CMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL, COMERCIAL Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE PRIMERA NOMINACIN SEGUNDA CIRCUNSCRIPCIN - RO CUARTO AUTOS: FISCO DE LA PROVINCIA DE CRDOBA

c/ JORGE OMAR BASTITA RECURSO DE APELACIN FECHA: 26/3/07 PRESCRIPCIN. AUSENCIA DE FACULTAD LOCAL. APLICACIN DEL CDIGO DE FONDO. INCONSTITUCIONALIDAD ART. 91, INC. B) DEL CDIGO TRIBUTARIO DE CRDOBA. En la ciudad de Ro Cuarto, a los veintisis das del mes de marzo del ao dos mil siete, se renen en audiencia pblica los seores Vocales de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de Primera Nominacin de la Segunda Circunscripcin Judicial, por ante m, Secretaria autorizante, a efectos de dictar sentencia en los autos caratulados FISCO DE LA PROVINCIA DE CORDOBA c/ JORGE OMAR BASTITA - Demanda Ejecutiva (Expte. F-05-06), elevados en apelacin del Juzgado Civil, Comercial, Conciliacin y Familia de La Carlota, por entonces a cargo del Dr. Alberto Ramiro Domenech, quien con fecha veintinueve de diciembre de dos mil cinco dict la Sentencia nmero Doscientos cinco (205) que obra a fs. 36/46, en la que resolvi: 1) Declarar la inconstitucionalidad del art. 91 inc. b del Cdigo Tributario de la Provincia de Crdoba (ley 6006 t.o. 1988 y modificatorias). 2) Hacer lugar parcialmente a la excepcin de prescripcin interpuesta por la parte demandada y, en consecuencia, rechazar parcialmente la ejecucin promovida por Fisco de la Provincia de Crdoba contra Jorge Omar Bastita, por la suma de pesos nueve mil seiscientos noventa y ocho ($ 9.698), por estar prescriptas las obligaciones respectivas. 3) Desestimar el planteo de inconstitucionalidad del art. 5 ley 9024 efectuado por la parte demandada, y tener presente lo aclarado en el considerando tres in fine de la presente resolucin en cuanto al modo de citar la numeracin de la normativa aplicable. 4) Rechazar la excepcin de inhabilidad de ttulo, interpuesta por la parte demandada. 5) Mandar llevar adelante parcialmente la ejecucin promovida por Fisco de la Provincia de Crdoba contra Jorge Omar Bastita, hasta que el acreedor se haga ntegro pago de la suma de pesos siete mil seiscientos cuarenta y seis con setenta centavos ($ 7.646,70), con ms los recargos e intereses, y con las limitaciones y pautas en cuanto a la composicin de montos nominales e intereses, todo conforme lo indicado en los considerando. 6) Imponer las costas del juicio a la parte demandada en un cuarenta y cinco (45%) de ellas, y a la parte actora en el cincuenta y cinco por ciento (55%) restante. Reglanse los honorarios de la abogada Mara Elena Echevarra en la suma de pesos dos mil novecientos ($ 2.900.-), y en la suma de pesos setenta y tres con cincuenta y tres centavos ($ 73,53) por apertura de carpeta. Reglanse los honorarios de los abogados Gabriela Llinares y Damin Petrone, en conjunto y proporcin de ley, en la suma de pesos tres mil ($ 3.000.-). Se declara que los honorarios regulados a la letrada de la parte actora son a cargo exclusivo de la parte demandada. En el clculo de los honorarios se han tenido en cuenta los intereses sobre el capital, hasta la fecha de esta resolucin. 7) Tener presente la reserva formulada por la parte demandada, en cuanto hubiere lugar por derecho. Protocolcese, agrguese copia a los autos y hgase saber..

