PROJETO UTI 60 HORAS - OAB PRIMEIRA FASE - VII EXAME DE ORDEM UNIFICADO Direito Empresarial Francisco Penante

CONTRATOS MERCANTIS 1. Contrato de Compra e Venda Mercantil. Regulado pelo Cdigo Civil (arts. 481 a 532)1, trata-se de contrato oneroso e bilateral, atravs do qual o vendedor se obriga a transferir o domnio de bem determinado ao comprador, que em contrapartida, lhe pagar valor em dinheiro2. Nos termos do art. 481 CC, consiste em contrato atravs do qual um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. Para a sua caracterizao, ao exerccio deve de estar

fora de lei exemplo: o nome empresarial inalienvel). 2. Contrato de Faturizao. Tambm conhecido como contrato de factoring ou de fomento mercantil, consiste em espcie de contrato oneroso e bilateral, atravs do qual um empresrio (cedente) cede a outro (cessionrio) os seus crditos provenientes de vendas a prazo, recebendo deste os respectivos valores,

descontada a remunerao (fator de compra). Nessa espcie de contrato, portanto, est contida uma cesso de crdito, razo pela qual lhe so aplicveis os dispositivos do Cdigo Civil que respondem por esse tema (art. 286 a 298 CC). So partes no contrato de faturizao : Faturizado (cedente) empresrio ou

relacionando

atividade

empresria. O comprador (empresrio) deve revender o objeto comprado, ou ao menos loclo, visando com a operao lucro. Desse modo, o Contrato de Compra e Venda Mercantil no se confunde com o Contrato de Compra e Venda Civil, na medida em que naquele, comprador e vendedor devem ser empresrios e a coisa vendida se destinar ao exerccio de atividade empresria daquele que a adquiriu. Podem ser objetos do Contrato de Compra e Venda Mercantil: bens mveis, imveis ou semoventes, corpreos ou incorpreos (exceto os bens fora do comrcio, aqueles insuscetveis de apropriao, ademais dos inalienveis por

sociedade empresria responsvel pela venda a prazo atravs de duplicata ou cheque, os quais sero antecipados; e faturizador ou factuador (cessionrio) -

empresa que recebe os crditos para cobr-los do comprador, antecipando seu valor ao

faturizado, aps deduzida sua remunerao.

Nessa

modalidade

de

contrato,

importante

destacar, o faturizado no garante o pagamento dos crditos transferidos, correndo por conta do faturizador os riscos decorrentes da insolvncia

Aplicam-se os dispositivos do Cdigo Civil tanto a compra e venda civil, quanto a compra e venda mercantil. 2 O pagamento deve dar-se em dinheiro (moeda corrente), visto no tratar-se de contrato de troca ou permuta (art. 533 CC).

do devedor dos ttulos antecipados. Em resumo, no contrato de faturizao:

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I. II.

uma empresa, chamada de faturizador; adquire os ativos financeiros de outra,

vez que da essncia desse contrato a renncia, pelo faturizador, do direito de regresso contra o cedente em caso de inadimplncia do

chamada faturizado; III. sem responsabilidade deste pela solvncia do

devedor/sacado. Sendo assim, inadimplido o ttulo, no dado ao faturizador o direito de regresso contra o faturizado, mas to somente contra o devedor/sacado. Por outro lado, o

devedor/sacado (cliente do faturizado); IV. V. por preo inferior aos crditos adquiridos; de modo que o devedor/sacado, devidamente notificado, dever pagar ao faturizador e no mais ao faturizado. 1.1. Vantagens para o faturizado.

faturizado garante o faturizador contra os riscos de nulidade ou vcio do crdito, como nas hipteses de evico ou vcios redibitrios dos bens que vendeu. 1.2. Responsabilidade pela existncia do

Maximiza as vendas ao oferecer a modalidade de venda a prazo, garantindo assim a clientela e propiciando condies para enfrentamento da concorrncia; Garante o capital de giro, ao possibilitar o recebimento vista das vendas a prazo; Evita despesas com a cobrana do

crdito. Por tratar-se o contrato de factoring de uma cesso de crditos, fica o faturizado responsvel pela existncia do crdito (art. 295 CC). Logo, se ficar constatada a inexistncia da venda

representada no ttulo cedido ao faturizador, este ter direito a ressarcimento.

comprador, permitindo concentrao de foras na atividade objeto do negcio; Repassa a empresa faturizadora os riscos da inadimplncia (no contrato de factoring temos uma cesso de crdito. Nas cesses de crdito, conforme se aduz do art. 296 CC, o cedente no responde pela solvncia do devedor, assumindo o faturizador os riscos e as perdas decorrentes da inadimplncia do devedor. Logo, ao transferir o faturizado os seus ativos financeiros (como por exemplo, cheques ps datados) ao faturizador, e pagar-lhe a respectiva remunerao, o faturizado libera-se de qualquer vnculo obrigacional, uma

1.3.

Eficcia da cesso frente ao devedor.

