These Llheriau P II SP 2 Edition Cicm

Sous partie 2 : L'activit des Systmes Financiers Dcentraliss
1372. une activit spcifique soumise des rgimes juridiques particuliers. Le montant minime des oprations qui est une des caractristiques essentielles de la microfinance, ne se traduit pas a priori par une rglementation spcifique pour ces activits. On note cependant que le droit s'adapte plus ou moins aux ncessits de ce secteur conomique. Le droit du crdit en est une premire illustration. Les trois composantes essentielles de ce droit que sont la rglementation sur l'usure, les srets et les voies d'excution, ne sont pas spcifiques la microfinance. Des distorsions importantes apparaissent alors dans certains cas entre le droit tel qu'il a t conu par l'UMOA ou l'OHADA, et son application par tout ou partie des SFD. Au del de la situation actuelle, il semble important de rflchir aux causes et la possible rsolution des difficults rencontres par un nombre croissant de SFD. La fiscalit laquelle sont assujettis les SFD prsente une certaine diversit bien qu'elle
incorpore une certaine constante, qui est une large exonration tant des structures que de leurs activits et des consquences de cette activit. Toutefois cette constante s'applique essentiellement aux SFD agrs en tant qu'IMCEC ou caractre participatif ou parapublic. On peut ainsi affirmer qu'il n'existe pas de rgime fiscal commun la microfinance, respectueux des principes d'galit devant les charges publiques et de non discrimination des aides publiques fiscales entre entreprises en situation de concurrence. Le refinancement des SFD est aujourd'hui pour l'essentiel assur par des prts et des subventions provenant de bailleurs de fonds publics. En ce sens, la diffrenciation par rapport au secteur bancaire classique n'est pas tant juridique qu'conomique. Au del, les conditions juridiques du refinancement des SFD prsentent cependant certaines particularits qu'il semble utile d'aborder dans la mesure o elles prsenteraient des perspectives intressantes pour le secteur.
Laurent Lhriau \ Le Droit des SFD dans l'UEMOA
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CHAPITRE 1 : L'APPLICATION DU DROIT DU CREDIT A LA MICROFINANCE
SECTION I : LA DIVERSITE DES ASPECTS DE DROIT DU

CREDIT
1. Diversit et spcificit des activits des SFD 2. Rglementation des activits accessoires 3. Problmatique SECTION II. LA REGLEMENTATION SUR LUSURE 1. Problmatique : fonctions de la rglementation sur l'usure 2. Prsentation gnrale 3. Champ d'application de la loi sur l'usure.. 4. Le calcul du taux effectif global (TEG).. 5. Sanction civile de la pratique de taux usuraires 6. Difficult d'application aux SFD, aux usuriers et au secteur informel 7. Synthse
SECTION III. LES GARANTIES UTILISEES PAR LES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES 1. Problmatique : importance des garanties pour les SFD 2. Validit des garanties des SFD 3. Synthse SECTION IV. LES VOIES D'EXECUTION DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES 1. Problmatique 2. Les voies d'excution OHADA 3. Les procdures de saisie directe opres par les SFD.. 4. La procdure de recouvrement des crances des banques et tablissements financiers au Niger 5. Perspectives de modification de l'AUVE
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SECTION I : LA DIVERSITE DES ASPECTS DE DROIT DU CREDIT

1. Diversit et spcificit des activits des SFD : 1373. L'activit des SFD consiste essentiellement en des oprations de collecte d'pargne et d'octroi de crdit des populations non bancarises pour des montants modestes, voire infimes. Cette activit, que l'on appelle usuellement la microfinance, peut englober des activits annexes : oprations d'assurance lies au crdit, activits de conseil en comptabilit ou en gestion, actions d'ducation sanitaire ou sociale elles aussi lies au crdit. D'autres produits financiers sont parfois dvelopps, par les SFD eux-mmes ou en relation avec des banques implantes dans l'UMOA : il s'agit principalement des oprations de transfert de fonds internationaux, impliquant souvent une opration de change, et de mise disposition de chquiers en faveur de la clientle la plus aise. Ces activits sont, chacune en ce qui la concerne, soumises une rglementation plus ou moins parcellaire, qui a vocation rgir tout ou partie de l'activit exerce. Elles demeurent cependant marginales au regard de l'activit centrale, qui est l'octroi du crdit et, pour une partie des SFD, la collecte de l'pargne. 2. Rglementation des activits accessoires : 1374. Les activits accessoires des SFD sont rgies, par le droit des obligations et le droit commercial gnral, ou par les rglementations financires spcifiques aux activits rglementes. Succinctement, au del des activits traditionnelles de collecte de l'pargne et d'octroi de crdit, nous pouvons retenir trois activits complmentaires qui, bien qu'accessoires, peuvent complter les services financiers rendus par les SFD leurs clients ou membres : il s'agit des virements de fonds internationaux, de la mise disposition de formules de chque, et de la bancassurance. Sont susceptibles de s'appliquer aux SFD, les rglementations relatives la bancassurance, pour l'essentiel lies au crdit et limite aux assurances vie ou maladie ; aux transferts de fonds internationaux, l'intrieur ou mme en dehors de l'UEMOA, la mise disposition de formules de chque, la responsabilit du SFD en raison de son activit de crdit, et la rglementation relative la collecte de l'pargne. 2.1. La bancassurance :
1375. Le dcs d'un client est un risque que n'occultent pas les SFD, particulirement lorsque la dure du crdit s'allonge quelques mois, voire plus d'un an 1. En cas de dcs, et dfaut d'assurance-vie, le SFD ne peut que passer la crance en pertes (ce que font les CVECA du Pays Dogon), ou poursuivre les hritiers sur les biens qu'ils ont reus du dfunt. Toutefois cette pratique est extrmement impopulaire, non seulement auprs des clients du SFD, mais aussi auprs de l'ensemble de la population : poursuivre la famille d'un dfunt tant considr comme une pratique indigne. Certaines IMCEC ont rsolu ce problme en faisant souscrire, lorsqu'elles l'estiment ncessaire, une assurance vie permettant au SFD d'tre rembours en cas de dcs de l'emprunteur. L'IMCEC sert d'intermdiaire entre l'emprunteur et la compagnie d'assurance utilise, comme l'y autorisent la loi Parmec 2 et le Code CIMA. Chaque emprunteur souscrit une assurance vie lors de son prt, laquelle entre dans le cadre de l'assurance globale signe par le SFD 3. Certains SFD, qui ont estim le cot d'une assurance vie en moyenne 0,5 % du montant du crdit, pourraient souhaiterait internaliser cette assurance en rajoutant une commission de 0,5 1 % sur le montant du crdit octroy au client. Toutefois la souscription de contrats d'assurance est soumise au monopole confr par le Code CIMA aux compagnies d'assurance 4. Trois solutions sont alors ouvertes aux SFD : ils peuvent, soit servir d'intermdiaire entre une compagnie d'assurance et leurs membres emprunteurs 5, soit crer leur propre
Certains SFD refusent d'accorder des crdits des personnes juges trop ges, ou exigent dans ce cas une caution. Toutefois dans de trs nombreuses villes (et notamment Abidjan), le risque principal de dcs est li au SIDA, qui touche une part trs importante de la population urbaine active (le taux de contamination global de la population ivoirienne tait de 20 % en 1999, chiffre et hausse et dpass pour les travailleurs clibataires urbains venus des campagnes ou des pays voisins (notamment Burkina Faso et Mali). Les risque de dcs lis au SIDA et aux maladies opportunistes (tuberculose, paludisme) sont aujourd'hui si levs qu'ils justifient amplement la sosucription d'une assurance vie, au moins pour les crdits dont le terme dpasse six mois. 2 Par application de l'article 28 alina 2 de la loi Parmec, une IMCEC "peut souscrire des contrats d'assurance en vue de couvrir les risques lis son activit et souscrire galement toute assurance au profit de ses membres, titre individuel ou collectif". 3 Conformment au Code CIMA, articles 95 et 504. 4 Code CIMA, articles 300, 326 et 327 5 En application de l'article 503-1 du Code CIMA aux
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compagnie d'assurance, filiale du SFD, qui effectuerait les oprations d'assurance 6. La troisime solution s'agissant du crdit, serait d'insrer une clause d'abandon de crance du SFD en cas d'vnement majeur affectant la situation de l'emprunteur, comme le dcs ou certaines maladies graves dclare (notamment SIDA et infections opportunistes lies l'immunodficience). Le SFD devrait alors intgrer dans ses prvisions financires, les pertes lies ces clauses contractuelles. 2.2. Les transferts de fonds internationaux : 1376. Les transferts de fonds internationaux pourraient constituer une activit complmentaire non ngligeable pour certains SFD, en raison des besoins importants des populations migres qui souhaitent rapatrier des fonds du pays de leur lieu de travail vers leur famille. La rglementation des changes dans l'UMOA est rgie par le rglement n 09 CM/UEMOA du 20 novembre 1998 relatif aux relations financires extrieures des Etats membres de l'UEMOA 7 et aux textes pris pour son application, notamment aux instructions BCEAO n 01 09 / 99 / RC du 1er fvrier 1999. Celle-ci tablit un monopole pour les oprations de change et de transferts de fonds, au profit des intermdiaires agrs, des agrs de change manuel, et des autres intermdiaires 8. En pratique, seule une banque internationale, implante dans les pays d'envoi et de rception des fonds, serait intresse par l'opration de change proprement dite, par le biais de produits financiers tels que le Western Union.
termes duquel les prteurs (banque, SFD, ...) peuvent prsenter leurs clients la souscription d'assurance individuelle ou collective "contre les risques de dcs, d'invalidit, de perte de l'emploi ou de l'activit professionnelle souscrites expressment et exclusivement en vue de servir de garantie au remboursement d'un prt" ; ou encore, en tant courtiers agrs en application du Code CIMA, article 501-2, ou enfin en tant titulaire d'une carte professionnelle (Code CIMA, articles 503-4 et 510) 6 Elle devraient alors souscrire un capital social minimum de 250 millions F CFA (article 329-3 du Code CIMA), hors apports en nature. Ce montant serait vraisemblablement surdimensionn par rapport au volume d'activit prvisible (assurance vie lie aux crdits). 7 Curieusement, la rglementation principale a t adopte par un rglement de l'UEMOA et non une loi uniforme de chaque pays membre de l'UMOA ; en pratique, cette procdure a surtout t utilise pour acclrer la rforme, le rglement tant d'application immdiate la diffrence d'une loi uniforme adopte par le Conseil des Ministres de l'UEMOA qui doit faire l'objet d'une transposition par les Parlements nationaux. 8 Annexe 1 au Rglement 09 / 99 / RC, article 13
Les grands rseaux participatifs pourraient cependant tre utiles pour l'acheminement des fonds dans les lieux non desservis par les banques commerciales traditionnelles. Sans avoir se conformer la rglementation sur les oprations de change, ils pourraient passer des alliances avec des banques internationales pour l'acheminement des fonds qu'elles recevraient de l'tranger. Un SFD souhaitant effectuer des oprations de change pourrait cependant, quel que soit son statut, demander un agrment en tant qu'agr de change manuel. 2.3. La gestion des moyens de paiement (droit du chque) : 1377. Le chque et les autres moyens de paiement, dont la carte de crdit, sont rgis par le Rglement 15/2002/CM/UEMOA relatif aux systmes de paiement dans les Etats membres de lUEMOA, adopt par le Conseil des Ministres le 19 septembre 2002. Il vient remplacer lancienne loi uniforme sur les instruments de paiement en vigueur dans les pays membres de lUMOA 9. Seuls sont autoriss dlivrer des formules de chque, les banques, les Services des Chques postaux et le Trsor Public, ainsi que tout autre organisme habilit par la loi 10. Les tablissements financiers, qui ne peuvent librement recevoir de fonds du public moins de deux ans de terme, ne peuvent donc pas ouvrir de compte chque. Les IMCEC peuvent ouvrir des comptes de dpts leurs membres ; toutefois "il ne peut en tre dispos par chque ou virement, l'exclusion des ordres de paiement internes au profit exclusif des membres ou de l'institution" 11. Les "chques" dlivrs par une IMCEC ne seraient donc valables qu'au seul profit de ses membres, il ne pourrait y avoir de compensation entre SFD. Enfin, les SFD sous convention et GEC-CCM ne sont pas habilits fournir leurs membres de moyens de paiement, leur agrment ne le prvoyant pas expressment. Cette rglementation impose donc aux SFD souhaitant dlivrer leurs membres des chques valables auprs de non membres, soit d'tre agr en tant que banque ou pour les rseaux mutualistes de se doter d'un organe financier de rseau agr en tant que banque, soit de passer un accord avec une
Par exemple, au Togo, la loi uniforme n 98-007 du 18 mars 1998 sur les instruments de paiement : chque, carte de paiement, lettre de change, billet ordre. 10 Rglement 15 / 2002, article 42 11 Loi Parmec, article 24.
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banque pour la dlivrance de formules de chques aux clients ou membres du SFD 12. 2.5. Aspects de la collecte de l'pargne : 2.4. La responsabilit du banquier : 1378. La responsabilit du banquier, en raison d'un crdit abusif ou intempestif, ou d'une rupture d'une ligne de crdit, est rgie par le droit commun de la responsabilit contractuelle ou dlictuelle. Elle peut tre recherche, essentiellement en cas de soutien abusif, d'immixtion dans la gestion ayant contribu l'accumulation du passif, ou de rupture abusive de crdit ou d'une autorisation de dcouvert. En particulier, le soutien du banquier est considr comme abusif lorsqu'il est consenti, alors mme que la faillite de l'entreprise semble inluctable, et que le crdit contribue l'aggravation du passif. Elle suppose une analyse pertinente de la situation du dbiteur et de son activit, chose relativement rare en microfinance 13. 1379. La microfinance peut toutefois rendre cette responsabilit plus difficile rechercher, sauf lorsque manifestement le SFD n'a pas effectu toutes les diligences ncessaires lors de l'examen du dossier de prt. En pratique, et compte tenu de la faible taille des crances et des faibles moyens des populations concernes, les questions lies la responsabilit du banquier ne se posent pas dans le secteur de la microfinance. Il n'existe pas, notre connaissance, de cas o la responsabilit du SFD a t recherche raison de la distribution du crdit, le retrait du crdit ou encore l'immixtion dans la gestion de la microentreprise, encore que certaines attitudes pourraient tre incrimines pour concurrence dloyale ou abus de position dominante 14. Il ne nous semble donc pas utile de s'y attarder davantage dans le prsent chapitre, sauf titre accessoire et prospectif dans le cadre des analyses sur les limites des procdures de recouvrement forc des crances 15.
Cette seconde solution est celle retenue notamment par Tamako, au Niger, pour certains de ses membres commerants. 13 Notons d'ailleurs que selon la jurisprudence franaise, "il ne peut tre fait grief une banque, mme si elle n'ignorait rien de la situation compromise d'une personne morale, d'avoir, aux cts des pouvoirs publics dans le cadre d'un projet de restructuration approuv par le trsorier-payeurgnral, accord un concours bancaire que sollicitait luimme le chef d'entreprise dsireux de maintenir l'activit de sa socit" (Cass. Com., 9 novembre 1993). Il peut exister des faits justificatifs d'ordre divers (et notamment en cas de lignes de crdit distribues par le SFD la demande des pouvoirs publics, les conditions d'octroi du crdit tant dfinies par cette dernire) pour exonrer le SFD de responsabilit. 14 Sur la concurrence dloyale et l'abus de position dominante, voir partie I, sous partie 1, chapitre 2 Le droit de la concurrence et l'organisation gnrale du secteur. 15 Cf. infra. Les voies d'excution des SFD, 5. perspectives
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1380. La collecte de l'pargne par les banques fait l'objet d'une rglementation particulire, notamment en ce qui concerne les conditions de banque dictes par la BCEAO, et notamment les comptes d'pargne contractuelle des banques. Les comptes sur livrets et les comptes d'pargne sont en effet rmunrs un taux fixe 16. 1381. En revanche, il semble qu'il n'existe aucune contrainte pour les IMCEC, SFD sous convention et GEC-CCM. Il n'y a pas non plus de contrainte administrative spcifique, telle une obligation d'envoyer au client un relev bimensuel des mouvements effectus sur son compte. Il n'existerait donc pas dans l'UMOA de contrainte particulire, susceptible de freiner l'activit de collecte d'pargne des SFD relevant de la rglementation Parmec. 3. Problmatique : 1382. L'ensemble des activits dcrites ci-dessus prsente pour l'instant un caractre accessoire voire marginal par rapport l'activit centrale des SFD, savoir la collecte de l'pargne et l'octroi de crdit, et n'est pas d'un intrt juridique justifiant de longs dveloppements. Il ne semble donc pas opportun de s'y attarder davantage. En revanche, trois discussions juridiques majeures focalisent depuis plusieurs annes l'attention des professionnels de la microfinance, en raison d'une part, de leur complexit, et d'autre part de l'influence dterminante qu'elles peuvent avoir sur la viabilit financire des SFD. Elles sont relatives, la rglementation sur l'usure, aux garanties utilises par les SFD, et aux mthodes de recouvrement forc des crances. Il apparat en effet que la rglementation relative ces trois aspects essentiels de l'activit de crdit des SFD n'est pas systmatiquement adapte aux contraintes de la microfinance. Elle peut en effet s'avrer trop complexe, trop contraignante, trop difficile mettre en uvre, et dans certains cas trop laxiste ; la rglementation relative l'usure, aux srets ou aux voies d'excution est bien des gards inadapte la microfinance, lorsqu'elle n'est pas spcifique aux SFD.
de modification des Actes uniformes OHADA, 5.2. les modifications substantielles apporter l'Acte uniforme. 16 Source : Guide du Banquier de l'UMOA page 27, d. UMOA / Commission Bancaire, disponible sur le site www.bceao.int.
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Dans ce chapitre relatif l'activit des SFD, comme dans d'autres chapitres, il est possible d'esquisser une spcificit des SFD, justifiant l'laboration d'un droit spcifique aux activits des SFD. Sont en consquence approfondis dans le prsent chapitre, trois lments essentiels du droit caractrisant l'activit de crdit des SFD, savoir la rglementation sur l'usure (Section II), les garanties utilises par les SFD au regard du droit des srets (Section III), et les voies d'excution forces applicables aux crances impayes (Section IV).
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SECTION II. LA REGLEMENTATION SUR LUSURE

1. Problmatique : fonctions de la rglementation sur l'usure 2. Prsentation gnrale de la rglementation : 1383. historique. La rglementation des taux usuraires dans les pays le d'UMOA est trs ancienne, puisqu'elle date du dcret loi de 1935, applicable aux colonies de l'Afrique Occidentale Franaise, ou A.O.F.. Elle a fait l'objet de nombreuses rformes, en passant notamment par un encadrement strict du crdit dans les annes 1980, suivi d'une libralisation presque totale des conditions du crdit des banques auprs de leurs dbiteurs en 1993. Seul fut conserv un taux de l'usure, gal au double du taux d'escompte de la BCEAO. Le taux d'escompte baissant sans cesse partir de 1994, la marge bnficiaire des tablissements assujettis s'en trouvait rduite d'autant, ce qui rendait le taux de l'usure inapplicable ou suicidaire. Le Conseil des Ministres de l'UMOA a alors, sur proposition de la BCEAO, modifi en 1997 la loi uniforme portant rglementation de l'usure adopte en 1993. La nouvelle rglementation constitue une volution profonde par rapport aux anciennes prescriptions concernant la pratique des taux d'intrts 17. 1384. protection de l'emprunteur. La justification d'une lgislation sur l'usure, qui constitue une restriction la libert contractuelle, est double. D'une part, elle s'inscrit dans le courant lgislatif de protection du client, courant qui en France s'est poursuivi par l'laboration du droit de la consommation. Elle est alors une protection prventive contre l'abus de faiblesse ou de dpendance conomique de l'emprunteur vis--vis des banquiers. Ensuite, elle est un drivatif l'application stricte de la loi islamique, qui interdit tout prt intrt, seuls les prts participatifs tant autoriss 18. Le taux de l'usure devient ainsi une transposition de la "juste" rentabilit des capitaux que pourrait attendre un prteur participatif. Cette justification, dans les deux cas fonde sur des prsupposs idologiques dont il ne convient pas de contester le fondement, trouvent cependant sa limite en matire de microfinance, si le taux d'intrt dtermin ne prend pas en compte les charges d'intermdiation leves devant tre supportes par les SFD.
La loi uniforme a t transpose, au moins partiellement, par trois pays : le Burkina Faso, le Niger et le Sngal. 18 I.e. les prts dont la rentabilit est fonction de celle de l'opration effectue par le dbiteur ; lorsque celle-ci est nulle, la rmunration du prt est aussi nulle.