El Tribunal sent las siguientes cuestiones a resolver: 1.) Resulta procedente el recurso de apelacin articulado por el actora? 2.) Procede la apelacin deducida por el demandado? 3.) Qu pronunciamiento corresponde dictar? De conformidad al sorteo de ley practicado, se estableci que el orden de emisin de los votos es el siguiente: Vocales Rosana A. de Souza, Julio Benjamn Avalos y Eduardo Hctor Cenzano. A LA PRIMERA CUESTIN PLANTEADA la Sra. Vocal Rosana A. de Souza, dijo: La sentencia en recurso contiene una relacin de causa que cumple acabadamente con los recaudos formales, lo que permite la remisin a la misma, por razones de brevedad y a los fines de evitar repeticiones. Elevados los autos a este Tribunal, se orden el traslado contemplado en el art. 371 del C.P.C., expresando agravios el demandado, a travs de su apoderado, en los trminos del escrito de fs. 62/65, contestndolos la actora a fs. 68/69 y expresando los suyos propios -mediante apoderada- de conformidad al libelo obrante a fs. 72/75. Corrido traslado al accionado, los refuta conforme escrito de fs. 76/78. Llamados los autos a estudio (fs. 85), firme el decreto correspondiente y concluido aqul, el Tribunal se encuentra en condiciones de dictar sentencia. Contra la declaracin de inconstitucionalidad que del art. 91 inc. b) del Cdigo Tributario de la Provincia efecta el sentenciante, se alza la actora, sobre la base de que la legislacin referida en materia de prescripcin de las acciones -en cuanto a las obligaciones tributarias- no es materia delegada por la Provincia a la Nacin y que el art. 91 inc. b) del Cdigo Tributario Provincial (hoy art. 98 inc. b) no se contrapone con lo dispuesto por el art. 3956 del Cdigo Civil; agregando que el crdito por el perodo 1995 no se hizo exigible hasta el 31/12/1995, debiendo computar el trmino de la prescripcin a partir del 1/1/1996 y que, si el a quo ha reconocido efecto suspensivo a la intimacin extrajudicial cursada por el Fisco el 28/12/2001, a la fecha de interposicin de la demanda -23/12/2002- los perodos comprendidos y reclamados entre 1995/04 y 1996/11 no se encontraban prescriptos. Esta Cmara ha resuelto recientemente, respecto de la determinacin del "dies a quo" del plazo aludido que, como todo lo relativo a la prescripcin, se rige conforme a las normas del Cdigo Civil, resultando inaplicables las de origen local, que establecen un sistema distinto. Hemos dicho (Sentencia n 73 del 8 de noviembre de 2006 in re: "Fisco de la Provincia de Crdoba c/ Laura Elena Veci - Demanda ejecutiva - Expte. F01-06) que " la facultad de crear tributos, tanto de la provincia como del municipio, no importa que las obligaciones de los contribuyentes resulten ajenas, en cuanto a su extincin, a las normas de derecho comn cuya creacin es competencia exclusiva del Congreso Nacional (conf. art. 75 inc. 12 de la C.N.), siendo obvio que la regulacin de la prescripcin, en tanto medio de liberacin del deudor por el transcurso del tiempo fijado por la ley, no puede escapar al mbito del derecho de fondo" y que " es principio general, pacficamente recibido por la doctrina y la jurisprudencia, que en el marco del Cdigo Civil la prescripcin comienza su curso a partir del momento que la obligacin es exigible (entre otros: Sent. N 67 del 21/09/2005 en "Shell CAPSA c/ Municipalidad de Ro Cuarto" y Sent. N 67 del 06/10/2006 en "Organon Argentina

S.A. c/ Municipalidad de Ro Cuarto"). Hicimos presente en dicho precedente que, aunque dejando a salvo nuestra opinin, conocedores de que la Sala Contencioso Administrativa del Tribunal Superior de Justicia sostiene un criterio contrario, en los juicios en que esta Cmara ha intervenido en ejercicio de esa competencia, por razones de economa procesal hemos seguido el criterio del Tribunal de Casacin, pero que no presentndose dichas circunstancias en las causas de competencia de la Sala Civil, decidimos insistir en nuestra postura que descalifica la validez del inc. "b" del art. 98 del Cdigo Tributario Provincial. Por estas razones, son correctos los fundamentos y consecuentemente la conclusin a la que arriba el sentenciante para declarar la inconstitucionalidad de la norma de marras, por lo cual propongo sea confirmado el pronunciamiento opugnado en este aspecto. Los restantes agravios expresados por la ejecutante son una derivacin de su pretensin revocatoria de aquella declaracin; en cuanto a la queja concerniente a las costas impuestas en el fallo impugnado, la recurrente sostiene que lo que fue objeto de rechazo