A cesso s ter eficcia frente ao devedor se este for notificado (art. 290 CC). Se o devedor, antes de tomar conhecimento da cesso,

insciente da operao, portanto, pagar ao credor primitivo (faturizado), ficar desobrigado frente ao faturizador, o qual dever buscar a satisfao do seu crdito junto ao faturizado. Sendo assim, ser vlido o pagamento realizado pelo devedor diretamente ao credor originrio, se aquele ainda no tinha cincia da cesso de crdito efetivada, ou em outras palavras, a cesso de crdito no

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vale em relao ao devedor antes de sua notificao. 1.4. Principais modalidades. factoring (h antecipao):

total de R$ 100.000,00, cede estes a uma faturizadora, recebendo por esse crdito, de imediato, uma quantia um pouco inferior

(diferena = remunerao da faturizadora), ter praticado o conventional factoring. Se pactuar, por outro lado, s receber os valores no vencimento dos ttulos, quando parte destes ficar com a faturizadora a ttulo de comisso, teremos o maturity factoring. Trustee: Ao lado do contrato de faturizao, as empresas de fomento mercantil prestam o trustee, que consiste no acompanhamento dos negcios dos clientes atravs da administrao de suas contas a receber e a pagar, e pela cobrana de ttulos resultantes de suas vendas mercantis ou prestaes de servio.

Conventional

modalidade em que o faturizador antecipa os valores referentes aos crditos recebidos do faturizado, assumindo o risco do negcio. Essa modalidade bastante assemelhada ao contrato de desconto bancrio, na medida que, em ambos, h transferncia de um ttulo em troca do recebimento antecipado do seu respectivo valor. Diferena: no contrato de desconto bancrio o cedente pode ser acionado pelo banco, em regresso, em caso de inadimplemento por parte do terceiro devedor, enquanto no contrato de factoring no existe o direito de regresso, tendo em vista que nele, como visto, a faturizadora garante o recebimento do valor faturizado. Sendo assim, fica evidente que a remunerao costuma ser maior no contrato de factoring, em razo do risco. Maturity factoring (no h antecipao): Nessa modalidade a faturizadora paga os valores em dia determinado, nunca antes do vencimento dos crditos cedidos. Assim, a remunerao do faturizador ser uma comisso, considerando que no h juros pelo adiantamento dos pagamentos, no assumindo o faturizador nessa modalidade de fomento os riscos decorrentes da inadimplncia. Exemplo: Se uma empresa que possui crditos a prazo representados por diversos ttulos no valor

OBS.: Atualmente, o Banco Central do Brasil BACEN no probe a celebrao de contratos de faturizao por parte de quem no seja instituio financeira, qualquer estando atividade liberada a

sociedade

empresria,

independentemente de autorizao. As empresas que operam com factoring no se incluem no mbito do sistema financeiro nacional, afinal, a faturizao no operao de crdito, no fazendo a empresa de fomento emprstimos. 3. Contrato de franquia. Tambm conhecido como contrato de

franqueamento ou franchising, trata-se de uma espcie de contrato oneroso e bilateral, em que

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uma das partes (franqueador empresrio) cede outra (franqueado empresrio) o direito de comercializar produtos ou marcas de sua

1.1.

Obrigaes

do

franqueador

do

franqueado. Disponibilizar os produtos, garantir a

propriedade (geralmente j consagradas no mercado), mediante remunerao previamente ajustada, sem que estejam ligadas por um vnculo de subordinao. Assim, regido pela Lei 8.955/94 (Lei de Franquias), o contrato de franquia responde pela formao de duas

exclusividade de explorao sobre determinada rea quando previsto em contrato (um shopping Center, um bairro, uma cidade, etc.), entregar ao franqueado a Circular de Oferta de Franquia (COF), oferecer assistncia tcnica e, muitas vezes, publicidade, etc., tudo nos termos do convencionado. O franqueado, por sua vez, dever pagar ao franqueador3a remunerao ajustada, adquirir os seus produtos ou servios, atuar com exclusividade e seguir as instrues daquele quanto comercializao dos bens, etc., conforme o contedo do contrato. Ateno: O contrato de franquia empresarial no exige, para sua caracterizao, a concesso pelo franqueador de exclusividade na distribuio de bens ou prestao de servios sobre reas prdeterminadas, mas sim, a cesso do aviamento. Se no caso concreto no se puder verificar a presena da cesso do aviamento, no haver contrato de franquia, mas outro contrato, a exemplo da autorizao para o uso de marca. 1.2. Independncia do franqueado.

posies jurdicas: a do franqueador e a do franqueado. Nessa modalidade contratual, h cesso do aviamento empresarial, permitindo que o

empresrio ou sociedade empresria, em lugar de desenvolver um aviamento prprio, contrate a sua cesso jurdica. O franqueador o titular do aviamento, tendo, como obrigao inerente a sua posio contratual, o dever de zelar pelo aperfeioamento e evoluo positiva do

franqueado. Nos termos da Lei de Franquias, franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de

produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistemas

Constitui uma das principais caractersticas do contrato de franquia, uma vez que o franqueado

operacionais desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo de subordinao ou empregatcio (art. 2 Lei 8.955/94). Exemplo: McDonalds.

Em regra, recebe uma remunerao inicial a ttulo de filiao do franqueado (conhecida como entrada ou taxa de franquia) e um valor peridico (chamado de taxa peridica de franquia ou royalty), o qual pode ser uma quantia determinada ou mesmo um percentual sobre os lucros obtidos. Pode ser prevista ainda uma taxa de publicidade, que permite a formao de um fundo comum para desenvolvimento de estratgias publicitrias comuns.

