Concepto y funcin.

Para que sea posible la convivencia entre los hombres se precisa una serie de normas positivas que establezcan las bases de la coexistencia. El conjunto de estas normas constituye el Derecho (v.). Entre ellas, hay unas que imponen a sus destinatarios prohibiciones o mandatos de hacer u omitir determinadas conductas, amenazan con sanciones penales a quienes los infrinjan y tienen como fin principal la lucha contra el crimen, que constituye el ms importante factor de perturbacin de las condiciones de convivencia. A stas las llamamos normas penales y su conjunto constituye el D. p., que puede definirse como el sector del Ordenamiento jurdico que tutela los valores fundamentales de la vida comunitaria, atribuyendo a un poder transpersonalista superior la facultad de exigir a los individuos comportarse de acuerdo con las normas, y de imponer penas o medidas de seguridad a quienes atenten contra aquellos valores.

La problemtica de esta rama del ordenamiento jurdico se inicia en el umbral mismo de su denominacin que ha intentado revisar un sector de la doctrina. La frmula D. p. es la relativamente reciente. Segn Mezger, se emple por primera vez en 1756. Con anterioridad se us el ttulo de D. criminal, sustituido desde 1800 en casi todos los pases por D. p. Hoy se vuelve a hablar de cambio de rotulacin, con base en que la pena (v.) ya no es la nica medida con que reacciona el ordenamiento jurdicopenal, al haberse aadido a aqulla las llamadas medidas de seguridad. Por este motivo se entiende que la denominacin actual no abarca las modernas medidas y se piensa que sera ms adecuada de nuevo la de D. criminal.

Como sector del ordenamiento jurdico, la funcin del D. p. es idntica a la que cumple aqul: regula las relaciones humanas y ordena el conglomerado social para hacer posible la convivencia. Pero el D. p. realiza esta funcin protegiendo determinados intereses del individuo y de la comunidad, mediante la conminacin de sanciones penales para las conductas que atenten contra ellos.

Esta proteccin no la realiza el D. p. sobre todos los intereses del individuo o de la comunidad, sino slo sobre los que son fundamentales: aquellos de cuya lesin o puesta en peligro resulta una perturbacin intolerable para la convivencia pacfica de los hombres. La seleccin de estos intereses, y su rango de fundamentales, est en funcin de los valores culturales vigentes en la realidad histrico-social del grupo humano en un momento determinado. Por eso, algunos que se consideraron valores fundamentales en otras pocas han dejado de serlo hoy, e intereses que en nuestra hora estimamos fundamentales, y, en consecuencia, dignos de proteccin, pueden no serlo en el futuro. Esta funcin protectora la lleva a cabo el D. p. prohibiendo o mandando realizar determinadas conductas humanas, ejerciendo as una importante

misin tico-social con la que contribuye, como ha puntualizado Welzel, a formar la conciencia jurdica y el juicio moral de los individuos que forman la comunidad. Para cumplir adecuadamente esta funcin, el ordenamiento jurdico atribuye a un poder transpersonalista superior (que en nuestros das es el Estado y se tiende a que lo sea tambin la comunidad internacional) una doble facultad: la de exigir a los componentes del grupo social comportarse de acuerdo con los mandatos y prohibiciones contenidos en las normas penales, y la de imponer una pena o el cumplimiento de una medida de seguridad a los individuos que no se comporten de acuerdo con lo prohibido o mandado. Esta segunda facultad constituye lo que tradicionalmente se viene llamando ius puniendi, el cual se concibe, segn puntualizara Rocco, como un derecho subjetivo del que se deduce una relacin jurdico-penal entre el Estado y el reo en virtud de la cual aqul tiene derecho a imponer a ste una sancin y el reo debe sufrirla. Ese derecho subjetivo tiene su origen en la ley positiva y encuentra como presupuestos de su ejercicio la violacin del mandato (positivo o prohibitivo) por una conducta humana y el reconocimiento del mismo por un rgano judicial a travs de una sentencia firme. Los medios con que cuenta hoy el Estado para reaccionar contra los individuos que infringen el imperativo contenido en la norma penal son la pena y la medida de seguridad. La primera tiene carcter retributivo y se impone en relacin a la culpabilidad del autor de la infraccin; la segunda tiene carcter preventivo y se aplica en atencin a su peligrosidad.