no obedeci a la improcedencia del reclamo, sino que la obligacin existi y subsista como obligacin natural, sin perjuicio -obviamente- de las conclusiones a las que se arriben en el tratamiento de las restantes cuestiones propuestas, cabe remarcar que la observacin efectuada por la apelante sera atendible si su actitud procesal hubiera consistido en el allanamiento a la excepcin de prescripcin por los perodos pertinentes, pero no lo hizo as, lo cual impedira revisar la viabilidad de la eximicin de costas ponderando la falta de configuracin de culpabilidad en la reclamacin, que es lo que intenta aducir en sustento de su pretensin revisora. Voto, en definitiva, por la negativa a la primera cuestin propuesta. Los seores Vocales Julio Benjamn Avalos y Eduardo H. Cenzano dijeron que por anlogas consideraciones a las vertidas por la Vocal preopinante, adheran a su voto y se pronunciaban en igual sentido. A LA SEGUNDA CUESTIN PLANTEADA la Sra. Vocal Rosana A. de Souza, dijo: El demandado sustenta su primer agravio en que el a quo entendi suspendido el plazo de la prescripcin por un ao, confirindole validez a la intimacin efectuada por publicacin en el Boletn Oficial, lo cual cuestiona tanto por la falta de acreditacin fehaciente de tal publicacin, cuanto por el carcter subsidiario con el que la ley admite este medio de anoticiamiento utilizado por el Fisco, sin haber intentado otro con anterioridad, siendo que conoca su domicilio. La descalificacin de la validez de la publicacin efectuada en el Boletn Oficial como causal de suspensin de la prescripcin, tambin ha sido expresada por este Tribunal en el mismo precedente. Hemos considerado que la interpelacin idnea, tanto para la constitucin en mora del deudor como para la suspensin de la prescripcin, es una declaracin de voluntad recepticia, por lo que slo produce efectos a partir del momento que llega o puede llegar al conocimiento del deudor, lo que no puede considerarse cumplido mediante la publicacin de que se trata, no existiendo razones para considerar que era imposible practicar la notificacin en el domicilio del deudor. Por el contrario, el Fisco ni siquiera invoca haber realizado otro tipo de intimacin antes de recurrir a la citada publicacin -lo que en su caso, tambin debi haber acreditado- y an as, ello no hubiera obstado a que el deudor cuestionara igualmente este modo de interpelacin. Para liberarse del pago de la obligacin al deudor le basta con invocar la prescripcin y si el acreedor pretende que ella no se ha operado por haber mediado un hecho suspensivo o interruptivo, a l le cabe acreditarlo cabalmente, por tratarse de un hecho impeditivo del progreso de la defensa de prescripcin.

Tambin le agravia al demandado la decisin del juzgador de la instancia anterior de desestimar la excepcin de inhabilidad de ttulo que interpusiera fundado en el incumplimiento del procedimiento previo de formacin del ttulo cuya ejecucin intenta la actora. En aquella oportunidad procesal, el Fisco se limit a expresar dogmticamente que el ttulo es formalmente hbil y se encuentra confeccionado con ajuste a lo que por derecho se halla establecido y que se ha cumplimentado la totalidad de los pasos administrativos que establece la ley para su determinacin. El anlisis del proceso de formacin del ttulo ejecutivo no implica introducirse en el examen de la causa de la obligacin, por el contrario, analizar el proceso de formacin del ttulo ejecutivo en sus aspectos formales, importa una actividad propia del proceso de ejecucin, que debe ser encauzada por va de la excepcin de inhabilidad de ttulo (conf. TSJ, Sala Civil y Comercial, Ramos Hnos. S.A. c/ Torres, Osvaldo, del 03/05/1996, publicado en LLCba-1996-1012). Ello no significa ingresar a la causa de la obligacin, pues tal declaracin no emite decisin que prejuzgue sobre la existencia de la deuda reclamada. Como lo ha dicho el Tribunal Superior de Justicia, la regla general que limita el examen del ttulo ejecutivo a las formas extrnsecas, no excluye que en ciertas situaciones extremas quepa hacer excepcin a la regla aludida, lo que slo resultar admisible cuando de las constancias de autos surja la irrefutable inexistencia de la obligacin reclamada, tal que el despacho de la ejecucin importe, en nombre del rito, negar la verdad jurdica objetiva, incurriendo en lo que la Corte ha calificado como "exceso ritual manifiesto" (Juarez Pealba c/ Baldasarre de Gonzlez" Foro de Crdoba n 32, pag. 135). Tal como lo ha sostenido la Cmara de este mismo Fuero de