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1385. Les innovations majeures des deux rformes de 1993 et 1997 consistent, d'une part en une libralisation de la fixation du montant des taux d'intrts pratiqus (le taux effectif global), et d'autre part en une fixation du taux de l'usure sans rfrence un taux pratiqu sur le march. Ainsi, aux termes de l'article 2 de l'actuelle loi uniforme, "le taux effectif global est librement dbattu entre l'emprunteur et le prteur sous rserve de respecter le plafond fix l'article premier (le taux de l'usure) ; il doit tre fix par crit". Ce taux plafond est "un taux effectif global excdant la date de sa stipulation, le taux de l'usure". Le taux de l'usure est dtermin de faon uniforme par le Conseil des Ministres de l'UMOA, qui l'a fix le 3 juillet 1997 18% pour les banques et 27 % pour tous les autres acteurs de la vie conomique (dont les tablissements financiers, les coopratives d'pargne et de crdit, les particuliers). Il est fix pour une dure indtermine et est modifiable par dcision du mme organe. Ce taux d'usure peut toutefois faire l'objet de drogations par le biais de perceptions forfaitaires que pourrait percevoir le prteur pour certaines catgories d'opration comportant des frais fixes levs 19. Le Conseil des Ministres de l'UMOA n'a cependant pas mis en uvre cette disposition qui ne peut lui tre demande que par la BCEAO 20. Enfin la loi uniforme rprime les contrevenants de sanctions pnales pouvant aller jusqu' cinq ans d'emprisonnement, et 15.000.000 de francs CFA (environ 22 870 euros) d'amende. Il convient de noter toutefois que le texte de la BCEAO pouvant subir quelques modifications lors de sa transposition, certains pays peuvent dcider de sanctions pnales moins svres 21. 3. Champ d'application de la loi sur l'usure :
On pense en particulier l'octroi de petits crdits aux populations des zones rurales peu peuples, en particulier pour les CVECA du Pays Dogon qui lors de leur cration en 1986 pratiquaient des taux annuels nominaux de 48 60 % (en ralit, 4 5 % par mois, soit un TEG de l'ordre de 60 80 %), et qui convergent depuis 1999 vers un TEG annuel de 35 % (soit 2,5 % par mois) 20 Loi uniforme, article 4. 21 Ainsi le Burkina Faso n'a-t-il prvu que six mois d'emprisonnement et 150.000 francs CFA d'amende
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1386. La loi uniforme sur l'usure couvre "tout prt ou toute convention dissimulant un prt d'argent consenti, en toute matire, un taux effectif global excdant la date de sa stipulation, le taux de l'usure". Le lgislateur a donc entendu donner cette loi la plus large porte possible, ne se contentant pas de rgir les prts intrt. En particulier, les articles 5 et 6 de la loi prcisent explicitement que les ventes temprament sont soumises la loi, et qu'"en cas de prt sur des denres ou autres choses mobilires et dans les oprations de vente ou de troc crdit, la valeur des choses remises ou le prix pay par le dbiteur, en principal et accessoire, ne pourra excder la valeur des choses reues d'un montant suprieur celui correspondant au taux d'intrt maximum fix l'article 1er". Les mcanismes de prt de biens meubles, assortis d'une promesse de vente, transfrant dans un premier temps un acheteur potentiel le seul usage du bien mais pas sa proprit, tombent sous le coup de l'article 6 de la loi uniforme. En effet, dans les cas de crdit-bail, leasing ou location-vente les sommes perues par le "loueur-vendeur" peuvent tre assimiles des loyers, l'opration se rattachant donc un prt mobilier. Ainsi, dans le cas du crdit-bail, que la leve de l'option d'achat s'effectue ou non, les versements du crdit-preneur ne pourront excder la valeur du bien majore d'intrts au taux maximum de l'usure. Sur la base du taux actuel, pour un bien d'une valeur de 100, lou pour une dure d'un an, la somme capitalise des versements du dbiteur ne saurait excder 127. Il convient enfin de s'interroger quant au silence de la loi propos des prts immobiliers (terrains, btiments), alors que les prts mobiliers sont prvus expressment l'article 6. En l'absence de prcision de celle-ci, il semble en effet difficile de considrer que les prts immobiliers - mais aussi le crdit-bail immobilier - constituent une opration dissimulant une somme d'argent. Toutefois la raison d'un rgime de faveur 22 ne nous parat pas vidente. Les oprations de micro crdit-bail que raliseraient les SFD seraient donc notre avis soumises cette lgislation. 4. Le calcul du taux effectif global (TEG) : 1387. C'est peut-tre dans le calcul du TEG que rside la plus grande faille de la nouvelle rglementation.
4.1. Description : 1388. Le TEG est le taux conventionnel de l'opration, calcul sur une base annuelle. Il tient compte de l'amortissement de la crance, auquel s'ajoutent les frais et rmunrations de toute nature, y compris ceux pays des intermdiaires intervenus de quelque manire que ce soit dans l'octroi du prt. Il est proportionnel au taux de priode du prt et terme chu, lequel taux de priode est dtermin sur une base actuarielle. Ce taux de priode est ainsi calcul en quilibrant, selon la mthode des intrts composs, d'une part les sommes prtes et d'autre part l'ensemble des remboursements et sommes dues par l'emprunteur. Il exclut toutefois les impts et taxes pays, ainsi que les pnalits payables par l'emprunteur en cas de non-respect d'une de ses obligations contractuelles, les frais de transfert de fonds ainsi que les frais relatifs au maintien ventuel d'un compte permettant la gestion du prt. 4.2. Absence de prise en compte de l'pargne pralable dans le calcul du TEG 1389. L'article 7 du dcret uniforme relatif au calcul du taux effectif global exclut, dans le cas d'un prt subordonn la constitution d'une pargne pralable, la phase d'pargne dans le calcul du TEG. Cette disposition ouvre une brche importante dans la limitation des taux d'intrts : en effet, les institutions pouvant effectuer des oprations d'pargne et de crdit pourront rehausser sensiblement leur rmunration en imposant leur client une pargne pralable bloque dans l'institution, et pas ou faiblement rmunre. Par exemple, dans l'hypothse d'un prt d'un an, remboursable terme, d'un montant de 200 et d'un TEG de 24%, avec une pargne pralable bloque de 100, rmunre 12%, le taux rellement pratiqu par l'institution sera de 36%, correspondant un prt effectif de 100, produisant 48 d'intrts, desquels il faut dduire 12 de rmunration pour l'pargne bloque. La jurisprudence pourrait toutefois limiter les abus en la matire, comme par exemple la constitution d'une pargne pralable ralise le jour mme dans le seul but de bnficier de la disposition de l'article 7. Un tel procd pourrait tre considr comme une fraude la loi si le seul justificatif de cette pargne est le contournement de la lgislation sur
l'excluant du champ d'application de la loi sur l'usure.
Ou de dfaveur des oprations de location/vente mobilires, d'autres lgislations (notamment la France)

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l'usure. A titre comparatif, on notera en effet que la jurisprudence franaise considre en effet que lorsqu'une somme (frais ou commission) est retenue par le prteur le jour mme du prt, seule la diffrence est prise en considration pour le calcul du TEG. Les tribunaux des pays membres de l'UMOA pourraient ainsi rintgrer ladite "pargne pralable" fictive dans le calcul du TEG.
5. Sanction civile de la pratique de taux usuraires : 1390. Le prt effectu un taux usuraire n'est pas nul ; la loi prvoit une double sanction, qui consiste en un remboursement des intrts trop perus avec le cas chant un recours au taux d'intrt lgal. Ainsi, les perceptions excessives sont imputes de plein droit sur les intrts payer par l'emprunteur, et dfaut sur le capital restant rembourser. Dans l'hypothse d'une crance teinte, les sommes indment perues doivent tre rembourses avec intrts au taux lgal compter du jour o elles ont t payes. Le taux d'intrt lgal est gal la moyenne pondre du taux d'escompte pratiqu par la BCEAO au cours de l'anne civile prcdente. Le recours ce taux peut ainsi survenir dans trois hypothses. La premire est la condamnation au paiement d'intrts au taux de l'intrt lgal 23. Dans cette hypothse, le taux est major de moiti deux mois aprs le jour o la condamnation en justice devient excutoire. La condamnation tant une pnalit, cette disposition doit toutefois tre interprte strictement. Ainsi les jugements n'ayant pas cette caractristique, par exemple en cas de liquidation judiciaire, ne devraient pas permettre l'application de cette disposition. La seconde hypothse voit l'application du taux d'intrt lgal de plein droit, en cas de remboursement d'intrts usuraires. Enfin, le taux d'intrt lgal intervient en tant que suppltif de la volont des parties ; y recourir semble possible lorsque celles-ci ont convenu d'un prt intrt, mais que la stipulation du taux est nulle (par exemple pour n'avoir pas t fix par crit), ou lorsqu'un prt sans intrt n'est pas rembours chance, aprs mise en demeure de payer, ou enfin pour le solde dbiteur d'un compte courant aprs sa clture. 6. Difficult d'application aux SFD, aux usuriers et au secteur informel : 1391. Il convient enfin de s'interroger sur le respect de cette lgislation par les diffrents acteurs
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conomiques ; si le secteur financier formel, et notamment les banques et les tablissements financiers, ne peut que s'y conformer, en revanche il est douteux que "tous les agents conomiques" respectent ces dispositions : un banquier ambulant du Togo ou du Bnin, qui pratique le plus souvent un taux suprieur 27%, peut contourner la rglementation en inscrivant un montant de prt suprieur la somme effectivement verse... supposer que les autorits en charge de l'application de la loi puissent rellement contrler ladite application, ce qui est fort douteux. De mme, de nombreux SFD, et en particulier certains rseaux de CVECA ainsi que des rseaux mutualistes, pratiquent allgrement des taux d'intrts de l'ordre de 3 4 % par mois, ce qui correspond un TEG annuel de l'ordre de 42,57 % 60 % ; un tel taux, qui peut sembler lev, est cependant amplement infrieur aux taux pratiqus par les usuriers ou les tontines commerciales enchre, pouvant dpasser 10 % par mois, soit 214 % par an. 7. Synthse : 1392. La rforme effectue par l'UMOA a le mrite de ne plus faire de l'usure un multiple du taux d'escompte de la BCEAO, ce qui avait des consquences fcheuses sur la marge d'intrt dont disposaient les prteurs en cas de baisse de celui-ci. La fixation administrative de deux taux de l'usure, permet aussi de simplifier la rglementation l'extrme, la diffrence de la lgislation franaise qui connat une multiplicit de taux diffrents, en fonction de la nature du crdit. Il n'en demeure pas moins que la fixation "administrative", telle qu'elle est actuellement prvue, ne garant pas que le taux de l'usure soit toujours adapt aux ralits du march, c'est--dire tienne compte des taux rellement pratiqus par la majorit des intervenants et de leurs cots d'intermdiation. En pratique, on relvera que (i) nombre de SFD ne respectent pas ce taux sans pour l'instant tre sanctionns, et (ii) que la plupart de ceux-ci ne respectent pas le mode de calcul officiel du TEG 24. La mise en uvre de l'article 4 de la loi uniforme sur l'usure, augmentant le taux de l'usure de perceptions forfaitaires dtermines par le Conseil des Ministres de l'UMOA, permettrait en ce sens une mise en adquation du droit avec les pratiques des SFD les plus ralistes, au moins pour les crances de faible montant en zone rurale.
Loi uniforme sur lusure, article 13
En traduisant un taux d'intrt mensuel de 2 % en taux annuel de 24 %, et non de 26,9 %, etc.
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SECTION III. LES GARANTIES UTILISEES PAR LES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES :
1. Problmatique : 1.1. Garanties de recouvrement et droit des srets : 1393. La premire garantie de recouvrement de sa crance que peut obtenir un SFD, rside indubitablement dans une slection approprie de ses dbiteurs ; celle-ci peut prendre des formes multiples. L'assurance d'un recouvrement passe ensuite par une bonne adquation entre le produit offert, les besoins du client et ses capacits de remboursement. Elle est renforce par une bonne insertion sociale du SFD dans son milieu, particulirement en zone rurale. Enfin, et titre subsidiaire, elle est assure par les mcanismes de garantie, notamment par les srets, et par les mthodes de recouvrement forc des crances. 1394. slection des dbiteurs. La slection des dbiteurs passe en premier par une slection des personnes physiques ou morales que le SFD acceptera comme membre ou client. Une premire slection, souvent effectue par les SFD de crdit solidaire, est de prter exclusivement ou quasi exclusivement aux femmes 25. Cette slection partait du constat d'un meilleur remboursement des crdits par les femmes 26. D'autres SFD refusent d'accorder de crdit certaines catgories socioprofessionnelles qui sont rputes tre de mauvais payeurs : fonctionnaires rputs vivre au dessus de leurs moyens (Fececam), rparateurs automobiles 27, militaires 28. D'autres enfin intgre des critres de territorialit (domiciliation dans un quartier, un village), ou de profession. Prenant acte de ces pratiques, la rglementation Parmec autorise les IMCEC restreindre l'accs la socit cooprative "toutes autres personnes qui partagent un lien commun", celui-ci s'entendant "de l'identit de profession, d'employeur, du lieu de rsidence, d'association ou d'objectif" 29. L'identit d'objectif pourrait tre la
Ainsi, le PPPCR (Burkina Faso, 1988 - 1999) ; de mme que le programme TPCF (Tout Petit Crdit aux Femmes) de la Fececam ; ou encore des mutuelles de femmes (Mutuelle de Femmes de Borgou, ...) 26 Au Bangladesh, cette mthode de la Grameen Bank qui octroie plus de 90 % de ses crdits aux femmes est aussi lie au fait qu'une femme ne peut pas socialement se permettre de ne pas rembourser, car elle dshonore son mari et sa famille ; elle sera donc contrainte de rembourser par peur de l'opprobre publique, voire des violences conjugales. 27 Source : entretien avec un agent de crdit du PADME. 28 Tant il est parfois difficile d'effectuer des voies d'excution forces sur cette population ... arme. 29 Loi Parmec, articles 19 et 20 ; les statuts doivent prciser
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promotion d'une catgorie socioprofessionnelle particulire. Un autre mode de slection est la cooptation des membres par eux-mmes : ce systme de slection est trs efficace lorsque les dbiteurs y ont un intrt patrimonial, lorsqu'ils sont aussi cranciers (cas des tontines), dsigns comme codbiteurs 30, ou que l'accs au crdit ou son renouvellement dpende du remboursement effectif du crdit par les autres membres du groupe coopt 31.
1395. adquation des produits financiers et taux de dfaillance. Un autre lment d'optimisation du risque prsent par l'octroi d'un ou de plusieurs crdits, est de proposer des produits financiers adapts aux besoins des emprunteurs. Cette adquation concerne aussi bien les conditions d'accs au crdit que son montant, sa dure et ses modalits de remboursement, ses conditions de renouvellement et son taux. Les conditions d'accs au crdit sont variables. Elles sont le plus souvent conditionnes l'utilisation des fonds en activit productives, voire en certaines activits productives 32. Dans les rseaux mutualistes traditionnels, l'obtention d'un crdit est traditionnellement subordonne au respect d'une phase d'pargne pralable 33, pendant une dure dtermine, et bloque pendant la dure du crdit, ainsi qu'en l'obligation de souscrire un certain nombre de parts sociales proportionnellement au montant du crdit demand 34. Des garanties, dont on apprciera
le lien commun (dcret Parmec, article 4-2). 30 Notamment, prt des membres d'un groupe, caution solidaire les uns des autres. 31 La connaissance intime qu'ont les dbiteurs qui se cooptent peut ainsi diminuer sensiblement les risques de dfaillance lis une insolvabilit ou une mauvaise volont de remboursement 32 Ainsi les CVECA du Pays Dogon refusent de financer les activits purement agricoles, juges trop risques en milieu sahlien ; toutefois l'absence de sparation des patrimoines rend parfois alatoire le contrle effectif de l'affectation, notamment lorsque le dbiteur ralise plusieurs activits (agriculture, commerce de dtail, artisanat, ...). 33 Encore que les rseaux mutualistes dveloppent depuis le milieu des annes 1990 des crdits sans pargne pralable, fonds sur le principe de crdit solidaire de la Grameen Bank. 34 L'obligation d'pargner est souvent de plusieurs mois, ce qui permet au SFD d'valuer la capacit d'pargne actuelle de l'emprunteur, hors revenus supplmentaires gnrs par le crdit ; le total de l'pargne pralable doit tre gal au moins 25 % du montant du crdit demand. Dans certains SFD en phase de rnovation, la proportion a pu tre de 50 % (cas des
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l'efficacit et la validit dans la partie 1 ci-dessous, sont souvent demandes. Le montant du crdit constitue un lment important dans l'analyse du dossier de crdit du demandeur. Le SFD ne doit pas prter plus que ce que permet le potentiel de remboursement de l'emprunteur, intrts compris. Au del de ce montant, le SFD en revient escompter un remboursement du crdit par la vente du patrimoine du dbiteur, avec tous les risques que cela comporte quant l'efficacit des voies d'excution lgales ou rellement pratiques. Nombre des difficults de recouvrement des SFD sont lies un montant de crdit trop important au regard de ce potentiel de recouvrement ou des capacits de recouvrement forc du SFD. La dure du crdit est essentielle. Dans de nombreux cas le crdit a t demand pour permettre l'emprunteur d'optimiser la commercialisation de sa production, en particulier agricole (agriculture de rente, levage) 35. Tout crdit permettant le dveloppement d'une activit saisonnire doit tenir compte de cette contrainte et s'adapter en consquence 36. Un terme trop court ou trop long augmentera la dfaillance l'chance 37. Les conditions de renouvellement du crdit en cas de remboursement rgulier constituent aussi un moyen d'assurer le remboursement spontan du crdit. Les SFD de crdit aux TPE promettent - ou conditionnent un nouveau crdit, ou un crdit plus lev, au remboursement du crdit. Pour des microentrepreneurs urbains qui souhaitent dvelopper progressivement
Coopec de Cte d'Ivoire au dbut des annes 1990), voire de 100 % !!! On peut alors se demander quel intrt peut avoir le membre effectuer un emprunt et laisser la mme somme en dpt auprs de l'IMCEC ; l'argument avanc par l'IMCEC est que ce systme, qui fait de l'pargnant un dbiteur, l'oblige mettre de ct une partie des revenus gnrs par son investissement, ce qui lui permet de le soustraire de la pression familiale toujours trs forte en Afrique. 35 Ce qui permet l'agriculteur de stocker sa production aprs la phase de rcolte, au moment ou les cours sont au plus bas, pour la revendre au moment o les cours sont au plus haut. 36 Une activit gnratrice de revenus rguliers pourra faire l'objet d'un remboursement chelonn, rgulier. Inversement un crdit pour une activit de production agricole sera essentiellement rembourse en une fois. De mme, les commerantes urbaines peuvent demander un crdit en vue d'augmenter leur stock ou d'acheter un rfrigrateur pour les priodes de ftes (notamment en fin d'anne o il se vent beaucoup d'alcool dans les zones ctires majorit chrtienne). 37 Un terme trop court entranera un retard de remboursement : ainsi le retard de paiement du coton aux agriculteurs par la CMDT au Mali a-t-il pu entraner des difficults de remboursement aux SFD qui avaient financ les intrants utiliss par les agriculteurs. Inversement, un terme trop long augmentera le risque de dilapidation des fonds avant l'chance (pressions familiales ou sociales, ...).
leurs activits, ou qui ont besoin d'un financement rgulier pour alimenter leur fonds de roulement, l'assurance d'un crdit renouvel dans des conditions assouplies et d'une augmentation progressive de celuici pour les accompagner dans leur croissance est une incitation trs forte au remboursement spontan. Enfin, il convient de ne pas oublier que le taux du crdit n'est pas indiffrent, et que mme si l'emprunteur accepte l'emprunt cela ne veut pas dire qu'il ait les capacits de gnrer des revenus suffisants pour payer les intrts ; d'une manire gnrale, plus le crdit est long et le montant lev, et moins l'emprunteur aura la capacit de supporter des taux levs. 1396. insertion du SFD dans son environnement. Une bonne insertion du SFD dans son environnement conomique et social influe aussi sur le taux de recouvrement de ses crances. On peut distinguer trois critres d'insertion du SFD. D'une part, l'identification du SFD comme une entit bancaire professionnelle, fermement dcide recouvrer les crances. Celle-ci se distingue notamment de certains PDVC qui couplent des subventions avec un crdit taux souvent bonifi : les bnficiaires n'ont pas une perception nette de la distinction ; il sont encourags par le mlange des genres opr par les agents du PDVC qui simultanment octroieront conseils techniques (agricoles, hydrauliques, sanitaires ...), subventions et crdit. Ensuite, la perception par les clients de la durabilit du SFD conditionne en partie leur volont de rembourser le crdit 38. On peut oprer une distinction entre un PDVC, un projet de SFD l'organisation exprimentale, pouvant changer de mthodologie aprs une ou deux, voire quatre annes de fonctionnement 39, et un SFD institutionnalis disposant d'une organisation stable,
Les bnficiaires se rendent souvent compte des SFD qui vont perdurer et de ceux qui ne sont que provisoires ; en dfinitive, s'ils ont des crdits dans plusieurs SFD, ils rembourseront en priorit le SFD qui leur semblera le plus durable. 39 Par exemple passer d'un crdit distribu par des salaris une approche participative, fonde sur des comits de crdit et une participation des membres d'une mutuelle, d'un quartier ou d'un village tout entier ; on citera le cas - entre autres - du Crdit Rural du Niger, qui aprs avoir dvelopper une mthode de crdit fonde sur des salaris, s'est transform en SFD participatif demandant une forte implication des bnficiaires regroups dans des "banques villageoises" ; ce changement d'organisation, qui constitue un bouleversement pour les emprunteurs par rapport au postulat initial, n'a pas toujours rencontr leur approbation car il impliquait une transformation radicale de leur relation au SFD, de simple consommateur de services bancaires en autogestionnaires d'un SFD participatif en rseau.