Derecho penal represivo y preventivo. Desde muy antiguo, ha sido objeto de polmica por parte de los penalistas la cuestin de si el D. p. deba tener carcter preventivo o si, por el contrario, deba ser represivo. La moderna doctrina ha superado los trminos inconciliables en que se plante la polmica, afirmando que el D. p. debe cumplir tanto una funcin preventiva como represiva. La necesidad de esta doble funcin viene impuesta por la existencia en la sociedad de dos grupos humanos de diferentes caractersticas, sobre los que ha llamado la atencin Hans Welzel. Uno de ellos est formado por los ciudadanos que se encuentran ligados a la comunidad por lazos de carcter permanente, son capaces de una relacin tico-social y participan en la estructuracin de la vida comunitaria a travs de la familia y la profesin. El otro grupo est formado por aquellas personas que no tienen el ndice de capacidad necesario para ligarse a la comunidad por normas tico-sociales, y arroja una criminalidad de caractersticas bien diversas a la que ofrece el grupo anterior. A l pertenecen los delincuentes habituales, los antisociales y los llamados criminales de estado. Las condiciones de la sociedad moderna han aumentado considerablemente este grupo, constituyendo hoy una amenaza considerable para la convivencia pacfica. Por la diversidad de estos dos grupos, la norma penal no puede actuar del mismo modo en uno y otro. Frente a los componentes del primero la norma penal puede cumplir una funcin tico-social -formar en su conciencia un sentir jurdico consistente

en la voluntad constante de cumplir el deber- y cuando esta funcin primaria resulta insuficiente (en las ocasiones en que miembros de este grupo realizan conductas delictivas) puede cumplir una funcin retributiva, imponiendo una pena con base en tipos fijos y fundamentada en la culpabilidad (v.). Pero esta funcin, y la consiguiente manifestacin retributiva, no resulta eficaz para los componentes del segundo grupo. La pena retributiva, con base en la culpabilidad, es inadecuada para los individuos que lo integran. La funcin tico-social de formacin de un sentir jurdico no es para ellos siquiera imaginable. Por esto, mientras que para los componentes del primer grupo de ciudadanos la funcin primaria tico-social y, en su caso, la retributiva, resultan indicadas, para el segundo grupo no hay ms remedio que recurrir a una funcin preventiva. Ante ellos el D. p. debe combatir graves peligros sociales, no tiene que apoyarse en tipos fijos, ni tomar como fundamento la culpabilidad, sino la peligrosidad (v.) del sujeto. Esto es lo que justifica el doble carcter, preventivo y represivo, del D. p. Dispone as ste de dos caminos: uno, pasando por la culpabilidad, conduce a la pena retributiva. El otro, sobre la peligrosidad, lleva a la medida de seguridad. Naturaleza. Desde hace mucho tiempo, la naturaleza del D. p. viene presentando al estudioso una doble problemtica: el discutido dilema de su autonoma o accesoriedad respecto a otras ramas del ordenamiento jurdico, y la cuestin de si pertenece al campo del D. pblico o si forma parte del D. privado.