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no guarda qualquer relao de subordinao frente ao franqueador, Desse possui e tem inexistindo modo, a vnculo empresa jurdica, e

necessrio aquisio da franquia, informaes claras quanto s taxas peridicas a serem pagas pelo franqueado, remunerao estimada, se ou no garantida ao franqueado exclusividade

empregatcio. franqueada administrativa franqueado

autonomia

financeira.

Franqueador

territorial, informao do que efetivamente oferecido ao franqueado pelo franqueador,

personalidades

jurdicas

distintas, com existncia prpria e patrimnio jurdico prprio, embora contratualmente

principalmente no que se refere orientao, treinamento, etc., modelos do contrato padro e, se for o caso, tambm do pr-contrato de franquia adotado pelo franqueador, etc. A Circular de Oferta de Franquia dever ser entregue ao candidato a franqueado no mnimo 10 diasantes da assinatura do contrato ou prcontrato de franquia ou ainda do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador. O descumprimento de tal regra, assim como a constatao de fornecimento de informaes falsas, d ao franqueado o direito de pleitear a anulao do contrato e de exigir a devoluo das quantias que houver pago ao franqueador, devidamente corrigidas. OBS.: A COF dever ser escrita em linguagem clara e acessvel. Qualquer dvida no texto dever ser interpretada em desfavor do

vinculados em relao ao objeto do contrato de franquia. Exemplo: a falncia do franqueador, embora gerando repercusso negativa para o negcio de todos os franqueados, no implica na falncia destes e vice-versa. No obstante o exposto, embora os membros dessa rede (franqueador e franqueado) sejam independentes entre si, atuam como unidade, j que, para o mercado consumidor, exibem-se pela identidade comum da rede. Nesse sentido, podese sustentar que dita autonomia relativa, na medida em que o franqueado depende da estrutura fornecida pelo franqueador para manter a sua padronizao. Alm do mais, existem certos atos que o franqueado no poder praticar sem a autorizao do franqueador, como por exemplo, a prtica de promoes ou descontos. 1.3. Circular de Oferta de Franquia (COF).

franqueador. 1.4. Extino do contrato.

Sempre que o empresrio estiver o interesse em conceder franquias, dever fornecer ao

A extino do contrato de franquia pode se dar pelo trmino do prazo avenado, por livre acordo entre as partes ou pelo descumprimento de clusula contratual .Exemplo: franqueado que no observa o nvel de qualidade no atendimento de seus clientes, ou na apresentao, ou na limpeza do estabelecimento, considerando que

interessado em tornar-se franqueado a Circular de Oferta de Franquia, documento que contm informaes como: sua forma societria, nome empresarial, endereo, balano patrimonial dos ltimos dois exerccios, valor do investimento

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tais pontos podem comprometer a imagem do produto do franqueador, sendo esta uma

Leasing financeiro. a modalidade pura de arrendamento mercantil, que envolve trs partes:

exigncia contratual. 4. Contrato (leasing). Regulado pela Lei 6.099/74, o arrendamento mercantil ou leasing uma espcie de contrato oneroso e bilateral, segundo o qual uma pessoa jurdica (arrendador) arrenda a uma pessoa fsica ou jurdica (arrendatrio), por tempo determinado e mediante o pagamento de prestaes de Arrendamento Mercantil

o O arrendatrio: Quem indica o bem a ser comprado e que far uso do objeto mediante o pagamento de prestaes peridicas, com opo final de compra, renovao ou devoluo. Pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica; o A empresa arrendadora: Quem compra o bem e o cede em arrendamento ao arrendatrio; o A empresa fornecedora: De quem a empresa arrendadora adquire o bem. Leasing operacional. a espcie de arrendamento em que o objeto j pertence empresa arrendadora, que a cede em arrendamento ao arrendatrio. Lease back ou leasing de retorno. Nesse caso, o proprietrio de um bem vende-o a empresa arrendadora, que por sua vez, o arrenda ao antigo proprietrio. Esse tipo de contrato realizado quando o arrendatrio est precisando de capital de giro. OBS.: De acordo com as normas do BACEN, o arrendamento mercantil somente pode ser

peridicas, um bem comprado pela primeira de acordo com as indicaes da segunda, cabendo ao arrendatrio opo de adquirir o bem arrendado ao final do contrato, mediante o pagamento de um preo residual previamente acertado. Portanto, trata-se de contrato cuja finalidade permitir ao arrendatrio o uso de certo bem, sem que tenha que arcar com seu preo total. Assim, incumbir ao arrendador aquisio da

propriedade daquele bem mvel ou imvel que interessa ao arrendatrio, ao qual ser

transferida a sua posse direta, garantindo-lhe o livre uso, mediante pagamento peridico de certo valor, e com a opo ao final de compra do bem, devoluo ou renovao do contrato (trplice opo). OBS.: Durante a vigncia do contrato, a

contratado por companhias ou por instituies financeiras autorizadas. 1.2. Valor residual garantido (VRG). que tenham sido previamente

propriedade permanece em nome do arrendador. 1.1. Espcies de leasing.

