrada uma expectativa, de cerca de quatorze anos, com a deciso do namorado de esposar outra pessoa. Pretende a inicial indenizao por dano moral consistente nesse rompimento unilateral de um noivado que finalmente fora acordado por ambos. No esclarece a postulante em que consistiria seu prejuzo moral, limitando-se a referir que, pelo fato de haver o apelado casado com outra, apontada na Cidade como noiva enganada. Entretanto, no se cataloga como dano a deliberao do noivo que preferiu outra mulher, nada obstante o longo namoro e a troca de intenes de estabelecimento de uma vida em comum. O elastrio para o desfecho de to longa expectativa no pode ser debitado somente ao ru, por isso que a apelante seguramente aceitou a situao, mantendo-se passiva durante todo o tempo, acabando por no mais contar com igual inteno de parte do apelado. Ademais, diversamente de outros sistemas derivados da tradio romanstica, nosso Direito no acolheu os esponsais, exatamente para que a liberdade de consentir fosse plenamente manifestada no ato da celebrao do patrimnio. bem verdade que do ponto de vista moral tambm ao ru no se pode deixar de atribuir conduta reprovvel, porm no traduzida em dano indenizvel, sob pena de se ludibriar a sistemtica legal adotada no pas. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Silveira Netto (Presidente) e Marco Cesar, com votos vencedores. So Paulo, 9 de fevereiro de 1996. JORGE TANNUS, Relator. __________

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Em relao matria: - Apelao Cvel n. 229.000-1 - Santos - Oitava Cmara Civil Julgamento: 16.8.95 - Relator: Osvaldo Caron - Votao unnime Publicado na JTJ, ed. LEX, vol. 178/100.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos morais e materiais - Consrcio - Construo de imvel residencial Consorciado no contemplado em data prevista - Contrato de risco que no assegura a entrega do dinheiro em determinada data - Verba no devida - Recurso no provido. (JTJ - Volume 185 - Pgina 127) CONTRATO - Adeso - Consrcio - Construo de imvel residencial - Exigncia de garantia hipotecria de imvel no amparado pela Lei Federal n. 8.009, de 1990 - Clusula contratual omissa a respeito - Limitao do direito - Desistncia da participao Devoluo das parcelas devidamente corrigidas - Ao procedente Recurso no provido. Apelao Cvel n. 240.922-1 - So Paulo - Apelantes e reciprocamente Apelados: Jos Roberto Martins da Costa Cmara e Consrcio Nacional Garavelo-Garavelo e Companhia. ACRDO Ementa oficial: Consrcio para construo de imvel residencial - Contrato de risco que no assegura a entrega do dinheiro em data determinada Inexistncia de danos materiais e morais pela no contemplao do consorciado em data prevista. Exigncia de garantia hipotecria de imvel no amparado pela Lei n. 8.009, de 1990 - Clusula contratual omissa a respeito Contrato de adeso - Artigos 54, 3 e 4, e 47, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao procedente em parte - Recurso no provido.

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ACORDAM, em Oitava Cmara de Frias A de janeiro de 1996 de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso. 1. A sentena de Primeiro Grau, cujo relatrio fica adotado, julgou parcialmente procedente a ao ordinria ajuizada por consorciado contra o Consrcio Nacional Garavelo-Garavelo e Companhia a fim de postular a resciso do contrato celebrado para possibilitar a construo de uma residncia, nos termos do regulamento que instrui a inicial, com a conseqente devoluo das parcelas pagas, devidamente corrigidas, acrescidas da indenizao por danos materiais e morais sofridos pelo inadimplemento da avena pela r. Inconformada com sua condenao restituio das prestaes pagas pelo autor, corrigidas e acrescidas dos juros de mora a contar da citao, apela a r para postular a inverso do julgamento. Tambm irresignada com a excluso dos danos materiais e morais, apela o autor para reclam-los, se antes no anulado o processo a partir de fls. 113, a fim de que se cumpram as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor sobre a inverso dos nus da prova no caso sob exame. Os recursos foram admitidos, respondidos e preparados. 2. No merece acolhida a preliminar argida pelo ru sob a alegao de ter o julgamento antecipado da lide ofendido norma do Cdigo de Defesa do Consumidor, no caso, a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova. Primeiro, por no ter o autor sofrido cerceamento de defesa, pois, apenas protestou pela produo de provas, no as especificando e justificando-as, como determinou o Meritssimo Juiz a quo. Depois, a inverso do nus da prova instituda pelo Cdigo de Defesa do Consumidor questo que s podia interessar r, a qual no se rebelou contra o julgamento antecipado. Na verdade, com a apontada preliminar, que no quer nem deseja seja acolhida (cf. fls. 134), o apelante defende em nome prprio direito alheio, o que no permite o Cdigo de Processo Civil.

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3. No mrito, afastada a preliminar de nulidade do processo, tambm no tem razo o autor-apelante. Como bem salientado na sentena de fls. 113/116, indevida a indenizao pelos alegados danos materiais e morais. que o autor celebrou um contrato de risco, o qual no lhe assegurava a entrega do dinheiro em determinada data. Tratando-se de consrcio, o participante no pode precisar a data em que ser contemplado. Assim, no se pode dizer que ficou impedido de aplicar as prestaes na construo de sua casa por culpa da r. De igual modo, no certo afirmar que, por culpa da r, despendeu o autor mais quatro meses de taxas condominiais, tempo em que atrasou sua sada do apartamento em que residia. Diz o autor que sofreu constrangimentos de ordem moral pela conduta da r, a qual negou-se a responder suas indagaes sobre os critrios adotados para contemplar os consorciados, especialmente no seu caso particular. Com a devida vnia, no se pode ver dano moral na dita indiferena da r em relao aos esclarecimentos pretendidos pelo autor e, muito menos, por eventual engano a que foi levado pela conduta dos funcionrios da administradora do consrcio. O dano moral, como ensinam os mestres, pressupe um sofrimento, seja moral, seja fsico, resultante de leso a um bem estranho ao patrimnio considerado em seu aspecto econmico, mas que atinge o patrimnio moral do ofendido. Tal no se deu no caso sob exame. 4. Tambm no pode ser acolhida a apelao da r. No fossem suficientes a jurisprudncia citada pelo autor e os fundamentos da sentena, a imediata restituio das parcelas pagas devidamente corrigidas decorre das normas de proteo ao consumidor estabelecidas na Lei n. 8.078, de 11.9.90. Ao ingressar no consrcio para obter financiamento para a construo de sua residncia, o autor aderiu s condies impostas pelo regulamento de fls. 20, no qual est consignado que em garan-

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tia do pagamento das contribuies vincendas ser exigida garantia em primeira hipoteca do imvel (artigo 52). Ocorre que a r interpretou tal clusula a seu favor, no aceitando a hipoteca do imvel em construo, alegando que o mesmo impenhorvel por fora da Lei n. 8.009, de 23.3.90. Ora, o apontado regulamento no faz a restrio oposta pela r. Diz simplesmente que o seu crdito ter garantia hipotecria, levando o autor a supor fosse dado em hipoteca o prprio imvel objeto do contrato. Vale dizer que, ocultando aquela restrio, a r ofendeu direito do autor, ou seja, o de receber informao adequada sobre o negcio. Se o demandante aderiu ao consrcio com o propsito de construir sua residncia, naturalmente confiou que esta seria a garantia do pagamento das prestaes, como estabelece o regulamento referido. Neste no se encontra clusula alguma que permita exigir do consorciado outro imvel, que no aquele protegido pela Lei n. 8.009. Em suma, o autor no recebeu informao adequada e clara sobre as condies do financiamento, aderindo ao consrcio, quer por publicidade enganosa, quer por ter sido induzido a isso por mtodos desleais utilizados pela r. Cuidando-se de contrato de adeso, deveria o j citado artigo 52 do Regulamento ser redigido de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor, especialmente se se considerar que aquela clusula na interpretao da r, implica em limitao do direito do autor. Por fim, assegurada ao autor a desistncia da participao no consrcio, no caso, por culpa da r, esta deve devolver as parcelas recebidas devidamente corrigidas, como determinado na sentena e no aps o encerramento do grupo. 5. Ante o exposto, nega-se provimento aos recursos. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Egas Galbiatti e Debatin Cardoso, com votos vencedores. So Paulo, 8 de maro de 1996. ACCIOLI FREIRE, Presidente e Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos moral e material - Contgio pelo vrus da Aids provocado pelo concubino - Culpa concorrente da autora - Inocorrncia Companheiro ciente do mal e inexigibilidade do uso de cautelas pela vtima, em face da confiana mtua - Ao procedente Recurso no provido. (JTJ - Volume 182 - Pgina 89) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos moral e material - Cumulao - Admissibilidade, ainda que sejam oriundos do mesmo fato - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia - Recurso no provido. A cumulao dos danos moral e material, no encontra nenhuma restrio ontolgica, quando o ato ilcito, a um s tempo, verbi gratia, diminui a aptido laborativa do ofendido e lhe atinge tambm a honra. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Fixao - Deciso ultra petita - Inocorrncia - Inexistncia na inicial da limitao invocada - Recurso no provido. CONCUBINATO - Morte do companheiro - Falecimento em virtude de contgio pelo vrus da Aids - Indenizao pelos servios especiais prestados at o advento da morte - Autora que, inclusive, desligou-se do emprego fixo, para dedicar-se ao paciente - Ao procedente - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 248.641-1 - Barretos - Apelantes: Esplio de Joo Paulo Coimbra Queiroz, representado por seu inventariante e testamenteiro e Jos Carlos Coimbra Queiroz e outros - Apelada: Joana DArc Bonassio.

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ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Responsabilidade civil - Contgio pelo vrus da Aids - Culpa de companheiro, em relao concubinria - Excluso de propalada culpa concorrente da vtima - Cumulao de indenizaes por danos moral e material - Admissibilidade - No configurao de outorga indenizatria, pelo dano moral, superior ao pedido Acerto no deferimento de indenizao por servios especiais prestados ao paciente, at o advento de sua morte - Caso em que, para tanto, precisou a autora deixar seu emprego fixo, dedicando-se exclusivamente ao companheiro - Inexistncia de excesso no arbitramento da verba honorria - Recursos no providos. ACORDAM, em Dcima Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Ruy Camilo (Presidente e Revisor) e Roberto Stucchi. So Paulo, 23 de abril de 1996. QUAGLIA BARBOSA, Relator. VOTO 1. Pretenso indenizatria, fundada em responsabilidade civil, envolvendo dano moral, mais custeio de tratamento mdico, psicolgico e alimentar, bem como, por fim, servios prestados, restou acolhida pela respeitvel sentena de fls. 462/474, cujo relatrio se adota, acrescendo-se encargos acessrios, inclusive de sucumbncia. Apelam o esplio-ru bem como herdeiros, sob fundamento, em suma, de incomprovado que a autora haja, efetivamente, sido contagiada pelo antigo companheiro, durante o convvio breve, que mantiveram; de outra parte, quando a premissa ftica fosse verdadeira, ao menos havia de ser reconhecida concorrncia de culpas, fator