A) La primera de estas cuestiones se ha planteado desde posturas irreconciliables, desenvolvindose la polmica entre la afirmacin de que el D. p. es autnomo, y posee carcter normativo y sancionatorio, y la tesis de que carece de tal autonoma, porque tiene slo naturaleza sancionatoria (no se distingue de las otras ramas del D. por la peculiar naturaleza de sus prescripciones, sino por la peculiaridad de sus sanciones), porque el imperativo de la ley penal presupone un precepto que est fuera de ella, o porque su funcin especfica consiste en reforzar con la sancin (v.) penal los preceptos y las sanciones de las otras ramas jurdicas. Enfocado de esta manera, el planteamiento de la cuestin es desacertado, pues se olvida el carcter unitario del ordenamiento jurdico del que el penal no es ms que un sector. Partiendo de esta concepcin unitaria, puede aceptarse hoy como solucin del problema el principio formulado por R. Maurach: el D. p. es independiente en sus efectos y relativamente dependiente en sus presupuestos. Es independiente en sus efectos jurdicos, porque puede aplicar las sanciones y medidas de que dispone sin tomar en consideracin otras ramas del ordenamiento. Es relativamente dependiente en sus presupuestos, en cuanto la facultad punitiva del Estado se halla vinculada al total ordenamiento jurdico, no pudiendo valorar con independencia como injusto lo que en otros sectores del ordenamiento ha sido valorado como lcito. El legislador penal, al describir los tipos en las leyes penales, no crea lo ilcito, sino que se encuentra ya con ello, las conductas consideradas como tales por el D., de las cuales recorta un especial

sector, al que otorga relevancia jurdico-penal (sancionndolo con penas) por considerarlo forma ms grave e intolerable del comportamiento antijurdico. Lo relativo de esta dependencia resulta de que, una vez incorporado el injusto general al D. p., se somete a un proceso peculiar que lo impele a su autonoma. Este proceso se ve favorecido por los ms rigurosos requisitos que el orden penal exige al injusto, por la formacin de trminos especficamente penales y, como ha destacado R. Legros, por la independencia que en la interpretacin desarrolla el juez penal, quien no interpreta los trminos recibidos de otros sectores del ordenamiento segn la significacin que all se les da, sino segn el sentido usual (el que tienen en la realidad de la vida) que es el del D. p. B) La segunda cuestin parece hoy definitivamente resuelta, con la doctrina mayoritaria en el sentido de que el D. p. pertenece al campo del D. pblico. Los argumentos que abonan esta tesis son: a) la naturaleza comunitaria de los intereses que tutela; b) las relaciones que regula, que no son las que existen entre particulares, sino las del individuo con la sociedad; tiene razn Maurach cuando dice que no hay relacin de jerarqua y subordinacin ms evidente que aquella por la que el Estado somete al individuo por la fuerza a sufrir el castigo que la pena supone; c) la misma naturaleza del D. p., pues no hay ninguna otra rama del D. que est dominada tan poderosamente por la necesidad de salvaguardar la paz pblica; d) que slo el Estado tiene facultad de crear normas que definan delitos (v.) y que impongan sanciones, de acuerdo con el dogma legalista; e) que la accin dirigida a la persecucin de los delitos es siempre pblica, aun en los casos en que debe ser instada por el particular. Una excepcin a esta posicin mayoritaria la constituye, en la doctrina espaola, la autorizada opinin del prof. Guasp quien, al someter a revisin los conceptos del D. a la luz del individualismo, sostuvo que el D. p. pertenece al campo del D. privado. Relaciones del Derecho penal con otras ramas del ordenamiento jurdico. Como sector del ordenamiento jurdico, el D. p. guarda ntimas relaciones con otras ramas del D. Con las incluidas en el D. privado, porque muchos de los conceptos de stas han pasado al D. p., sirviendo muchas veces como presupuestos para la aplicacin de la norma penal que los incorpora. As ocurre con los trminos quiebra (v.), alzamiento de bienes, cheque, etc., pertenecientes al D. mercantil. Existen tambin conceptos que provienen del D. civil y a ste hay que recurrir para proceder a su adecuada interpretacin (posesin (v.), responsabilidad civil (v.), etc.). Entre las situadas en el campo del D. pblico, la relacin es muy ntima con el D. poltico, por las limitaciones impuestas al ius puniendi por las normas constitucionales, por la existencia de determinadas figuras delictivas de contenido puramente poltico (delitos contra la seguridad del Estado, delitos realizados con ocasin de los derechos de la persona reconocidos por las leyes, etc.) y por la influencia que las ideas polticas tienen en la formacin de las leyes penales. Lo es tambin con el D. internacional, al que est conectado el D. p. a travs de las reglas que disciplinan la aplicacin de la ley penal en

