EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE CIDADE - ESTADO

NOME DA PARTE, brasileiro, estado civil, profisso, RG n..., CPF n..., residente e domiciliado na endereo, Batalha-PI, por seu advogado que esta subscreve (instrumento de mandato anexo) e no endereo indicado em procurao em que receber intimaes (art. 39, I, CPC), vem, presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 282 do CPC e na Lei n 8.078/90, propor a presente AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C INDENIZAO em face de TIM NORDESTE S/A, CNPJ n 01.009.686/0077-42, inscrio estadual n 1944092-1, com endereo na Avenida Frei Serafim, n 1.989, Centro, Teresina-PI, pelas razes a seguir expostas.

DA GRATUIDADE DA JUSTIA

Primeiramente, requer os Benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos da Lei N 1060/50, pois a Parte Autora no pode arcar com o nus da sucumbncia e despesas processuais sem prejuzo do prprio sustento e da famlia.

DOS FATOS

Pedro Machado de Oliveira Neto - Advogado OAB-PI 8852 Rua Manoel Domingues, 1199, Centro-Norte, 64000-460, Teresina-PI Rua Fausto Rocha, 97, Matadouro, Batalha-PI Fone: (86) 9991 4425 / E-mail: pedromachadodeoliveiraneto@yahoo.com.br Pgina 1

A Parte Autora pessoa fsica, consumidor e hipossuficiente na forma da lei. A Empresa R notria multinacional com sede na Itlia, atuante tambm no Brasil, que presta servios na rea de telefonia mvel. Ocorre que a Parte Requerente celebrou com a empresa Requerida contrato de prestao de servios de telefonia mvel, tendo recebido para tal finalidade a linha (DDD) NMERO DO TELEFONE. Contudo, nos ltimos anos, o servio contratado tem sido fornecido pela R de forma bastante precria, sendo fonte de constrangimentos e abalos emocionais, ultrapassando a ideia de mero aborrecimento, a toda a populao desta comarca. E assim porque as ligaes efetuadas no so completadas, corta a ligao em plena conversa, ou seja, durante uma ligao ocorrem as seguintes mensagens: falha na chamada, usurio indisponvel, rede ocupada e servio no disponvel, alm das falhas no sistema. Apenas se conseguindo fazer alguma ligao aps vrias tentativas. A requerida, visando expanso de seus negcios e atrair o consumidor por oferecer mais vantagens e menor custo de ligao, lanou nos mercados vrios planos to somente para chamar ateno do consumidor, tais como: INFINITY PR, TIM LIBERTY. O primeiro trata-se de um plano pr-pago onde o consumidor faz uma ligao local ou para qualquer lugar do pas para qualquer nmero TIM, utilizando o DDD 041 da mesma, a um custo da ligao de 0,25 somente o primeiro minuto, no sendo tarifados os minutos excedentes e sem pagamento de taxa de deslocamento. O segundo trata-se de um plano ps-pago onde o consumidor faz uma ligao local ou para qualquer lugar do pas, para qualquer nmero TIM, utilizando o DDD 041 da mesma, a um custo fixo mensal, valor este a combinar com o cliente desta quando da contratao do servio. Pois bem. O que se observa que a Requerida no previu que a quantidade de pessoas procurando e utilizando os seus produtos chegaria a patamares absurdos e, em razo disso, no se preocupou em melhorar o seu sistema de telefonia mvel. Diante de toda essa problemtica, as pessoas se vem impossibilitadas de se comunicarem, sem que haja inconvenientes causados pela R, com amigos, familiares, assim como em casos de necessidades ligarem para a polcia, hospital etc.