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relevante para a quantificao indenizatria. H objees contra a cumulao de indenizaes por danos moral e material, bem como argio, de exorbitncia no arbitramento da primeira. A insurgncia tambm se volta contra o comando de ressarcimento por servios prestados e, finalmente, contra a forma de clculo dos honorrios advocatcios (fls. 481/483, 485/487). Recursos respondidos (fls. 489/494) e preparados (fls. 497/ 500). o relatrio. 2. A fundamentao do recurso interposto pelo esplio mais abrangente e inclui, por inteiro, os pontos suscitados no apelo dos herdeiros; bem por isso, se torna adequado o exame conjunto de ambas as manifestaes de inconformismo, consoante os pontos de crtica acima sublinhados. 3. A propsito, nenhum dos recursos merece prosperar. Consoante abalizada doutrina, sabido que o mundo todo temse preocupado com os problemas que a Aids vem causando s pessoas, ao passo que o Brasil figura entre os pases recordistas em nmero de aidticos e, portanto, as conseqncias civis e criminais do contgio e da transmisso da doena ganham, aqui, relevncia (CARLOS ROBERTO GONALVES, Responsabilidade Civil, Editora Saraiva, So Paulo, 1995, n. 21, pg. 93). Nessa linha de indagao, versando sobre a responsabilidade civil, que se atrela, em nosso sistema, teoria subjetiva adotada pelo Cdigo Civil, a atribuio daquela s pode decorrer da configurao de culpa, em sentido lato, abrangendo tanto o dolo, como a culpa em sentido estrito ou aquiliana; e, na particularidade do campo investigatrio, posto na espcie sub examine, a doutrina tambm aponta que no se pode deixar de reconhecer culpa na pessoa que, tendo conscincia de ser portador do vrus, mantm conjuno carnal, especialmente do tipo anal (mais suscetvel de transmisso), sem tomar as necessrias cautelas, como o uso de preservativo. Sua culpa,

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nesse caso, corresponde ao dolo eventual, pois est assumindo, conscientemente, o risco da transmisso (ob. e loc. cits., pg. 94). Situao que se mostra absolutamente distinta daquela, em que o portador do vrus ignora hav-lo contrado, quando, ento, no se lhe pode assacar culpa, para definio de responsabilidade correlata e conseqente obrigao de reparar o dano produzido (cf. LIMONGI FRANA, Aspectos Jurdicos da Aids, vol. 661/21, Editora Revista dos Tribunais). Na espcie, a prova dos autos deixa emergir, com segurana bastante, que a apelada, efetivamente, veio a contrair o vrus, posteriormente a t-lo adquirido seu ento companheiro e, naturalmente, em virtude do relacionamento sexual com ele mantido; mais do que isso, ficou patenteado, custa do depoimento que prestou o especialista assistente do falecido, que este tinha plena conscincia de ser portador do vrus, adquirido, presumivelmente, em virtude de sua afeio a vida sexual bastante promscua (fls. 372). Restou apurado que o mdico, ao se dizer que o paciente divorciado e companheiro da autora, ora recorrida, o orientou a que contasse ser portador do vrus para sua companheira, o que ele se negou a fazer, dizendo que iria parar de manter relaes com ela (idem), promessa, segundo se viu depois, no cumprida. Emerge, destarte, cristalino que o quadro clnico sobrevindo, na pessoa da recorrida, antes, portadora confirmada e assintomtica do vrus (fls. 372-372 v.), agora, j convivente com as manifestaes mrbidas decorrentes da infeco (cf. fls. 397/402), se deveu ao contgio provocado por seu antigo companheiro, que tinha plena cincia de ser portador do mal, bem como do risco gravssimo a que submetia a autora, apesar de alertado e aconselhado pelo especialista que o assistia; afora tratar-se de pessoa de elevado nvel social, com acesso informao e ao conhecimento, circunstncias abonadoras de culpa com que se houve, no informando a parceira de sua afetao, nem tampouco se dispondo, como prometera, a interrom-

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per seu relacionamento sexual com a recorrida, consoante se infere do depoimento de velho amigo e confidente (fls. 262). No se desconhece a possibilidade de existir, em certos casos, culpa concorrente da vtima e que esta tem, tambm, a obrigao de se prevenir contra eventual contaminao, em certas circunstncias (CARLOS ROBERTO GONALVES, ob. e loc. cits., pg. 94); mas isso em hipteses especiais, que o tratadista cuida de elencar, exemplificando, para efeito de concluir pela reduo do montante indenizatrio, proporcional ao grau de culpa concorrente da vtima. Tal mitigao de responsabilidade, porm, careceria de sustentao, in casu, quando, a par da ocultao, mais do que intencional, do risco efetivo e concreto, carreada omisso voluntria e consciente do ex-companheiro, se faz ausente, no bojo dos autos, qualquer indcio de vida desregrada por parte da recorrida, ou de que tivesse intercmbio sexual com outros homens. A par disso, nada obstante se pudesse qualificar desejvel que as cautelas de coito, no plano preventivo, fossem perfilhadas, por impulso da autora, essa conduta est distante de ser exigvel, entre companheiros, ou entre cnjuges, diante da confiana mtua e do constrangimento natural, que reinam entre pessoas to prximas. Da aflorar o acerto da concluso esposada pela respeitvel sentena, muito bem lanada, no sentido de que no h dvidas sobre a culpa exclusiva do falecido na transmisso do vrus para a autora, no se podendo falar em culpa recproca, como querem os contestantes (fls. 470). 4. A objeo proposta, de outra parte, cumulao indenizatria, por danos moral e material, no faz jus a acatamento. Com efeito, como pondera RUI STOCCO, luz da evoluo doutrinria e jurisprudencial sobre o tema, antes tormentoso, pacificado, hoje, o entendimento de que o dano moral indenizvel e afastadas as restries, o preconceito e a m vontade que a doutrina

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ptria e aliengena impunham tese, com o advento da nova ordem constitucional (Constituio da Repblica de 1988), nenhum bice se pode, a priori, antepor indenizabilidade cumulada (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 1995, pg. 444); a cumulao, em verdade, no encontra, a rigor, nenhuma restrio ontolgica, na medida em que, se o ato ilcito, a um s tempo, verbi gratia, diminui a aptido laborativa do ofendido e lhe atinge tambm a honra, fere dois distintos crculos, justificando il cumulo di danni materiali e morali (FRANCESCO MESSINEO, Manuale di Diritto Civile e Commerciale, vol. 5/643, 169, Editora Milano, 1958). Na linha da atividade legislativa estatal, no custa lembrar que o moderno Cdigo de Defesa do Consumidor, ao definir os direitos bsicos, fez por alinhar, em termos expressos, a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos (artigo 6, inciso VI, da Lei n. 8.078, de 1990), deixando assente a consagrao da cumulatividade possvel, pelo emprego da conjuntiva (e), em lugar da disjuntiva (ou) (cf. NELSON NERY JNIOR, Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual Civil Extravagante em Vigor, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 1994, nota 7 ao artigo 6, do Cdigo de Defesa do Consumidor, pg. 1.208). Nesse sentido, por sinal, a Smula n. 37 do Colendo Superior Tribunal Justia: so cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato (cf. tb. RSTJ, vols. 23/ 260, 27/268 e 289, 33/526, 542 e 599, 34/445, 50/305, 57/286; JTJ, ed. LEX, vols. 146/253, 152/88; RT, vols. 586/210, 683/ 188, 700/213, 703/57). 5. Quanto fixao do montante indenizatrio, atrelado ao dano moral, em sua configurao incontroverso, no quadra a invectiva estribada em suposto julgamento extra (sic) ou ultra petita, a pretexto de que conferido valor maior que o pleiteado inicial (cf. fls. 482, item 11).

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A petio inicial, com efeito, no continha a propalada limitao, nessa parte, equivalente ao valor de 1.000 (mil) salrios-mnimos (cf. fls. 7/9, V e 11, VIII, 1), somente acudindo referncia a respeito, em sede de memorial (fls. 429, in fine), ainda assim aduzindo a autora que a indenizao em causa deveria ser em quantia no inferior a 1.000 (mil) salrios-mnimos (idem), o que no envolve incompatibilidade com a fixao de valor mais alto. De toda forma, a impugnao ao quantum estipulado na respeitvel sentena est centrada, apenas, em suposta outorga de montante superior ao pedido, objeo, j se viu, inconsistente; no mais, no h crtica acrescida e fundada, por atribuio de supostos excesso ou exagero, que tambm no se evidenciam, diante da gravidade do quadro ftico e das conseqncias danosas, a que exposta e sujeita a recorrida. 6. O inconformismo contra a ordem de indenizao por servios prestados tambm no tem razo de ser, uma vez demonstrado que a autora, como companheira do falecido, lhe concedeu todos os cuidados, desvelo e tratamento, antes de seu ingresso no estado terminal, at a morte, isto , servios de natureza especialssima, penosa e at arriscada, para o que foi preciso que a recorrida, inclusive, se desligasse de seu emprego fixo, como bancria que era (cf. fls. 44-45, 262, 370-371); o valor mensal fixado se harmoniza com aquilo que percebia, antes, a autora, em seu emprego (fls. 275-276). 7. Por ltimo, quanto aos honorrios advocatcios, foram eles fixados corretamente, em percentual adequado (15%) sobre o valor da condenao, sem vulnerao alguma regra especfica, do artigo 20, 5, do estatuto de rito, que, por sinal, manda incluir, na base de clculo, tambm o capital necessrio a produzir a renda correspondente s prestaes vincendas. No cabe perder de vista a natureza da causa, o trabalho desenvolvido, a exigncia profissional, os diversos atos processuais realizados e a complexidade da matria, fatores relevantes para o arbitramento remuneratrio, que, na espcie, se fez, sem qualquer exagero. 8. Do exposto, nego provimento aos recursos.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Hospital - Morte de paciente - Erro na manipulao de remdio nele administrado - Culpa do hospital evidenciada no conjunto probatrio Hiptese, ademais, de relao de consumo entre o ru e a vtima - Artigos 2, caput, e 3, caput, da Lei Federal n. 8.078, de 1990 - Verba devida - Recurso no provido. (JTJ - Volume 183 - Pgina 90) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos morais e materiais - Cumulao - Admissibilidade - Causas de obrigao de indenizar diferentes - Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia, e artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Deduo do valor da penso previdenciria - Inadmissibilidade - Responsabilidades distintas - Interpretao do artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio da Repblica - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Hospital - Morte de paciente - Danos morais - Legitimidade ativa de parte do marido e dos filhos da vtima - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 250.104-1 - So Paulo - Apelante: Clnica Infantil do Ipiranga - Apelados: Claudenir Souza Costa, por si e representando seus filhos menores. ACRDO Ementa oficial: Morte da mulher e me dos autores em hospital da r ao receber injeo de medicamento receitado pelo mdico - Prova suficiente de equvoco do hospital ao diluir o medicamento em cloreto de

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potssio e no em gua destilada - Inexistncia de contraprova Desentranhamento de memorial da r, juntado novamente com agravo retido para mant-lo nos autos como tempestivo - Sentena condenatria em danos morais e materiais - Agravo retido e apelao improvidos. ACORDAM, em Segunda Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento aos recursos, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Cezar Peluso (Presidente sem voto), J. Roberto Bedran e Vasconcellos Pereira, com votos vencedores. So Paulo, 27 de agosto de 1996. LINO MACHADO, Relator. VOTO Apelao da r, associao civil (fls. 57/63), inconformada com a respeitvel sentena que a condenou ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais ao marido e aos filhos da vtima de morte no hospital da apelante. Reitera a apelante os termos de agravo retido contra a respeitvel deciso que determinou o desentranhamento de seu memorial, e, quanto ao mrito, falta de provas irrefutveis de sua culpa pelo fato do qual a responsabilidade lhe foi imputada; tambm se reporta a alegaes anteriores, nas quais se insurge contra a cumulao de indenizaes por dano material e por dano moral e defende a deduo do valor da penso previdenciria do montante a ser indenizado. Em contra-razes, os autores defendem a manuteno da respeitvel deciso agravada e da respeitvel sentena. Tambm o Ministrio Pblico, em Primeira e Segunda Instncias, manifesta-se pelo improvimento dos recursos (agravo e apelao). o relatrio. A rigor, deixou de haver qualquer interesse da apelante na apreciao do agravo, pois, ao interp-lo, juntou cpia de seu memorial,