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ayant reu une autorisation d'exercer durable et le cas chant dot de la personnalit juridique 40. Enfin, le sentiment d'appropriation du SFD par les bnficiaires influe sur leur attitude l'gard du crdit. En particulier, un SFD participatif pourra renforcer le sentiment que le SFD intervient pour le bien commun de tous - ou de tous les membres - et qu'il ne faut pas commettre d'actes susceptibles de lui nuire. Au sein mme des SFD participatifs, la gestion relle du SFD tient aussi une place importante : ainsi le modle des CVECA, qui reprend les mcanismes sociaux au sein du village en les faisant parfois voluer, est immdiatement perue comme endogne, alors qu'une socit cooprative peut tre perue comme exogne si dans les faits la gestion est confie des techniciens ou dtermine par une fdration organise sur un modre europen ou nord amricain, ou lie l'Etat 41 . Pour les SFD dont l'appropriation par les clients ou le milieu social est effective, la pression sociale au remboursement constitue alors une excellente garantie contre les dbiteurs de mauvaise foi. A dfaut, un suivi rapproch de l'utilisation du crdit par les agents du SFD constitue aussi un moyen de diminuer le taux de dfaillance. 1.2. Garanties et srets : 1397. Les garanties ont pour objet et pour effet, soit de donner au crancier un droit de priorit sur le bien d'un dbiteur, par rapport d'autres cranciers, soit de rendre une autre personne coresponsable de la dette du dbiteur. Elles facilitent, le cas chant, la saisie des biens du ou des dbiteurs 42. L'AUS dfinit les srets comme tant "les moyens accords au crancier par la loi de chaque Etat partie ou la convention des parties pour garantir l'excution des obligations, quelle que soit la nature juridique de celle-ci" 43. Il prvoit deux srets personnelles (le cautionnement et la lettre de
D'o l'importance de l'obtention d'une autorisation d'exercer durable, de choisir une forme juridique adapte, d'encadrer l'administration du SFD par des normes de gestion appropries, ... 41 Ce qui tait le cas de la structure fatire des rseaux de crdit agricole mutuel au Bnin et en Cte d'Ivoire avant leur faillite la fin des annes 1980. 42 Voir notamment ISSA-SAYEGH Joseph, OHADA, Acte uniforme portant organisation des srets, ditions EDICEFFFA. 43 AUS, article 1 alina 1 ; Il semblerait qu'il faille entendre le mot "loi" au sens large, l'AUS n'tant pas lui-mme une loi mais un Acte uniforme ; des ordonnances ou des dcrets, selon la rpartition des pouvoirs dans les constitutions nationales, pourraient par ailleurs rgir ces srets "lgales".
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garantie premire demande), quatre type de srets mobilires (droit de rtention, gage, nantissement sans dpossession et privilges gnraux et spciaux) et un seul type de sret immobilire (l'hypothque). La liste des srets rgies par l'AUS appelle trois sries de prcisions : en premier, sont expressment exclues les srets propres au droit fluvial, maritime et arien 44; en deuxime, l'AUS traite des srets qu'elles soient commerciales ou non, ce qui couvre donc toutes les srets consenties par les clients des SFD, microentrepreneurs commerants, artisans ou agriculteurs ; en troisime, en dehors des domaines fluviaux, maritimes et ariens, l'AUS ne prtend dtenir aucune exclusivit quant aux types de srets envisageables : il rgit certaines srets, et les Etats sont libres d'en crer 'autres qui correspondraient mieux aux besoins des entreprises, des commerants; des artisans et des agriculteurs 45. En revanche, il ne serait pas possible de droger l'AUS pour l'adoption de dispositions drogatoires sur les srets prvues par l'AUS 46. Au del des srets prvues par l'AUS, dont il convient d'apprcier la pertinence et l'adquation aux crances des SFD, il est donc possible d'envisager la cration de srets spcifiques par les lgislations nationales, le cas chant en transposition de dispositions uniformes adoptes par le Conseil des Ministres de l'UMOA.
1.3. Importance des srets pour les SFD : 1398. Les SFD de crdit aux TPE conditionnent presque toujours l'octroi d'un prt la fourniture, par le dbiteur, d'une garantie relle. Le plus souvent, la garantie est constitue par un vhicule terrestre moteur (automobile), ou par une parcelle de terrain. D'autres garanties relles peuvent tre
AUS, article 1 alina 2. On notera avec intrt l'opinion de M. le Professeur Joseph ISSA-SAYEGH, pour lequel "Bien entendu, rien n'interdit un Etat Partie de crer une nouvelle sret dans un son droit dispositif national (...)" in code OHADA, Trait et Actes uniformes comments et annots, ditions Juriscope 1999 page 625. 46 Aux termes de l'article 150 alina 1 AUS, "sont abroges toutes les dispositions antrieures contraires celles du prsent Acte uniformes. Celui-ci n'est applicable qu'aux srets consenties ou constitues aprs son entre en vigueur". On sous-entend qu'il n'est applicable qu'aux srets qu'il prvoit, constitues aprs l'entre en vigueur, et non toutes les srets. On comprend aussi que ces dispositions excluent toute drogation (sur ce point, on notera l'avis n 002/99/EP rendu par la CCJA le 13 octobre 1999 sur un projet de loi amnageant l'AUVE, qui pour un texte similaire nonce que "les articles 336 et 337 de l'AUVE ayant exclu toute possibilit de drogation audit Acte uniforme dans les matires qu'il concerne (...)".
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fournies par les emprunteurs, notamment des bijoux donns en gage, du matriel professionnel ou d'autres biens meubles (tlvision, rfrigrateur, mobilier). A dfaut de garantie relle, le cautionnement mutuel de trois emprunteurs est exig pour l'octroi d'un prt. Dans cette hypothse, les SFD accordent normalement des prts d'un montant rduit 47. Une alternative au cautionnement mutuel d'emprunteurs est constitue par "l'aval" d'un tiers, gnralement salari. La terminologie utilise cache en ralit un cautionnement qui doit en respecter les conditions pour tre valide. 2. Validit des garanties des SFD : 1399. La validit de ces garanties au regard des Actes uniformes peut s'avrer trs contestable. Ainsi et de faon non exhaustive, il est possible d'effectuer un certain nombre de remarques quant aux garanties utilises par les SFD que sont ou pourraient tre le cautionnement solidaire, le nantissement de vhicule, de matriel professionnel, de stock, l'hypothque, le gage, la lettre de garantie premire demande, le crdit-bail et autres procdures de location-vente, et les privilges gnraux et spciaux tablis par l'AUS. 1400. le cautionnement solidaire. Il ncessite un crit ; dans l'hypothse o la caution ne sait ni lire ni crire, elle doit se faire assister de deux tmoins certificateurs (article 4 AUS). Or mme cette formalit peut tre difficile remplir en milieu rural, o la quasi totalit des villageois est analphabte. Dans la plupart des cas, seuls le caissier et le contrleur de la CVECA seraient capables de servir de tmoins certificateurs 48. Dans la catgorie du cautionnement, entrerait la promesse de cession de rmunration, car le "cdant" s'engage, envers le crancier excuter l'obligation du dbiteur principal en cas de dfaillance de ce dernier 49. De plus la cession ellemme de traitements et salaires n'est possible "quel qu'en soit le montant, que par dclaration du cdant en personne, au greffe de la juridiction de
son domicile ou du lieu o il demeure" en indiquant "(...) le montant et la cause de la dette (...)" 50. Cela entrane deux consquences pratiques pour un SFD ; dune part, une promesse de cession de rmunration, qui constitue un cautionnement, ne permet pas une saisie automatique, elle devrait tre confirme aprs la dfaillance du dbiteur. Dautre part, il n'est pas possible d'obtenir une cession de rmunration "en blanc" en raison de l'inscription au greffe et de la sanction par la nullit en cas de fraude des droits du dbiteur 51. 1401. le nantissement de vhicule. Il est rgi par les articles 91 99 de l'AUS. Il concerne uniquement "les vhicules automobiles assujetties une dclaration de mise en circulation et immatriculation administrative, quelle que soit la destination de leur achat" 52. En pratique, les cycles ne pourraient donc pas tre l'objet de ce nantissement 53. Le nantissement ncessite "un acte authentique 54 ou sous seing priv dment enregistr", et "ne produit effet que s'il est inscrit au Registre du Commerce et du Crdit Mobilier" 55. Cela impose de raliser un acte authentique et de l'enregistrer au RCCM, ou de raliser un acte sous seing priv enregistr au greffe du tribunal comptent. En pratique, les SFD de crdit aux TPE n'effectuent pas ces formalits pour la plupart des nantissements de vhicule. Pour des raisons de temps et de cot des formalits, seuls les vhicules les plus chers garantissant les crances les plus importantes sont enregistrs. La plupart des nantissements de vhicule n'ont donc qu'une valeur psychologique ; ceux-ci ne sont efficaces que parce que la plupart des dbiteurs ignorent le droit OHADA ou nont pas les moyens financiers et juridiques de faire respecter leurs droits.
De lordre de 100 000 F CFA pour un premier prt Il pourrait donc tre utile qu'en milieu rural le cautionnement des crances de faible montant des SFD (moins de 200 000 F CFA par exemple) ne ncessite pas un crit ad validitatem, et que la certification puisse tre effectue par deux tmoins certificateurs eux mmes analphabtes. 49 Le cautionnement d'un tiers salari est aussi une garantie souvent utilise par les SFD urbains.
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AUVE, article 205 AUVE, article 211 52 AUS, article 93. 53 Cette prcision n'est pas neutre dans la mesure o les SFD, notamment les CVECA du Pays Dogon, utilisent ceux-ci comme garantie relle. 54 Aux termes de l'article 1317 du Code Civil (franais), "l'acte authentique est celui qui a t reu par officiers publics ayant le droit d'instrumenter dans le lieu o l'acte a t rdig, et avec les solennits requises". En pratique, l'authenticit rsultera du dpt d'un acte sous seing priv auprs d'un notaire, par tous les signataires de l'acte (SFD, dbiteur). 55 AUS articles 94 et 95
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1402. le nantissement de matriel professionnel. Il concerne "le matriel servant l'quipement de l'acheteur pour l'exercice de sa profession" 56. Il pourrait donc viser des machines professionnelles 57 , toutefois deux biens meubles risquent de ne pas entrer dans cette catgorie : d'une part, les cycles qui ne servent pas ncessairement la profession des emprunteurs ; d'autre part peut-on considrer le btail comme un quipement ? Il l'est sans doute s'il sert aux travaux des champs, mais perd cette qualit s'il n'a pour objet que l'approvisionnement en viande (auquel cas il est un stock de matire premire aux mains de l'leveur). Par ailleurs, le nantissement de matriel professionnel prsente les mmes caractristiques, et donc les mmes inconvnients, que le nantissement de vhicules. Il ne serait donc pas adapt au matriel professionnel de faible valeur. 1403. le nantissement de stocks. Il n'est possible que pour "les matires premires, les produits d'une exploitation agricole ou industrielle, les marchandises destines la vente (...) condition de constituer un ensemble dtermin de choses fongibles (...)" 58. Ce nantissement pose des restrictions problmatiques quant aux biens meubles qu'il englobe : en effet, le caractre ncessairement fongible 59 des matires stockes englobe sans ambigut les rcoltes, venir (sur pied) ou prsentes (rcoltes) 60 61. Mais la fongibilit s'allie mal avec le btail sur pied, car plusieurs ovins ou bovins n'ont pas la mme valeur 62 . Sauf considrer que l'on peut constituer un ensemble d'une seule tte de btail 63, il ne serait donc pas possible de nantir celui-ci.
AUS, article 91 Rfrigrateur d'une commerante, outillage industriel, ... 58 AUS, article 100 59 En droit civil, sont fongibles les "choses qui sont interchangeables les unes par rapport aux autres (ex : 100 kg de bl et la mme quantit de cette denre, une voiture de srie)" in lexique de termes juridiques, Dalloz 60 L'article 100 AUS n'est pas trs explicite sur ce point, il se contente de viser les produits d'une exploitation agricole. Toutefois la pratique bancaire et commerciale a pris l'habitude de nantir et mme de cder (i) les rcoltes sur pied et venir, (ii) les rcoltes extraites et stockes, et mme (iii) les rcoltes de produits non encore plants (coton, ...), l'objet du crdit tant prcisment de financer l'achat des semences et des intrants ncessaires l'exploitation. On peut donc se douter que l'AUS n'a pas voulu oprer de restriction cette pratique bancaire transposable aux SFD. 61 En pratique, ces tablissements bancaires garantissent aussi leurs crances en imposant l'agriculteur le transit du prix de vente des rcoltes par la banque prteuse ou le compte bancaire de l'acheteur qui organise la "filire" agricole. 62 Il convient de distinguer en fonction de l'ge, du sexe, du poids, de la sant de l'animal, ... 63 Ce qui imposerait pour un troupeau autant de
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En revanche la fongibilit s'allie mieux avec les stocks des commerants, mme si leurs produits sont disparates, car ceux-ci, qui peuvent sous certaines conditions tre vendus pendant la dure d'excution du crdit 64, sont remplaables par d'autres identiques et de mme valeur (conserves, alcool, ...). Pour ne pas bloquer la cession des stocks qui par nature ont vocation tre cds, il est seulement prvu une procdure d'information au profit de l'acheteur du stock 65. Enfin le nantissement de stock suppose lui aussi un acte authentique ou sous seing priv dment enregistr au RCCM 66, ce qui constitue l aussi le plus souvent une formalit beaucoup trop lourde au regard du montant des crances du SFD. 1404. l'hypothque. Elle constitue la seule sret immobilire prvue l'AUS. Les SFD qui prennent trs souvent une parcelle de terrain en garantie, devrait donc l'utiliser avec la mme frquence. Or d'une part, seuls les immeubles immatriculs peuvent faire l'objet d'une hypothque 67. La plupart des clients des SFD n'ont pour seul titre de proprit que l'acte d'achat de leur terrain. Ils ne peuvent donc consentir d'hypothque sur celui-ci, sauf inscrire au pralable leur titre de proprit la conservation de la proprit foncire. Et d'autre part l'hypothque, selon les pays, doit tre tablie par acte authentique 68 ou par acte sous seing priv. Comme pour le nantissement de vhicule, le cot des formalits d'immatriculation et d'enregistrement est trop lev, eu gard au montant du prt. Les SFD choisissent donc le plus souvent de ne pas les respecter. La "garantie" prise sur ces parcelles de terrain n'a donc pas la valeur d'une hypothque lgalement constitue, en ce qu'elle ne confre pas au crancier de droit de priorit en cas de vente de l'immeuble. En pratique, certains SFD prfrent retenir en gage l'original de l'acte de vente de l'immeuble, ce qui prive le dbiteur de la possibilit de l'aliner, ou mme de prouver sa proprit sur le terrain. Il dispose ainsi d'une garantie conomique d'une certaine efficacit, en ce que le dbiteur ne peut ni aliner son terrain, ni emprunter auprs d'autres
nantissements que de ttes de btail ... 64 AUS, articles 84 et 102 in fine 65 AUS article 84 et 102 in fine : le cdant doit lors de la vente produire l'tat des inscriptions prises sur le stock. 66 AUS article 101 alina 1 ; AUCG article 54 et 55. 67 AUS article 119 et 127 68 Lequel doit tre tabli par un notaire ou par l'autorit administrative ou judiciaire (article 128 AUS).
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SFD demandant eux aussi l'original de l'acte de vente en garantie. 1405. le gage. Essentiellement de bijoux mais aussi d'actes juridiques (en particulier d'actes de vente), il est aussi utilis par les SFD. Il peut tre constitu par un crit sous seing priv 69. Le gage a surtout l'inestimable avantage de permettre au crancier de retenir le bien gag jusqu'au complet paiement de sa crance 70, et faute de paiement l'chance, de faire procder la vente force du bien sans possibilit, pour le dbiteur, de le faire disparatre 71. 1406. la lettre de garantie premire demande. Elle est "une convention par laquelle, la requte ou sur instructions du donneur d'ordre, le garant s'engage payer une somme dtermine au bnficiaire, sur premire demande de la part de ce dernier" 72. Elle peut aussi servir garantir un garant, et s'appelle alors lettre de contre-garantie. La garantie premire demande, trs utilise dans le monde des affaires comme substitut au cautionnement, est une garantie autonome de la crance qu'elle garantit 73 74. Ces garanties ne peuvent pas tre souscrites par les personnes physiques, peine de nullit de la lettre 75. La lettre de garantie ne peut donc pas tre souscrite par la quasi-totalit des microentrepreneurs, qui exercent sous forme individuelle. Seuls quelques clients de SFD, dont le volume des activits a justifi la cration d'une personne morale 76 et qui en pratique demanderont un crdit TPE ou PME, pourraient tre concerns par cette disposition. 1407. le crdit bail. Le crdit bail, et in extenso tout contrat de location-vente ou de vente comportant une clause de rserve de proprit
Son opposabilit aux tiers est toutefois subordonne son inscription au RCCM, sauf drogation lgislative nationale (article 49 AUS). 70 AUS article 54 71 AUS article 56 72 AUS article 28 73 Contrairement au cautionnement, la garantie premire demande n'est donc pas accessoire au contrat de prt (contrat principal) et reste valide mme en cas d'invalidation du contrat principal. 74 En raison de cette autonomie, la lettre de garantie est beaucoup plus svre que le cautionnement car la caution ne peut opposer au crancier la plupart des moyens de droit ou de fait tirs de l'excution du contrat de base (contrat principal) (AUS, articles 29, 30, 31 et 33. 75 AUS, article 29 alina 1. 76 Socit, association : par exemple une cole ou un lyce technique priv, ...
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jusqu'au complet paiement du prix, pourrait constituer une garantie efficace pour les SFD, en particulier ceux finanant l'achat de matriel professionnel ayant une certaine valeur de revente (comme un rfrigrateur ou un vhicule terrestre moteur). Le contrat de crdit bail est considr comme un contrat de crdit par la rglementation bancaire. Il est rgi par les dispositions nationales. Le contrat de crdit-bail peut tre inscrit au RCCM, laquelle inscription est opposable aux tiers pendant une dure de cinq ans 77, et le cas chant permet sa revendication par le loueur lorsque le dbiteur fait l'objet d'une procdure collective d'apurement du passif,78, ou si le crdit-preneur ne paie plus. Un des inconvnients du crdit bail rside dans sa qualit principale, savoir l'absence de transfert de proprit. En effet s'agissant du crdit bail qui serait le plus utilis ( savoir le financement de taxis), cela aboutit rendre responsable en premier le SFD, propritaire du vhicule, des infractions (notamment au code de la route) et des dommages 79 commis par le chauffeur, celui-ci ne voyant sa responsabilit que si le SFD effectue les dmarches ncessaire pour engager sa responsabilit. Pour cette raison, le crdit bail automobile n'est pas utilis par certains SFD finanant l'achat de taxis en tous genres.
1408. les privilges gnraux et spciaux. Les privilges gnraux et spciaux confrent un droit de prfrence certains crancier pour certaines crances qu'il dtiennent sur leurs dbiteurs. L'AUS distingue entre les privilges gnraux soumis publicit, non soumis publicit, et les privilges spciaux. Le classement des privilges gnraux et spciaux est tabli par l'AUS en ses articles 148 et 149. En l'tat, ils ne sont pas d'une grande utilit pour les SFD. L'AUS rserve cependant la possibilit de crer d'autres privilges lgaux, ce qui pourrait tre intressant pour les SFD. Ainsi, les banques et tablissements financiers du Niger ont eu droit la cration d'un privilge
AUCG, articles 61 63. AUPC articles 101 103. 79 Notamment par application de l'article 1383 du code civil aux termes duquel "on est responsable non seulement du dommage que l'on cause par son propre fait, mais encore de celui qui est caus par le fait des personnes dont on doit rpondre, ou des choses que l'on a sous sa garde" : le SFD pourrait certes se dgager, en invoquant le contrat de location qui le lie au crdit preneur. Toutefois il n'en demeure pas moins qu'en pratique, cela l'obligerait effectuer des dmarches pour rpondre aux attaques des cranciers
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spcial par une ordonnance 80. Celui-ci requerrait cependant une inscription auprs de la BCEAO. A l'image de ce privilge spcial, on pourrait imaginer la cration d'un privilge spcial en faveur des tablissements de crdit pour les crances infrieures un certain montant, par l'adoption d'un projet de loi uniforme par le Conseil des Ministres de l'UMOA. 3. Synthse : 1409. Deux reproches peuvent tre formuls l'encontre des srets OHADA : d'une part, elles englobent imparfaitement certains biens (cycle, btail), et surtout, elles imposent des formalits d'inscription au RCCM. Compte tenu de la possibilit d'adopter des srets nouvelles par le biais de dispositions nationales, on pourrait imaginer de nouvelles srets mobilires sur les biens du dbiteur. 1410. utilit de nouvelles srets. Il convient cependant d'envisager l'adoption de nouvelles srets, par rapport aux ncessits de celles-ci : s'agissant des srets relles mobilires ou immobilires, le crancier dispose de toute manire d'un droit de gage gnral sur l'ensemble du patrimoine de son dbiteur par application de l'article 2093 du code civil 81. Ce n'est qu'en cas de vente du bien que l'ensemble des cranciers pourrait revendiquer une part du prix du bien vendu, supposer que ne soit pas applique la "loi de la course" 82, aprs application des causes lgitimes de prfrence. Or en cas de vente, il n'apparat pas que soit appliqu ce principe 83, d'o un regain d'utilit des srets relles. Plus simplement, il pourrait tre confr aux SFD, dans la limite d'un faible montant 84, un privilge gnral
qui 85, viendrait leur donner un droit de prfrence sur le prix du bien vendu. Ce nouveau privilge lgal, qui pourrait tre qualifi de "privilge gnral des tablissements de crdit" 86, devrait faire l'objet d'un classement spcial par la loi, au rang dsir par le lgislateur 87. S'agissant des srets personnelles, la seule solution passe en revanche par une modification des dispositions de l'AUS sur le cautionnement ou la garantie premire demande : en effet on imagine difficilement la cration par la loi d'autres srets personnelles qui dans les faits viendraient modifier, en faveur des SFD, les dispositions sur le cautionnement et iraient ainsi l'encontre de l'unification du droit du cautionnement et de la garantie premire demande impose par l'AUS 88. Au del, il appartient aux SFD d'explorer la piste des garanties dites conomiques, qui confrent leur titulaire un moyen de pression sur le dbiteur. Tel est par exemple le cas du gage d'acte d'achat de terrain, utilis par les SFD en tant que substitut l'hypothque.