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No obstante, com as constantes quedas nas ligaes, a Parte Autora gasta, s vezes, at o qudruplo do que deveria despender com crditos para completar o desiderato que motivou a ligao, causando de prejuzo material, ao logo de todo esse tempo de servios mal prestados pela R, aproximadamente R$ 1.000,00 (mil reais). Os problemas apontados se agravam mais no perodo da noite. Ademais, insta mencionar que os fatos aqui narrados constituem fatos notrios, ou seja, pblicos e conhecidos por todos os residentes no s desta comarca, como tambm de todo o Estado, sendo, inclusive, tema de reportagem da Revista Cidade Verde, edio n 20 de 04/12/2011 com o ttulo Cad o Sinal que estava aqui? , assim como motivo de diversas reportagens em outros meios de comunicao escritos, conforme faz prova documentos anexos. Assim, ante os acontecimentos narrados e a negligncia da requerida na prestao do servio contratado no restou alternativa Parte Autora seno socorrer-se neste rgo do Poder Judicirio a fim de ter o referido servio prestado com retido, bem como reparao do dano moral sofrido.

DO DIREITO

Dessa forma, ampara-se a Parte Autora neste rgo judicirio a fim de ter reconhecido e efetivado o direito adequada prestao dos servios de telefonia oferecidos pela R, como tambm reparao pelos danos causados, materiais e morais, o que encontra ampla guarida no ordenamento jurdico ptrio, nos termos que seguem.

1. DA APLICAO DO CDC AO CASO Inicialmente, cumpre demonstrar a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) ao caso. Dispe o art. 2 do referido diploma: Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. No vertente caso, a Parte autora utilizou os servios da empresa R como destinatria final e, luz da teoria finalista aprofundada, adotada em nosso ordenamento, encontra-se em estado de vulnerabilidade na relao jurdica em epgrafe (artigo 4, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor).
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Na mesma corrente, a R, para o artigo 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, fornecedora, seno veja-se: Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvam atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Consoante a inteligncia dos artigos supracitados, resta evidente a aplicao da mencionada Lei no caso em tela, ante a vulnerabilidade do autor para com a fornecedora R. Dito isso, cabe explanar acerca da RESPONSABILIDADE OBJETIVA da empresa demandada. A esse respeito, reza o art. 14 do CDC: Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. Conforme se depreende da anlise do dispositivo supra, o fornecedor de servios reponde objetivamente pelos danos causados na relao de consumo, ou seja, desnecessrio se faz a aferio de culpa deste, bastando a comprovao do nexo entre o ato (comissivo ou omissivo) e o dano. No caso em tela, a precria prestao de servios de telefonia (ato) causou (nexo) srios abalos patrimoniais e extrapatrimoniais Parte Requerente (dano), pois comprometeu sua integridade psquica e fez com que gastasse muito mais com ligaes, devido s constantes quedas no sinal, o que no deveria ocorrer, consoante a propaganda da R.

2. DA PRESTAO INADEQUADA DO SERVIO Como narrado, a Requerida no vem prestando os servios de telefonia mvel de forma adequada e eficiente a seus consumidores.

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Estes, por sua vez, em decorrncia, vem sofrendo reiteradas vezes contnuas interrupes no servio em comento, gerando para os mesmos prejuzos de ordem moral e material. Acerca, dispe a resoluo n 477, de 07 de agosto de 2007, da ANATEL (regulamento do servio mvel pessoal SMP) em seus arts. 9 e 10, I, in verbis: Art. 9 Os direitos e deveres previstos neste Regulamento no excluem outros previstos na Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, na regulamentao aplicvel e nos contratos de prestao firmados com os Usurios do SMP. Art. 10. Alm das outras obrigaes decorrentes da regulamentao editada pela Anatel e aplicveis a servios de telecomunicaes e, especialmente, ao SMP, constituem deveres da prestadora: I - prestar servio regulamentao; adequado na forma prevista na