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que j estava nos autos ao ser proferida a respeitvel sentena. Juntar-se ou no o original de menor importncia. De qualquer modo, foi correta a respeitvel deciso agravada, pois o prazo de cinco dias para cada parte foi para vista dos autos fora do Cartrio e entrega das peas, isto , dos memoriais (v. fls. 288). Tendo sido realizada a audincia em 19.7.94, o memorial dos autores veio tempestivamente, em 22.7.94 (fls. 290), mas o da r apenas em 8.8.94 (fls. 334). Desentranhar a cpia do memorial vindo com o agravo tampouco tem sentido; alis, a matria dele constante repetio de alegaes anteriormente produzidas pela r e foi assumido pela apelao (fls. 365). Quanto ao mrito, tampouco tem razo a apelante. Sua condenao h de ser mantida no porque sua empregada, atendente de enfermagem que injetou o remdio na vtima, tenha sido condenada no Juzo Criminal, pois no h prova de que a sentena (fls. 219/221) tenha transitado em julgado, mas porque as provas, analisadas em seu conjunto, confluem no sentido de apontar erro na manipulao do remdio administrado vtima, o que causou sua morte. Isso o que decorre da leitura dos depoimentos prestados perante o Delegado de Polcia e perante o Juzo Criminal tanto pelos mdicos que assistiram a vtima, ou pela enfermeira do hospital, como pela atendente processada criminalmente (v. fls. 16, 17, 21, 155 e 153). Tais depoimentos esto em conformidade com o do prprio marido da vtima, autor, que presenciou o mal-estar fatal de sua mulher ao receber a injeo que lhe foi aplicada (fls. 15 e 154). A vtima entrou bem no hospital, em boas condies de sade, e saiu morta, em conseqncia de uma injeo que lhe foi aplicada. O conjunto das provas indica que sua morte decorreu da utilizao de cloreto de potssio no lugar de gua destilada, por engano, ao lhe ser aplicado, por via endovenosa, remdio receitado por seu mdico (cimetidine). O laudo do Instituto Mdico Legal concluiu ter havido intoxicao exgena aguda por agente qumico - sal de potssio

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que elevou em cinco vezes as taxas mximas permitidas de sobrevivncia do ser humano (fls. 125 v.). Em sua contestao, a r atribuiu ao mdico a culpa pelo desenlace, tanto porque fez duas cirurgias na vtima, ambas com anestesia geral, em menos de vinte e quatro horas, como porque lhe receitou remdio capaz, nas circunstncias, de provocar parada do corao da vtima; no entanto, todas as suas alegaes foram afastadas pelo laudo do perito do IMESC (fls. 256/ 267), para o qual provvel ter sido causa da morte a injeo do medicamento diludo em soluo potssica (fls. 266, ltimo pargrafo). Ficou claro que a morte no foi provocada por cimetidine (fls. 259). Ver tambm o laudo do assistente tcnico dos autores, especialmente o item 5.2 (fls. 206/216). No se est, evidentemente, julgando a atendente de enfermagem (para isso est em curso o processo criminal). Mas sem dvida a culpa foi dos agentes que trabalham para a r, os quais acabaram por permitir o engano de utilizao de frascos parecidos com contedos diferentes (gua destilada e cloreto de potssio) com risco de morte para a paciente. Segundo pode ser lido na respeitvel sentena proferida no processo criminal, o Promotor de Justia requereu a absolvio da r por falta de prova quanto a quem teria colocado ampola de cloreto de potssio na caixa onde s deveria haver gua bidestilada e, por estar comprovado o engano no previsvel pela r, isto , pela atendente de enfermagem (fls. 219, sexto pargrafo), e no porque inexistiria responsabilidade do hospital, isto , da ora apelante. Alis, a atendente de enfermagem na poca era apenas uma estudante visando a tornar-se atendente de enfermagem, pois estava desenvolvendo a parte terica at o ms de dezembro de 1991, prevendo-se incio da parte prtica de estgio em instituio hospitalar em janeiro de 1992 (fls. 147). Ora, se a vtima morreu em 15.9.91 (v. fls. 12 e 123), o fato aconteceu quando a atendente de enfermagem contratada pela r ainda desenvolvia a parte terica de sua aprendizagem para exercer suas funes e se-

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quer estava apta ao incio da prtica de estgio em instituio hospitalar. Ao admiti-la ao servio, a r assumiu o risco de sua formao profissional ento ainda deficiente para o exerccio de funes de to grande responsabilidade. Alis, ao ser interrogada em Juzo Criminal em 9.12.92, a menos que tenha havido algum equvoco na transcrio de suas palavras, parece que ainda no havia entendido o que acontecera, pois consta ter dito: o mdico alegou que a aplicao deveria ser feita com uma mistura de cloreto de potssio, no entanto, no havia nenhuma indicao nesse sentido no pronturio da paciente (fls. 153 v.). Mais: nem todo o medicamento constante da ampola foi injetado na vtima, pois a atendente diz ter parado a aplicao (fls. 153 v.), ao ser interrogada no inqurito policial. Ora, to logo surgiu a suspeita de ter sido feita dissoluo do remdio em cloreto de potssio era dever do hospital guardar o resto da ampola para exame pericial de sua constituio qumica. Note-se tambm que a relao da vtima com o hospital era uma relao de consumo: a vtima consumia a prestao do servio hospitalar (artigo 2, caput, da Lei n. 8.078, de 11.9.90), e a apelante era a sua fornecedora (artigo 3, caput). Ora, tantas so as indicaes de erro do hospital ao aplicar a injeo da vtima que, inexistente fosse a regra do artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil (o nus da prova incumbe ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor), seria aplicvel, sem dvida, a regra do artigo 6, inciso VIII, da Lei n. 8.078, segundo a qual cabvel a inverso do nus da prova quando, a critrio do Juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele (leia-se: o consumidor) hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. A possibilidade de cumulao de indenizao por dano material com indenizao por dano moral foi bem demonstrada na respeitvel sentena proferida pelo Juiz Joaquim Pedro Campello de Souza

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ao referir-se Smula n. 37 do Superior Tribunal de Justia. Tratase de danos diferentes e constituem, por isso, causas diferentes de obrigao de indenizar (v. artigo 5, incisos V e X, da Constituio da Repblica). Tampouco h de ser deduzida da indenizao eventual penso paga aos autores pela Previdncia Social, pois, como diz a respeitvel sentena, a responsabilidade civil no se confunde com a responsabilidade previdenciria ( o que fica claro no artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio da Repblica, do qual pode ser extrado o princpio da distino entre as duas responsabilidades). O marido e os filhos da vtima tm legitimidade para o pleito dos danos morais, pois so os que, componentes da unidade familiar da qual ela fazia parte, sofreram as conseqncias psicolgicas de seu desaparecimento. Por conseguinte, nego provimento ao agravo retido e apelao.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos moral e material - Direito de imagem - Uso no autorizado de fotografias do autor para fins publicitrios - Publicao no vexatria ou ofensiva ao seu decoro - Verba devida to-somente a ttulo de dano patrimonial - Recurso provido para esse fim. (JTJ - Volume 181 - Pgina 68) Apelao Cvel n. 244.316-1 - So Jos dos Campos - Apelantes e reciprocamente Apelados: Bolivar Zinsly e Jos Viguine Drio. ACRDO Ementa oficial: Dano Moral - Da prtica pura e simples de ato ilcito no se pode presumir a existncia de dano moral. ACORDAM, em Oitava Cmara de Frias A de janeiro de 1996 da Seo de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar parrcial provimento aos recursos 1. Cuida-se de ao de indenizao decorrente de responsabilidade civil do ru pelo uso de fotografias do autor em matria publicitria com ofensa ao direito de imagem. A respeitvel sentena de Primeiro Grau entendeu que a conduta do ru causou dano moral ao autor e, por isso, julgando procedente a ao, condenou aquele a pagar a este o equivalente a cinqenta salrios-mnimos, honorrios advocatcios de 10% e custas. Nenhuma das partes se conformou, ambas interpondo apelao. O ru postula a inverso do julgamento, aduzindo, em sntese, que a imagem do autor no foi divulgada em mbito nacional e que seu uso, alm de autorizado pelo autor, no causou a este dano quer material, quer moral.

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O autor, por sua vez, postula sejam dobrados o valor da indenizao e o percentual da honorria advocatcia. As apelaes foram admitidas, sendo respondida a interposta pelo ru e recolhido o preparo. 2. incontroverso que o ru usou a imagem do autor no folheto publicitrio de fls. 15-16 e nas inseres publicitrias feitas nas edies de Veja Interior, de 27.6.90 (fls. 18), de 18.7.90 (fls. 19) e de 26.9.90 (fls. 20). E no comprovou o ru, como lhe competia, ter o autor autorizado que sua imagem fosse usada para fins publicitrios no s do modo anteriormente explicitado, mas tambm mediante sua insero em outro folheto publicitrio anlogo ao primeiro mencionado, s que editado em ingls (cf. fls. 70/76), circunstncia que bem ressalta amplitude de sua distribuio. Dessarte, no h como negar tenha o ru praticado ato ilcito ao usar sem autorizao e, portanto, indevidamente, para fins publicitrios, fotografia do autor, com ofensa, pois, ao direito de imagem. 3. Apesar de merecedor de todo respeito, o entendimento exposto na respeitvel sentena recorrida inadequado espcie sob julgamento. Observe-se que a imprecisa redao da inicial torna ao menos duvidoso que tenha sido deduzido pedido de reparao moral, mas, no particular, convm se afaste a conseqente questo processual e eventual reconhecimento de ser a deciso ultra petita porque o julgamento de mrito no autoriza a admisso da existncia de dano moral. Nos autos h oportuna invocao de pertinente ensinamento de WILSON MELO SILVA, que convm repisar: danos morais so leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio a patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico. Jamais afetam o patrimnio material, como o salienta DEMOGUE. E para que facilmente o

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reconheamos, basta que se atente, no para o bem sobre que incidiram, mas, sobretudo, para a natureza do prejuzo final. Seu elemento caracterstico a dor, tomado o termo em seu sentimento amplo, abrangendo tanto os sofrimentos meramente fsicos, quanto os morais propriamente ditos. Danos morais, pois, seriam exemplificativamente os decorrentes de ofensas honra, ao decoro, paz interior de cada qual, s crenas ntimas, aos sentimentos afetivos de qualquer espcie, liberdade, vida, integridade corporal (O Dano Moral e sua Reparao, Editora Forense, 3 ed., 1983, pgs. 1-2). Ora, na espcie no ocorreu nada disso ou de natureza equiparvel. A publicao da imagem do autor, como ineludivelmente se conclui de seu simples exame, no o expe de forma vexatria, de modo ridculo ou ofensivo a seu decoro e, sendo assim, no h como admitir a existncia do dano moral, que no decorre pura e simplesmente da prtica do ato ilcito. Afastado o dano moral, cumpre reconhecer a ocorrncia de dano patrimonial reparvel, uma vez que o uso da imagem para fins publicitrios, como notrio, tem valor econmico que varia tanto em razo das caractersticas prprias da imagem como do prestgio da pessoa retratada. por todos sabido ser a autorizao do uso da imagem efeito de ajuste oneroso, remunerando-se o titular do direito com pagamento do denominado cach, cujo valor de mercado varia em funo de incontveis fatores que so costumeiramente sopesados e ponderados pelos profissionais da rea publicitria. Pelo exposto, resta afastada a indenizao do dano moral sem prejuzo da condenao do ru em ressarcir o dano patrimonial do autor, segundo se apurar mediante arbitramento em execuo, mais custas, despesas processuais e honorrios advocatcios de 15% do valor da condenao, percentual este mais adequado natureza e importncia da causa, que se no se reveste de extrema complexidade tambm no se inclui entre as mais singelas.