L'ordonnance n 89-17 du 27 avril 1989, complt par le dcret n 89-114/PCMS/MF du 27 avril 1989. 81 Aux termes duquel "les biens du dbiteur sont le gage commun de ses cranciers ; et le prix s'en distribue entre eux par contribution, moins qu'il y ait entre les cranciers des causes lgitimes de prfrence" ; au Sngal, code des obligations civiles et commerciales, article 200 : "Le dbiteur rpond de sa dette sur tous ses biens prsents et venir. L'excution de l'obligation peut de plus tre garantie par une sret conventionnelle ou lgale". Droit de gage gnral confort par l'article 50 AUVE, aux termes duquel "les saisies peuvent porter sur tous les biens appartenant au dbiteur alors mme qu'ils seraient dtenus par des tiers, sauf s'ils ont t dclars insaisissables par la loi nationale de chaque Etat partie". 82 I.e. droit de premption du premier crancier saisissant. 83 Cf. AUVE, articles 324 334. A l'exception des cranciers munis d'un privilge spcial sur un mme meuble, auquel cas entre ces cranciers la prfrence est donne au premier saisissant (AUS, article 149-6) 84 Par exemple moins de 500 000 F CFA.
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En application des articles 106, 148 et 149 de lAUS. Englobant tous les prteurs de deniers quels qu'ils soient, pourvu qu'ils aient reu une autorisation d'exercer de la part des autorits montaires : banque, tablissement financier, IMCEC, SFD sous convention et GEC-CCM. 87 Sur les possibilits de classement, on citera l'opinion de M. le Professeur Joseph Issa Sayegh, aux termes de laquelle "ou bien il s'agit d'un privilge mobilier spcial et la prfrence ira aux saisissants et opposants dans l'ordre des saisies et oppositions ; ou bien, il s'agit d'un privilge gnral et dans ce cas, l'Etat concern devra indiquer le rang de ce privilge par rfrence l'article 107 de l'Acte uniforme, faute de quoi ledit privilge aura le dernier rang de l'article 107 (article 106)" (in code OHADA Trait et Actes uniformes comments, dition Jusiscope 1999 p. 625). 88 On notera qu' la diffrence de l'AUSC (article 916 alina 1), il n'est nullement question dans l'AUS de permettre la cration de srets spciales drogatoires "pour les cranciers soumis un rgime particulier".
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SECTION IV. LES VOIES D'EXECUTION DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES :

1. Problmatique : 1411. Selon certains analystes 89, les difficults de recouvrement massives que rencontrent aujourd'hui certains SFD sont plutt la consquence d'une mauvaise slection des emprunteurs et d'un certain laxisme, voire d'une incapacit, dans le suivi des dossiers et du recouvrement ; la cause des dfaillances ne rsiderait pas dans les voies d'excution OHADA mais dans les insuffisances des SFD eux-mmes 90. Il n'en demeure pas moins qu' titre curatif, les SFD doivent disposer de voies d'excution lgales leur permettant de recouvrer leurs crances dans des conditions de temps et de cot acceptables, sauf considrer que le recouvrement des crances d'entreprises ayant pour profession de prter au plus grand nombre ne constitue pas un enjeu pour les SFD et les autorits en charge de la rglementation. Il importe donc d'analyser les dispositions rgissant les voies lgales de recouvrement forc des crances (2), puis les voies d'excution rellement utilises par les SFD (3). Au del du droit OHADA, il semble intressant d'tudier une procdure radicale de recouvrement des crances, qui fut celle instaure par l'ordonnance n 92-029 au Niger. Enfin, compte tenu des constats et analyses effectues au cours de cette partie, il semble utile d'envisager une modification de l'Acte uniforme relatif aux voies d'excution (5). 2. Les voies d'excution OHADA : 1412. Elles sont constitues principalement par la saisie vente de biens meubles corporels (2.1.), la saisie conservatoire (2.2.), et la saisie immobilire (2.3.). Un aspect commun ces saisies rside dans leur cot (2.4.). 2.1. La saisie vente des biens meubles corporels : 1413. La saisie vente d'un bien meuble corporel ncessite un titre excutoire 91, ce qui implique pour l'essentiel une dcision juridictionnelle 92. Le droulement de la procdure implique un commandement de payer, suivi d'une mise sous squestre du bien, et d'une vente amiable ou force. 1414. le commandement de payer. La saisie est prcde d'un commandement de payer signifi au dbiteur au moins huit jours avant l'opration de saisie 93. En pratique, un dbiteur ainsi inform de la saisie, aura tout le temps ncessaire pour faire disparatre les biens susceptibles de saisie, voire pour disparatre lui-mme pendant quelques temps. Ce commandement pralable constitue donc un frein trs important l'excution des crances du SFD, tout particulirement l'encontre des commerants et artisans urbains, plus mobiles que les agriculteurs. 1415. la mise sous squestre du bien. Lors de la procdure de saisie, le principe est que le dbiteur conserve l'usage des biens, lesquels sont seulement rendus indisponibles par la saisie 94. Ce principe a pour consquences, d'une part que le dbiteur a toujours la possibilit de faire disparatre les biens saisis, et d'autre part que la pression au remboursement, exerce par la perte effective de l'usage du bien saisi, n'existe plus. Or cette pression est un lment important du recouvrement, surtout lorsqu'il s'agit d'un matriel professionnel comme une automobile, ou le rfrigrateur d'une commerante. Le Tribunal peut ordonner la mise sous squestre des biens saisis ou saisir, aprs avoir entendu les parties 95. Cette procdure prsente toutefois le triple inconvnient, d'obliger le crancier s'informer au pralable sur les biens rellement saisissables chez le dbiteur, de permettre au dbiteur inform de faire disparatre les objets viss, et de n'tre qu'une rgle d'exception, pouvant tre refuse par le Tribunal. Ce risque est particulirement lourd de consquences pour les SFD.
Voir notamment : Eric Ekue, Parmec Info prcit. On rappellera l'ditorial de Monsieur Eric Ekue, Charg de Mission (MRDM) auprs du Gouverneur de la BCEAO, aux termes duquel "la dgradation de la qualit du portefeuille des SFD constitue un des faits les plus marquants. Cette situation proccupante, plus d'un titre, est de nature compromettre les rsultats enregistrs par les institutions de microfinance ces dernires annes" . Selon Monsieur Eric Ekue, cette hausse des impays n'a cependant pas pour cause des difficults de recouvrement forc mais plutt "la dfaillance des systmes d'information et des mcanismes internes de surveillance (...)" des SFD et de leurs promoteurs. In Parmec Info.
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AUVE article 91 AUVE article 33 93 AUVE article 92 94 AUVE article 103 95 AUVE article 103 alina 2 et 3 ; pour les vhicules terrestres moteur, il est seulement prvu une immobilisation et non une mise sous squestre.
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1416. la vente amiable. La vente du bien saisi est en principe effectue l'amiable par le dbiteur. Cette disposition, qui permet d'viter les frais d'une vente en justice, existait dj dans la lgislation malienne issue du dcret 94-226 / P-RM du 28 juin 1994 portant code de procdure civile. Il ne s'agit donc pas d'une innovation. Elle semble pourtant tre fortement critique par certains SFD qui y voient une possibilit supplmentaire pour le dbiteur d'chapper aux rigueurs de la saisie. Toutefois l'inconvnient principal de cette procdure consiste uniquement en un retard d'un mois dans la ralisation du bien (le dcret 94-226 prvoyait un dlai de 8 jours seulement). En revanche, le risque d'une vente vil prix est cart, dans la mesure o le SFD a la possibilit de refuser la vente ou de se porter acqureur. Il semblerait en ralit qu'il y ait une confusion entre l'absence de mise sous squestre et la vente amiable d'un bien laiss la garde du dbiteur ; ce n'est en effet pas la vente amiable du bien qui est condamnable, mais le fait que le dbiteur conserve la garde du bien qu'il doit vendre. 1417. la vente force. A dfaut de vente amiable, la vente force ne peut tre effectue qu'aux enchres publiques par un auxiliaire de justice, ce qui engendre videmment des cots parfois disproportionns par rapport au montant de la crance. De plus, la bien saisi na parfois pas une grande valeur marchande. 2.2. La saisie conservatoire : 1418. La saisie conservatoire de biens meubles peut prsenter l'avantage de faire pression sur le dbiteur pour obtenir le remboursement de la crance, alors mme qu'une saisie vente ne prsenterait pas d'intrt, en raison de la faible valeur marchande du bien ou parce que pour des raisons sociales il ne pourrait tre trouv aucun acqureur (notamment en zones rurales). Elle prsente trois les caractristiques suivantes : en premier, ncessit d'un titre excutoire ou de demander une autorisation judiciaire ; ensuite, absence de commandement pralable, ce qui constitue un avantage certain par rapport la saisie vente ; et enfin, principe de garde du bien saisi par le dbiteur et possibilit de mise sous squestre dans les mmes conditions que pour la saisie vente 96 .
La mise sous squestre, qui constitue l'intrt principal d'une saisie conservatoire, n'est donc pas automatique. De plus, sa mise en uvre pratique se heurterait la ncessit de recourir un agent d'excution extrieur au SFD (huissier, forces de police) qui ne pourraient pas toujours intervenir avant une ventuelle disparition du bien devant tre saisi. 2.3. La saisie immobilire : 1419. Elle ncessite trois lments : un titre excutoire, un titre foncier, et un commandement de payer. La dlivrance d'un titre foncier suppose l'immatriculation de l'immeuble la conservation foncire, ou registre de la conservation des hypothques. En effet seule cette inscription permet d'obtenir un titre officiel dlivr par l'Etat. Or l'absence de titre foncier constitue la norme pour les clients de certains SFD de crdit aux TPE, notamment au Bnin. Le SFD devrait donc systmatiquement requrir l'immatriculation la conservation foncire avant d'entamer la procdure de saisie. La saisie du bien immobilier se droule alors en deux tapes. En premier, le commandement de payer, s'il n'est pas suivi du rglement de la crance dans les 20 jours, peut tre transcrit la conservation foncire et vaut alors saisie compter de sa publication 97. Ensuite, la vente ventuelle se fait par adjudication publique, aprs une procdure d'information. Il convient de relever qu'une telle vente est loin d'tre vidente, notamment en zone rurale o l'achat d'un logement abritant une famille est perue trs ngativement par la population. Il se pourrait donc que le bien immobilier saisi ne trouve pas d'acheteur. Les lacunes de cette procdure se trouvent donc, au plan juridique, dans son cot lev et son extrme lenteur, qui la rendent inapplicable grande chelle. De plus elle risque de se heurter aux contraintes sociales rendant ardue la vente aux enchres d'un logement. 2.4. Le cot des voies d'excution : 1420. Afin d'tudier la compatibilit d'une procdure de recouvrement judiciaire d'une crance avec les impratifs de rentabilit conomique des SFD, un SFD de crdit aux TPE, le PADME, a ralis l'exprience d'effectuer entirement une procdure de saisie vente d'un bien meuble. Elle
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AUVE articles 64 et 66
AUVE article 254-3.
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aurait cot 300 000 F CFA en frais d'avocat et 190 000 F CFA en frais de justice (frais de justice, d'huissier, de vente du bien) pour une crance recouvrer d'un montant de 150 000 F CFA 98. Encore le PADME, implant essentiellement Cotonou, a-t-il pu bnficier de conditions favorables qui ne se retrouvent pas ncessairement dans les zones rurales, savoir la prsence proximit de tribunaux, d'huissiers et des forces de police, et facilit de vente des biens dans une grande ville. Une telle procdure peut donc tre suivie exceptionnellement dans le seul but de sanctionner un dbiteur de mauvaise foi ; elle est en revanche inapplicable grande chelle. 3. Les procdures de saisie directe opres par les SFD : 1421. Les voies d'excution telles que prvues par lAUVE prsentent le double inconvnient d'avoir un cot lev, et la plupart du temps d'tre inefficaces pour contraindre le dbiteur payer rapidement. Pour plus d'efficacit, certains SFD ont donc dvelopp une procdure de saisie directe, dont il convient d'apprcier la lgalit. Ces saisies directes ninterviennent quen ultime recours lorsque le SFD ne peut convaincre le dbiteur de le rembourser ou de lui donner volontairement la garantie. Seront successivement abordes, la procdure de saisie directe pratique par certains SFD en zone urbaine (3.1.), la procdure de saisie directe des CVECA du Pays Dogon (3.2.), et l'impossibilit de conserver la saisie en cas de contentieux (3.3.), avant de conclure quant la ncessit de rformer le droit applicable (3.4.). 3.1. La procdure de saisie directe pratique par certains SFD en zone urbaine : 1422. notion de saisie directe. Certains SFD, issus de "projets" tatiques, ont effectu des saisies directes auprs des dbiteurs rcalcitrants, selon la procdure suivante : en premier, l'identification du dbiteur et la localisation de ses biens, puis le dplacement des agents du SFD chez le dbiteur et la saisie, de gr ou de force, des biens ayant une certaine valeur ou ceux dont la perte gne particulirement le dbiteur 99, et enfin le stockage
Source : communication de M. Ren Azokli, directeur gnral du PADME, Bnin 99 Par exemple outil de travail, ou encore tlviseur (saisie trs efficace en priode de Coupe d'Afrique des Nations
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des biens dans un local du SFD en attendant que le dbiteur rembourse sa crance. Cette saisie est donc davantage destine faire pression sur les dbiteurs qu' recouvrer la crance par la vente du bien saisi. 1423. saisie directe et vol. De telles pratiques constituent une soustraction frauduleuse de la chose d'autrui. En droit pnal, elles constituent le dlit de vol : selon une jurisprudence constante et ancienne de la Chambre criminelle de la Cour de Cassation (franaise), un crancier ne puise pas dans son droit de crance celui de s'emparer d'une chose appartenant son dbiteur, l'encontre duquel les voies lgales lui taient ouvertes, pour le contraindre lui payer son d, et ce quand bien mme la soustraction n'aurait pas t commise avec clandestinit et que l'auteur ait simplement voulu se procurer un gage pour sa crance 100. 1424. On note d'ailleurs que les saisies frauduleuses pratiques par certains SFD ont parfois attir la raction du Procureur de la Rpublique, qui dans certains cas a menac le SFD de poursuites. Il est certain qu'un dbiteur dcid saisir la justice en cas de saisie directe, est en droit de voir le SFD condamn restituer le bien pour cause de saisie illgale, sans prjudice des poursuites pnales qui pourraient tre engages. En pratique, les saisies directes du SFD ne sont encore parfois possibles que parce que les clients n'ont pas conscience de leurs droits, et se laissent impressionner par les saisies directes opres par les agents du SFD 101, et pour les plus petits prts (moins de 150 000 F CFA), parce qu'ils n'ont pas les moyens financiers d'ester en justice. D'une manire gnrale, toutes les procdures consistant, pour un SFD urbain, aller chez le dbiteur pour saisir directement ses biens, sans huissier ni titre excutoire, sont passibles d'une condamnation judiciaire pour saisie illgale ds lors que le dbiteur naccepte pas spontanment de se dessaisir du bien. Devant les juridictions pnales les dirigeants et leurs subordonns sont aussi passibles
(CAN) de football) 100 Cass Crim. 8 juin 1939 Bull crim n 126 ; Cass Crim 20 novembre 1947, Bull crim n 227, Sirey 1948.1.176, Revue de science criminelle 1949.347 observations Bouzat et Cass Crim. 7 octobre 1959, Bull crim n 414, Dalloz 1960.9, Gazette du Palais 1959.2.315, Sirey 1960.42. 101 Que les dbiteurs rsistent (par exemple en s'opposant physiquement la saisie, avec l'aide de quelques amis), et la plupart des saisies choueraient.
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de poursuites pour soustraction frauduleuse de la chose d'autrui (vol) 102. 3.2. Droit coutumier et voies d'excution en Pays Dogon : 1425. saisie directe en zone rurale. La mme procdure de saisie directe de la garantie 103 est suivie par des CVECA du Pays Dogon. Toutefois la diffrence des SFD urbains, elle implique normalement les autorits villageoises. Le recouvrement forc des crances des CVECA passe en premier lieu par une pression du Comit de Gestion sur le dbiteur rcalcitrant. Si cela ne suffit pas, les autorits villageoises peuvent tre appeles : le dbiteur est alors traduit devant le Chef du village et le Conseil des Anciens, qui dcident ou non de la saisie de la garantie 104, et ventuellement de la vendre. Cette procdure implique toutefois que les structures villageoises traditionnelles, et notamment l'autorit du chef de village, soient respectes. Cela n'est plus toujours le cas dans certains villages dont le Chef est marginalis 105. 1426. notion de droit coutumier. Le fondement juridique de ces saisies repose donc en grande partie sur le droit coutumier (en l'espce, propre au Pays Dogon ou aux villages africains dans lesquels sont implants les CVECA). Celui-ci peut tre dfini comme tant une "norme de droit objectif fonde sur une tradition populaire qui prte une pratique constante, un caractre juridiquement contraignant". Il s'agit d'une "vritable rgle de droit d'origine non tatique, que la collectivit a fait sienne par habitude dans la conviction de son caractre obligatoire (opinio necessatis)" 106. 1427. droit coutumier et droit OHADA. L'introduction du droit coutumier dans le paysage bancaire peut surprendre. Il n'en demeure pas moins qu'il a su jusqu prsent suppler certaines
en l'absence de responsabilit pnale des personnes morales, le SFD ne pourrait pas tre poursuivi en tant que personne morale. 103 En gnral bicyclette ou btail 104 Le Comit de Gestion peut parfois avoir reu des autorits villageoises le pouvoir d'effectuer directement la saisie. 105 Par exemple au village d'Anakaga, en raison d'un dtournement effectu par son fils, lorsque ce dernier travaillait la Caisse 106 Source : Vocabulaire Juridique, par Grard Cornu
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limites du droit crit (notamment du droit bancaire et du droit OHADA) et du systme judiciaire (tribunaux et forces de police). Le droit coutumier est par ailleurs reconnu dans nombre de constitutions africaines francophones, qui renvoient une loi pour ses modalits de constatation et d'harmonisation avec l'ordre juridique crit. Ainsi, au Niger, "la loi fixe les rgles concernant () la procdure selon laquelle les coutumes seront constates et mises en harmonie avec les principes fondamentaux de la Constitution" 107. Les constitutions du Bnin, du Togo et du Burkina Faso contiennent une disposition identique 108. Notons que dans ce dernier pays la pratique libre de la coutume y est rige en principe dont l'exercice est garanti par la constitution, au mme titre que d'autres liberts fondamentales 109. Au Togo, la coutume peut rgir la libre circulation ou la libert d'tablissement des personnes, au mme titre que la loi 110. La reconnaissance du droit coutumier influence le droit des personnes, et notamment le droit de la famille ; il confre aussi dans certains cas aux chefs coutumiers une fonction d'agent de recouvrement des impts pour le compte de l'Etat, ainsi qu'une mission de jugement de premire instance pour les litiges civils de faibles montants. Le droit coutumier exerce encore une influence non ngligeable, particulirement en zone rurale o les structures traditionnelles de la socit perdurent davantage que dans les grandes agglomrations. Dans ces zones o la prsence de l'Etat est trs faible voire quasiment inexistante, le droit coutumier continue donc d'assumer sa mission de rgulateur de la socit avec une certaine vigueur. Or dans certains cas, le systme rglementaire et coutumier des CVECA donne celles-ci les fonctions de banquier, de juridiction en charge de dcider des voies d'excution, et d'excutif judiciaire (forces de police, huissier de justice). Ces pratiques vont cependant lencontre de l'AUVE
Constitution de la 5me Rpublique du Niger (promulgue par le dcret No 99-320/PCRN du 09 aot 1999), article 81 108 Constitution du Bnin du 2 dcembre 1990, article 98 ; Constitution du Togo, article 84 ; Constitution du Burkina Faso, article 101 issu de la Loi N 002/97/ADP du 27 janvier 1997 109 Constitution du Burkina Faso, article 7 : "La libert de croyance, de non croyance, de conscience, d'opinion religieuse, philosophique, d'exercice de culte, la libert de runion, la pratique libre de la coutume ainsi que la libert de cortge et de manifestation sont garanties par la prsente Constitution, sous rserve du respect de la loi, de l'ordre public, des bonnes murs et de la personne humaine." 110 Constitution du Togo, article 22 : "Tout citoyen togolais a le droit de circuler librement et de s'tablir sur le territoire national en tout point de son choix dans les conditions dfinies par la loi ou les coutumes locales"
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. En particulier, la saisie des garanties ne peut tre effectue par des membres de la caisse (comit de crdit, caissier, ) ni mme par les autorits villageoises. La seule voie dexcution conforme au droit OHADA semble donc tre la pression sociale, avec pour ultime sanction la mise lcart du village ; mais lorsque le dsaveu public et lopprobre ne suffisent pas, les CVECA et tout SFD en zone rurale ne peuvent que saisir la justice, ce qui nest pas rentable conomiquement, ou agir dans lillgalit par le biais dune saisie directe, ce qui nest plus possible lorsque le dbiteur est inform de la rglementation et a les moyens d'agir en justice 112. Il nous semble regrettable que l'OHADA n'ait pas, notamment pour le systme des voies d'excution, davantage envisag de reconnatre voire d'intgrer le droit coutumier, qui bien plus qu'un droit moderne trs influenc par les pratiques du droit franais, seraient mieux mme de rgler les problmes de voies d'excution dans les zones o le recours la justice moderne est difficile voire en pratique impossible. En posant le principe de l'illgalit des pratiques coutumires ds lors qu'elles ne respectent pas l'AUVE, le droit OHADA acclre peut-tre la dgradation de la coutume sans pour autant offrir aux justiciables une alternative efficace. 3.3. L'impossibilit de sauvegarder la saisie en cas de contentieux : 1428. La saisie tant illgale - ce qui n'est pas contest par le SFD - le tribunal ne peut qu'ordonner la restitution du bien saisi : mainleve de saisie conservatoire 113 ou restitution du bien saisi pour saisie vente 114. Simultanment, le SFD peut seulement demander au tribunal l'obtention d'un titre excutoire pour entamer une procdure de saisie vente ou de saisie conservatoire, dans les conditions de droit commun. Le SFD pourrait toutefois demander " tout moment, mme avant le dbut des oprations de saisie" la remise du bien un squestre dsign par
Le droit coutumier, mme reconnu par la loi, ne saurait tre suprieur un Acte uniforme, lequel a valeur de Trait. 112 L'absence des services judiciaires de l'Etat en zone rurale (tribunaux, police, ...) facilite en ce sens les "saisies directes" moins sujettes sanction judiciaire, sauf pour les gros commerants qui voyagent et ont les connaissances et les moyens de saisir le tribunal comptent, situ dans la ville la plus proche. 113 AUVE article 62. 114 AUVE article 144.