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O Superior Tribunal de Justia, no ms de maio de 2003, cancelou a Smula 263, segundo a qual os contratos de leasing que preveem cobrana antecipada do Valor Residual Garantido VRG ficam descaracterizados. De acordo com dita smula, esse tipo de contrato deveria ser entendido como uma compra e venda, j que a cobrana antecipada do resduo tornava a compra obrigatria. Para aos Ministros do STJ, a opo de compra s estaria garantida se o valor residual fosse cobrado ao final do contrato e no acrescido das prestaes pagas mensalmente. Ao cancelar a smula, portanto, entenderam que deve vigorar o princpio da livre conveno entre as partes. Assim, hoje, o valor residual garantido pode ser cobrado a qualquer momento sem descaracterizar o leasing, ou, nos termos da Smula 293 do STJ: A cobrana antecipada do valor residual garantido no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Importante salientar que o VRG s devido ao arrendador em exercendo o arrendatrio a opo de compra, de modo que se o contrato celebrado rescindido, tendo o arrendador sido reintegrado na posse definitiva do bem, emerge a

aquisio de um bem mvel ou imvel por uma pessoa que, querendo adquiri-lo, no quer ou no tem condies de compr-lo vista. O adquirente recebe o bem do comprador, ficando com sua posse para que dele se utilize, comprometendo-se a pagar parceladamente o valor acordado ao credor, que deter a

propriedade resolvel do bem. Caso o devedor pague a dvida, tomar o domnio pleno do bem. Caso se torne inadimplente, o bem ser vendido pelo credor para que possa ser ressarcido. Logo, o contrato de alienao fiduciria responde pela formao de duas posies jurdicas: fiducirio (credor) e fiduciante (devedor). Os diplomas legais aplicveis ao contrato de alienao fiduciria variam caso o bem seja mvel ou imvel. Na alienao fiduciria cujo bem garantidor seja mvel, a regulamentao encontra-se nos arts. 1.361 a 1.368 CC e no Dec.-Lei 911/69. Em se tratando de bem imvel, nos arts. 22 a 33 da Lei 9.514/97. 5.1. Fiduciante como proprietrio do bem

alienado. Nada impede que o fiduciante j seja proprietrio do bem. Nesse caso, precisando de recursos, contrata com o fiducirio no sentido de passar a este a propriedade fiduciria do bem, para, em contrapartida, receber determinado valor,

obrigatoriedade de devoluo do VRG, uma vez que este no se confunde com o preo da locao. 5. Contrato de Alienao Fiduciria. Normalmente atrelado ao contrato de mtuo, trata-se de espcie contratual que possibilita

devendo este ser devolvido em parcelas. Nesse sentido a Smula 28 do STJ: O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor.

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1.1.

Natureza bancria.

6.1.

Exclusividade.

A natureza bancria do contrato de alienao fiduciria discutvel. utilizao, Apesar de sua por

Nos termos do art. 31 da Lei 4.886/1965, a exclusividade de representao no se presume, podendo o representado, portanto, contratar uma ou mais representantes. O art. 711 CC, contudo, derrogando disposio daquele artigo, oferece uma soluo distinta, fazendo presumir a

considervel

sobretudo,

empresrios que exploram a atividade bancria, os demais empresrios tambm podem celebrlo. Exemplo: consrcios de automveis. 6. Contrato de Representao Comercial ou Agncia. Regido pela Lei 4.886/654 (tambm lhe so aplicveis os artigos 710 a 721 CC), responde pela formao de duas posies jurdicas: a do representante (ou agente comercial), e a do representado (ou proponente). Trata-se de uma espcie de contrato oneroso e bilateral, em que uma das partes, o representante comercial, que deve ser um empresrio (pessoa fsica ou jurdica), se obriga, mediante

exclusividade. Segundo ele, a ausncia de exclusividade est circunscrita aos negcios de natureza diversa, pois, a menos que haja disposio em contrrio, no pode o

representado constituir mais de um agente (1), ao mesmo tempo (2) para atuar na mesma zona (3) e com idntica incumbncia (4), assim como o agente no pode assumir o encargo de tratar de negcios do mesmo gnero (considerado mesmo gnero quando houver conflito de interesses), de diferentes proponentes, na mesma zona. Neste sentido, importante salientar que no h vedao a intermediao pelo representante de negcios de outras empresas, se diferentes os ramos de negcio. A exclusividade ou no do contrato deve estar expressamente consignada. 6.2. No Independncia. h vnculo em de relao subordinao ao do

remunerao, a angariar, com habitualidade, negcios mercantis, como a compra e venda de produtos fabricados ou comercializados pelo representado em uma zona geogrfica

delimitada, inexistindo entre eles vnculo de subordinao. Nos termos do art. 710 CC: Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculo de dependncia, a obrigao de promover, conta da outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada...

representante

representado.

Portanto, faculta-se ao empresrio ou sociedade empresria contratarem representantes

comerciais sem vnculo empregatcio, ou seja, pessoas naturais ou jurdicas cuja funo mediar realizao de negcios, agenciando

Com as alteraes feitas pela Lei 8.420/92.

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propostas ou pedidos e transmitindo-os ao representado. 6.3. Registro do representante.

imputvel ao representado, ou em virtude de fora maior (arts. 716 e 719 CC). Se dispensado sem justa causa, ter o

O representante comercial autnomo deve ser registrado no rgo profissional correspondente, ou seja, o Conselho Regional dos

representante direito a ser

remunerado pelos

servios teis prestados, debitados os valores dos eventuais prejuzos que tenha causado (art. 717 CC). 6.5. Despesas com a representao.

Representantes Comerciais, ficando sujeito a regras ticas e tcnicas elaboradas por esse Conselho. Se for pessoa jurdica, deve ser tambm registrado na JC. 6.4. Remunerao do representante.