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4. Assim, pelo exposto e para os fins especificados, do parcial provimento a ambos os recursos. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Accioli Freire (Presidente sem voto), Ricardo Brancato e Cesar Lacerda, com votos vencedores. So Paulo, 1 de abril de 1996. ALDO MAGALHES, Relator. ____________ Em relao matria: - Apelao Cvel n. 232.811-1 - Sorocaba - Primeira Cmara Civil de Frias J - Julgamento: 9.2.96 - Relator: Alvaro Lazzarini Votao unnime - Publicado na JTJ, ed. LEX, vol. 179/125.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos morais e patrimoniais - Empregado acusado pelo patro de furto na empresa - Absolvio na esfera penal, por insuficincia de provas Irrelevncia - Conduta do ru que, em face do conjunto probatrio, enquadra-se como exerccio regular de um direito Artigo 160 do Cdigo Civil - Ininvocabilidade de denunciao caluniosa e de despedida injusta - Verbas no devidas - Recurso no provido. (JTJ - Volume 184 - Pgina 113) Apelao Cvel n. 254.971-1 - Ribeiro Preto - Apelante: Antnio Marcos dos Santos Arantes - Apelado: Celso Antnio Cenedezi. ACRDO Ementa oficial: Reparatria de Danos Morais e Patrimoniais - Autor acusado pelo seu patro de furto de objetos de propriedade da empresaempregadora em co-autoria - Sentena absolutria por insuficincia de provas - Alegao de denunciao caluniosa e despedida injusta, obedientes ao intento de lesar o demandante - Prova, no entanto, vigorosa em sentido contrrio - Cdigo Civil, artigo 160: exerccio regular de direito pelo demandado - Apelo desprovido. ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Alfredo Migliore (Presidente sem voto), Flvio Pinheiro e Toledo Csar, com votos vencedores. So Paulo, 25 de junho de 1996.

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NEY ALMADA, Relator. VOTO Indenizatria. Danos morais e patrimoniais. Autor que, empregado do ru, por este veio a ser acusado de furto em co-autoria com outro funcionrio, tendo, no entanto, sido absolvido no crime. A respeitvel sentena de fls. 52/62, relatrio adotado, julgou o pedido improcedente, impondo ao autor custas (reembolso) e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor (atualizado) da causa. Apelo interposto pelo autor (fls. 64/72). Reiterando os argumentos desenvolvidos na inicial, procura sublinhar o abuso de direito em que incorreu o demandado, pois o ilcito penal simplesmente inexistiu, donde o desacerto tanto da acusao a ele referida como da despedida endereada ao recorrente. A carga sucumbencial no foi objeto de impugnao no apelo. Foram ofertadas contra-razes (fls. 74/78). o relatrio. Est-se em presena de um julgado escorreitamente fundamentado e vertido em linguagem que enaltece seu subscritor, Doutor Jos Maria da Costa, responsvel por acurada anlise dos elementos probantes enfeixados na instruo dos autos. A absolvio do autor deu-se por insuficincia de provas, vale dizer, sem que fato e autoria redundassem infirmados, de modo a desfigurar a imputao de conduta abusiva de parte do recorrido, com que o demandante procura alicerar o libelo. A priso do autor e seu comparsa verificou-se em flagrante, no momento em que surpreendido a colocar objetos da empresa no porta-malas de seu veculo - trao iniludvel de subtrao lesiva, abuso de confiana, ato ilcito sob todos os prismas. Assim, tanto o comportamento de que resultou a ao penal quanto a despedida revestiram-se de legitimidade, no podendo interpretar-se como partes de um intento prejudicial ao autor. A despedida nada tinha a obst-la, valendo, a propsito, a ponderao da

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sentena, a cujo teor o fundo de servio assegura a satisfao dos direitos do obreiro. Longe de ser culposa, a atuao mantida pelo ru ajusta-se ao permissivo contido no Cdigo Civil, artigo 160. Se o regular exerccio de um direito desencadear algum tipo de dano ao ofensor, no possui colorao antijurdica, desautorizando, a final, responsabilizao civil. A denunciao caluniosa atribuda ao ru, com nenhum apoio, depara no contingente probatrio. Assim, sem alternativa vivel, manter-se a sentena constitui imperativo indeclinvel. Ante o exposto, negam provimento ao apelo.

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PROVA - Valorao - Utilizao da convico ntima, prova legal e persuaso racional - Inocorrncia de ofensa aos artigos 136, inciso V, do Cdigo Civil, 332 e 335 do Cdigo de Processo Civil - Nulidade da sentena inocorrente - Preliminar rejeitada. (JTJ - Volume 176 - Pgina 135) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos moral e material - Fatos atentatrios honra de adversrio poltico, relatados na imprensa, durante campanha eleitoral - Aplicao da Lei Federal n. 4.737, de 1965 - Verba devida apenas pelos danos morais, em face da no comprovao dos patrimoniais - Recurso provido para esse fim. Apelao Cvel n. 224.471-1 - So Paulo - Apelante: Joaquim Antonio Ferreira Netto - Apelados: Joo Jorge Saad e Eduardo Matarazzo Suplicy. ACRDO ACORDAM, em Stima Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar parcial provimento apelao, no conhecido o agravo retido e afastar a nulidade sentencial, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Benini Cabral (Presidente com declarao de voto), e Sousa Lima. So Paulo, 10 de maio de 1995. REBOUAS DE CARVALHO, Relator. VOTO Ao relatrio de fls. 490/491, acrescenta-se que foi extinto o processo em relao ao co-ru Paulo Saad Jafet, dando o autor, nesta parte, por carecedor da ao, bem como extinto o processo da reconveno ajuizada por Eduardo Matarazzo Suplicy, restando sa-

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neado o feito (cf. fls. 313/320). No que tange s contra-razes oferecidas pelo co-ru Joo Jorge Saad, foi reiterada a apreciao do agravo retido de fls. 282, para ser apreciado como preliminar, com reforo das consideraes de fls. 132 e 208/211, na forma do artigo 522, 1, do Cdigo de Processo Civil (cf. fls. 472). o relatrio complementar. No se conhece do agravo retido e d-se provimento em parte ao recurso do autor. No se conhece do agravo retido, por intempestivo. Consoante depreende-se dos autos, aludido recurso volta-se contra a respeitvel deciso de cunho saneador, cuja publicao na imprensa oficial deu-se em 15.9.91 (cf. fls. 221 v.). Ocorre que a interposio do agravo na forma retida deu-se em 6.11.91, ultrapassando, desse modo, o qinqdio legal previsto no artigo 523 do estatuto processual em vigor. Com efeito, inobservado o prazo legal para propositura de aludido recurso, tem-se o mesmo por serdio. Quanto ao apelo do autor, os argumentos expendidos em sede de razes recursais comportam parcial provimento. Busca o ora apelante, compelir solidariamente os rus no pagamento da indenizao por danos morais e materiais, oriundos dos fatos publicados pela imprensa no curso da campanha eleitoral para disputa a nica vaga paulista no Senado (cf. fls. 15, 16 e 17), cuja veiculao teria atingido a honra objetiva, subjetiva e profissional do demandante, gerando, via de conseqncia, o direito recomposio dos danos pelo mesmo experimentados. Invoca, preliminarmente, a nulidade da respeitvel deciso guerreada, por entender que seus fundamentos contrariaram o disposto no artigo 136, inciso V, do Cdigo Civil, e artigos 332 e 335, ambos do Cdigo de Processo Civil, desconsiderando, no exame da prova, os indcios, presunes e as mximas da experincia (cf. fls. 460). Todavia, razo no assiste ao ora apelante.

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Ao contrrio do alegado, valeu-se o digno Magistrado sentenciante do livre convencimento que dispe para valorao da prova, fundamentando sua deciso com apoio nos parmetros que lhe pareceram mais adequados ao deslinde da questo, utilizando-se, para tanto, dos sistemas da convico ntima, prova legal e persuaso racional. Desse modo, no prospera o argumento expendido pelo ora apelante, ao buscar a nulidade da respeitvel sentena guerreada com arrimo nos indcios, presunes e mximas de experincia. No mrito, o apelo comporta parcial provimento. No resta dvida que os fatos descritos na exordial ocorreram em perodo de campanha eleitoral, onde, naquela ocasio, pesquisa de opinio pblica divulgada pelo IBOPE revelava que ... para o Senado, os candidatos Eduardo Matarazzo Suplicy (PT) e Ferreira Netto (PRN-PSD) esto empatados em primeiro lugar, com 25% das intenes de voto (cf. fls. 188). Por seu turno, apesar de movido pelo que considerou ser defesa do interesse pblico, no negou o co-ru Eduardo Matarazzo Suplicy ter relatado imprensa ... a soma de informaes que lhe transmitiram o Senhor Joo Saad e o Doutor Jos Roberto Maluf (cf. fls. 396), muito embora o co-ru Jorge Joo Saad tenha afirmado que em momento algum o depoente disse que o autor teria tentado vender programas ao Governador do Estado do Amazonas por 10 (dez) milhes de cruzeiros (cf. fls. 395). Diante de tais elementos, tem-se que a matria comporta anlise luz dos ditames estabelecidos pela Lei n. 4.737, de 1965. Apesar de reconhecer que os fatos narrados na exordial seriam atentatrios honra do ora apelante, entendeu o digno Juzo a quo que o contexto probatrio no dispunha de elementos suficientes para confirmar a autoria imputada aos rus. Todavia, sopesando o emprstimo das representaes dirigidas Corregedoria do Tribunal Regional Eleitoral (cf. fls. 174/199), bem como o conjunto probatrio constante dos autos, tem-se por

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responsvel aquele que, direta ou indiretamente, relacionou-se com o fato gerador do dano, ou ainda, assumiu o risco de produzi-lo. E nesse episdio a participao do co-ru Eduardo Matarazzo Suplicy se afigura inconteste. Com efeito, reza o artigo 243 do Cdigo Eleitoral Brasileiro: Artigo 243 - No ser tolerada propaganda: ................................... IX - que caluniar, difamar ou injuriar quaisquer pessoas, bem como rgos ou entidades que exeram autoridade pblica. 1 - o ofendido por calnia, difamao ou injria, sem prejuzo e independentemente da ao penal competente, poder demandar, no Juzo Cvel, a reparao do dano moral respondendo por este o ofensor, e solidariamente, o partido poltico deste, quando responsvel por ao ou omisso, e quem quer que, favorecido pelo crime, haja de qualquer modo contribudo para ele. Desse modo, tem-se que o dano moral repercurtiu na esfera ntima do ofendido pelas prprias evidncias fticas do caso concreto. Nessa linha de raciocnio, colaciona-se o magistrio de CARLOS ALBERTO BITTAR, ao acentuar, in verbis: Conseguintemente, no ncleo dos fatos geradores esto aes ou omisses humanas qualificadas pelo Direito e que, com relao aos diversos estados da pessoa, podem acarretar a outrem danos de cunho moral, a saber, nos estados poltico, individual, familiar e profissional. Assim, por exemplo, atentados contra a cidadania, a liberdade, a nacionalidade, a honra, o estado de casado, a relao de paternidade, a posio profissional e inmeras outras que compem a textura dos fatos produtores de danos (in CARLOS ALBERTO BITTAR, Reparao Civil por Danos Morais, pg. 126, Editora Revista dos Tribunais, 1993). Com respeito imputao solidria firmada pelo apelante, no h nos autos prova conclusiva acerca das srias acusaes que, segundo o demandante, teriam sido feitas pelo co-ru Joo Jorge Saad. Tal se observa, pela notcia estampada no Jornal Dirio Popu-