Villa Mara (Municipalidad de Villa Mara c. Abdala Vigo, Daro G., en LLCba-2005febrero-113), es admisible el anlisis, en la ejecucin fiscal, del procedimiento de formacin del ttulo ejecutivo, en sus aspectos formales, el que debe encauzarse -cuando sea pertinente- mediante la excepcin de inhabilidad de ttulo, ya que no se trata de evaluar la legitimidad causal de la obligacin, sino de verificar las formalidades que regulan su formacin y, de este modo, la virtualidad ejecutiva del documento en cuestin, sin que ello vulnere la presuncin de legitimidad de los actos administrativos ni ponga en entredicho su ejecutoriedad. La ausencia de un acto administrativo determinativo de la deuda tributaria vlido (emitido conforme a los procedimientos establecidos ) y eficaz (notificado), priva de presuncin de legitimidad y ejecutoriedad al certificado de deuda esgrimido, tornndolo carente de virtualidad ejecutiva. Como ensea el Dr. SESIN en su voto en el precedente del Mximo Tribunal de la Provincia citado anteriormente, la razn de la ejecutoriedad del acto administrativo radica en la naturaleza pblica de la actividad que la administracin ejercita mediante ellos; en la necesidad de que los intereses colectivos queden rpidamente satisfechos. La facultad de exigir coactiva y directamente las propias decisiones deriva del concepto mismo de poder pblico, al que le es esencial para que un acto administrativo goce del privilegio de la ejecutoriedad y de la presuncin de legitimidad debe ser perfecto, es decir, prima facie vlido y eficaz. La validez presupone el cumplimiento de los requisitos esenciales impuestos por el ordenamiento jurdico, en tanto, la eficacia se relaciona con el nacimiento del acto a la vida jurdica, es decir, con la exigibilidad y el deber de cumplimiento que se logra, entre otros requisitos, con la visacin del Tribunal de Cuentas cuando corresponda, la notificacin o la publicacin Toda actividad administrativa, adems de su presunta legitimidad, presenta el rasgo especfico de la ejecutoriedad; consecuencia lgica del acto presuntivamente legtimo conforme las normas de derecho pblico. Tal cualidad es la que adquiere todo acto administrativo para realizarse directamente a travs de la Administracin Pblica o excepcionalmente por el Poder Judicial mediante un proceso especial El acto que debe ser aprobado con posterioridad a su emisin, no es vlido ni ejecutivo, mientras dicha aprobacin no se produce. De all que la aprobacin no es declarativa sino constitutiva por cuanto los efectos jurdicos se producen a partir de la

fecha de la aprobacin. Slo con la aprobacin se tiene un verdadero acto administrativo, el cual, para adquirir eficacia debe ser notificado en legal forma. A partir de all goza de la presuncin de legitimidad y ejecutoriedad. Siguiendo tan claros lineamientos y resultando que en la especie ha sido cuestionado por el demandado el proceso de formacin del ttulo que se ejecuta en su contra -denunciando categricamente la inexistencia del proceso administrativo de determinacin de la deuda, y que en ningn momento fue citado ni notificado- y el Fisco ejecutante, lejos de haber acreditado el procedimiento administrativo cuya existencia fuera negada, se limit a la afirmacin dogmtica de su validez, no cabe sino rechazar la ejecucin fiscal que se promueve sobre la base de un certificado de deuda por tributos, si cuestionado el proceso de determinacin, no se acredit el cumplimiento de los procedimientos establecidos para la creacin del ttulo, ni el dictado del acto administrativo estableciendo la obligacin tributaria del contribuyente, ni -obviamente y como consecuencia de lo anterior- se ha comprobado la notificacin fehaciente del acto al presunto deudor. Todo ello conduce al acogimiento de la apelacin interpuesta por el demandado y a la consecuente revocacin de la sentencia que impugna, en cuanto rechaza la excepcin de inhabilidad de ttulo y condena a aqul al pago de la suma de $ 7.646,70. Tambin debe ser dejada sin efecto en lo concerniente a la imposicin de costas y regulacin de honorarios realizada por el a quo, lo que torna innecesario el tratamiento de los fundamentos volcados en el individualizado como tercer agravio. En consecuencia, voto por la afirmativa a la segunda cuestin propuesta. Los seores Vocales Julio Benjamn Avalos y Eduardo H. Cenzano dijeron que por anlogas consideraciones a las vertidas por la Vocal preopinante, adheran a su voto y se pronunciaban en igual sentido. A LA TERCERA CUESTIN PLANTEADA la Sra. Vocal Rosana