Salvo estipulao em contrrio, o representante comercial custeia as prprias despesas. Sendo assim, nos termos do art. 713 CC, todas as despesas com a agncia correm a cargo do agente, salvo estipulao em contrrio. Isso porque, no o trabalho em si que

Segundo previso dos arts. 31 e ss. da Lei 4.886/65, a remunerao devida ao

representante uma comisso, em percentual ajustado entre as partes, sobre o valor total dos produtos que tenham sido negociados com a sua intermediao. a chamada clusula de

remunerado, mas sim o seu resultado. 7. Contrato de Concesso Mercantil. Regido pela Lei 6.729/796, trata-se de espcie de contrato em que um empresrio (concessionrio) se obriga a comercializar, com ou sem com ou sem de

sucesso, segundo a qual a participao do representante acompanha o sucesso da empresa representada na rea de representao5. Se o representado, sem justa causa, cessar o atendimento das propostas ou reduzi-las tanto que se torne antieconmica a continuao do contrato, ter o agente direito a uma indenizao (art. 715 CC), cujo patamar mnimo de 1/12 (um doze avos) do total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a

exclusividade,

clusula

territorialidade, os produtos fabricados por outro empresrio (concedente). Disciplina apenas a concesso comercial referente ao comrcio de veculos automotores terrestres, nibus, como os

automveis,

caminhes,

tratores,

motocicletas e similares. Ateno: Quando tem por objeto o comrcio de qualquer outra mercadoria, a concesso

representao. Tambm far o representante jus remunerao, se o negcio deixar de ser realizado por fato
5

comercial um contrato atpico, ou seja, no

Ainda que no tenha efetivamente interferido na sua realizao, salvo ajuste em contrrio (art. 714 CC).

Com alteraes introduzidas pela Lei 8.132/90.

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sujeito a uma determinada disciplina legal, e tambm chamado de contrato de distribuio. 7.1. Principais obrigaes do concedente.

em nome prprio, mas em proveito de um terceiro (comitente). Exatamente por atuar em nome prprio, o comissrio assume a responsabilidade perante terceiros, arcando para com tanto sua insolvncia e

Permitir, gratuitamente, o uso de suas marcas pelo concessionrio; vender ao concessionrio os veculos de sua fabricao na quantidade

percebendo

uma

comisso.

prevista no contrato; no vender, diretamente, os veculos de sua fabricao na rea operacional de uma concessionria, salvo, a ttulo de exemplo, Administrao Pblica e ao Corpo Diplomtico. 7.2. Principais obrigaes do

Entretanto, no se pode ignorar a possibilidade de estar presente no contrato clusula del credere, que determinar que o risco relativo a insolvncia de terceiro ser dividido entre o comissrio e o contratado, trazendo para ambos a solidariedade na solvncia do contratado. Desse modo, a clusula del credere consiste em clusula acessria ao contrato de comisso, no qual o comissrio assume o gravame de

concessionrio. Respeitar a clusula de exclusividade, se houver, no comercializando com nenhum outro veculo seno os fabricados pelo concedente; comprar do concedente os veculos na quantidade

responder solidariamente pela insolvncia das pessoas com quem contratar em nome do comitente (art. 698 CC). 9. Contrato de Mandato Mercantil. Regulado pelo Cdigo Civil entre os arts. 653 e

prevista no contrato, etc. 7.3. Acessrios.

691, trata-se de espcie contratual na qual algum (mandatrio) recebe de outrem

Em matria de acessrios, pode o concessionrio comercializar livremente os produtos que

(mandante) poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. Consiste em modalidade contratual onerosa, que tem na procurao o seu instrumento. 10. Contratos Bancrios.

considerar comercialmente interessantes. 7.4. Preo.

Com a alterao introduzida pela Lei 8.132/90, os preos dos veculos ao consumidor so fixados pelo concessionrio e no mais pelo concedente. 8. Contrato de Comisso Mercantil. Regido pelo Cdigo Civil entre os arts. 693 e 709, trata-se de espcie contratual em que um dos contratantes (comissrio) adquire ou vende bens

So aqueles nos quais um banco ou instituio financeira figura em um dos polos da relao contratual. Entre as inmeras merecem destaque: operaes bancrias,

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Contrato de Conta-Corrente nele o banco se compromete a fazer operaes de crdito e dbito na conta bancria do cliente, a partir de suas determinaes, manifestadas a partir da emisso de cheques, depsitos, saques, etc. Contrato de Mtuo contrato atravs do qual a instituio financeira empresta quantia

Propriedade intelectual o conjunto de regras voltadas a proteo de bens imateriais ou incorpreos, fruto da capacidade inventiva de seu autor. Consiste em expresso genrica, que visa garantir aos titulares de qualquer produo do intelecto o direito de usufruir, ainda que por um perodo apenas, recompensa pela prpria

determinada em dinheiro ao muturio, o qual se obriga a restituir o valor emprestado com os juros e demais encargos contratados; Contrato de Abertura de Crdito acordo pelo qual o banco coloca disposio do cliente certo valor, por prazo determinado ou indeterminado, que poder utiliz-lo total ou parcialmente, mediante o pagamento de juros pelo perodo usado. Ateno: Segundo a Smula 233 do STJ, o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta-corrente, no ttulo executivo; Contrato de Desconto Bancrio Contrato atravs do qual a instituio financeira antecipa o valor de um crdito contra terceiro e a favor de seu cliente, descontando a sua remunerao.