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lar, ao assinalar que os dois diretores no confirmaram a denncia de Suplicy. Atravs de Thas Grinberg, diretora de Markenting da Rede, disseram que a demisso de Ferreira ocorreu por motivos convenientes emissora e que todas as obrigaes trabalhistas foram pagas. `O Ferreira deixou a Bandeirantes depois de quatro meses sem receber. Precisou entrar com ao trabalhista e ganhou. Por isso ele saiu da Bandeirantes disse Flvio Ricco, assessor do candidato (cf. fls. 16). No que tange aos danos patrimoniais, no h comprovao do dispncio financeiro suportando pelo ora apelante. Nesse aspecto, consoante elucidado pelas prprias testemunhas do autor, ... do ponto de vista da campanha o depoente no tem conhecimento de que os fatos tenham motivado maior dispndio financeiro (cf. fls. 397). No mesmo sentido, manifestou-se a testemunha Luiz Flvio Gomes Riggo, assinalando que ... o autor no modificou sua ttica de campanha em razo dessas entrevistas e nem teve despesas adicionais por isso (cf. fls. 398). Ademais, no apresentou o autor comprovao inequvoca das despesas suportadas pelo mesmo, postas a reconhecer a pretendida recomposio por danos patrimoniais. Assim sendo, impe-se ao co-ru Eduardo Matarazzo Suplicy, suportar a indenizao por danos morais, a serem objeto de fixao em liquidao. Ante o exposto, no se conhece do agravo retido reiterado em sede de contra-razes, rejeita-se a preliminar de nulidade da sentena argida pelo autor, e no mrito d-se provimento em parte ao recurso para julgar procedente em parte a ao, condenado o ru Eduardo Matarazzo Suplicy no pagamento da indenizao por danos morais, cuja fixao ser procedida na fase de liquidao. Tendo em vista o sucumbimento parcial, arcar o ru Eduardo Matarazzo Suplicy com os honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o montante da condenao, rateando-se as custas e despesas

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processuais entre ambas as partes. Arcar o autor, com as verbas sucumbenciais atinentes ao coru Joo Jorge Saad, alm dos honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor atribudo causa. DECLARAO DE VOTO VENCEDOR DO DES. BENINI CABRAL 1. Sobre o agravo interposto, retidamente, com sua data para 6.11.91, avanou-se o qinqdio regrado em lei, elencado no artigo 523 do Cdigo de Processo Civil, de modo que no pode ser conhecido. 2. A respeitvel sentena se pautou pelo arrebanhado nos autos, em que se firma o Julgador, cotejando comportamentos, afirmativas e sua ecloso naquele momento, em que os candidatos se debatiam, em acirrada concorrncia eleitoral, com interesses prprios. A construo jurdica no atinge, pois, a nulidade qualquer. A mais, havia o ensejo do recurso. 3. Se se permite, na pugna eleitoral, veladas comunicaes, que um candidato possa usar, para sobrepujar-se futuramente nas urnas, vedam-se as imputaes que denigram, descendo a acusaes ao adverso, caracterizadoras de calnia, difamao ou injria, com atribuies de fatos no provados. Ora, na eleio para Senador, restritas as vagas, as sacadas indevidas de um dos candidatos contra o outro, tomam rumo de interesse ilcito, visando-se alijar o adversrio, usando o meio at sub-reptcio de resguardo do interesse pblico, que no foi o alvo concretamente buscado. Nos autos, o que se constatou foi que se isolou o candidato Senhor Eduardo Matarazzo Suplicy, quando, documentado o quanto fez pblico, no quis desmentir e optou pela atitude de reafirmar fatos contra o candidato Ferreira Netto, guisa de interesse pblico... Na realidade, na poca da veiculao ruinosa, os candidatos

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estavam praticamente empatados em primeiro lugar, com 25% das intenes de voto (fls. 188). 4. A par de um dos acionados ter-se retratado, o outro negou peremptoriamente as acusaes postas a pblico pelo candidato Suplicy, enquanto este manteve ... a soma de informaes que lhe transmitiram o Senhor Joo Jorge Saad e o Doutor Jos Roberto Maluf (fls. 396), quando o co-ru Joo Jorge Saad dissera que em momento algum o depoente disse que o autor teria tentado vender programas ao Governador do Estado do Amazonas por 10 (dez) milhes de cruzeiros. Vide fls. 395. E o Senhor Suplicy no comprovou o quanto deu a lume, como base verdadeira. Percebe-se, ento, a vontade posta em prtica para prejudicar a imagem do autor, envolvendo acontecimentos no esclarecidos, postos a reboque pela prpria despedida de Ferreira Netto da Band. 5. Mas, aqui, no se h de alongar, pois, em linhas gerais, estou em plena assuno do douto voto do eminente Relator, aclarandose, pois, quanto execuo em liquidao por artigos, do quantum indenizatrio, que com a remessa dos autos ao digno Juzo de Primeiro Grau, soa possvel a pretenso de ali se erigir aquela fixao condenatria, at porque passar pelo crivo jurisdicional formado na origem, permitindo eventual recurso em Segundo Grau, se inconformismo ocorrer, sob maior garantia das partes, portanto, na procura de uma justeza de cobertura. No conhecido o agravo retido e afastada a nulidade sentencial, a procedncia , pois, parcial, para a condenao do imputado ru, Senhor Eduardo Matarazzo Suplicy, no pagamento indenizatrio, por danos morais, inavendo prova de prejuzos patrimoniais, arcando com honorria advocatcia de 10% do montante condenatrio, suportando proporcionalmente as custas e despesas processuais, sob rateio. Ao autor cabe a cobertura das verbas sucumbenciais quanto ao co-ru Joo Jorge Saad, pagando-lhe igual honorria advocatcia de 10% sobre o valor atribudo causa.

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NUNCIAO DE OBRA NOVA - Loteamento - Memorial Restries concernentes a edificaes - Falta - Insero na lavratura dos compromissos - Inadmissibilidade - Ao improcedente - Recurso no provido. (JTJ - Volume 185 - Pgina 165) RECONVENO - Nunciao de obra nova - Cabimento - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos morais e materiais - Propositura de ao de nunciao de obra nova - Exerccio regular do direito - Dolo, m-f ou abuso de direito no comprovados - Embargo liminar da obra, ademais, no deferido - Recurso no provido. NUNCIAO DE OBRA NOVA - Cauo - Embargo liminar indeferido - Improcedncia da cauo - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 276.111-1 - So Paulo - Apelantes: Construtora Samir Dichy Ltda. e ngelo Matteucci e outros - Apelados: Os mesmos e David Arajo Benedicto Ottoni e sua mulher e outros. ACRDO ACORDAM, em Terceira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento aos recursos. Trata-se de apelaes interpostas pelos autores, ngelo Matteucci e outros e pela r, Construtora Samir Dichy Ltda. contra a respeitvel sentena prolatada, s fls. 608/619, que julgou improcedentes a ao de nunciao de obra nova, ajuizada pelos primeiros contra a ltima e outros e a reconveno e a ao cautelar de cauo (autos em apenso) ajuizadas por esta contra aqueles. Os autores, em sua irresignao, pleiteiam a reforma parcial da

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sobredita respeitvel sentena, para o fim de ser julgada procedente a ao de nunciao de obra nova, deduzindo, para tanto, as mesmas alegaes produzidas, em sua inicial e posteriores manifestaes e no sentido de que devem prevalecer as restries convencionais sobre as municipais, mais liberais, quando impostas ao direito de propriedade, com reflexos no direito de construir; insurgem-se os autores, ainda, com relao verba honorria, sob o fundamento de que sucumbiram, to-s, na ao de nunciao de obra nova, enquanto a r se viu vencida na reconveno e na ao cautelar, com valores diversos, pelo que inaceitvel a compensao prevista no artigo 21 do Cdigo de Processo Civil. A r, tambm irresignada, pretende a reforma parcial da respeitvel sentena referida, para que sejam julgadas procedentes as aes reconvencional e cautelar de cauo, voltando a repetir as mesmas alegaes produzidas em suas iniciais e posteriores manifestaes. Recursos tempestivos e bem processados. o relatrio. Inconsistentes as irresignaes. A ao de nunciao de obra nova foi bem repelida pela respeitvel sentena hostilizada, que, em sua fundamentao, se escorou em ensinamentos doutrinrios e entendimentos jurisprudenciais perfeitamente aplicveis espcie. que, quando do indeferimento do embargo liminar, o Magistrado de Primeiro Grau deixou consignado, com clareza, que o memorial do loteamento juntado, s fls. 38/48, no trazia nenhuma restrio concernente a edificaes, contrariadas, assim, as alegaes produzidas pelos autores, em sua pea inaugural, acrescentando, a seguir, que a publicidade da restrio decorreria de sua insero no Registro Imobilirio, de nada valendo que na lavratura dos compromissos tenha sido inserida a restrio de forma diversa da constante na implantao do loteamento. E nem poderia ter sido entendido de forma diversa, pois

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sabido, saciedade, que quaisquer restries ou limitaes ao direito de o proprietrio construir devem, em face do disposto nos artigos 572 e 695 do Cdigo Civil Brasileiro, dar integral atendimento norma esculpida no artigo 697 do mesmo diploma legal, combinado com o artigo 167, n. 6, da Lei de Registros Pblicos, por obedincia ao princpio da publicidade e que visa a garantir os interesses e direitos no s das partes contratantes, como tambm e principalmente, de terceiros sucessores dos proprietrios, como bem lembrado no respeitvel julgado atacado, com a citao de venerando acrdo inserto na RT, vol. 376/169 e de lio escorreita de PONTES DE MIRANDA, em seu Tratado de Direito Privado, vol. XIII/ 296, Editora Borsoi. No se desconhece que h posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais, no sentido de que a legislao municipal deveria prevalecer sobre as restries convencionais, o que, se reconhecido, implicaria na rejeio liminar da ao; ocorre que o Meritssimo Juiz singular, em fundamentao clara, demonstrou por que razo adotou tese, em sentido contrrio e que albergada, nesta oportunidade, pois mais consentnea com a realidade atual e em respeito prevalncia da vontade das partes, em sede de restries ao direito de propriedade, com reflexos diretos no direito de construir. Em assim sendo, exsurge claro que se torna indispensvel reconhecer, na esteira do ensinamento de HELY LOPES MEIRELLES, citado na respeitvel sentena apelada que como procedimento ou atividade de repartio do solo urbano ou urbanizvel, o loteamento sujeita-se a clusulas convencionais e a normas legais de duas ordens: civis e urbansticas. As clusulas convencionais so as que constam do memorial arquivado no registro imobilirio, para transcrio nas escrituras de alienao dos lotes (Direito de Construir, 4 ed., 1983, pg. 113). Quanto ao mais, o respeitvel ato judicial guerreado deu corre-

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to e jurdico tratamento s alegaes deduzidas pelas partes, culminando por julgar improcedente a ao de nunciao de obra nova, cujas razes recursais dos autores no tm o condo de inverter o resultado obtido, sendo certo, outrossim, que a r, em sua excelente pea de contestao, bem dimensionou a lide, fazendo, ainda, resumo circunstanciado dos fatos que cercam a ao, terminando por asseverar, com inteira razo que sendo o direito de construir um consectrio lgico (e jurdico) da tutela constitucional da propriedade, tal direito no pode ser injustamente afetado, quando no existam: a) restries municipais a serem observadas; b) restries impostas no memorial do loteamento (cf. fls. 132). Com relao reconveno, no h a menor dvida de que ela cabvel em ao de nunciao de obra nova, conforme bem demonstrado pela r-reconvinte, com apoio em lies doutrinrias e entendimento jurisprudencial. E, no caso, embora se reconhea que presentes esto as hipteses previstas no artigo 315 do Cdigo de Processo Civil (conexo com a ao principal e com o fundamento da defesa), o certo que a pretenso indenizao por danos materiais e morais no merece prosperar, por duas razes principais: a uma, porque no se vislumbra, com a propositura da ao de nunciao da obra nova, que os autores reconvindos tivessem agido com abuso de direito, dolo ou m-f; o ajuizamento daquela ao constituiu exerccio regular de um direito, assegurado e garantido pela Constituio da Repblica, valendo para o caso o venerando acrdo citado na respeitvel sentena e estampado na RT, vol. 677/200; a duas, porque, alm de no ter sido deferido o embargo liminar da obra, havendo, inclusive, notcias de que a construo prosseguiu, normalmente, a r-reconvinte no fez prova idnea da ocorrncia dos danos que teriam sido ocasionados com a propositura da ao de nunciao de obra nova, como bem respondido pelos autores reconvindos, em suas contra-razes recursais. Quanto ao cautelar de ao, outra soluo no poderia ter