A. de Souza, dijo: A mrito del resultado obtenido de la votacin a las cuestiones precedentes, corresponde rechazar la apelacin deducida por la actora y acoger el recurso de la misma naturaleza interpuesto por el demandado. Ello as y de conformidad a lo que ha sido materia de recurso, la sentencia apelada debe ser revocada en cuanto rechazara la excepcin de inhabilidad de ttulo interpuesta por la parte demandada y mandara llevar adelante parcialmente la ejecucin promovida por el Fisco en su contra, correspondiendo disponer en su lugar el acogimiento de la defensa referida y el rechazo de la ejecucin intentada. Tambin debe dejarse sin efecto la distribucin de las costas efectuada en el decisorio opugnado y las regulaciones de honorarios; en su lugar, y en virtud del principio que sienta la norma del art. 130 del C.P.C., las costas de la instancia anterior debern ser soportadas por la ejecutante vencida. Los honorarios profesionales de los Dres. Gabriela Llinares y Damin Petrone, en conjunto y proporcin de ley, por las tareas desempeadas en aquella instancia propongo sean regulados provisoriamente en la suma de pesos Dos mil ochocientos ($ 2.800) que, en nmeros redondos, surge de aplicar sobre la base del monto reclamado en la demanda ($ 17.344,70), la escala del art. 34 de la ley 8226, tomada en tres (3) puntos sobre su mnimo, en atencin al valor y eficacia de la defensa, el xito obtenido y la cuanta del asunto (art. 36 ibdem). Las costas correspondientes al recurso de apelacin interpuesto por la accionante deben ser soportadas por sta, como as tambin deber cargar con las provocadas con motivo de la apelacin deducida por el demandado, todo de conformidad a la

prescripcin del art. 130 antes citado, por resultar la ejecutante sustancialmente vencida en ambos recursos. Los honorarios del Dr. Damin Petrone por los trabajos realizados por la apelacin deducida por la actora, propongo se regulen en la suma de pesos Setecientos ($ 700) que surge -en nmeros redondos- de calcular sobre la suma por la que se rechazara la ejecucin ($ 9.698) el siete coma dos por ciento (7,2%) que a su turno se obtiene de calcular el 40% sobre el mnimo de la escala del art. 34 de la ley arancelaria, elevado en tres (3) puntos. Los honorarios del mismo profesional por las labores desarrolladas en la alzada por la apelacin interpuesta por el demandado, propicio sean regulados en la suma de pesos Setecientos setenta ($ 770) que se obtiene -tambin en nmeros redondos- de aplicar el mismo porcentaje (7,2%) al que se arriba de la misma manera, sobre la base de la suma que fuera objeto de la condena en la sentencia apelada, con ms las cantidades reguladas en concepto de honorarios a la letrada de la actora a cuyo pago fuera condenado el demandado (7.646,70 + 2.900 + 73053 = $ 10.620,23), teniendo en cuenta las mismas pautas cualitativas mencionadas en el prrafo precedente. As voto. Los seores Vocales Julio Benjamn Avalos y Eduardo H. Cenzano dijeron que por anlogas consideraciones a las vertidas por la Vocal preopinante, adheran a su voto y se pronunciaban en igual sentido. Por el resultado del Acuerdo que antecede y por unanimidad del Tribunal; SE RESUELVE: I) Rechazar el recurso de apelacin deducido por el Fisco de la Provincia de Crdoba y confirmar la sentencia apelada en cuanto declara la inconstitucionalidad del art. 91 inc. b del Cdigo Tributario de la Provincia de Crdoba (ley 6006 t.o. 1988 y modificatorias). II) Hacer lugar a la apelacin interpuesta por el demandado Sr. Jorge Omar Bastita, mediante apoderado, y, en consecuencia, revocar la sentencia recurrida en cuanto rechaza la excepcin de inhabilidad de ttulo interpuesta por la parte demandada y manda llevar adelante parcialmente la ejecucin promovida en su contra, disponiendo hacer lugar a la defensa referida y el rechazar de la ejecucin intentada. III) Dejar sin efecto la imposicin de costas y la regulacin de honorarios efectuadas en el decisorio apelado. IV) Imponer las costas de ambas instancias al Fisco de la Provincia de Crdoba. V) Regular provisoriamente los honorarios profesionales de los Dres. Gabriela Llinares y Damin Petrone, en conjunto y proporcin de ley, por las tareas desempeadas en primera instancia en la suma de pesos Dos mil ochocientos ($ 2.800) y regular en forma provisoria los honorarios del Dr. Damin Petrone por su labor en la Alzada, en la suma de pesos Un mil cuatrocientos setenta ($ 1.470). Protocolcese y bajen. Rosana A. de Souza, Julio Benjamn Avalos, Eduardo Hctor Cenzano.