el espacio, de los delitos de mbito internacional (falsificacin de moneda, trata de blancas, estupefacientes (v.), etc.) y por la moderna configuracin de los crmenes de guerra (v.), contra la humanidad, contra la paz y de genocidio (v. v). Con el D. administrativo tiene relaciones muy intensas aumentadas en la actualidad por la creciente intervencin que la Administracin ejerce en la esfera de los particulares y el refuerzo, cada da mayor, que se hace de las disposiciones administrativas con sanciones de carcter anlogo a las penales. Esto ha dado lugar a que un amplio sector de la doctrina defienda la existencia de un D. p. administrativo. La zona del D. p. en que aparece con toda evidencia su relacin con las otras ramas del ordenamiento jurdico es la de la antijuridicidad (v.) y, dentro de ella, la de los principios que informan las causas de justificacin. Para determinar si una conducta humana subsumible en un tipo penal (conducta tpica) es o no antijurdica hay que recurrir necesariamente al total ordenamiento jurdico. Las expresiones ejercicio de un derecho y cumplimiento de un deber, empleadas entre otros por el CP espaol, son ejemplos claros de esta conexin del D. p. a las otras ramas del D. La relacin del D. p., con el D. procesal (v.) penal es tan evidente que incluso se ha discutido si son una misma cosa. Sin llegar a esta identidad, puede afirmarse que ambos ordenamientos se complementan. El D. p. se acta por el procesal penal, sin el cual no es posible llegar a la aplicacin del primero. La expresin de Binding de que el D. p. sin el procesal penal es un cuchillo sin hoja es incontrovertible. Derecho penal y Ciencia del Derecho penal. Como se ha dicho, el D. p. es el conjunto de normas que constituyen el ordenamiento jurdico-penal. La ciencia del D. p. es la disciplina que tiene por objeto el conocimiento sistemtico de ese ordenamiento. En consecuencia, el penalista tiene por materia de estudio la norma penal. Ahora bien, como la norma describe conductas (el que matare a otro) y seala sanciones (ser castigado como homicida con la pena de reclusin menor), resulta que debajo de la envoltura formal de la norma se encuentran, y a ellas debe abarcar la atencin del cientfico, la conducta humana descrita (el delito), el hombre que la realiza (delincuente) y la sancin que se le impone o la medida que, en su caso, procede aplicar (pena o medida de seguridad). Delito, delincuente y sancin son, por esto, los tres temas que integran la materia de estudio de la ciencia del D. p. El mtodo a travs del cual esta ciencia debe elaborar su objeto ha constituido materia de discusin desde antiguo. La polmica se ha planteado entre la procedencia de un mtodo lgico abstracto, preconizado por los clsicos (v. iii) y la de un mtodo inductivo-experimental que emple el positivismo criminolgico italiano (v. iv). Como superacin de ambos, la moderna dogmtica se inclina por el llamado mtodo tcnicojurdico, segn el cual la elaboracin del objeto de conocimiento de la ciencia penal (el ordenamiento jurdico-penal positivo) ha de desenvolverse en tres fases sucesivas: la interpretativa, la sistemtica y la crtica. Esta direccin metdica fue introducida en Italia por Arturo Rocco, siguiendo la pauta que haba trazado la dogmtica alemana, tratando

con ella de acabar con los excesos que en el D. p. haba producido el empleo del mtodo experimental, los cuales amenazaban con borrar las fronteras que separan la ciencia del D. p. de otras disciplinas como la Medicina, Psiquiatra, Sociologa, etc. En Espaa, el tecnicismo jurdico ha tenido gran acogida entre los cientficos, habindolo estudiado con detenimiento el prof. Stampa Braun.