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le Tribunal (par exemple le SFD). Toutefois il n'est pas certain que la mise sous squestre puisse tre ordonne par le Tribunal saisi d'une demande de restitution de ce mme bien squestr illgalement. Dans l'hypothse o simultanment le tribunal pourrait constater l'illgalit de la saisie directe et ordonner la mise sous squestre du bien saisi, la procdure intente par le dbiteur serait tenue en chec. La mise sous squestre aurait donc pour effet de couvrir l'irrgularit effectue par le SFD. A supposer que cela soit possible, il serait cependant extrmement improbable que des tribunaux acceptent d'avaliser de la sorte les saisies directes des SFD, qui videraient l'AUVE de sa substance et ouvriraient la voie des procdures que le systme judiciaire ne contrlerait plus. 3.4. Synthse : 1429. Les procdures lgales de recouvrement forc des crances causent de graves difficults aux SFD prsentant des taux d'impays importants. Il leur est techniquement et financirement impossible de respecter l'AUVE, ce qui, s'ils ne peuvent plus pratiquer de saisie directe, les prive d'un lment essentiel leur permettant de recouvrer leurs crances. Certes, on n'insistera jamais assez sur la ncessit, pour un SFD, de prvenir les dfaillances par une politique de crdit approprie et prventive plutt que de s'appuyer principalement sur les possibilits de recouvrement forc. Toutefois une telle politique suppose que le march ne soit pas satur de crdits, ce qui est le cas pour l'ACEP, mais pas dans d'autres villes (notamment Bamako) o existent plusieurs SFD concurrents sur un mme march. L'incitation au remboursement constitue par la volont d'obtenir un autre crdit disparat alors totalement face la possibilit d'effectuer des "emprunts de cavalerie" entre plusieurs SFD. De mme, la "technique du pingouin" utilise dans certains pays d'Amrique pour forcer le dbiteur solvable rembourser son crdit, ne saurait constituer une solution transposable systmatiquement, susceptible de pallier les voies d'excution lorsque les impays deviennent trop nombreux 115.
La technique consiste faire suivre le dbiteur o qu'il se trouve (au restaurant, dans la rue, au bureau ou devant celuici, au commerce, au thtre, l'glise, ...), par un homme en smoking "queue de pie" et haut de forme, muni d'un criteau mentionnant sa qualit de mauvais payeur. La gne
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Pour cette raison, il semble indispensable qu'un rquilibrage des forces soit opr en faveur des SFD, qui pour l'instant sont de facto en situation d'infriorit juridique face leurs dbiteurs. Ce rquilibrage semble d'autant plus important que certains grands SFD commencent avoir des taux d'impays trs importants, qui sont certes le reflet d'une gestion incontrle de leurs crdits, mais qui en tout tat de cause doivent tre corrigs le plus rapidement possible. En tenant compte du fait qu'en cas d'impays massifs (10, 20, 30 % du portefeuille) le blocage des crdits et la pression sociale ne suffisent plus, l'adoption de procdures de recouvrement forces plus expditives semble s'imposer pour les SFD disposant de crances certaines, liquides et exigibles se trouvant face des dbiteurs dots d'un patrimoine suffisant pour les rembourser. 4. La procdure de recouvrement des crances des banques et tablissements financiers au Niger : 1430. Le problme de recouvrement des crances a dans certains pays attir l'attention du lgislateur. Au Niger, ont ainsi t adopts deux textes qui intressent de trs prs les SFD. Il s'agit de la loi n 69-11 sur le recouvrement des petites crances civiles et commerciales et de l'ordonnance n 92029 instituant une procdure de recouvrement des crances des banques et tablissements financiers. Le premier texte, qui simplifie le recouvrement des petites crances, prvoit l'intervention du juge de paix ; son apport n'est pas tant dans la procdure institue que dans le principe mme d'un droit spcial pour le recouvrement des petites crances, c'est--dire des crances qui constituent l'essentiel du portefeuille des SFD. Son existence confirme l'utilit d'une prise en compte par le lgislateur des spcificits rglementaires de la microfinance. Le second texte est beaucoup plus radical, d'autant qu'il ne s'adresse pas aux SFD en tant que tels, mais aux tablissements de crdit agrs en tant que banque ou tablissement financier. Son apport, tant pratique que conceptuel, justifie une tude approfondie des mcanismes qu'il a institu (4.1).
professionnelle et personnelle occasionne au dbiteur solvable le convainc bien souvent rembourser ses dette l o les voies d'excution lgales auraient eu un rsultat beaucoup plus incertain, ou coteux et long obtenir. Dans l'UMOA, une variante de cette technique est parfois utilise par l'affichage, sur le mur de la caisse, de la liste des mauvais dbiteurs afin que la honte et l'opprobre gnrale les pousse rembourser leurs crdits. Cette technique est toutefois inefficace grande chelle, lorsque le taux d'impays devient trop important.
Toutefois, sa porte doit aujourd'hui tre rexamine avec l'entre en vigueur de l'AUVE (4.2). 4.1. La procdure de saisie directe institue par l'ordonnance 92-029 : 1431. L'ordonnance 92-029 s'applique aux crances des banques et tablissements financiers ayant fait l'objet d'une mise en demeure de payer adresse aux dbiteurs et non suivie d'effet, l'exclusion des litiges professionnels entre banques et tablissements financiers 116. 1432. une procdure de saisie directe. L'ordonnance 92-029 autorise toutes les mesures conservatoires sur les biens meubles et immeubles du dbiteur. L'intrt central de cette procdure est qu'elle dispense le crancier de la procdure d'obtention d'un titre excutoire obtenu judiciairement. L'tablissement procde ainsi, partir de sa comptabilit, un arrt des crances impayes. En cas de litige, la comptabilit de l'tablissement fait foi, sauf preuve contraire. Cette dernire disposition est centrale et la justification va au-del des simples ncessits de la procdure. On sait qu'en France notamment, la preuve est libre en matire commerciale, ce qui implique que la comptabilit des deux parties peut tre utilise comme moyen de preuve. L'ordonnance 92-029 reprend son compte le caractre probant de la comptabilit des banques pour lui donner une valeur toute particulire, celle de remplacer le titre excutoire pour les mesures conservatoires prises par l'tablissement de crdit. Il est ncessaire de rappeler cependant que la comptabilit d'une banque ou d'un tablissement financier est, par rapport aux autres entreprises commerciales, cense tre "au dessus de tout soupon" . En effet, les comptes des tablissements de crdit doivent faire chaque anne l'objet d'une certification par un ou deux commissaires aux comptes, remplissant les conditions requises pour exercer cette profession 117, et tre agrs par la Commission Bancaire 118. En outre, les comptes de ces tablissements de crdit font l'objet d'une surveillance externe de la Commission Bancaire de l'UMOA. La qualit des comptes des banques et
Ordonnance 92-029, article 1er. I.e. dans l'UEMOA, tre titulaire du diplme d'expert comptable et inscrit l'ONECCA par application de la directive UEMOA n 02/97/CM/UEMOA du 27 septembre 1997. 118 En application de la loi bancaire, article 40 alina 3, de l'Annexe la Convention portant cration de la Commission Bancaire, article 28, et de la circulaire n 01-90/CB.
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tablissements financiers est donc cense tre d'un niveau suffisant pour faire foi jusqu' preuve du contraire et permettre l'enclenchement de mesures conservatoires. A ce titre, une diffrence trs nette existe entre ces tablissements et les IMCEC ou les SFD sous convention, et plus encore avec les GEC-CCM. En effet la comptabilit des SFD laisse parfois tellement dsirer, leurs systmes de contrle interne sont parfois tellement dfaillants, que tout auditeur externe qui il serait demand de certifier la rgularit et la sincrit des comptes ne pourrait que refuser. Dans ces conditions il apparatrait dangereux d'tendre le bnfice des dispositions de l'ordonnance 92-029 tous les SFD rgis par la loi Parmec. Une slection svre, limitant l'extension de l'ordonnance un petit nombre de SFD slectionns prsentant des comptes certifis sans rserve ou avec des rserves n'affectant pas la ralit et le montrant des crances, devrait tre effectue 119. 1433. une svrit mesure. Cette ordonnance peut paratre svre l'gard des dbiteurs. On pourrait lui reprocher de bafouer le principe selon lequel on ne peut se faire justice soi-mme. Toutefois cette svrit doit tre relativise au regard de deux facteurs : d'une part il ne s'agit pour les tablissements de crdit que de saisir les biens du dbiteur dans la limite du ncessaire au recouvrement de leurs crances ; d'autre part, cette svrit est toute relative dans un pays o l'tat et ses dmembrements - y compris les socits d'conomie mixte - peuvent encore recourir la contrainte par corps pour obtenir le recouvrement de leurs crances civiles et commerciales 120. 4.2. L'ordonnance 92-029 au regard du droit OHADA des voies d'excution : 1434. La validit de l'ordonnance 92-029 est mise en cause par l'entre en vigueur de l'AUVE, dont la valeur est supra lgislative 121. En effet, aux termes de l'article 336 AUVE, "Le prsent Acte uniforme abroge toutes les dispositions
Par exemple, pourraient bnficier de l'extension des dispositions de l'ordonnance 92-029, les SFD prsentant des comptes annuels certifis par un commissaire aux comptes agr par le Ministre des Finances, autorit de tutelle des IMCEC et SFD sous convention. 120 La contrainte par corps est rgie par la loi n 69-40 du 30 septembre 1969 instituant la contrainte par corps pour le recouvrement de certaines dettes civiles et commerciales et par le dcret n 70-194/PRN/MJ du 10 aot 1970 fixant les conditions d'application de la loi n 69-40 du 30 septembre 1969. 121 Trait OHADA, article 10.
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relatives aux matires qu'il concerne dans les Etats parties". Les matires concernes pouvant tre dfinies comme les "mesures conservatoires, mesures d'excution force et procdures de recouvrement" 122, la question centrale est de savoir si le lgislateur national a encore la possibilit de rglementer dans les domaines relatifs aux voies d'excution. Une opinion en faveur de la compatibilit estimerait qu'une rglementation est possible dans un domaine spcifique, hors du droit commun : par exemple le domaine bancaire, immobilier, arien, maritime 123. L'AUVE serait le droit commun des voies d'excution, la loi sur la saisie bancaire serait un droit particulier diffrent, limit un domaine spcifique. Toutefois tel n'est pas la position de la CCJA qui dans un avis n 002/99/EP du 13 octobre 1999, a, sur le visa des articles 10 du Trait OHADA, estim que "les articles 336 et 337 de l'AUVE ayant exclu toute possibilit de drogation audit Acte uniforme dans les matires qu'il concerne, il s'ensuit que l'article 16 du projet de loi malien qui droge l'article 39 de l'Acte uniforme en ce qu'il dicte des conditions nouvelles, impratives et restrictives pour le bnfice par le dbiteur du dlai de grce, est contraire et incompatible avec l'article 39 prcit" et qu'en consquence il "ne peut tre maintenu sans aller l'encontre de l'AUVE" 124. Le refus de la CCJA de reconnatre la spcificit des voies d'excution en matire d'habitat par rapport aux dispositions gnrales relatives au dlai de grce de l'article 39 AUVE, montre clairement que le domaine de l'AUVE couvre toutes les voies d'excution, sans distinction de crancier. En consquence l'ordonnance nigrienne 92-029 doit tre considre comme globalement abroge par l'AUVE par l'effet de l'article 336 AUVE. L'impossibilit de la faire subsister illustre l'inadaptation du droit OHADA des srets aux spcificits de la microfinance, voire du monde bancaire en gnral 125.
AUVE, article 337. Voir notamment un argument avanc en ce sens dans la discussion prparatoire l'avis CCJA n 002/99/EP, in RDAI n8/1999 p. 926 124 En l'espce, le projet de loi malien sur l'habitat prvoyait des rgles plus svres pour le dbiteur en lui imposant comme condition de recevabilit de la demande de dlai prvu pare l'article 39 AUVE que le dbiteur ait pay plus de la moiti de sa crance et n'ait pas accus plus de trois chances de retard la date de la demande ; pour le texte de cet avis et un commentaire de Matre Pascal Agboyibor , voir Revue de Droit des Affaires Internationales (RDAI) n 8/1999, P. 924 et s. 125 Encore que l'on puisse s'interroger sur la justification politique et juridique d'un rgime simplifi pour les crances importantes des banques (plusieurs dizaines ou centaines de millions F CFA) : quel titre devraient-ils bnficier d'un rgime prfrentiel celui des autres bailleurs de fonds que sont les fournisseurs ou les investisseurs de tous ordres ?
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5.2. Les modifications substantielles apporter l'AUVE : 5. Perspectives de modification des Actes uniformes : 1435. En application de la rgle du paralllisme des formes, les Actes uniformes peuvent tre modifis par le Conseil des Ministres de l'OHADA, selon une procdure similaire celle prvue pour leur adoption 126. Les modifications sont donc labores par le Secrtariat Permanent et communiqus aux Etats parties qui disposent d'un dlai de quatre-vingt dix jours pour faire parvenir leurs observations crites. Le projet et les avis sont transmis la CCJA, pour avis. Il est ensuite finalis par le Secrtariat Permanent qui propose alors son inscription l'ordre du jour du Conseil des Ministres. Celui-ci adopte les modifications l'unanimit des reprsentants des Etats Parties prsents et votants 127. 5.1. Le consensus rencontr pour souhaiter une volution de la rglementation : 1436. Il apparat que les divers acteurs de la microfinance, tant des bailleurs de fonds que des SFD ou les autorits montaires, sont aujourd'hui proccups par "l'inadquation des srets et procdures de recouvrement des crances prvues par les Actes Uniformes OHADA [ AUS et AUVE ] avec celles pratiques par les SFD dans leurs oprations de crdit". Il en ressort que "une concertation s'avre-t-elle ncessaire avec les Autorits de l'OHADA pour la rvision du droit commun des srets et des voies d'excution en vue de l'adapter au cas des SFD" 128. La modification des srets et surtout des procdures rglementaires de recouvrement forc des crances semble aujourd'hui une ncessit pour les SFD qui voient se dgrader la qualit de leur portefeuille de crances, notamment avec une certaine saturation de certaines zones ou tout au moins la mise en concurrence de plusieurs SFD. 1437. problmatique. Dans la mesure o l'on peut estimer qu'un consensus se dgage de la part des diverses parties intresses, et ce qui est essentiel, des SFD et de la BCEAO, pour souhaiter une volution de la rglementation sur les srets et les voies d'excution, il apparat utile d'esquisser les lignes directrices d'une nouvelle rglementation des voies d'excution adapte aux SFD. Compte tenu des effets diffrents des saisies, il est pertinent de distinguer entre une procdure se limitant la saisie du bien, et celle aboutissant une vente. Il semble aussi logique, et conomiquement rationnel, de distinguer en fonction du montant de la crance : celles se situant en dessous d'un certain montant devant pour des raisons de cot, tre simplifies l'extrme. Selon ces critres, il serait possible de distinguer entre une procdure de saisie directe, une procdure de saisie semi-directe, et une procdure de vente directe. 1438. esquisse dune procdure de saisie directe. La procdure de saisie directe serait autorise pour les SFD en dessous d'un certain montant, dfinir en fonction du contexte local 129 ; la procdure de saisie serait semblable celle effectue par voie d'huissier, mais serait effectue par le SFD ; elle aurait pour seul objet la mise sous squestre des biens saisis, sous la responsabilit du SFD. La procdure de saisie semi-directe serait permise en dessous d'un montant un peu plus lev ( dfinir): une saisie directe serait possible aprs obtention en rfr d'un titre excutoire constatant la ralit de la crance. Enfin la procdure de vente directe par le SFD des biens squestrs serait possible au del d'un certain dlai, aprs autorisation judiciaire. Il est important de rappeler que l'objectif n'est pas de permettre aux SFD d'exercer des pression injustifies sur leurs dbiteurs, mais de leur permettre de recouvrer leurs crances certaines, liquides et exigibles sur des dbiteurs disposant encore de biens saisissables d'une certaine valeur. Deux hypothses peuvent tre releves : soit le SFD cherche uniquement faire pression sur le dbiteur, en lui saisissant un bien d'une certaine valeur qui ne sera pas ncessairement marchande, et dans ce cas il ne sera pas ncessaire de prvoir de procdure de
Conviendrait-il de distinguer en fonction du montant total de la dette du microentrepreneur, ou en fonction du montant de l'chance impaye ? Dans le cas d'un remboursement chelonn, la diffrence est de taille, sauf admettre que le dfaut de remboursement d'une ou plusieurs chances entrane dchance du terme des autres chances et rend exigible l'ensemble de la dette
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Trait de l'OHADA, articles 7 9 et 12. 127 Trait de l'OHADA, article 8 128 In Parmec Info, Mars & Juin 2000 pages 8 et 9; courriel : pasmec@telecomplus.sn ; Cette proccupation est ressortie d'un atelier de restitution de l'tude sur la rglementation applicable aux SFD en transition institutionnelle dans l'UMOA organis par l'AFD Paris du 17 au 19 avril 2000, auquel taient prsents notamment des reprsentants de l'AFD, de l'USAID, du CGAP, de la SFI, des Ministres des Finances du Bnin, Mali et Sngal, de la BCEAO et de la BEAC, de trois SFD (ACEP, PADME, CVECA du Pays Dogon), d'un oprateur (CIDR) et des consultants juridiques et financiers.
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vente ; soit le SFD cherche effectivement raliser la vente de tout ou partie du patrimoine du dbiteur. Cinq lments de la saisie mritent tout particulirement d'tre approfondis en raison de leur place stratgique dans le dispositif excution force. Il s'agit des personnes habilites effectuer la saisie, des biens et personnes saisissables, de la procdure de saisie, le cas chant de la procdure de vente, et des modalits de contrle et de sanction du SFD et de ses assistants en cas de non-respect des procdures de saisie et de vente. 5.2.1. Personnes habilites : 1439. agent dexcution. Compte tenu des contraintes de cot, de disponibilit des agents d'excution, et des impratifs de clrit extrme dans la procdure de saisie - du moins lorsque la saisie a t dcide - l'ide centrale est de substituer aux intervenants actuels (magistrats, huissiers, et le cas chant forces de police), un agent d'excution professionnel asserment (au mme titre qu'un huissier ou un notaire) au service du SFD tout en n'tant pas soumis celui-ci par des liens hirarchiques 130. Cette nouvelle profession juridique, crer, pourrait tre charge en tout ou partie du recouvrement des crances des SFD jusqu' un certain montant ; ainsi l'agent d'excution serait pleinement comptent pour les crances relevant de la limite maximale du microcrdit 131. Au del, il disposerait uniquement des pouvoirs que confrent les textes en vigueur, notamment l'AUVE, aux huissiers de justice ou ceux qui en tiennent lieu. 1440. conditions. La cration d'une telle profession d'agents d'excution ncessite trois prcautions : d'une part, elle implique la cration d'une corporation ou l'intgration une corporation ou organisation professionnelle existante, celle des huissiers de justice. Il s'agit bien de la cration d'une nouvelle profession d'auxiliaires de justice, ce qui implique l'adoption d'un statut pour ces agents d'excution. Ce statut pourrait, de faon non exhaustive, comporter les lments suivants : conditions d'accs la profession, rgles d'intervention et pouvoirs de l'agent, dontologie, responsabilit et sanction des agents.
Ensuite, la prudence impose de rserver l'usage de ces agents d'excution des entreprises qui par leur profession ont recouvrer un nombre important de crances d'un montant trs faible et disposant d'une notorit, d'une crdibilit et d'une organisation suffisante. Ainsi concernant les SFD, le minimum serait d'exiger qu'ils soient en rgle vis--vis des autorisations d'exercer 132, voire ceux d'entre eux disposant de garanties supplmentaires en termes de dure, d'organisation institutionnelle, d'honorabilit 133 . La qualit de SFD n'ouvrirait pas automatiquement droit effectuer des saisies directes ou demander de telles saisies des agents d'excution agrs. Elle ncessiterait au contraire un agrment au cas par cas des SFD par le Ministre des Finances. Enfin, se pose la question de l'accs la profession d'agent d'excution dans le cadre du statut la rgissant. Pour les villes, les professions juridiques, et tout particulirement les huissiers de justice, seraient amplement qualifies pour exercer cette activit 134. En revanche en zone rurale, l'absence de professionnels du droit, notamment d'huissiers, risque de rendre la mise en uvre de cette procdure trs coteuse, voire rdhibitoire pour les SFD. Il semble alors ncessaire de modifier les critres d'accs la profession en fonction de l'organisation propre du SFD. En zone rurale, il s'agira soit d'un rseau de CVECA, soit d'un rseaux mutualiste traditionnel. Pour les CVECA, il est possible de s'appuyer sur le droit coutumier et les autorits villageoises traditionnelles et tout particulirement une instance collgiale comme le Conseil des Anciens 135. Le Conseil des Anciens aurait ainsi le pouvoir d'autoriser la saisie, voire de superviser la saisie effectue par le Comit de Gestion de la CVECA 136.