criao. Segundo a Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI), constituem obras

propriedade intelectual as invenes,

literrias e artsticas, smbolos, nomes, imagens, desenhos e modelos utilizados pelo comrcio. Direito autoral o conjunto de normas que visam proteo dos direitos do autor, assim como daqueles ligados a ele, cuidando especificamente de obras artsticas e literrias, programas de computador, domnios na internet e cultura imaterial. Atravs do direito autoral busca-se, por exemplo, a proteo das obras do autor, do seu direito de auferir crdito pela criao, de no ter suas obras alteradas sem prvia autorizao ou mesmo de ser remunerado por aqueles que utilizem a sua obra. Hodiernamente, os direitos autorais so

regulados pela CF, assim PROPRIEDADE INTELECTUAL 1. Consideraes preliminares. A propriedade intelectual abrange duas grandes reas: o direito autoral e a propriedade industrial. Nesse sentido, temos: propriedade intelectual = propriedade industrial + direito autoral. 9.609/98, propriedade a qual dispe de

como pela Lei a proteo programas da de

intelectual

computador e sua comercializao no Brasil; e pela Lei 9.610/98, a qual altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais.

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J a propriedade industrial7, objetivo central deste tpico, regulada pela Lei 9.279/96 (Lei de Propriedade Industrial LPI) e encontrando fundamento no art. 5, XXIX CF, cuida das marcas, patentes, desenho industrial indicaes geogrficas e proteo de cultivares. Por constituir um dos bens incorpreos que compe o estabelecimento empresarial, a

A inveno o ato original do gnio humano. Toda vez que algum projeta algo que desconhecia, estar produzindo uma inveno. Embora toda inveno seja original, nem sempre ser desconhecida das demais pessoas. Para que possa ser objeto de patente, deve atender aos requisitos da novidade, atividade inventiva e aplicao industrial (art. 8 Lei 9.279/96).

propriedade industrial faz parte do aviamento da empresa, razo pela qual merece e efetivamente recebe proteo legal. Sendo assim, para a proteo da propriedade industrial, o Estado institui a patente e o registro, atravs dos quais o empresrio ter o direito de explorar com exclusividade o objeto de sua criao. Nesse sentido, so quatro os bens imateriais protegidos pelo Direito Industrial (art. 2, I, II, III, LPI): A patente de inveno; A patente de modelo de utilidade; O registro de desenho industrial; O registro de marca.

Ateno: a inveno difere da descoberta, haja vista que esta, implica em descobrir algo que j existe. O modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, com novo formato ou disposio do qual resulte melhores condies de uso e fabricao. No h propriamente inveno, mas sim acrscimo na utilidade de alguma ferramenta, instrumento de trabalho ou utenslio, pela ao da novidade parcial que se lhe agrega. chamada tambm de pequena inveno e goza de proteo autnoma em relao da inveno cuja utilidade foi melhorada. (art. 9 Lei 9.279/96).

Inveno novidade criativa

Modelo de utilidade melhoria em algo j existente

1. Patente.
Podem ser objeto de patente:

Ateno: O estado da tcnica, ou seja, aquilo que podia ser conhecido pelo pblico, no pode ser patenteado.

1.1.
7

Requisitos.

Cabe ao Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI) a concesso da propriedade industrial, devendo zelar ainda por sua proteo e fiscalizao.

A patenteabilidade de invenes ou modelos de utilidade est sujeita aos seguintes requisitos:

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Novidade: No basta que a inveno ou modelos sejam originais. necessrio que a criao seja desconhecida pela comunidade cientfica, tcnica ou industrial. Atividade inventiva: A inveno deve despertar no esprito dos tcnicos da rea o sentido de um real progresso. J o modelo de utilidade atende ao requisito se no decorrer de maneira comum ou vulgar do estado da tcnica, segundo o parecer dos especialistas no assunto. Aplicao industrial (industriabilidade):

1.2.

Prazo de durao.

A patente tem prazo de durao de 20 anos para a inveno e de 15 anos para o modelo de utilidade, contados do depsito do pedido de patente, ou seja, da data em que o pedido de patente foi protocolado no INPI (art. 40 LPI). Ao longo de todo este perodo, estar proibida a explorao do objeto da patente por qualquer terceiro sem a autorizao do seu titular. Pata garantir tempo razovel de utilizao da inveno ou modelo, o prazo de durao do direito industrial no pode ser inferior a 10 anos para as invenes e de 7 para os modelos, contado da expedio da patente. Atendidas essas regras, no haver, em

Somente a inveno ou modelo suscetvel de aproveitamento industrial pode ser patenteado. Sendo assim, quem cria, por exemplo, uma mquina cujo funcionamento dependa de um combustvel patente. No impedimento: a lei probe, por razoes de ordem tcnica ou de interesse pblico, a patenteabilidade de determinadas invenes ou modelos. Nesse sentido, no podem ser objeto de patente: o Produtos que se mostrarem contrrios moral, aos bons costumes, segurana, ordem e sade pblica; o Substncias decorrentes de transformao do ncleo atmico; o Seres vivos, em sua totalidade ou no, exceo dos microrganismos transgnicos que atendam aos requisitos exigidos para a inexistente, no tem direito a

nenhuma hiptese, a prorrogao do prazo de durao da patente. Desse modo, finalizado o prazo de durao da patente, seja ela de inveno, seja de modelo de utilidade, passam estas ao domnio pblico. Finalmente, no que concerne a inveno ou modelo de utilidade realizado por empregado ou prestador de servio, tem-se que: Empregado contratado para Empregado desenvolveu o invento, recursos Empregado desenvolve c/ u sozinho a do inveno, sem utilizar

desenvolvimen to

atividade empregador, embora tenha

inventiva

no recursos do sido empregador

contratado para tal

concesso da patente (art. 18 LPI).