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sido ministrada, seno o decreto de sua improcedncia, em face do indeferimento do embargo liminar pleiteado pelos autores na inicial da ao de nunciao de obra nova, aliado a que esta ltima ao e a reconveno acabaram, tambm, por ser julgadas improcedentes, pelo que injustificvel a prestao de cauo. No que tange verba honorria nenhuma alterao comporta a condenao imposta, j que obedecido o disposto no artigo 21 do Cdigo de Processo Civil que manda compensar entre as partes os honorrios, se houver sucumbncia recproca, como a ocorrida nestes autos, onde no h possibilidade de aferir-se qual delas foi vencida em parcela maior, embora a r tivesse sucumbido em duas aes, uma de natureza cautelar. Por derradeiro, as preliminares argidas por todas as partes litigantes foram bem resolvidas na respeitvel sentena recorrida, pelo que nada h a acrescentar nesta sede recursal; a preliminar de coisa julgada argida pela r e no apreciada, em Primeiro Grau, no merece prosperar, porque a ao proposta perante a Vigsima Terceira Vara Cvel da Capital teve sua petio inicial indeferida, com a extino do processo, sem exame do mrito, a teor do artigo 267, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, pelo que no se h de cogitar da ocorrncia daquele fenmeno processual. Do exposto, nega-se provimento s apelaes. Participaram do julgamento os Senhores Desembargadores Alfredo Migliore (Presidente, vencedor, com declarao de voto) e Mattos Faria (Revisor). So Paulo, 12 de maro de 1996. ANTONIO MANSSUR, Relator. DECLARAO DE VOTO VENCEDOR DO DES. ALFREDO MIGLIORE Em tese, correta a pretenso dos autores. O artigo 45 da Lei n. 6.766, de 1979 admite, expressamente, a legitimidade de vizinhos para propor demanda destinada a impedir a construo em desacor-

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do com as restries legais e contratuais. E, ao contrrio do sinalizado na sentena guerreada, as restries constantes no loteamento aprovado e constantes no Registro Imobilirio, s perdem a eficcia se de menor grau que as constantes nas leis urbanas de loteamento. s conferir-se o que dispe a Lei Municipal n. 9.846, de 1985, sob cuja gide houve a incorporaoo efetivada, em seu artigo 39 Artigo 39 - As restries convencionais de loteamentos aprovados pela Prefeitura, referentes a dimensionamento de lotes, recuos, taxa de ocupao, coeficiente de aproveitamento, altura e nmero de pavimentos das edificaes, devero ser atendidas quando: a. as referidas restries forem maiores do que as exigidas pela legislao de parcelamento, uso e ocupao do solo; b. as referidas restries estejam estabelecidas em documento pblico e registrado no Cartrio de Registro de Imveis. 1 ... 2 ... 3. A alterao das restries convencionais dos loteamentos depender de acordo entre o loteador e os proprietrios dos lotes atingidos pela alterao, alm da anuncia expressa do Poder Pblico, atravs de parecer favorvel da Comisso de Zoneamento da Secretaria Municipal do Planejamento. A questo a ser dirimida se as restries edilcias constantes no contrato-padro so eficazes mesmo no silncio do Memorial de Loteamento. A resposta , a meu ver, negativa, porque o Decreto-lei n. 58, de 1937 vigente poca, em seu artigo 1, c, obrigaria a descrio do plano de loteamento de que conste o programa de desenvolvimento urbano, ou de aproveitamento industrial ou agrcola; nesta ltima hiptese, informaes sobre a qualidade das terras, guas, servides ativas ou passivas, estradas e caminhos, distncia da sede do Municpio e das estaes de transporte de acesso mais fcil. E a Lei n. 6.766, de 1979 (artigo 9, 2) disporia da

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obrigatoriedade de constar no Memorial de Loteamento, as limitaes que incidem sobre os lotes. Se dvida houvesse, deveria ser dirimida em favor da r, at por isonomia a outros adquirentes de reas no mesmo loteamento e nos quais no constaria a restrio dita convencional. Quanto reconveno, sua improcedncia impunha-se, at porque indemonstrados os danos, porque indeferida a liminar; e nada impediria que se procedesse ao incio das obras. A indemonstrao dos danos, outrossim, era de rigor. No se pode olvidar que, quando do ajuizamento da lide, no havia a co-r preenchido os requisitos da Lei n. 4.591, de 1964 ainda. Muito menos se h de falar em litigncia de m-f. Nego provimento aos recursos.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Danos morais e materiais - Veculo importado com defeito de fabricao no sistema de freios - Pedido de troca por outro novo - Tutela antecipada - Concesso a ttulo de comodato - No cabimento Inocorrncia da verossimilhana da alegao e da correspondente prova inequvoca - Falta - Perigo de irreversibilidade dos efeitos da medida concedida - Revogao - Recurso provido. (JTJ - Volume 186 - Pgina 220) Agravo de Instrumento n. 27.200-4 - So Paulo - Agravante: Asia Motors do Brasil Importao e Comrcio S.A. - Agravados: Leobina de Mello dos Santos da Silva e Palmiro da Silva. ACRDO Ementa oficial: Tutela Antecipada - Responsabilidade civil por fato do produto - Veculos importados, com defeitos de fabricao no sistema de freios - Indenizao por danos materiais e morais, alm de pedido de troca por outros novos, zero-km, este objeto da antecipao pleiteada e concedida, a ttulo de comodato - Descabimento Inocorrncia do requisito da verossimilhana da alegao e ausncia de correspondente prova inequvoca - Perigo, ademais, da irreversibilidade dos efeitos do provimento, dada a confessada situao econmica dbil dos autores - Revogao - Agravo provido. ACORDAM, em Segunda Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, indeferir o adiamento e dar provimento ao recurso. 1. O recurso investe contra deciso que, em indenizatria por danos materiais e morais por fato do produto, objetivando dois veculos, ano 1993, adquiridos pelos agravados com defeito de fabri-

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cao no sistema de freios, concedeu-lhes tutela antecipada, consistente na entrega, pela agravante, a ttulo de comodato, de outros dois novos, zero-quilmetro. Pede-se a revogao, por ausncia dos requisitos legais exigidos. Concedeu-se o efeito suspensivo pleiteado, que resultou prejudicado, diante do precedente cumprimento da deciso hostilizada. Houve resposta, com preliminar de no-conhecimento e juntada de novos documentos, sobre os quais a agravante pronunciou-se. o relatrio. 2. Indefere-se, por primeiro, o pedido de adiamento formulado s vsperas do julgamento. Nada justifica a reunio de feitos pretendida. 3. Rejeita-se a preliminar de no-conhecimento. A agravante, e isso est satisfatoriamente comprovado, cumpriu o disposto no artigo 526 do Cdigo de Processo Civil. O recurso, ademais, no perdeu seu objeto, porquanto a entrega efetuada o foi em cumprimento da deciso de Primeiro Grau, sujeita a recurso destitudo de normal efeito suspensivo; no, assim, a ato espontneo da recorrente, incompatvel com o propsito de recorrer. 4. E, convincentes as razes deduzidas, o agravo merece vingar. Por primeiro, a prova documental trazida pelos agravados no se reveste de intensidade e fora necessrias, para, mesmo em mera cognio sumria, convencer da verossimilhana da alegao acerca dos defeitos invocados, relacionados exclusivamente ao sistema de freios dos dois veculos disputados. Vale dizer, os elementos at ento trazidos pelos postulantes no oferecem suficiente grau de probabilidade da existncia do direito alegado, ensejando, isto sim, pela mera aparncia que ainda representam, dvida na convico do Julgador: no permitem a firme concluso de que a realidade ftica pode ser como a descreve o autor, concepo que, para parte da doutrina, significaria a expres-

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so prova inequvoca, contida no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil (cf. CNDIDO RANGEL DINAMARCO, A Reforma do Cdigo de Processo Civil, Malheiros Editores, n. 106, pg. 143), a qual, para outra, deve entender-se a que, por sua clareza e preciso, autorizaria, desde logo, um julgamento de acolhimento do pedido formulado pelo autor (mrito), se o litgio, hipoteticamente, devesse ser julgado naquele instante (HUMBERTO THEODORO JNIOR, Curso de Direito Processual Civil, vol. I/370). A robustecer isso, no bastasse o insistente requerimento de produo de prova pericial, para a comprovao dos argumentos aqui lanados e constituio da prova necessria... (textual - fls. 94), caberia lembrar que os autores, acusando graves vcios no projeto de fabricao dos veculos adquiridos - exclusivamente, repita-se, no seu sistema de freios - apontados como verdadeiras armas, surpreendentemente pedem a troca por outros novos da mesma marca! De resto, nem se poderia cogitar da suposta hiptese de abuso do direito de defesa, que s se caracterizaria por eventual comportamento desleal da parte contrria dentro do processo, aqui iniciado exatamente com o pedido de tutela, antecipada liminar. Em segundo lugar, afigura-se bem delineada a hiptese de irreversibilidade dos efeitos da medida concedida, de irrecusvel carter satisfativo e provisrio, para a hiptese de restabelecimento do status quo ante, incontroverso dever, aquele que a pleiteou, responder pelos prejuzos causados. Consoante a melhor doutrina, a lei deixou de fora qualquer disposio sobre a responsabilidade civil do exeqente, mas resulta das normas gerais de direito privado que, se prejuzos houver, por eles responder quem se valeu da tutela antecipada e depois se positivou que no tinha direito (CNDIDO RANGEL DINAMARCO, idem, ibidem, n. 108, pg. 147). No caso, em que o Meritssimo Juiz nem mesmo imps a prestao de cauo idnea ou qualquer outra providncia assecuratria, inegveis os prejuzos que experimentaria a agravante, pela devolu-

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o, depois de usados e certamente desgastados e desvalorizados, dos veculos entregues em estado de zero-quilmetro. E ainda que se admitisse a reparao monetria alvitrada na respeitvel deciso atacada, at mesmo pelo valor locativo dessa utilizao no tempo, no poderia ser afastada a singular situao econmica dos agravados, que, como assinalado no despacho inaugural, declarando estado de pobreza, afirmaram, no libelo, a impossibilidade de pagar as prprias despesas processuais, a taxa judiciria, segundo o valor inicialmente atribudo causa (R$ 10.000,00), atingindo a mdica quantia de R$ 100,00! O argumento de que dispem, em seu patrimnio, dos dois veculos no pode ser aceito. Ambos foram adquiridos mediante financiamento com alienao fiduciria, cujas correspondentes prestaes, tal qual o confessam, nem vm sendo pagas, desenhando-se srio risco de virem a ser judicialmente recuperados pela credora fiduciante. Impositivo, por tudo isso, a revogao da deciso impugnada. o que se determina. 5. Do exposto, d-se provimento ao recurso. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Cezar Peluso (Presidente sem voto), Vasconcellos Pereira e Osvaldo Caron. So Paulo, 12 de novembro de 1996. J. ROBERTO BEDRAN, Relator.