Ce qui implique une reconnaissance ou un agrment en bonne et due forme en tant que banque, tablissement financier, intermdiaire en oprations de banques, IMCEC, GEC-CCM ou SFD sous convention 133 Ce qui peut se traduire par une certaine anciennet dans la profession (par exemple une reconnaissance ou un agrment depuis au moins deux ans), la tenue d'une comptabilit sincre et fiable, le respect des ratios prudentiels et l'envoi des tats financiers aux autorits montaires, et une garantie que le SFD inscrit ses oprations dans l'optique de perdurer et d'quilibrer financirement ses oprations. 134 D'autres professionnels du droit auraient les qualifications juridiques pour effectuer ces oprations : il s'agit notamment des avocats, des notaires et des commissaires-priseurs. Toutefois 135 Plutt que le Chef de Village, personne unique plus souvent sujette caution. 136 Avec la rserve que le Conseil des Anciens ne peut tre territorialement comptent que pour son village, et non pour les membres de la CVECA issus d'un village voisin (parfois
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De la mme manire qu'un commissaire aux comptes est au service de l'entreprise mais reste indpendant dans l'exercice de sa profession. 131 300 000, voire 500 000 F CFA ; cf chapitre 1 les dveloppements relatifs la classification des crdits par niveau
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Pour les IMCEC, les fonctions d'autorisation et de supervision des oprations de saisie devraient au moins tre tenues par un organe diffrent du comit de crdit et mme du conseil d'administration. Le seul organe restant est alors l'organe de contrle de l'IMCEC. Par l'tude des demandes de saisies, celui-ci aurait la possibilit de contrler la mise en uvre de la politique de crdit par le Comit de Crdit, ce qui serait pour lui une manire de mettre en uvre de faon approfondie ses fonctions de contrle chaque fois qu'une dfaillance serait constate dans le remboursement 137. 5.2.2. Biens et personnes saisissables : 1441. personnes saisissables. A priori, la dtermination des personnes saisissables ne pose pas de difficults juridiques, en ce sens que seraient saisissables les dbiteurs du SFD ds lors que ce dernier disposerait leur gard d'une crance certaine, liquide et exigible. Deux restrictions mritent cependant d'tre ajoutes, relatives aux garants du dbiteur (cautions de l'emprunteur), et aux hritiers d'un dbiteur dcd. S'agissant des cautions du dbiteur, il convient de rappeler l'exigence d'un crit ou de deux tmoins certificateurs, ce qui en zone rurale peut tre difficile mettre en uvre 138. S'agissant des hritiers d'un emprunteur dcd, se pose la question de la saisie dans un contexte social et humain globalement hostile ce genre de pratiques, y compris en milieu urbain. Dans nombre de cas, le dcs de l'emprunteur entrane une diminution des revenus de la famille, donc de sa capacit rembourser le prt consenti par le SFD. Par ailleurs un nombre croissant de SFD dveloppe des services d'assurance-vie, dispensant les hritiers du remboursement du crdit en cas de dcs 139. Ces
plus d'un tiers des membres de la CVECA), et qui statistiquement ont un taux de recouvrement plus faible. 137 La dfaillance du dbiteur peut en effet tre la consquence d'une mauvaise matrise des procdures de crdit par le Comit de Crdit. Dans le cadre de l'examen de la demande de saisie, l'organe de contrle aurait donc le loisir de contrler le respect des procdures d'octroi de crdit, la qualit du travail de slection des emprunteurs, le suivi effectu pendant le crdit, et ainsi de mieux remplir sa mission de contrle et le cas chant d'alerter de faon plus rapide les membres du conseil d'administration et les membres de l'IMCEC. 138 Des propositions spcifiques ont t effectues dans la partie relative au droit des srets au chapitre 14 pour pallier cet inconvnient. 139 Notamment, l'ACEP qui utilise les services de deux compagnies d'assurances sngalaises ; ou encore des rseaux mutualistes qui crent des fonds de garantie affects au remboursement des crdits en cas de dcs. On mentionnera enfin les rflexions de Bernard Taillefer, in Guide de la Banque pour tous, dition Karthala.
deux lments laissent penser qu'une interdiction totale ou partielle de saisie des biens des hritiers pourrait tre instaure sans que le prjudice support par le SFD soit trop consquent. Par exemple, il pourrait incomber l'agent d'excution d'apprcier la teneur du patrimoine des hritiers et de limiter en tout ou partie, les oprations de saisie des biens des hritiers 140. 1442. biens saisissables. La saisie des biens du dbiteur peut a priori couvrir l'ensemble de ses biens, prsents et parfois venir. Une limite peut tre instaure par les lgislateurs nationaux pour les rmunrations : une fraction du salaire peut tre dclare insaisissable, afin de permettre au dbiteur de conserver un minimum de revenus lui permettant de vivre, afin de ne pas de dcourager de continuer travailler pour payer sa dette. Dans le mme ordre d'ide, consistant limiter la svrit des voies d'excution l'gard des dbiteurs insolvables, il pourrait tre utile d'instaurer une procdure de traitement des situations de surendettement aboutissant une remise de dette totale ou partielle, l'instar de la procdure instaure en France par la "loi Neiertz" 141. Le principe essentiel serait que l'agent d'excution assumerait les fonctions exerces en France par la commission de surendettement des particuliers, lorsqu'il estime que la situation du dbiteur est trop compromise pour que la saisie soit humainement acceptable. Dans cette dernire hypothse, il appartiendrait alors l'agent d'excution de saisir le tribunal comptent pour que soit valide la rduction de la crance du ou des SFD sur le microentrepreneur 142. Dans le cadre de son pouvoir d'valuation de la possibilit d'effectuer une saisie, il pourrait aussi tre intressant de laisser l'agent d'excution le pouvoir de retarder la saisie, si le dlai ainsi accord est susceptible de permettre au dbiteur de s'acquitter de ses dettes et qu'il ne cause pas au SFD un prjudice insupportable 143.
5.2.3. Procdure de saisie et de vente :
L'instauration d'une procdure d'interdiction de saisie l'encontre des hritiers pousserait les SFD dvelopper des procds d'assurance dcs, ou la constitution de fonds de garantie mutualistes entre les emprunteurs. 141 Aujourd'hui, Code de la Consommation, articles L 331-1 et suivants 142 Sauf accord du SFD, auquel cas la saisie du tribunal n'apparat plus indispensable. 143 Par exemple en le mettant en situation d'illiquidit grave, ou en aggravant une situation d'illiquidit prexistante.
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1443. La procdure de saisie pourrait tre inspire de celle mise en uvre par l'ordonnance nigrienne n 92-032. La saisie serait sous la responsabilit de l'agent d'excution, celui-ci pouvant requrir l'assistance par des membres du SFD obissant ses ordres et agissant sous sa responsabilit dans le cadre d'un contrat entre l'agent et le SFD. Le cas chant, la vente du bien saisi pourrait tre effectue dans les conditions de droit commun, par le dbiteur ou par vente aux enchres organise par l'agent d'excution, le cas chant sous contrle ou avec autorisation judiciaire. 5.2.4. Contrle judiciaire et sanctions : 1444. Le contrle des agissements du SFD et de l'agent d'excution pourrait avoir lieu un double titre, par l'appel devant les juridictions nationales et par la mise en cause de la responsabilit professionnelle et pnale de l'agent du seul fait de la violation de la procdure 144. 5.3. Synthse : 1445. La rglementation applicable aux activits du SFD comporte en pratique trs peu de contraintes, l'exception notable des procdures lgales de recouvrement des crances. Compte tenu de la situation actuelle de nombre de SFD dans l'UMOA, et de l'arrive saturation d'un certain nombre de marchs, en particulier en zone urbaine 145 , il semble indispensable qu'une rflexion juridique soit engage trs court terme sur la rforme des voies d'excution pour les crances des tablissements de crdit superviss par les autorits montaires.
Il s'agit l d'une priorit, au mme titre que l'laboration d'une norme de fonds propres harmonise pour tous les SFD, l'volution de la fiscalit pour les SFD agrs en tant que banque ou tablissement financier, et le renforcement de la supervision, du contrle et des sanctions des autorits montaires (et de leurs assistants) sur les SFD.
Il s'agirait ainsi d'une infraction matrielle, sans qu'il soit besoin de prouver un quelconque prjudice ou une intention de nuire de la part de l'agent d'excution. Pour le SFD, une saisie non encadre par un agent d'excution serait toujours qualifiable de vol. 145 Notamment Bamako. En revanche certains pays comptent peu de SFD et leur march a encore une capacit d'absorption qui retarde la survenue de ce genre de difficults. Cette situation contraste dans les pays de l'UMOA ne doit pas faire oublier, (i) l'inluctabilit de l'arrive terme de la saturation du march, dans la mesure o les autres agrgats du dveloppement conomique (sant, technologie et quipement des entreprises, revenus des populations) ne croissent pas au mme rythme que les SFD, (ii) l'exemple de la Bolivie, o avec l'arrive maturit du march des SFD le taux global de recouvrement est pass de 99 % 90 %, (iii) la possibilit et la rapidit de survenue des faillites des SFD mal grs (PPPCR, Crdit Mutuel de Guine, Banque Cooprative en Ouganda, rseau mutualiste au Burkina Faso, ...).
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474
CHAPITRE 2 : L'APPREHENSION FISCALE DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES
SECTION I : FISCALITE, VIABILITE FINANCIERE, RESSOURCES BUDGETAIRES, AMENAGEMENT DU

TERRITOIRE ET DROIT DE LA CONCURRENCE
SECTION IV. LA FISCALITE DU TRAVAIL 1. Problmatique 2. tat de la rglementation 3. Analyse SECTION V. LA FISCALITE DOUANIERE 1. Problmatique 2. tat de la rglementation 3. Analyse SECTION VI. LES AVANTAGES FISCAUX DU CODE DES
1. Fiscalit et viabilit financire 2. Fiscalit et ressources budgtaires 3. Fiscalit et droit de la concurrence 4. Fiscalit et lutte contre la pauvret ou amnagement du territoire 5. Diversit des rgimes fiscaux 6. Mthodologie SECTION II. LA FISCALITE GENERALE PERMANENTE 1. Taxe sur la Valeur Ajoute (TVA) et Taxe sur les Oprations Bancaires (TOB) 1.1. tat de la rglementation 1.2. Analyse. 1.2.1. Assujettissement la TOB et la TVA 1.2.2. Paiement de la TVA aux fournisseur et dductibilit 1.2.3. TVA intra groupe 2. Impts sur les bnfices : IS et BIC 2.1. tat de la rglementation 2.2. analyse 3. Impt Minimum Forfaitaire (IMF) 4. Contributions diverses 4.1. Contribution des patentes 4.2. Contributions Foncires 4.3. Taxe annuelle sur les vhicules terrestres moteur SECTION CLIENTS III. LA FISCALITE DES ASSOCIES ET DES
INVESTISSEMENTS
1. Problmatique 2. tat de la rglementation 3. Analyse SECTION VII. CONCLUSIONS ET PROPOSITIONS 1. La fiscalit des plus gros ou l'application de la thorie de l'abus de droit la microfinance 1.1. La thorie de l'abus de droit et la microfinance 1.2. SFD de crdit aux TPE ou aux PME et abus de droit 1.3. Abus de droit et droit de la concurrence 1.4. La frontire fiscale de la microfinance 1.5. Conclusion 2. Rappel des principes juridiques favorables une galit fiscale 3. Propositions d'harmonisation 3.1. Harmonisation et viabilit financire 3.2. Harmonisation et spcialit institutionnelle 3.3. Esquisse d'une fiscalit harmonise
1. Problmatique 2. tat de la rglementation 3. Analyse
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SECTION I. FISCALITE, VIABILITE FINANCIERE, RESSOURCES

BUDGETAIRES ET DROIT DE LA CONCURRENCE
1442. Le traitement de la fiscalit des SFD s'impose un double titre : d'une part, ainsi qu'il a dj t esquiss, les diffrents rgimes fiscaux aujourd'hui en vigueur sont susceptibles de fausser la concurrence entre SFD ou d'induire des choix institutionnels motivs par des considrations essentiellement fiscales 146. Ensuite, la fiscalit a un impact vident sur les bnfices ou pertes raliss par le SFD, voire sur la viabilit financire de celuici. Il importe d'approfondir ces diffrents aspects justifiant le traitement de la question fiscale. 1. Fiscalit et viabilit financire : 1443. viabilit financire et diversit des situations. La viabilit financire des SFD peut tre facilite, ou au contraire entrave par les divers impts et taxes auxquels ils sont assujettis ou dont ils sont au contraire exonrs. Il semble possible de distinguer entre plusieurs types de SFD, refltant la diversit des situations financires. Deux critres de distinction s'imposent : le niveau de crdit et le lieu d'implantation. Les SFD urbains de crdit aux TPE figurent parmi ceux pouvant dgager des bnfices, comme en tmoignent en Afrique de l'Ouest l'ACEP ou le PADME, ainsi que d'autres tablissements en Amrique Latine 147. Dans la continuit du crdit urbain aux TPE, le crdit urbain aux PME peut aussi tre considr comme potentiellement lucratif pour un SFD 148. A un degr moindre, le micro crdit en zone urbaine ainsi que le crdit dans les zones rurales riches peut gnrer des revenus financiers substantiels. Enfin, on constate que le crdit dans les zones dfavorises, sahliennes, enclaves ou peu peuples, constitue la frontire de la microfinance et ne permet pas au SFD d'esprer aller au del de la simple atteinte de la prennit financire 149.
Voir Partie I, sous partie 1, le chapitre Droit de la concurrence et organisation gnrale du secteur. 147 Par exemple, BancoSol en Bolivie et BancoAdmi en Rpublique Dominicaine. 148 Il semble d'ailleurs que seuls ces types de crdit susceptibles d'tre financirement rentables peuvent intresser les banques "classiques" dsireuses d'largir la base de la clientle 149 En tmoignent notamment les rsultats ingaux dans le temps des rseaux de CVECAs du Pays Dogon.
146
1444. fiscalit versus taux d'intrts. Une option semble ouverte aux autorits fiscales : la premire possibilit est de fiscaliser normalement la microfinance. Il en rsulte mcaniquement une prise en compte de cette fiscalit dans les intrts pays par les dbiteurs ou dans la rmunration des dpts des pargnants. La seconde solution est d'exonrer totalement ou partiellement les SFD, ce qui leur permet de diminuer les taux d'intrts dbiteurs et ventuellement d'augmenter leurs taux d'intrts crditeurs. Dans les deux cas, on pourrait estimer que la viabilit financire des SFD n'en serait pas affecte, celui-ci rpercutant la fiscalit sur ses membres et clients. Deux limites doivent cependant tre prises en compte : la charge financire pouvant tre supporte par le client et le taux de l'usure. La dtermination de la charge financire pouvant tre supporte par un client ou membre fait l'objet de nombreux dbats souvent passionnels. Ils opposent les tenants des taux bonifis au tenants du financement cot rel. Pour les premiers, le microentrepreneur ne peut et ne doit pas supporter de taux d'intrts levs, parce qu'il est pauvre, que le crdit doit l'enrichir, et que des taux levs sont incompatibles avec cet objectif. Des critres religieux viennent parfois s'ajouter pour refuser la logique des taux levs 150. Pour les seconds, la pratique des taux refltant le cot rel du crdit est la seule valable en ce qu'elle seule permet la prennit financire du SFD, dans la mesure o l'Etat et les bailleurs de fonds ne sont pas d'accord pour subventionner durablement la bonification de crdits 151. D'une manire gnrale, il semble que la charge financire pouvant tre supporte par le client ou membre est cependant assez leve, si on la compare celle pratique par les usuriers dont les taux d'intrts rels sont parfois de 50 % par mois. A l'appui de taux d'intrts levs, on note aussi que certaines activits de petit commerce ou de transformation et d'artisanat court terme prsentent une rentabilit leve, du moins lorsque le march n'est pas satur. A l'inverse, il est gnralement admis par la profession que les emprunts moyen terme, d'une dure suprieure un an, ainsi que certaines activits agricoles faible
Notamment dans les pays musulmans, l'islam prohibant le prt intrt. 151 Cf. supra, chapitre relatif au Droit de la Concurrence et l'organisation gnrale du secteur, et infra fiscalit et lutte contre la pauvret.
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rendement ne sont pas compatibles avec des taux d'intrts levs. La seconde limite est la prise en compte du taux de l'usure. Lorsque celui-ci incorpore les impts et taxes dans le calcul du TEG maximal, la marge de l'tablissement de crdit se trouve ampute des divers impts et taxes. Si le taux de l'usure est fix trop bas, l'atteinte de la viabilit financire devient alors impossible 152. La fiscalit est donc susceptible d'entraver la viabilit financire des SFD, lorsque celui-ci n'a pas la possibilit juridique ou conomique de faire supporter cette fiscalit par ses membres ou clients. 2. Fiscalit et ressources budgtaires : 1445. La fiscalit est la source principale et stable des recettes de l'Etat. En tant que source potentielle de recettes fiscales, la fiscalit des SFD est donc une question importante pour le Ministre des Finances en charge de l'quilibre des finances publiques. Deux lments doivent tre pris en compte par l'autorit fiscale : les contraintes budgtaires, rappeles frquemment par le FMI et divers bailleurs de fonds, et le potentiel fiscal du SFD, li essentiellement au montant de ses produits financiers et aux bnfices gnrs par l'entreprise. Si l'objectif premier de l'administration des finances est l'quilibre du budget de l'Etat, impliquant l'largissement et l'approfondissement de la base imposable, toute exonration ou niche fiscale est a priori contraire cet objectif. Une exception survient ventuellement lorsqu'il s'agit d'exonrations temporaires destines favoriser le dveloppement ou l'extension d'une entreprise, les exonrations favorisant alors l'accroissement de la future base imposable. Au regard du seul critre de l'augmentation des recettes de l'Etat, la fiscalit des SFD devrait donc tre de droit commun, au mme titre que celle des banques ou de toute entreprise effectuant des actes de commerce. Cela serait particulirement le cas des plus importants d'entre eux, plus visibles pour l'administration fiscale que la multitude de petits SFD situs la limite du secteur informel. 3. Fiscalit et droit de la concurrence :
1446. Le droit de la concurrence, et tout particulirement l'article 88 c du trait de l'UEMOA, proscrit les aides publiques susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises ou certaines productions. En ce que les aides fiscales sont des aides publiques, il est ncessaire que le rgime fiscal des SFD soit identique lorsque leur situation est comparable. Cela permet par exemple que les SFD oprant en zone rurale bnficient d'un rgime fiscal diffrent de ceux oprant en zone urbaine, ds lors que l'on considre qu'ils ne sont pas en situation de concurrence. Dans le mme ordre d'ides, les SFD ne consentant que du micro crdit pourraient au regard de ce principe bnficier d'un rgime fiscal plus favorable que ceux consentant du crdit aux TPE ou aux PME, dans la mesure o il existe un certain cloisonnement des marchs. Enfin, l'octroi d'aides fiscales aux SFD dbutant ou tendant leurs activits semble possible, condition que tous les SFD se trouvant dans la mme situation puissent bnficier du mme rgime. Le droit de la concurrence prne ainsi une harmonisation de la fiscalit des SFD en raison de leur activit 153. 4. Fiscalit et lutte contre la pauvret ou amnagement du territoire : 1447. La fiscalit rejoint la notion de service public de la microfinance, lorsqu'elle a pour objectif la lutte contre la pauvret par le crdit, ou d'une manire plus gnrale l'amnagement financier du territoire 154. La dfiscalisation est alors un outil pour inciter les tablissements de crdit desservir certaines zones peu rentables 155, et pour abaisser la charge financire supporte par les microentrepreneurs, dcoulant de la soumission des tablissements de crdit la fiscalit 156. Au regard des critres de dveloppement, de lutte contre la pauvret et d'amnagement du territoire, la
Voir le chapitre Droit de la concurrence et organisation gnrale du secteur. 154 Voir le chapitre Droit de la concurrence et organisation gnrale du secteur. 155 En raison notamment de leur faible potentiel, du caractre risqu des oprations, des cots de fonctionnement plus levs, ou de l'incapacit des emprunteurs supporter des taux d'intrts levs 156 Le cot fiscal s'entend la fois des impts et taxes devant tre verss l'Etat ou aux collectivits locales, et des frais gnraux supplmentaires induits par la collecte et le paiement de ces impts et taxes. En ce sens, une fiscalit complexe est susceptible de gnrer davantage de frais de gestion pour les SFD assujettis.