Servio adequado, segundo o art. 6, 1, da Lei n 8.987/95 aquele que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na prestao e modicidade das tarifas. Tambm, dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor em seus Arts. 6, X e 22, respectivamente: Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral. [...] Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos. Ressalta-se que o servio de telecomunicaes essencial, consoante o art. art. 10, VII, da Lei 7.783/1989 (lei de Greve). Desta feita, exsurge cristalina a concluso de que o servio prestado pela empresa R de maneira alguma adequado, pois irregular, descontnuo, ineficiente e descorts.
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3. DA PUBLICIDADE ENGANOSA Determina o art. 6 do CDC, em seu inciso IV, ser direito bsico do consumidor a proteo contra a publicidade enganosa. Em complemento, o art. 37, 1: Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. (grifase) Do exposto, inequvoco afirmar que a relao jurdica entre as partes foi contaminada pelo vrus da publicidade enganosa, que induziu a Parte Autora a erro, ficando evidenciada a inobservncia do direito bsico informao adequada e clara, estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor, especialmente no que concerne qualidade do servio.

4. DA REPARAO DO DANO Como anteriormente explicitado, o fornecedor de servios responde de forma objetiva pelos dados causados. Uma vez comprovado o dever da R em reparar os abalos patrimoniais e extrapatrimoniais a que deu causa, resta demonstrar, luz de nosso ordenamento, o direito da Parte Autora em ver reparados os danos sofridos. A Constituio Federal garante em seu art. 5, XXXII, que o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Alm disso, os arts. 186 e 927 do diploma civil asseveram que aquele que causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito, tendo o dever repar-lo. No obstante, o Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme outrora demonstrado aplicvel ao caso, determina em seu art. 20, I, II, III e 2:
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Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando cabvel; II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo. 2 So imprprios os servios que se mostrem inadequados para os fins que razoavelmente deles se esperam, bem como aqueles que no atendam as normas regulamentares de prestabilidade. Ainda no diploma consumerista, determina o art. 6, VI, ser direito bsico do consumidor a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. Dano patrimonial aquele que afeta somente os bens materiais do ofendido. Segundo art. 422 do Cdigo Civil a reparao por danos materiais deve abranger, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. o que tradicionalmente se chama de dano emergente e lucro cessante. Como narrado nos fatos, em decorrncia das frequentes quedas nas ligaes, a Parte Autora, s vezes, chegava a gastar at o qudruplo do que deveria despender com crditos para completar o desiderato que motivou a ligao, causando de prejuzo material, ao longo de todo esse tempo de servios mal prestados pela R, aproximadamente R$ 1.000,00 (mil reais). No que toca ao dano moral, este o que s ofende o devedor como pessoa, no atingindo seu patrimnio. Preleciona GONALVES (Direito Civil Brasileiro, volume 4: responsabilidade civil. 2001: p.377), o que atinge o ofendido como pessoa, no lesando seu patrimnio. leso de bem que integra os direitos da personalidade, como a honra, a dignidade, a intimidade, a imagem, o bom nome etc., como se infere dos arts. 1, III, e 5, V e X, da Constituio Federal, e que acarreta ao lesado dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao.

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A nossa Carta Magna, como se aduz da citao acima transcrita, no se absteve de tutelar o tema, ao prever a reparao por danos morais em seu art. 5, V e X. No Cdigo Civil, elucida o art. 12 que o ferido em seu direito da personalidade pode exigir que cesse a leso e reclamar perdas e danos, sem prejuzos de outras sanes. In casu, tendo em vista a robusta prestao de servios da empresa R, o que frustrou as razoveis expectativas da Parte Requerente, esta sofreu danos em sua esfera psquica, fazendo jus, assim, reparao por danos morais. Nesse diapaso entende o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro em seu enunciado aviso TJ n 94: 17. A indevida interrupo na prestao de servios essenciais de gua, energia eltrica, telefone e gs configura dano moral. (precedentes: APCV 2009.001.30738, TJERJ, 5 C. Cvel, julgada em 25/08/2009. APCV 2009.001.47615, TJERJ, 16 C. CVEL, JULGADA EM 25/08/2009.) (grifa-se) Ex positis, exsurge cristalina a prova de que o direito indenizao por danos patrimoniais e extrapatrimoniais no caso concreto encontra ampla guarida em nosso ordenamento jurdico, seja constitucional seja legal.