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PROVA - Percia - Indeferimento - Questo restrita a matria de direito - Cerceamento de defesa inocorrente - Preliminar rejeitada. (JTJ - Volume 179 - Pgina 125) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Direito de imagem - Ajuizamento contra entidade escolar de cunho filantrpico e beneficente, sem fins lucrativos - Foto do autor utilizada em publicidade sem autorizao - Dano material no comprovado - R, ademais, que no obteve lucros - Ao improcedente - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Direito de imagem - Ajuizamento contra entidade escolar de cunho filantrpico e beneficente, sem fins lucrativos - Uso de foto do autor sem autorizao - Dano moral - Inexistncia, em face da finalidade da publicidade Ao improcedente - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 232.811-1 - Sorocaba - Apelante: Josiane Pereira Damasceno, menor representada por sua me, Magali Pereira de Sousa - Apeladas: Fnix Publicidade e Representaes S.C. Ltda. e Escola de Educao Infantil Carlos Renn E.G.G. ACRDO Ementa oficial: Indenizao - Uso indevido da imagem - Entidade escolar de cunho filantrpico e beneficente sem fins lucrativos - Dano material e moral no comprovados - Inaplicabilidade do artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica - Recurso no provido. ACORDAM, em Primeira Cmara Civil de Frias J do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo. O julgamento teve a participao dos Senhores

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Desembargadores Lus de Macedo (Presidente sem voto), Alexandre Germano e Erbetta Filho, com votos vencedores. So Paulo, 9 de fevereiro de 1996. ALVARO LAZZARINI, Relator. VOTO 1. A autora, menor de idade, busca indenizao por uso indevido de sua imagem, tendo em vista a escola em que estudava t-la utilizado, para fins de propaganda. A sentena de fls. 134 julgou improcedente a ao, deixando de condenar a autora no nus da sucumbncia em face da assistncia judiciria. Inconformada, manifestou seu apelo (fls. 139), insistindo no uso indevido de sua imagem, porque em 1993 j no era mais aluna naquela escola e no consentiu qualquer publicidade nesse sentido. Invoca o artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica. Alegou, ainda, cerceamento de defesa sem o deferimento de prova pericial que apuraria contabilmente nos anos de 1990, 1991 e janeiro/julho de 1993 os lucros tidos e ganhos com tal publicidade. Pede a procedncia da ao. Respostas das rs s fls. 146 e 152. A douta Promotoria de Justia (fls. 170) anotou o disposto no artigo 4 do Ato n. 32, de 1994, reiterando a douta ProcuradoriaGeral de Justia (fls. 174 v.) seu parecer de fls. 162, no sentido de confirmao da sentena. o relatrio. 2. Primeiramente, consigne-se que o no deferimento da prova pericial no caracteriza cerceamento de defesa, pois a questo se restringe matria de direito, comprovada devidamente no que diz respeito ao ocorrido. 3. Em que pesem as razes de apelao da autora, o Meritssimo Juiz, decidiu acertadamente a questo dos autos, porque, buscando a autora indenizao com fulcro no artigo 5, inciso

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X, da Constituio da Repblica, seria necessrio que comprovasse efetivo dano material ou moral decorrente do uso de sua imagem. Nenhuma das hipteses ocorreram no caso concreto. A r, Escola de Educao Infantil e de Primeiro Grau Carlos Renn E. G. G., uma entidade civil, de direito privado, sem fins lucrativos, de carter educativo, filantrpico e beneficente, orientada e patrocinada pela Primeira Igreja Presbiteriana Independente de Votorantim, conforme estabelecido no artigo 1 de seu Estatuto (fls. 74) e, portanto, nenhum dano material poderia ter causado autora, a quem s beneficiou, com bolsa de estudo, quando nela realizou seus estudos. Confirme-se, tambm, que tanto a r no obteve lucros, que manifestou sua gratido (fls. 86) pela publicao gratuita no espao constante no guia mencionado, acrescentando a possibilidade de, com tal gesto, oferecer mais bolsas de estudo, posto que outros alunos viro ao seu estabelecimento. Para que dvidas no persistam, eventuais contribuies sero recebidas a ttulo de reembolso de custo e unicamente revertido para sua prpria manuteno, conforme disposto no artigo 3, 3, do Estatuto da escola-r (fls. 74). Outro requisito para se obter a indenizao pretendida o dano moral e nesse sentido nada se comprovou, mesmo porque a foto lanada no verso da capa do Guia de Informaes Preferenciais (fls. 53v.) teve por nica finalidade anunciar a existncia de entidade escolar e seus cursos, inexistindo leso moral em tal ato. Quanto co-r Fnix Publicidade e Representaes S.C. Ltda. esta nada lucrou, pois, ao contrrio, conforme documentos de fls. 85 e 86, realizou gratuitamente os servios pertinentes publicao na lista telefnica de Votorantim. 4. Bem por isso, nego provimento ao recurso, uma vez que nenhuma afronta foi insculpida no artigo 5, inciso X, da Constituio da Repblica.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Erro mdico Fato impeditivo do direito do autor - Necessidade de ser comprovado pelo ru - Insuficincia da mera argio - Artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil - Recurso no provido. (JTJ - Volume 184 - Pgina 114) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Erro mdico Compressa cirrgica deixada no corpo de paciente, aps cirurgia Objeto no apresentado - Irrelevncia - Verossimilhana da prova testemunhal - Ao procedente - Recurso no provido. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Erro mdico - Ato ilcito - Caracterizao - Inobservncia de cautela peculiar da profisso - Irrelevncia que se trate de obrigao derivada de tcnica no definida em lei - Ao procedente - Recurso no provido. Constitui ato ilcito o descumprimento de obrigaes derivadas da tcnica da vida dos homens em sociedade, embora no esteja tal tcnica definida em lei, por ser demasiadamente ampla. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Erro mdico - Dano moral - Presena decorrente da leso ao bem jurdico de ordem material e de natureza patrimonial - Ao procedente - Recurso no provido. Apelao Cvel n. 252.031-1 - So Paulo - Apelante: Veralcia Martins - Apelados: Anna Maria Corazza Cabral e outro. ACRDO Ementa oficial: Responsabilidade Civil - Permanncia de compressa cirrgica, em cavidade abdominal de paciente, aps cirurgia, a que este se submeteu - Ato ilcito - Este existe, no s, quando se viola um dever imposto por lei, como quando se fere uma obrigao derivada de

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tcnica normal de vida em sociedade - Mdico cirurgio, durante cirurgia, tem obrigao de exercitar efetivo controle sobre o material empregado, na oportunidade - Dano ocorrente - Indenizao devida. ACORDAM, em Nona Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Ao relatrio (fls. 1.290/1.295), adotado, acresce-se que ambas aes de indenizao, como assim nomeadas, foram julgadas procedentes pela respeitvel sentena (fls. 1.290/1.313), impugnada, que condenou a r em prestao de dar quantia guisa de indenizao, com consectrios legais e verbas da sucumbncia. Apelo da r (fls. 1.318/1.371), objetivando modificar o julgado dada a inexistncia de qualquer culpa de sua parte, e da inexistncia de prova dos fatos alegados nas iniciais... (sic - fls. 1.367). Irresignao quer quanto condenao em indenizao, mngua de ocorrncia de dano moral, quer quanto condenao em pagamento de despesas, posto inocorrentes. Com respostas (fls. 1.375/1.389 e 1.391/1.397), preparados (fls. 1.402), subiram os autos. o relatrio. Em uma das aes, consoante petio inicial, pede a autora seja a r condenada em prestao de dar quantia especificada a ttulo de indenizao; e assim se pede sob color de prtica de ato ilcito ensejador de dano. Esse expresso em conduta culposa, por negligncia da r, que na qualidade de mdico, ao efetuar cirurgia na autora, deixou em sua cavidade abdominal uma compressa cirrgica; este corpo estranho acarretou danos. Em ao paralela, sua autora, na condio de prestadora de assistncia mdica e hospitalar, por ter prestado tais servios quela autora, para reparar as conseqncias daquele fato, pede condenao da r em prestao de dar quantia equivalente aos gastos que

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teve para aquele fim. Assim se pede, como indenizao, e sob o plio daquela outra causa petendi. A r, em sua contestao (fls. 88/200), ops fato impeditivo ao fato constitutivo do direito da autora, quando argiu que a compressa no foi apresentada por um nico motivo: ela jamais existiu. A sua criao foi uma fbula, utilizada para escusa de um equvoco tcnico-mdico, imputando-se r uma culpa inexistente... (verbis - fls. 96). Esta mesma espcie de defesa, isto , defesa indireta contra o mrito, como assim denominada em doutrina, foi utilizada pela r, quando de sua contestao (fls. 73/125 - apenso), ao pedido deduzido na ao paralela. Diante disto, por imprio legal (artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil), os nus da prova so da r; destes nus no se desincumbiu. A situao fictcia de existncia de compressa cirrgica, no corpo da autora, traduzindo uma maquinao para encobrir erro tcnico de terceiro, como se argiu, quedou-se nisto, mero argir, ao desamparo de provas. Estas, quanto s de natureza histrica, refletida nos relatos testemunhais de fls. 1.101/1.103 e 1.117/1.120 v., em verdade, no abonam a verso da r, mas sim emprestam verossimilhana causa petendi: duas daquelas testemunhas viram o corpo estranho e logo verificou tratar de uma compressa... achou a compressa porque ela estava na superfcie da cavidade... (textual - fls. 1.101 v.); logo que o Doutor Domene abriu a inciso, ele tirou de dentro do corpo da autora um objeto estranho, de natureza no orgnica, que j estava com cor esverdeada e mau cheiro... pelo volume que observou, tratava-se de uma compressa grande... (textual - fls. 1.117-1.117 v.). CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA diz que responsabilidade civil pode ser conceituada como a obrigao de reparar o dano imposta a todo aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a ou-

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trem.... E remata: desse conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio a direito, por comisso ou por omisso, sem indagar se houve ou no o propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de um dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial; c) em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio a direito no teria havido o atentado ao bem jurdico... (Instituies de Direito Civil, vol. I/567). A causa petendi est inspirada no fato de a r, quando da cirurgia, ter falhado no controle do material usado, naquela oportunidade, permitindo que uma compressa cirrgica, ento utilizada, permanecesse, aps aquela cirurgia, na cavidade abdominal da autora. Isto expressa que o dever predeterminado foi transgredido por uma absteno de atuar (ausncia de vigilncia ensejou falha no controle daquele material); conduta omissiva, por negligncia, vez que cuidados no foram tomados para se evitar o evento danoso. certo que os relatos testemunhais de fls. 1.157/1.162, noticiam os costumeiros cuidados, inclusive da r. Mas a conduta culposa revela-se, exatamente, assim; ainda que, costumeiramente, se aja com cautela, erro de conduta, de momento, caracteriza comportamento antijurdico porque contrrio a direito. Enfim, a culpa importa em um erro de conduta, que leva o indivduo a lesar o direito alheio..., segundo entendimento do doutrinador citado (ibidem - pg. 565). Na espcie a conduta culposa foi por omisso; a culpa por omisso a transgresso de um dever, segundo o qual algum estava na obrigao de fazer aquilo que no fez.... Esse o esclio de J. M. DE CARVALHO SANTOS (Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, vol. III/327-328). Mdico cirurgio, durante cirurgia, tem obrigao de

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exercitar efetivo controle sobre o material empregado durante a cirurgia, para evitar ocorrncia de situaes, como a de que se cuida. cautela prpria, peculiar da profisso. A to-s existncia daquela compressa cirrgica na cavidade abdominal da autora, aps a cirurgia, revela que houve preterio daquela obrigao de fazer (controlar aquele sobredito material empregado). Logo houve transgresso de dever. Falando em negligncia e em imprudncia, diz PIERRE DE HARVER admite o legislador toda uma tcnica da vida dos homens em sociedade, tcnica demasiadamente ampla para ser definida em lei e que, no obstante, tem de ser respeitada para a possibilitao da vida social. Essa tcnica origina obrigaes no minudeadas em lei, mas cujo descumprimento, acrescenta, constitui ato ilcito... mas o ato ilcito existe no s quando se viola um dever imposto pela lei, como quando se fere uma obrigao derivada da tcnica normal da vida em sociedade, tal como existe e se desenvolve em dado tempo e em certo lugar... (in Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, vol. III/325-326, J. M. DE CARVALHO SANTOS). De outra sorte tal conduta da r ensejou dano autora; sua sade, enquanto bem jurdico de ordem material e de natureza no patrimonial, foi atingida. Atingiu-se, tambm, seu oramento domstico, em razo de gastos, sendo aquele, agora, bem jurdico de ordem material e de natureza patrimonial. Por fim, aquele dano propiciou abalo sua moral; este bem jurdico de ordem imaterial e de natureza no patrimonial. Referido abalo foi bem caracterizado no decisum. Da porque devida a reparao a ttulo de dano moral. Enfim, o dano moral conseqncia irrecusvel do fato danoso. Este o prova per se. Ningum pode contestar que a morte de um filho causa de amargura e desespero para o pai. O mesmo se diga da seduo, difamao, dos crimes contra a honra em geral. Acreditar na presena do dano, nesse caso, tudo quanto h de mais natural... (JOS DE AGUIAR DIAS, Da Responsabilidade Civil, vol.