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Dans l'UMOA, le taux de l'usure s'entend hors les taxes frappant directement le crdit, i.e. uniquement la taxe sur les oprations bancaires (TAF / TOB / TAB / TPS), mais pas les divers impts auxquels est susceptible d'tre assujetti le SFD (patente, droits de douane, TVA sur les biens achets, IRVM, IRC, impt sur les bnfices, )
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fiscalit des SFD devrait tre limite et progressive afin de cibler au mieux les objectifs politiques dcids par les gouvernements et l'Union Economique et Montaire Ouest Africaine. 5. Diversit des rgimes fiscaux : 1448. On distingue entre une pluralit de rgimes fiscaux, applicables aux entreprises exerant des activits de microfinance. Ces rgimes fiscaux vont de l'exonration totale de tous impts, droits et taxes, la soumission au rgime fiscal de droit commun applicable aux entreprises commerciales exerant des activits bancaires. 1449. IMCEC. Les IMCEC et leurs membres bnficient d'exonrations en vertu des articles 30 et 31 de la loi Parmec. Ainsi, "les institutions sont exonres de tout impt direct ou indirect, taxe ou droit affrents leurs oprations de collecte de l'pargne et de distribution du crdit". De plus, "les membres de ces institutions sont galement exonrs de tous impts et taxes sur les parts sociales, les revenus tirs de leur pargne et les paiement d'intrts sur les crdits qu'ils ont obtenus de l'institution". 1450. fiscalit des SFD sous convention. La convention cadre adopte par le Conseil des Ministres des Finances de l'UMOA ne comporte pas de disposition fiscale. Il semble cependant admis par les autorits montaires et fiscales que le Ministre des Finances peut accorder aux SFD sous convention des exonrations par le biais de la convention signe avec chacun d'eux. Le pouvoir du Ministre des Finances rside dans l'article 7 de la loi Parmec, aux termes duquel "Les conditions d'exercice des activits () sont fixes par convention" . Cette disposition semble fonder le pouvoir du Ministre des Finances accorder des exonrations, la fiscalit entrant dans les conditions d'exercice des activits au mme titre que le niveau de crdit ou le primtre d'implantation du SFD. Toutefois, le champ des exonrations pouvant tre consenties par le Ministre des Finances aux SFD et projets sous convention n'est pas illimit : ainsi il ne peut exonrer de droits de douanes un SFD , car la fiscalit douanire relve du droit douanier instaur par l'UEMOA. De plus, une exonration fiscale tant une drogation par rapport au droit commun, l'article 7 de la loi Parmec doit recevoir une lecture restrictive. Ainsi toute exonration non lie l'activit d'pargne et de crdit ne pourrait tre
accorde. Par exemple, les droits d'enregistrement pour la constitution d'une socit ne sont pas lis l'activit, mais la structure. De mme, les droits de mutation pour la cession des parts sociales du SFD ne sont pas lis l'activit, mais la structure. On peut aussi s'interroger sur la possibilit, pour le Ministre des Finances, d'accorder des exonrations fiscales aux membres du SFD pour des impts lis aux activits du SFD. En effet, une interprtation voudrait que les exonrations ne puissent tre accordes qu' l'entreprise signant la convention. Une autre interprtation voudrait que la cible des exonrations fiscales ne soit pas uniquement le SFD, mais l'ensemble des activits d'pargne et de crdit du SFD, quel que soit le contribuable assujetti. L'exonration ne s'attacherait pas la structure mais aux activits. Ds lors, les associs, membres et clients du SFD pourraient bnficier d'exonrations pour les activits d'pargne et de crdit effectues par ou avec le SFD, ainsi que pour les revenus dcoulant de cette activit. Pourraient alors tre concerne, la fiscalit indirectement lie tirs de l'activit, notamment la fiscalit des parts sociales : droits de mutation, droits d'enregistrement, plus-values en cas de cession des parts sociales. Telle semble tre aujourd'hui l'interprtation retenue par les administrations fiscales, notamment au Mali o les rseaux des CVECAs et leurs membres bnficient d'exonrations reprenant textuellement celles consenties aux IMCEC par la loi Parmec. Cette interprtation semble renforce par le caractre unilatral de la convention : en tant qu'acte administratif unilatral, la convention du SFD peut accorder une exonration un non signataire. Les dispositions fiscales prennent ainsi un caractre rglementaire. Parmi les SFD sous convention, les projets tatiques sont ceux qui bnficient de la plus large exonration, incluant l'ensemble des impts et taxes applicables aux activits conomiques, y compris des droits de douane et de la TVA sur les vhicules et ordinateurs imports. L'exonration de droits de douane perus au profit du budget de l'Etat est rendue possible par la prise en compte de ces droits par le budget de l'Etat qui paie ses propres droits de douane. Les SFD sous convention institutionnaliss sont essentiellement constitus sous forme d'association, voire d'association reconnue d'utilit publique. La plupart du temps, ils bnficient des mmes exonrations que les IMCEC, voire d'exonrations plus importantes incluant les droits de douane et la TVA sur certains matriels imports 157 .
Le fondement juridique d'une exonration de droits de douane s'agissant d'une entit non tatique est alors plus
157
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6. Mthodologie : 1451. GEC-CCM. Les GEC CCM ne bnficient pas d'un rgime fiscal spcifique. Au Sngal, ils ne seraient cependant pas fiscaliss en raison de l'absence de personnalit morale, qui ne permettrait pas l'administration fiscale de les imposer en tant qu'entits fiscales autonomes. 1452. banque et tablissement financier. Les banques et tablissements financiers de droit commun sont soumis l'ensemble des impts, droits et taxes applicables au secteur bancaire. Il en est de mme des intermdiaires en oprations de banque. On note cependant quelques rgimes drogatoires pour certaines banques nationales de dveloppement tatiques ou semi-tatiques. Leur exonration est en gnral lie leur intervention dans le monde rural. Enfin, certains tablissements caractre mutualiste bnficient parfois dexonrations lies leur statut. Ainsi, au Sngal, les organes financiers, constitus sous forme de socit cooprative de droit commun relevant de la loi 83-07 du 28 janvier 1983 158, bnficieraient dexonrations lies ce statut et quelques dispositions spcifiques du Code Gnral des Impts. En particuliers, ils sont exonrs, dans le cadre de la lgislation et de la rglementation en vigueur, de la fiscalit propre lactivit industrielle ou commerciale 159. Deux prcisions peuvent tre apportes. Dune part, on constate une trs grande similitude entre ces dispositions et larticle 30 de la loi Parmec relatif aux IMCEC ; toutefois lexonration vise ici lensemble de lactivit commerciale et non seulement les activits dpargne et de crdit ; les autres oprations financires, notamment les virements de fonds internationaux, pourraient donc tre exonres. Ensuite, cette exonration intervient dans le cadre de la lgislation et de la rglementation en vigueur . A notre avis, et pour donner cette disposition toute sa porte, il faut la comprendre comme drogeant de plein droit au Code Gnral des Impts, sans quil soit ncessaire dinsrer dans ce dit Code de dispositions particulires spcifiques aux socits coopratives ; les exonrations qui les viseraient quand mme devraient alors tre considres comme redondantes si elles visent les impts relatifs lactivit commerciale. 1453. L'objectif de ce chapitre est d'esquisser les lments essentiels de la fiscalit des SFD, en mettant l'accent sur les consquences de la situation fiscale actuelle, en termes de choix d'un statut juridique ou d'un agrment et d'impact sur la viabilit financire des SFD. Lorsque cela est possible, il importe de distinguer en fonction du type de crdit et de la rgion d'implantation du SFD. Les dveloppements de ce chapitre ne constituent donc ni une analyse fiscale totalement exhaustive de l'ensemble des impts et taxes applicables ou potentiellement applicables aux SFD, ni une analyse fiscale dtaille pour chaque pays membre de l'UEMOA 160. Ils se limiteront mettre en vidence les spcificits du droit fiscal des SFD, valuer l'influence de celui-ci sur les comportements des diffrents acteurs vis--vis de la rglementation, et contribuer la rflexion sur l'adaptation du droit fiscal l'activit de microfinance. Les descriptions et analyses seront fondes essentiellement, sur la rglementation fiscalodouanire de l'UEMOA, ainsi que sur le code gnral des impts d'un pays de l'UEMOA reprsentatif de la microfinance exerce dans l'Union et disposant d'une documentation fiscale disponible, moderne et complte, savoir la Rpublique du Sngal. Seront successivement abords, la fiscalit gnrale permanente applicable aux acteurs conomiques (Section II), la fiscalit des associs et des clients des SFD (Section III), la fiscalit du travail (Section IV), la fiscalit douanire (Section V), ainsi que les avantages fiscaux temporaires qui pourraient tre accordes au regard des rgimes usuellement consentis par les codes des investissements. Les questions fiscales relatives aux volutions institutionnelles des SFD ont fait l'objet de dveloppements spcifiques dans le chapitre relatif aux volutions institutionnelles des SFD.
incertain. 158 Les organes financiers ne sont pas des IMCEC relevant de la loi Parmec ; voir les dveloppements relatifs aux organes financiers dans le chapitre Les formes juridiques des Systmes Financiers Dcentraliss . 159 Loi 83-07, article 73
Une telle analyse aurait d'ailleurs t trs approximative et partant sujette critiques pour les pays n'ayant pas codifi les dispositions fiscales, douanires ou de scurit sociale
160
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SECTION II. LA FISCALITE GENERALE PERMANENTE

1454. La fiscalit gnrale permanente est compose, de la Taxe sur la Valeur Ajoute ("TVA") 161, de la Taxe sur les Oprations Bancaires ("TOB") 162, de l'Impt Minimum Forfaitaire (IMF) 163, de l'Impt sur les Socits (IS) ou sur les bnfices industriels et commerciaux (BIC), de la patente 164, et de diverses taxes (notamment la taxe sur les vhicules de socit). Cette fiscalit est fortement ingale, selon que le SFD est constitu en tant qu'IMCEC, d'association sous convention, de SA sous convention, de GECCCM, ou a obtenu un agrment en tant que banque ou tablissement financier. 1. Taxe sur la Valeur Ajoute (TVA) et Taxe sur les Oprations Bancaires (TOB) : 1.1. Etat de la rglementation : 1455. principe et modalits de la TVA. La TVA a fait l'objet de la directive n 02/98/CM/UEMOA portant harmonisation des lgislations des Etats membres en matire de TVA 165. Les dispositions de cette directive ont du tre transposes avant le 31 dcembre 2001 166. La TVA est applicable aux livraisons de biens et aux prestations de services effectues titre onreux par un assujetti agissant en tant que tel, ainsi que les importations, l'exclusion des "oprations bancaires et (des) prestations d'assurance et de rassurance, qui sont soumises une taxation spcifique" 167. Celles-ci, selon les pays, sont soumises une imposition quivalente, appele TPS, TAF ou TOB, un taux variant entre 5 et 20 %. Au Sngal, le taux normal de la TVA est de 20 %. Un taux rduit devant tre port 15 % est toutefois applicable certains biens et services, notamment aux honoraires dus aux avocats 168.
CGI du Sngal, articles 283 et s CGI du Sngal, articles 323 et s. 163 CGI du Sngal, articles 24 et s. 164 CGI du Sngal, articles 242 et s. 165 Directive disponible sur le site Internet izf.net 166 La conformit du Code Gnral des Impts sngalais avec cette directive n'est pas toujours absolue. En cas de conflit entre les deux textes, la solution nationale semble cependant devoir l'emporter en raison de l'absence d'applicabilit immdiate des directives UEMOA qui "lient tout Etat membre quant aux rsultats atteindre" mais ne sont pas directement applicables, l'inverse des rglements (cf. Trait UEMOA, article 43). 167 Directive 02/98/CM, article 21.6. 168 A compter du 31 dcembre 2001, le taux rduit ne peut
162 161
1456. principe et modalits de la TOB. La TOB est applicable "aux intrts, commissions et autres rmunrations perues par les banques et les tablissements financiers agrs au Sngal" sur les oprations de crdit et oprations de service ralises avec des personnes physiques ou morales 169 . La TOB "est recouvre suivant les mmes rgles, sous les mmes garanties que la taxe sur la valeur ajoute" 170. Son taux est de 17 %. 1457. non dductibilit de la TVA paye de la TOB collecte. Aucune disposition ne semble autoriser la dductibilit de la TVA de la TOB. Il semblerait donc que la TOB soit une taxe sur le chiffre d'affaires et non sur la seule valeur ajoute de l'tablissement assujetti. L'tablissement de crdit ne pourrait alors dduire la TVA paye ses fournisseurs de la TOB collecte pour le compte de l'Etat. 1.2. Analyse. 1.2.1. Assujettissement la TOB et la TVA. 1458. Le SFD doit payer la TVA sur les biens qu'il achte et les services qu'il consomme, en particulier sur les vhicules et ordinateurs imports ainsi que pour sa consommation d'lectricit. Par ailleurs, et sauf exonration spcifique, les SFD soumis la loi Parmec sont assujettis la TVA qui s'applique l'ensemble de leurs prestations de service 171, seules les oprations financires ralises par les banques et les tablissements financiers tant exonres de TVA en raison de leur assujettissement la TOB 172. 1459. IMCEC. Les IMCEC sont exonres de TVA pour les revenus des oprations de crdit avec leurs clients. Elles ne sont en revanche pas exonres pour les autres prestations de services non lies au crdit, comme par exemple la location
plus tre infrieur 15 % en application de la directive 02/98/CM 169 CGI du Sngal, article 323 170 CGI du Sngal, article 325-5 171 CGI article 287 3 172 CGI du Sngal, article 289-26
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de coffre-fort, ou la fourniture de services divers et varis 173. 1460. SFD sous convention. Ils sont en principe assujettis la TVA pour leurs oprations de crdit ; ils peuvent toutefois en tre exonrs par une disposition de la convention signe avec le Ministre des Finances. Dans les faits il semble que cette exonration soit accorde tous les SFD sous convention constitus sous forme de projet, de rseaux de CVECA ou d'association. 1461. cas des GEC-CCM. La TVA pourrait tre applicable aux GEC-CCM dans la mesure o ils ne font l'objet d'aucune disposition drogatoire, et qu'elle est aussi applicable aux associations non dotes de la personnalit morale. Il semble cependant que l'administration fiscale sngalaise ne cherche recouvrer la TVA sur les services facturs par les GEC-CCM leurs membres, sans doute en raison de la taille trs rduite de ces GEC-CCM et de leur caractre non lucratif 174. 1462. refinancement des SFD. La TOB, qui ne frappe pas le crdit interbancaire, s'applique cependant aux concours consentis par une banque ou un tablissement financier, une IMCEC, un GEC-CCM ou un SFD sous convention dans la mesure o aucune exonration n'est prvue par les textes fiscaux. L'exonration de TVA dont bnficient la plupart des SFD soumis la loi Parmec ne couvre donc que leur propre valeur ajoute, dans la mesure o ils doivent payer la TVA sur les biens et services achets et la TOB pour le refinancement obtenu auprs des banques 175. On note toutefois que l'essentiel du refinancement des SFD est effectu par les bailleurs de fonds, lesquels sont exonrs de TOB ou de TVA par des conventions d'tablissement spcifiques, ou par
Loi Parmec, article 30 : "les institutions sont exonres de tout impt direct ou indirect, taxe ou droits affrents leurs oprations de collecte d'pargne et de distribution du crdit". L'exonration ne couvre pas la vente de biens et la commercialisation de produits en faveur de leurs membres. 174 Un GEC-CCM qui se dvelopperait et risquerait d'attirer l'attention de l'administration fiscale, aurait intrt demander un agrment en tant qu'IMCEC pour bnficier des exonrations de la loi Parmec.
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l'Etat sur refinancement par les bailleurs de fonds, auquel cas la TVA n'est pas facture au SFD 176. Par ailleurs, une banque cooprative au Sngal, par exemple un organe financier de rseau, devrait en principe tre exonre de TOB et de TVA sur les concours consentis ses membres ou usagers 177. 1463. synthse. La diversit des situations fiscales, entre les banques et tablissements assujettis la TOB, les IMCEC non soumises la TOB et exonres de TVA, et les SFD sous convention pouvant tre soumis au mme rgime fiscal que les IMCEC, peut influencer le choix de tel ou tel statut ou agrment pour le SFD en raison des consquences financires de la fiscalit. 1.2.2. Paiement de la TVA aux fournisseurs et dductibilit : 1464. Les SFD paient le plus souvent la TVA sur les matriels et services achets leurs fournisseurs. Cette TVA a un impact diffrent selon le rgime du SFD. 1465. dductibilit partielle de la TVA. La TVA paye sur les biens et services achets est dductible de la TVA facture aux clients sous certaines limites. Ne sont pas dductibles, "les acquisitions de vhicules de tourisme ou usage mixte () les prestations de services affrentes aux biens exclus, les frais de carburant pour vhicules" et tous autres biens et services supplmentaires que voudraient exclure les Etats membres de l'UEMOA 178. Par ailleurs "le droit dduction de la Taxe sur la Valeur Ajoute est galement accord, dans les mmes conditions, aux assujettis qui () en sont exonrs" 179. Les SFD exonrs de TVA, devraient pouvoir dduire la TVA facture par leurs fournisseurs, et obtenir un crdit de TVA, voire un remboursement de ce crdit de TVA 180. Cette disposition favorable s'applique normalement aux IMCEC, non assujetties la TOB et exonres de TVA sur leurs oprations de collecte d'pargne et d'octroi de crdit, et aux SFD sous convention bnficiant d'une dispense spciale accorde par le
Sur les freins rglementaires aux concours bancaires aux SFD, voir le chapitre relatif aux conditions juridiques du refinancement des SFD. 177 En application de larticle 73 de la loi 83-07 du 28 janvier 1983. 178 directive UEMOA n 02/98/CM, article 34 179 Directive n 02/98/CM, article 32 180 En application des articles 37, 39 42 et 33 de la directive n 02/98/CM.
176
La TOB facture par une banque un emprunteur serait cependant dductible de la TVA collecte par un SFD emprunteur assujetti la TVA (CGI, article 305 b et Annexe III).
175
481
Ministre des Finances lors de la signature de la convention. L'intrt de ce droit dduction est cependant rduit en ce qu'il n'intgre en principe pas les vhicules. De plus il est subordonn la transposition de la directive 02/98/CM en droit national. Les banques et les tablissements financiers, assujettis la TOB pour leurs oprations bancaires et marginalement la TVA pour leurs oprations non financires, ne pourraient dduire que la quotepart de TVA affrente leurs oprations. 1466. exonration des biens achets au moyen de subventions de bailleurs de fonds. Les biens achets au moyens de subventions sont selon l'article 39 du Sngal, exonrs de TVA 181. Cette disposition lgale permet aux bailleurs de fonds subventionnant les SFD, de ne pas tre assujettis la TVA pour les biens et services fournis au bnficiaire, notamment pour la fourniture de vhicules et d'ordinateurs. 1467. fiscalit des projets. Les projets lis l'Etat dans le cadre d'un contrat d'oprateur pass entre une ONG matre d'uvre, et l'Etat matre d'ouvrage, sont le plus souvent exonrs du paiement de la TVA sur certains matriels imports, et notamment sur les vhicules et les ordinateurs. Cette exonration est particulirement utile pour les SFD oprant en zone rurale. En effet les amortissement des vhicules reprsentent une part importante du total des charges d'exploitation de ces SFD, en raison des distances plus importantes parcourir et de l'tat sommaire des voies de communication. Cette exonration lie au caractre tatique ou para tatique des vhicules et d'une manire gnrale du projet, cesse en principe lors de l'institutionnalisation du projet 182 183. Elle n'est pas ncessairement incompatible avec la taxation des vhicules de tourisme prvue par la directive UEMOA, ds lors qu'elle s'analyse en un paiement de la TVA l'Etat par lui-mme, et non en une exonration 184. Elle peut aussi trouver un
Aux termes de l'article 309 alina 1 du CGI du Sngal, "Les oprations de toute nature finances de l'extrieur, sous forme de don ou de subvention non remboursable, sont exonres de la taxe sur la valeur ajoute, qu'elles aient donn lieu ou non la signature d'un march ou d'un contrat" 182 Cf. le chapitre relatif aux volutions institutionnelles des SFD 183 On note qu'en application de l'article 289 du CGI du Sngal, "Sont exonrs du paiement de la TVA [ ] 29/ les importations et les reventes en l'tat de produits et de marchandises livrs l'Etat, aux communes et aux tablissements publics dans la mesure o ces produits sont exonrs de droits d'entre" 184 L'exonration peut alors tre formalise par le biais d'un
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fondement lgal dans l'exonration des biens achets au moyen de subventions trangres 185, ou tre accorde par arrt du Ministre des Finances si le SFD est lui-mme exonr de TVA 186. 1468. SFD oprant dans les zones rurales dfavorises. Une absence d'exonration pour l'achat de matriels ou de vhicules reprsenterait une charge importante pour les SFD. Ainsi, titre illustratif, environ la moiti du budget du Service Commun des CVECA du Pays Dogon, au Mali, tait en 1998 et 1999 consacr aux frais de transport et l'amortissement des vhicules. Une telle imposition, qui s'ajoute aux droits de douane, peut inciter un SFD demeurer le plus longtemps possible sous un statut de "projet" semitatique, exonr des droits de douane et de TVA pour l'importation de vhicules et le cas chant d'ordinateurs, ou au Sngal demander une exonration spcifique au Ministre des Finances 187. 1469. TOB facture par les banques. L'absence d'exonration de TOB pour le financement effectu par les banques et tablissements financiers en faveur des SFD rgis par la loi Parmec augmente le cot de celui-ci. En ce sens, la TOB peut tre un frein au dveloppement de ce type de financement, alors mme que la plupart des SFD ont accs des lignes de crdit des conditions trs avantageuses auprs de bailleurs de fonds exonrs de TOB et de TVA. 1470. conclusion. La dductibilit et le remboursement partiels de la TVA supporte semblent favorables aux SFD qui en bnficient, mme si de fait la mise en uvre de ces dispositions peut tre 1.2.3. TVA intra groupe : 1471. A l'intrieur d'un mme groupe de socits ou de personnes morales, les prestations conomiques raliss par une entit au service d'une autre, sont en principe soumises la TVA lorsqu'elles donnent lieu facturation.