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Inveno pertence exclusivamente

A patente ser A comum, em ser

patente

inventor

todos

os

direitos

industriais

que

titularizava, caindo a inveno ou modelo em domnio pblico. possvel a licena compulsria quando: o Os direito decorrentes da patente foram usados de forma abusiva, ou por meio de abuso de poder econmico, a partir de uma deciso administrativa ou judicial (art. 68, caput LPI);

partes iguais p/ exclusiva do e empregado (art. 90 LPI).

ao empregador empregado (art. 88 LPI) empregador (art. 91 LPI).

1.3.

Licena de uso ou explorao de

o Da no explorao do objeto da patente no territrio nacional por falta de fabricao ou fabricao incompleta do produto, ou ainda, a falta de uso integral do processo patenteado (ressalvados os casos de inviabilidade

patente. Pode se dar de forma voluntria ou compulsria. Licena voluntria autorizao dada

voluntariamente pelo titular da patente, para que os licenciados possam explorar a sua patente, mediante o pagamento de royalties. Para que produza efeitos frente a terceiros, o pacto que formaliza a licena voluntaria dever ser

econmica, quando ser admitida a importao) (art. 68, I LPI); o A comercializao do objeto da patente no satisfizer s necessidades do mercado (art. 68, II LPI); o houver emergncia nacional ou interesse pblico, declarados em ato do Poder Executivo Federal, desde que o titular da patente ou seu licenciado no atenda a essa necessidade, poder ser concedida, de ofcio, licena

averbado no INPI. Licena compulsria h situaes em que o titular da patente est obrigado a licenciar terceiros na explorao da inveno ou modelo de utilidade. Isto porque o direito considera a prevalncia do interesse social. Sendo assim, se titular da patente no est exercendo o seu direito de forma a o tender regular e

compulsria, temporria e no exclusiva, para explorao da patente, sem prejuzo dos direitos do respectivo titular (art. 71 LPI).

convenientemente

mercado,

outros

empresrios podero explor-la por meio da chamada licena compulsria. Evidentemente, os licenciados remuneraro o dono da patente. Concedida a primeira licena compulsria, ter o licenciado o prazo de 2 anos para que a explorao econmica da inveno ou modelo de utilidade seja feita e forma satisfatria. Caso isso no ocorra, caducar a patente, perdendo o 2.1. A marca. um sinal distintivo visualmente perceptvel, cujo requerimento de registro pode ser apresentado por pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou

2. Registro.
Podem ser objeto de registro:

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privado (art. 128 LPI), que visa diferenciar produtos e servios de outros iguais ou

com determinadas normas ou especificaes tcnicas, natureza, notadamente material quanto e qualidade, metodologia

semelhantes (art. 122 LPI). So requisitos para a concesso de uma marca: o Novidade relativa em respeito ao principio da especificidade, a marca deve ser nova em determinado ramo ou classe, de modo a que no ocorra confuso entre os consumidores. Sem embargo, em se tratando de marca de alto renome (conhecida pelo pblico em geral), a proteo estender-se- a outros ramos ou classes (exceo ao requisito da novidade relativa) (art. 125 LPI); Ateno: Importante estabelecer a distino entre <<marca de alto renome>> e <<marca

utilizado

empregada; e o Marca coletiva aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade.

O registro da marca ir vigorar pelo perodo de 10 anos, contados da data da concesso do registro, prorrogvel por perodos iguais e

sucessivos (art. 133 LPI). 2.2. O desenho industrial.

Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. Em sntese, desenho industrial a forma de objetos que, com seus traos e cores, apresentam um resultado visual novo. Exemplo: a esttica de um veculo (art. 95 LPI). So requisitos do desenho

notoriamente conhecida>>: Marca de alto renome registrada no INPI e reconhecida amplamente em territrio nacional e pelo pblico em geral. protegida em todos os ramos ou classes de atividade; Marca notoriamente conhecida Goza de proteao em territrio nacional, ainda que no registrada no Brasil. protegida apenas no prprio ramo de atividade. o No colidncia com outra marca notoriamente conhecida; o Ausncia de impedimento. A marca pode apresentar-se sobre trs aspectos (art. 123 LPI): o Marca de produto ou servio aquela usada para distinguir produto ou servio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa; o Marca de certificao: aquela usada para atestar a conformidade de um produto ou servio

industrial: Novidade o desenho industrial considerado novo quando no compreendido no estado da tcnica (art. 96 LPI). Estado da tcnica aquilo que j acessvel ao pblico antes da data do depsito do pedido. Originalidade o desenho industrial

considerado original quando dele resulte uma configurao visual distintiva, em relao aos outros objetos anteriores. O resultado visual

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original poder ser decorrente da combinao de elementos conhecidos (art. 97 LPI); No impedimento no se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico. Exemplo: quadro pintado a mo (art. 98 LPI).