5. DA INVERSO DO NUS DA PROVA Conforme explanado no tpico 1 desta anlise de mrito aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em comento. Como se sabe, o precitado diploma legal garante ao consumidor, em seu art. 6, VIII, como direito bsico, a inverso do nus da prova quando for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente. Vemos, portanto, a exigncia de pelo menos um dos dois requisitos, quais sejam (a) a verossimilhana das alegaes e (b) a hipossuficincia. No obstante o CDC no clamar a ocorrncia simultnea dos dois requisitos, percebe-se no caso em tela a ocorrncia de ambos, seno veja-se a seguir. A verossimilhana das alegaes da Parte autora se faz presente pela notoriedade do fato narrado, sendo pblico e de conhecimento geral, alm das provas documentais trazidas a este juzo que comprovam o direito violado, bem como os dispositivos constitucionais e legais que amparam a defesa desse direito.
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A hipossuficincia uma extraordinria debilidade, mas no a normal e genrica (vulnerabilidade) acima comentada, inerente a todos, mas sim uma fragilidade especial, qualificada, que adjetivo individual de cada consumidor ou classe consumidora, dentro das mais diversas relaes de consumo. Essa fragilidade especial, no presente caso, consubstancia-se na Parte Autora ser hipossuficiente economicamente, uma vez que pessoa humilde e que se ope a uma grande multinacional, bem como de informaes, tendo em vista esta no ser capaz de avaliar com preciso o que seja relevante para a defesa de seus interesses, no compreendendo o valor deste ou daquele documento, da identificao de pessoas habilitadas a prestarem depoimentos em juzo, a carncia de identificao de locais e situaes que forneam elementos de prova e a falta de cuidado na preservao de objetos de prova. Tais deficincias geram evidentes dificuldades para sua defesa em juzo. Ademais, como j se demonstrou a prtica de publicidade enganosa pela R, reza o Art. 38 do CDC que o nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. Dessarte, resta inequvoco o direito da Parte autora inverso do nus da prova, pois verossmil suas alegaes e inequvoca sua hipossuficincia ante a R.

DO PEDIDO

Posto isso, requer: I a citao da empresa R, na pessoa de seu representante legal, para, em querendo, apresentar defesa no prazo legal, sob pena de revelia; II ao final, a procedncia da demanda para o fim de se obrigar a Requerida com base nos termos da resoluo da ANATEL que apresente projeto de ampliao de sua rede mvel a fim de atender as necessidades de funcionamento dos equipamentos necessrios e suficientes para atender s demandas dos consumidores que ela possui, no prazo razovel de 180 dias, assim como a condenao da mesma pelos danos materiais sofridos no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), mais juros e correo monetria, cumulado, consoante Smula 37 do STJ, com danos morais suportados pela Parte Autora em face da pssima prestao de servio, propaganda enganosa onde a mesma induziu os consumidores a erro no patamar de R$ 23.880,00 (vinte e trs mil e oitocentos e oitenta reais) ou em montante a ser
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por arbitrado por Vossa Excelncia levando em conta as finalidades compensatria e punitiva, assim como a condio financeira dos envolvidos, a extenso do dano e os demais critrios avaliativos pertinentes, em face da Parte Requerente at a presente data restar impossibilitado de usufruir do servio contratado; III a inverso do nus da prova em favor da Parte autora, nos termos dos artigos 6, VIII, e 38 da Lei n 8.078/91; IV a concesso do benefcio da justia gratuita; V a condenao da R nas custas e honorrios advocatcios a serem arbitrados por Vossa Excelncia (artigo 20 do Cdigo de Processo Civil); VI o reconhecimento de que os fatos narrados so pblicos e notrios e, portanto, independem de prova (artigo 334, I, do Cdigo de processo Civil); Ainda assim, protesta provar o alegado por todos os meios em direito admitidos (artigo 332 do Cdigo de processo Civil). D causa o valor de R$ 24.880,00 (vinte e quatro mil oitocentos e oitenta reais). Nesses termos, pede deferimento. Local e data. Advogado oab

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