Saltar a navegacin, bsqueda El derecho penal es el conjunto de normas jurdicas que regulan la potestad punitiva del Estado, asociando a hechos, estrictamente determinados por la ley, como presupuesto, una pena, medida de seguridad o correccin como consecuencia, con el objetivo de asegurar los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana pacfica.[1] Cuando se habla de derecho penal se utiliza el trmino con diferentes significados, de acuerdo a lo que se desee hacer referencia; de tal modo, podemos mencionar una clasificacin preliminar tal como: derecho penal sustantivo, y por otro lado, el derecho penal adjetivo o procesal penal. El primero de ellos est constituido por lo que generalmente conocemos como cdigo penal o leyes penales de fondo, que son las normas promulgadas por el Estado, estableciendo los delitos y las penas, mientras que el derecho procesal penal es el conjunto de normas destinadas a establecer el modo de aplicacin de aquellas El derecho penal es el saber jurdico que establece los principios para la creacin, interpretacin y as ejecutar la aplicacin de las leyes penales (aun a los casos privados); propone a los jueces un sistema orientador de sus decisiones, que contiene y reduce el poder punitivo para impulsar el progreso del Estado constitucional de derecho.[2] Entre otras definiciones se pueden citar las de algunos Doctrinarios, tales como: "Conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian el crimen como hecho, a la pena como legtima consecuencia." - Franz von Liszt "La rama del Derecho que regula la potestad pblica de castigar, estableciendo lo que es punible y sus consecuencias, y aplicar una sancin o una medida de seguridad a los autores de infracciones punibles." Ricardo Nuez "Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto de la accin...

Caractersticas

El Derecho Penal pertenece a mbito del Derecho Pblico. La relacin jurdica existente entre el Estado y el imputado es una relacin de jerarquia en donde el Estado acusa (a travs de un organo especializado en el ejercicio de la accin penal) y el Estado juzga la conducta (por medio de los tribunales de justicia). Adems la justicia que ampara los procesos penales es distributiva entendiendose por tal la que regula las relaciones entre las estructuras sociales (Estado) y sus gobernados. El Derecho Penal presenta un caracter de ultima ratio. Es decir es la ltima instancia jurdica para sancionar una conducta. El Derecho, en general, tiene como finalidad determinar que conductas son las socialmente aceptadas y las inadaptadas las sanciona. Por ejemplo, el bien jurdico propiedad es resaguardado por diversas ramas del derecho. El Derecho Constitucional lo ampara como garanta constitucional y lo resguarda con recursos constitucionales si se menoscaba . El Derecho Civil regula su adquisiscin, su posesin y sanciona los hechos que atentan contra ella, pero en el Derecho Penal se selecciona las conductas mas inadptadas a la convivencia social y penaliza dichas conductas. Por ejemplo si se vende una cosa ajena la sancion civil ser restituir el precio pagado, pero si es venta se hace con nimo de engaar a otra persona estamos en presencia de una estafa y esa conducta por tener esa caracteristica de inadaptada socialemnte se penaliza. La caracteristica de ultima ratio tiene una funcionalidad para el legislador el cual slo debe punibilizar una accin cuando las otras sanciones que impone el sistema jurdico no han sido necesarias en la eliminacin o atenuacin de dicha conducta. El titular del Derecho Penal es el Estado. El Estado es la nica organizacin que puede prohibir ciertas conductas y en el evento de su realizacin sancionarlas con una pena. El poder-deber del Estado de prohibir conductas que lesiona bienes jurdicos sociales es lo que se llama ius puniendi. La facultad de sancionar con una pena es el llamdo ius poenalis. Esta caracteristica sufri un gran cambio despues de la segunda guerra mundial. Las concepciones penalistas marxistas como nacional socialista en donde el limite del estado slo lo impone el Estado mismo fue derivando a que el limite del ius puniendi fuere la persona humana. Por eso, en la actualidad, las prohibiciones de conductas y sanciones siempre tienen que velar por el resguardo a la integridad fsica y psquicas de los castigados.