Antes

de

tudo,

cumpre

esclarecer

que a

legislao ptria, ao se referir ao empresrio, muitas vezes quer reportar-se quanto sentido, a tanto ao

empresrio empresria.

individual, Nesse

sociedade menciona

Empresrio como gnero do qual so espcies o empresrio individual e a sociedade empresria8. Nesse sentido, o empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. Em se tratando de pessoa fsica, ser nominado empresrio individual, que , portanto, a pessoa fsica que, de forma isolada, desenvolve atividade empresria.

O registro de desenho industrial ir vigorar por 10 anos, contados da data do depsito, podendo tal prazo ser prorrogado por at trs perodos sucessivos de 5 anos cada (art. 108 LPI).

4. Extino da propriedade industrial. So hipteses de extino da propriedade industrial: o trmino do prazo de durao; a caducidade; a renncia aos direito industriais (que somente poder ser feita se no houver prejuzo para terceiros, como por exemplo, os licenciados); a falta e pagamento da taxa devida ao INPI, denominada retribuio anual, ou a falta de representante no Brasil, quando o titular for domiciliado no exterior. O empresrio individual tem em sua inscrio junto ao Registro Pblico de Empresas Mercantis (antes do incio de sua atividade) uma obrigao (art. 967 CC)9. Tal inscrio, contudo, no se confunde com o registro das pessoas jurdicas, a exemplo porque, das sua sociedades inscrio, empresrias. marque Isto a

embora

existncia de uma empresa, no conduz ao nascimento de outra pessoa. Assim, empresrio e pessoa natural confundem-se em uma s pessoa, diferentemente do que ocorre no registro das sociedades, o qual responde pessoa pelo

nascimento de DO EMPRESRIO INDIVIDUAL INDIVIDUAL E DA DE

uma nova

(pessoa

jurdica), distinta das pessoas dos scios.

EMPRESA

RESPONSABILIDADE LIMITADA
8

1. Do empresrio individual.

A Lei 10.406/2002, ora utiliza a palavra empresrio como gnero (art. 966 CC), ora como espcie (art. 1.150 CC, ao designar o empresrio individual). 9 O requerimento para inscrio do empresrio individual dever conter todos os elementos mencionados pelo art. 968 CC.

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Com a incluso do pargrafo 3 ao art. 968 CC10, torna-se possvel a transformao do empresrio individual em sociedade empresria, a partir da admisso de scios e solicitao dirigida RPEM para que seja promovido o registro da respectiva transformao. Por exercer atividade empresria, ao empresrio individual assegurado o direito de pedir recuperao judicial, assim como a decretao da falncia de seus devedores, respeitados os parmetros legais. No entanto, para que possa faz-lo, dever estar exercendo a sua atividade de forma regular, ou seja, devidamente

(EIRELI). Para tanto, especificamente, a Lei 12.441/11: Acrescenta o inciso VI ao art. 44; Acrescenta o art. 980-A; e Altera o pargrafo nico do art. 1.033. I. Acrscimo do inciso VI ao art. 44. Com o acrscimo do referido inciso, cria-se a mais nova pessoa jurdica de direito privado do ordenamento brasileiro, seno vejamos: Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: I - as associaes; II - as sociedades; III - as fundaes. IV - as organizaes religiosas; (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

registrado. Por outro lado, a inobservncia do registro no o blindar em relao a pedidos de decretao de falncia contra ele ajuizados, afinal, no seria justo que a sua inobservncia da norma servisse de meio para evitar a sua falncia. No conta com a limitao da responsabilidade caracterstica de alguns tipos societrios

V - os partidos polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003) VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada. (...).

empresrios, respondendo ilimitadamente pelas obrigaes assumidas no desenvolvimento da empresa.

2. Da empresa individual de responsabilidade limitada -EIRELI A Lei 12.441/11 altera a Lei 10.406/02 (Cdigo Civil), para permitir a constituio da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada

II. Acrscimo do art. 980-A. Ser constituda por uma nica pessoa - A EIRELI ser constituda por uma nica pessoa, que, portanto, ser titular da totalidade do capital social devidamente integralizado, conforme se pode deduzir claramente de sua denominao:

10

Lei Complementar 128/2008.

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Empresa Limitada;

Individual

de

Responsabilidade

Legislao aplicvel - Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.

Capital social mnimo - O capital social da EIRELI no poder ser inferior a 100 vezes o valor do maior salrio mnimo vigente no pas; Incluso da expresso EIRELI ao nome empresarial - O nome empresarial da EIRELI dever EIRELI; Limitao a utilizao da EIRELI - A pessoa fsica/natural que constituir a EIRELI somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade; Possibilidade de alterao de sociedade para EIRELI A empresa limitada individual tambm de ser formado, pela aps a da firma ou

Art.

980-A.

empresa

individual

de

responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. 1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. 3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao

denominao,

incluso

expresso

responsabilidade

poder

resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio,

independentemente das razes que motivaram tal concentrao; Remunerao decorrente da cesso de

das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. 4 (VETADO). 5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome,

direitos patrimoniais - Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional;

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marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade

couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. Portanto, com dita alterao, passa a ser possvel tambm a transformao da sociedade para EIRELI.

profissional. 6 Aplicam-se empresa individual de

responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.

III. Alterao do pargrafo nico do art. 1.033. Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que

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