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II/862). Por fim, diagnostica-se nexo de causalidade entre a mencionada conduta antijurdica e o sobredito dano. Este decorreu daquela, tanto assim que, aps a segunda cirurgia, reparadora da primeira, a autora restabeleceu-se. Inocorrente o erro de conduta da r, inexistiria o mal temporrio, sade da autora. O decisum, pois, bem definiu a responsabilidade civil. O alcance da indenizao, por outra face, est correto. Os honorrios mdicos (fls. 71), no esto sendo cobrados na ao paralela, como se denominou. Nesta se busca haver, guisa de indenizao, gastos com a cirurgia reparadora, to-s. Estes nem integram o pedido da autora (pessoa fsica), nem muito menos foram objeto da condenao. Nega-se provimento ao apelo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Franciulli Netto (Presidente sem voto), Ruiter Oliva e Ricardo Feitosa, com votos vencedores. So Paulo, 7 de maio de 1996. FRANKLIN NEIVA, Relator.

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INDENIZAO - Responsabilidade civil - Hospital - Suicdio de doente mental nele internado - Porta aberta ao paciente por visitante - Negligncia configurada - Culpa do ru, ademais, que decorre da prpria natureza da clnica - Verba devida - Recurso provido para esse fim. (JTJ - Volume 178 - Pgina 102) INDENIZAO - Responsabilidade civil - Hospital da Municipalidade - Ato de preposto - Teoria do risco administrativo Artigo 37, 6, da Constituio da Repblica - Incidncia - Verba devida - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Hospital - Suicdio de filho da autora nele internado - Penso - Fixao em dois teros do quantum do salrio que o falecido percebia - Dependncia econmica em relao a esse, ademais, demonstrada - Recurso provido para esse fim. INDENIZAO - Responsabilidade civil - Hospital - Dano moral - Suicdio de filho da autora internado em sua clnica psiquitrica - Interesse no patrimonial atingido - Verba devida - Recurso provido para esse fim. Apelao Cvel n. 226.762-1 - So Paulo - Apelante: Leontina Cesar de Morais (AJ) - Apelada: Municipalidade. ACRDO Ementa oficial: Indenizatria - Suicdio do filho da autora internado em clnica psiquitrica de hospital da Municipalidade de So Paulo - Sentena de improcedncia - Fundamento centrado na inocorrncia de nexo causal, comissivo ou omissivo, por parte dos agentes pblicos Motivao inconvincente - Falta de vigilncia, dever inerente ao

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tipo de servio - Abertura da porta do quarto, em que se encontrava o paciente, por terceira pessoa, desvinculada do hospital - Fato previsvel, cuja possibilidade poderia ter sido obstada, caso eficaz a vigilncia - Responsabilidade da Fazenda Municipal em indenizar, a nveis subjetivo (artigo 159 do Cdigo Civil) e objetivo (artigo 37, 6, da Constituio da Repblica) - Apelao provida, em parte. ACORDAM, em Quinta Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por votao unnime, dar provimento parcial apelao. Ao de ressarcimento de danos, material e moral, ajuizada pela genitora de doente internado em clnica psiquitrica de hospital da Municipalidade de So Paulo e que se suicidou, projetando-se do nono andar do prdio. Sentena de improcedncia, condenada a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, de um salrio-mnimo, nas condies do artigo 12 da Lei n. 1.060, de 1950. Apelou a vencida, propugnando pela reforma, na ntegra. Recurso respondido. o relatrio. Internado por motivo de distrbios mentais, em clnica psiquitrica localizada no nono andar do Hospital Municipal de Campo Limpo, Eduardo Cesar de Morais, com vinte e um anos de idade, atirou-se por uma janela, caindo sobre a laje do sexto andar. O fato ocorreu em 6 de janeiro de 1993 e o bito em 15 desse ms. A porta de seu quarto teria sido aberta por pessoa, no integrante dos quadros funcionais, e que atendeu aos pedidos do paciente. Nessa circunstncia se estrutura a Municipalidade-r, objetivando esquivarse da responsabilidade pelo dano. Em suma, consoante a resposta, o suicdio ocorreu em face da doena mental da vtima, favorecida sua vontade de fuga com a abertura da porta por familiar acompanhante (fls. 28). Tal posicionamento em nada favorece a Municipalidade. No h como atribuir a culpa do acidente prpria vtima,

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hiptese em que arredado o ilcito civil, bem como, o risco administrativo. O doente mental, aquele que atravessa um surto psictico, no tem condies de reger sua pessoa e seus atos, sendo governado por impulsos, o mais das vezes, depressivos. A tendncia ao suicdio, nesse tipo de paciente, revela-se efetiva e real, tanto que se impe seja circunscrito a seu quarto. A vigilncia, deve, primordialmente, se direcionar nesse sentido, obstando qualquer possibilidade de fuga e de conseqente atentado prpria vida. O amental no responsvel pelos seus atos, mormente no fato suicdio, em que emerge a patologia ao nvel de compulsividade antiinstintiva de conservao da vida. A exegese deve ser direcionada sob o contexto do sistema jurdico, em que a inimputabilidade oferece tutela aos que no podem reger sua pessoa e seus bens. Se falha a sade mental, ocioso esperar por responsabilidade. Isto porque, o direito repudia a irracionalidade desencadeante de ato no (ou mal) deliberado. O dever de vigilncia, inequivocamente, no foi cumprido. Competia aos agentes da pessoa jurdica-r exercitar fiscalizao, principalmente no sentido de impedir que visitante (a outro doente) abrisse a porta de paciente com distrbios mentais. Se a atuao dessa pessoa no foi reprimida, tal ocorreu pela negligncia na vigilncia, a se evidenciar, por haver um funcionrio, para tanto encarregado nesse andar, o qual, tardiamente, chegou a correr atrs do suicida, buscando segur-lo. A culpa se define in re ipsa, pela prpria natureza da clnica, a exigir total proteo ao doente mental internado. JUAN JOSE CARRASCO GOMEZ leciona que: el hospital debe disponer de habitaciones de aislamiento donde pueda permanecer el presunto suicida, sin medios para conseguir sus fines. Se tendr en cuenta los muebles, los sanitarios los huecos de ventanas, cristales etc. ... Por lo que se refiere a la vigilancia, habr casos em que deba ser constante, aunque es dificil mantenerla... A pesar de todo, el suicida puede aprovechar cualquier momento en que la vigilancia

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dismiuye para intentar sus fines... El hospital tiene asumido por tanto, en virtud del contrato de servicios, la obligacin de asegurar proteccin al enfermo y de prevenirle de todo tipo de accidentes, mediante la vigilancia o la adopcin de las medidas oportunas (Responsabilidad Mdica y Psiquiatria, pg. 143, Editoral Colex, Madri, 1990). MARIA HELENA DINIZ segue essa mesma linha de responsabilidade civil dos proprietrios e diretores de hospitais e clnicas, com respeito aos fatos danosos cometidos pelos seus auxiliares, como enfermeiros, mdicos assalariados, funcionrios etc. ... por culpa in vigilando pelos prejuzos resultantes de negligncia ... Se a direo do hospital tivesse feito uma severa fiscalizao, zelando para que, no estabelecimento, se observassem as regras gerais de prudncia e bom senso, tal no ocorreria (Curso de Direito Civil Brasileiro, vol. 7/237, Editora Saraiva). Definida, assim, a responsabilidade subjetiva, a gerar o vnculo indenizatrio. Porm, a responsabilidade, igualmente, se apresenta no ngulo objetivo, considerada a teoria do risco administrativo, estampada no 6 do artigo 37 da atual Constituio da Repblica (art. 107 da anterior). No se perquire o elemento subjetivo (culpa ou dolo) na atuao do funcionrio da Administrao, bastando o dano ocasionado por ao ou omisso do Poder Pblico (mau funcionamento do servio). Como expressa HELY LOPES MEIRELLES, na teoria do risco administrativo exige-se apenas o fato do servio (Direito Administrativo Brasileiro, 4 ed., pg. 602, Editora Revista dos Tribunais). A indenizao somente ser excluda se a Administrao demonstrar a culpa da vtima, concorrente ou exclusiva (a respeito da aplicao da teoria do risco administrativo responsabilidade do Estado no Direito Brasileiro, alm de HELY LOPES MEIRELLES, confira-se, JOS DE AGUIAR DIAS, Da Responsabilidade Civil, t. II/628-631, 4 ed., Editora Forense, 1960; YUSSEF SAID CAHALI, Responsabilidade Civil do Estado, pgs. 23 e segs., Editora Revista dos Tribunais; MARIA HELENA DINIZ,

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ob. cit., pgs. 427 e segs., Editora Saraiva; SLVIO RODRIGUES, Direito Civil, vol. 4/91 e segs., 7 ed., 1983, Editora Saraiva). Resta a quantificao do dano. Na rbita material, autora assiste receber penso correspondente aos ganhos do filho, que trabalhava em supermercado. Todavia, no pelo total da remunerao, que no momento do bito era de Cr$ 2.171.973,00 (fls. 10). H que descontar os gastos prprios do trabalhador, admissvel que contribusse com 2/3 do quantum do salrio. Cabe realar, nesse tpico, haver a autora feito prova bastante de sua aflitiva situao financeira. Trata-se de viva, sem qualquer amparo previdencirio e que reside, de favor, em cmodo localizado nos fundos da casa de sua irm. Um outro filho, em agosto de 1993, percebia remunerao equivalente a pouco mais de dois (2) salrios-mnimos (fls. 21). De tal, resulta a convico do estado de dependncia econmica com relao ao falecido. O dano moral, admitido a nvel constitucional, tambm, de ser concedido e no equivalente a cem (100) salrios-mnimos. O fato lesivo atingiu o interesse no patrimonial da autora, decorrente do bito do filho. Houve um prejuzo jurdico, que impe satisfao (a respeito, MARIA HELENA DINIZ, ob. cit., pgs. 66/68). Pelo exposto, a Turma Julgadora prov, parcialmente, o recurso para condenar a Municipalidade de So Paulo a pagar penso autora, limitada data em que o falecido completaria setenta anos, sobre 2/3 de sua remunerao, quando do bito (fls. 10), com atualizao proporcional ao salrio-mnimo at o pagamento, compreendendo, ainda, o dcimo terceiro salrio. As prestaes vincendas sero solvidas dentro da mesma diretriz e com reajuste, sempre que alterado o salrio-mnimo. A condenao, tambm, abrange o dano moral, no montante acima fixado e pelo valor do salrio-mnimo poca do pagamento. A Municipalidade-r solver os juros, contados desde a data do evento, as custas do processo e os honorrios de Advogado de 15% sobre o total das prestaes vencidas. Desneces-

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sria a garantia prevista no artigo 602 e pargrafo, do Cdigo de Processo Civil, bastando, o que ora fica determinado, a inscrio da autora na folha de pagamento da Prefeitura de So Paulo. O julgamento teve a participao dos Senhores Desembargadores Silveira Netto (Presidente sem voto), Lus Carlos de Barros e Jorge Tannus, com votos vencedores. So Paulo, 1 de junho de 1995. MARCUS ANDRADE, Relator.