Chque du Trsor Srie Spciale, ou CTSS. 185 CGI du Sngal, article 309 186 Au Sngal "les personnes qui ralisent ces oprations [avec des clients exonrs de la TVA] pourront tre dispenses de facturer la taxe sur la valeur ajoute pour certains biens, services ou prestations dfinis par arrt du Ministre des Finances" (CGI du Sngal, article 310 alina 2). 187 CGI du Sngal, article 310 alina 2.
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Cette TVA intra groupe est neutre lorsque les diverses entits qui le compose sont toute assujetties la TVA. Il en va diffremment dans le cas d'un rseau d'IMCEC ou des rseaux de CVECA du Mali ou du Burkina Faso, lesquels sont exonrs de TVA sur les produits financiers facturs leurs membres. 1472. cas des rseaux mutualistes. Les rseaux mutualistes ne facturent pas systmatiquement les prestations effectues par l'union ou la fdration, pour les prestations comptables ou de reprsentation effectues en faveur des IMCEC affilies 188. En admettant que les exonrations prvues l'article 3 de la loi Parmec s'appliquent aux unions et fdrations, les prestations effectues par ces structures de rseau devraient tre exonres de TVA, dans la mesure ou elles sont indirectement lies aux oprations financires de collecte d'pargne et d'octroi de crdit du rseau 189. En revanche, des prestations non financires effectues par les structures de rseau, comme par exemple l'achat group de fournitures scolaires pour les membres des Institutions de base, ne seraient pas exonres et devraient faire l'objet d'une facturation de l'union ou de la fdration l'Institution de base, laquelle devrait rpercuter la TVA sur les acheteurs finaux 190. 1473. cas des rseaux de CVECA. Au Mali et au Burkina Faso, les rseaux de CVECA ne ralisent pas d'oprations intra groupe susceptibles de facturation 191.. En revanche les Services Communs, en tant qu'entreprises de prestation de services
Les revenus des organes fatiers ou intermdiaires sont en effet souvent constitus de produits financiers lis au placement de la trsorerie excdentaire du rseau ou au refinancement des IMCEC affilis, ou de cotisations annuelles perues indpendamment de la quantit de prestations effectues par l'organe fatier en faveur des Institutions de base. 189 On peut considrer que les prestations comptables, les missions d'inspection, les action de formation des lus et des techniciens, ou encore la reprsentation auprs des autorits montaires ou des bailleurs de fonds, sont lies aux activits de collecte d'pargne et d'octroi de crdit du rseau, dont elles sont le prolongement ou le complment ncessaire. 190 L'assujettissement de la TVA entranerait une hausse du cot du bien vendu dans la mesure ou les IMCEC intermdiaires prendraient une marge sur la vente du produit, donc une valeur ajoute ; la TVA paye tant en principe dductible de la TVA collecte. 191 En effet, les charges des Unions sont couvertes par la marge de l'Union sur les refinancements consentis aux CVECAs ; les prestations comptable et de reprsentation auprs des autorits montaires sont ralises par une entreprise juridiquement externe au rseau, le Service Commun. Le Contrle crois ne donne pas lieu facturation, le contrleur ne percevant qu'une indemnit de dplacement verse directement par la CVECA contrle.
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juridiquement autonomes des rseaux de CVECA qu'ils servent, sont en principe assujettis la TVA car ils n'entrent pas dans le champ des exonrations fiscales octroyes spcifiquement aux Unions et aux CVECA affilies, par le Ministre des Finances 192 . 2. Impt sur les bnfices : IS et BIC 193: 2.1. Etat de la rglementation 1474. L'IS est applicable, aux socits de capitaux, aux socits civiles se livrant des oprations commerciales, aux socits coopratives et unions de socits coopratives d'industriels, de commerants et d'artisans, aux tablissements publics, aux socits de fait, aux GIE, et d'une manire gnrale "toutes autres personnes morales se livrant une exploitation ou des oprations caractre lucratif" 194. Sont cependant affranchis de l'IS, "les caisses de crdit agricole mutuel" et "les associations ou organismes sans but lucratif" 195, ainsi que les IMCEC pour les bnfices affrents leurs activits d'pargne et de crdit 196. Au Sngal, le taux de l'IS est de 35 % 197. Les GEC-CCM pourraient tre considrs comme des socits de fait ou comme des organismes sans but lucratif. En raison de leur caractre coopratif de "pr-mutuelles" et de leur trs petite taille qui les rapproche d'un service exclusif en faveur de leurs membres, la seconde solution semble cependant la plus adapte. Il semble d'ailleurs de l'administration fiscale sngalaise ne rclame pas d'IS aux GECCCM. Les SA sous convention pourraient tre exonres d'IS par le biais d'une dcision du Ministre des Finances. En revanche, il semble que les banques et tablissements financiers sont soumis l'IS,
Laquelle exonration repose sur des dispositions spcifiques de la convention rgissant chaque rseau de CVECA. Il semblerait cependant que, d'accord avec les autorits montaires et fiscales, les Services Communs ne facturent pas de TVA aux rseaux de CVECA. Le fondement de cette exonration de fait serait li une interprtation des exonrations consenties aux IMCEC et aux rseaux de CVECA, qui engloberait le Service Commun dans le rseau exonr. Une telle exonration ne prsente aucune garantie de prennit ou de scurit juridique. 193 IS : Impt sur les Socits : BIC : Bnfices Industriels et Commerciaux 194 CGI du Sngal, article 4 195 CGI de Sngal, article 5 196 Loi Parmec, article 30 197 CGI du Sngal, article 19
192
483
l'exception des mutuelles 198. 2.2. Analyse :
caisses
de
crdit
agricole
1475. diversit des rgimes au sein des socits caractre coopratif. La diversit des rgimes fiscaux, entre une IMCEC exonre et une SA cooprative agre en tant qu'tablissement financier, soumise l'IS, n'incite pas un SFD coopratif demander un agrment en tant que banque ou tablissement financier. Le choix d'un agrment peut ainsi tre influenc par des considrations fiscales. 1476. diversit des rgimes applicables aux SA. Une SA ou le cas chant une SARL, agre en tant que banque ou tablissement financier, serait soumise l'IS. Une SA ou SARL sous convention pourrait le cas chant obtenir une exonration similaire celle des IMCEC, motive par son activit de microfinance et consentie dans un souci d'galit des contribuables devant l'impt. Il existe donc une discrimination au dtriment des banques et tablissements financiers, par rapport aux IMCEC et par rapport aux SA et SARL sous convention qui auraient obtenu une exonration. 1477. rgime des associations sous convention ou reconnues en tant que GEC-CCM. Les associations ou organismes sans but lucratif sont en principe exonres d'IS 199. On peut cependant s'interroger sur les conditions de l'exonration. S'agit-il de toutes les associations, considres comme sans but lucratif, ou de celles des associations n'ayant rellement pas un but lucratif ? En d'autres termes, une association qui ne distribuerait pas de bnfices ses membres, mais fournirait des services ses membres dans le but de les enrichir, pourrait-elle chapper l'IS ? Une comparaison intressante peut tre effectue avec la fiscalit des associations en France : cellesci sont en effet soumises lIS, lIFA, la TVA et la taxe professionnelle, lorsquelles exercent une activit but lucratif. Avant la rforme codificatrice de 1998, trois sries de critres taient utilises par la jurisprudence : le caractre dsintress de la gestion, la situation de non concurrence de
198
lassociation par rapport des entreprises commerciales, et enfin labsence de fourniture de services aux entreprises membres de lassociation ; de ces trois critres, le dernier est sans doute le plus pertinent pour qualifier le caractre lucratif des associations dpargne et de crdit. Celles-ci sont en effet constitues dans le but de permettre le dveloppement de lactivit de leurs membres ; elles constituent le prolongement de leur activit agricole, artisanale et commerciale. Au regard du droit fiscal franais des associations, une association dpargne et de crdit serait donc certainement considre comme tant but lucratif 200 201 . On peut d'ailleurs s'interroger sur la requalification de telles associations dont seraient membres les seuls clients. En droit des personnes morales, il serait en effet ventuellement possible de les qualifier de socit cre de fait en application de l'article 864 de l'AUSC. En prenant exemple du droit des socits commerciales, le droit fiscal pourrait alors aussi les considrer comme des socits cres de fait soumises l'IS. Il semble donc que parmi les associations rendant des services leurs membres, seules les associations bnficiant d'une exonration accorde par convention peuvent considrer bnficier d'une dispense non susceptible de remise en cause par l'administration fiscale. 3. Impt Minimum Forfaitaire (IMF) : 1478. tat de la rglementation. L'IMF est applicable aux socits et aux personnes morales passibles de l'impt sur les socits telles que vises l'article 4 du CGI du Sngal. En seraient alors exonrs, les associations et les caisses de crdit agricole mutuel, non soumises l'IS en application de l'article 5 du CGI. L'IMF serait ainsi applicable aux socits de capitaux, aux socits civiles, notamment aux socits coopratives civiles se livrant des oprations de nature commerciale, aux socits de fait, et "toutes autres personnes morales se livrant une exploitation ou des oprations caractre
200
Aucune disposition fiscale n'attribuant de rgime similaire aux autres banques et tablissements financiers coopratifs, seules les caisses de crdit agricole mutuel seraient exonres en application de l'article 5-2 du CGI du Sngal. 199 CGI du Sngal, article 5-7
Cf. Mmento pratique Francis Lefebvre, Associations dition 1988, n 2083 201 Il est intressant de noter que le texte conduisant limposition des associations but lucratif en France, est larticle 206-1 du CGI qui rend passible de limpt toutes les personnes morales qui se livrent une exploitation ou des oprations caractre lucratif ; cet article est trs similaire de ceux qui, dans lUMOA, visent notamment toutes les entreprises, quelle que soit leur forme, qui ralisent des bnfices provenant dune profession industrielle, commerciale ou agricole.
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lucratif" 202, l'exclusion des IMCEC exonres de l'IMF affrent leurs seules oprations d'pargne et de crdit. Il est d'un million ou 500 000 francs CFA, selon que le chiffre d'affaires de l'entreprise dpasse ou non cinq cents millions de francs CFA. 1479. diversit des situations. Compte tenu des exonrations des IMCEC, seraient donc soumis l'IMF, les SA et SARL agres en tant que banque ou tablissement financier, et le cas chant les mmes socits sous convention qui n'auraient pas bnfici d'une exonration du Ministre des Finances. Les associations sous convention seraient dispenses. Les GEC-CCM, qui peuvent tre considrs comme des organismes sans but lucratif, seraient aussi exonrs. Enfin, une socit cooprative agre en tant que banque, de mme qu'une SA ou SARL cooprative agre en tant qu'tablissement financier, serait en principe soumise l'IMF car il ne semble pas que l'on puisse l'assimiler une caisse de crdit agricole mutuel exonre en application de l'article 5 du CGI du Sngal. 1480. cot de l'IMF. Le montant de l'IMF tant forfaitaire, il ne reprsenterait pas une charge importante pour les grands SFD comme l'ACEP, ou mme les grands rseaux mutualistes oprant essentiellement dans les centres urbains et les gros bourgs ruraux. En revanche l'IMF pourrait reprsenter une charge non ngligeable pour les petits SFD assujettis, par exemple pour de petites SARL ou SA soumises au rgime de la convention avec le Ministre des Finances. 4. Contributions diverses : 1481. Divers autres impts et taxes peuvent augmenter les charges des SFD. Il s'agit en particulier de la patente, frappant directement l'activit exerce, de la taxe sur les vhicules, qui est lie la consommation de vhicules par le SFD, et de diverses contributions foncires. 4.1. Contribution des patentes 1482. tat de la rglementation. La contribution des patentes, ou taxe professionnelle, est un impt peru au profit des collectivits territoriales 203. Elle s'applique toutes les personnes exerant une
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profession au Sngal, le critre de l'habitude de cette profession emportant imposition. Les exonrations sont limitatives ; elles concernent en premier les entreprises expressment vises par le Code Gnral des Impts du Sngal CGI du Sngal, article 243, et notamment "les caisses d'pargne ou de prvoyance administres gratuitement" et "les coopratives qui ne vendent et achtent qu' leurs adhrents, dans la limite de leurs statuts" 204. Sont aussi exonres les IMCEC 205 et les SFD sous convention en cas d'exonration expresse par le Ministre des Finances. La patente est compose d'un droit fixe et d'un droit proportionnel assis sur la valeur locative des bureaux et locaux servant l'exploitation professionnelle 206. Cette valeur locative est dtermine par rapport aux baux authentiques ou de location verbale passs dans des conditions normales, et dfaut par comparaison ou par apprciation directe de cette valeur locative 207. Ces droits diffrent selon la catgorie dans laquelle entre le commerce. Pour la catgorie "Banque, tablissement financier et de crdit", le droit fixe appel taxe dtermine, est gal 500 000 francs CFA 208. Le droit proportionnel est gal 12 % de la valeur locative. Elle suppose l'assujettissement un rgime d'imposition de bnfice rel 209. A cette patente s'ajoute enfin une taxe complmentaire de la patente, gale pour les tablissements de crdit 5 % du montant de la patente 210. 1483. application aux SFD. La patente tant applicable toutes les professions, la microfinance est donc en principe assujettie cet impt, sauf exonration expresse. En l'absence d'une telle exonration, les SFD sous convention pourraient tre soumis la patente aux mmes conditions que les banques, tablissements financiers et tablissements de crdit, ou une patente plus modeste 211.
CGI du Sngal, article 243-13 et 243-14 En application de l'article 30 de la loi Parmec 206 CGI du Sngal, articles 245 et 250 alina 1. 207 CGI du Sngal, article 250 alina 3. 208 CGI du Sngal dition mars 1999, Tableau B Deuxime Partie, page 188. 209 CGI du Sngal, article 242-2. 210 CGI du Sngal, article 262. 211 En effet, aux termes de l'article 244-4 du GCI du Sngal, "Les personnes exerant des commerces, industries et professions non compris dans les exemptions et non dnomms dans les tableaux annexs au prsent Code, n'en sont pas moins assujetties la patente. Les droits auxquels elles doivent tre soumises sont rgls d'aprs l'analogie des
205 204
CGI du Sngal, article 4 CGI du Sngal, article 242-1
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L'assujettissement la patente des banques semble s'imposer aux SA sous convention, assujetties un rgime rel d'imposition des bnfices. De telles socits ont en effet une activit de crdit qui les rend comparables une banque. L'assujettissement d'une association par ailleurs non soumise l'IS serait en revanche plus incertain. 1484. cot de la patente. La patente peut reprsenter une certaine charge pour les SFD, et tout particulirement pour les SFD oprant en zone rurale. Toutefois dans cette hypothse, il semblerait qu'ils bnficient d'une exonration, soit en tant qu'IMCEC, soit en tant qu'association mutualiste ou projet. 1485. financement des collectivits locales et cot de recouvrement en zone rurale. La soumission la patente peut pour les SFD, tre un argument pour une meilleure insertion dans le milieu dans lequel ils s'inscrivent. En effet, leur qualit de contribuable au niveau local peut leur permettre de meilleures relations avec les collectivits locales, ce qui est utile en termes d'image, de motivation des autorits judiciaires et administratives locales pour contribuer au bon recouvrement des crances du SFD. Pour autant, du moins en zone rurale, la base de la patente peut tre sujette contentieux dans la mesure o le march locatif est peu dvelopp. La base du droit proportionnel de la patente aurait alors lieu sur une base estimative favorisant les litiges. De plus, la rentabilit de la patente ne serait pas ncessairement leve au regard des frais engags pour le recouvrement. Enfin, on noterait que pour les petites caisses oprant en zone rurale, le montant du droit fixe de 500 000 francs CFA applicable aux banques serait disproportionn eu gard au montant de leurs produits financiers. La mise en uvre de la patente telle qu'elle est aujourd'hui conue semblerait donc complexe et inadapte. 1486. vers une taxe professionnelle unique ? L'exonration actuelle dont bnficient les IMCEC et la plupart des SFD sous convention semble donc pertinente, mme si l'ide d'une contribution au budget des finances locales reste attrayante pour un SFD souhaitant dvelopper de bonnes relations avec les autorits locales.
oprations et objets de commerce"
En substitution la patente dont sont exonrs les IMCEC et SFD sous convention, et laquelle sont assujettis les banques et tablissements financiers, on pourrait cependant imaginer une taxe professionnelle spcifique l'ensemble des SFDet assise sur le bnfice net comptable annuel. Une telle taxe, aise calculer pour les SFD produisant des tats financiers 212, aurait le triple avantage de sensibiliser les autorits locales aux activits de l'entreprise, de permettre leur financement, et de ne pas grever l'quilibre financier du SFD. 4.2. Contributions Foncires : 1487. Les contributions foncires comprennent la contribution foncire des proprits bties ("CFPB"), celle des proprits non bties, et la surtaxe sur les terrains non btis ou insuffisamment btis applicable dans la Communaut Urbaine de Dakar et dans les communes chef-lieu de rgions 213 . La CFPB est assise sur la valeur locative annuelle du bien immobilier, sous dduction de 40 %. Son taux est fix 15 % de la valeur locative du bien aprs abattement de 40 %, soit un taux rel de 9 % de la valeur locative 214. Elle peut donc reprsenter une charge importante pour les SFD, notamment ceux implants en zone urbaine o les prix de l'immobilier sont parfois levs. Sa base d'imposition inciterait cependant les SFD ne pas s'implanter dans des locaux dispendieux, ou les pnaliserait lorsqu'ils auraient fait un tel choix. En ce sens, elle frappe davantage les SFD ayant le plus de moyens ou le train de vie le plus lev. 4.3. Taxe annuelle sur les vhicules terrestres moteur : 1488. Cette taxe est fonction de la puissance du vhicule. Pour un vhicule quatre roues, elle s'chelonne de 24 000 F CFA 215 250 000 F CFA216. Les vhicules deux roues sont frapps
I.e. tous les SFD l'exception des GEC-CCM Aux termes du CGI du Sngal, article 235, "est considr comme terrain insuffisamment bti [ ] celui pour lequel la valeur vnale des constructions qui y sont difies, est infrieure sa propre valeur vnale". La surtaxe varie alors entre 1 % et 3 % selon la valeur vnale des terrains 214 CGI du Sngal, articles 221, 222 et 226. 215 Jusqu' 8 CV fiscaux 216 A partir de 20 CV fiscaux
213
212
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d'une taxe allant de 3 000 francs CFA 217, 36 000 francs CFA 218. Cette taxe peut reprsenter un cot non ngligeable pour les SFD oprant dans des zones rurales pauvres, lorsqu'on l'additionne aux autres charges, notamment au cot du carburant.
217 218
Jusqu' 50 cm3 de cylindre Au dessus de 300 cm3 de cylindre
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SECTION III. LA FISCALITE DES ASSOCIES ET DES CLIENTS

1. Problmatique : 1489. Les associs et clients des SFD peuvent tre soumis une fiscalit plus ou moins lourde en fonction du volume des activits ralises avec le SFD. Cette fiscalit s'attache la rmunration des crances et du capital dtenus par les membres; associs et clients du SFD et pour le cas de SFD constitus sous forme de socit ou de GIE, la cession de leur part dans le capital du SFD. Cette fiscalit peut indirectement reprsenter une charge pour l'entreprise, en ce que la fiscalit frappe les revenus distribus par le SFD ses membres, associs et clients. En ce sens, elle est susceptible d'entraner des distorsions de concurrence entre SFD ou de freiner l'atteinte de la viabilit financire de ceux-ci. 2. Etat de la rglementation : 1490. Les impts susceptibles de s'appliquer aux membres, associs et clients des SFD sont de trois ordres. L'impt sur les revenus de valeurs mobilires, ou IRVM, frappe les revenus tirs du capital. L'Impt sur les Revenus des Crances, ou IRC, s'applique aux revenus tirs de la rmunration des dpts auprs du SFD. Enfin, la cession d'actions ou de parts sociales de membres ou associs des SFD constitus sous forme de socit ou de GIE est soumise un droit d'enregistrement venant s'ajouter une ventuelle imposition des plus-values de cession. 1491. l'IRVM. Les revenus de capitaux mobiliers distribus des personnes physiques par toute SA, SARL, socit de fait, socit en nom collectif ou GIE ayant opt pour l'assujettissement l'IS sont soumis l'impt sur le revenu des personnes physiques (IRPP) 219. Les revenus de capitaux mobiliers sont soumis un double prlvement, qui consiste en un droit proportionnel et en un droit progressif. Seul le droit proportionnel constitue un vritable impt sur les revenus de valeurs mobilires, le droit progressif tant l'IRPP de droit commun. Le droit proportionnel s'lve 10 % pour les produits des actions, parts sociales et parts d'intrts de socits civiles passibles de l'IS, et 13 % pour les obligations. Le taux de l'imposition est cependant rduit de moiti pour les ouvriers et artisans domicile, soit l'essentiel des micro entrepreneurs 220 . Sont exempts, les intrts et autres produits des obligations et autres tires d'emprunts ngociables, mis par la Banque de l'Habitat du Sngal, la Caisse Nationale de Crdit Agricole du Sngal, l'Agence Franaise de Dveloppement; et les socits coopratives ou unions de socits coopratives 221. Les membres des IMCEC, qui sont socits coopratives, sont doublement exonrs en vertu des dispositions du CGI du Sngal et de la loi Parmec 222. Les associs de SA ou SARL sous convention seraient en principe soumis imposition, dans la mesure o stricto sensu, le Ministre des Finances ne pourrait accorder d'exemptions que pour la fiscalit lie aux activits du SFD, et non pour la fiscalit lie la distribution de dividendes aux associs de celui-ci ou d'intrts sur des obligations servant au refinancement de l'entreprise. Toutefois, ne sont pas imposs les revenus distribus des personnes morales assujetties l'IS. Une socit soumise l'IS, associe d'un SFD, ne serait donc pas assujettie 223. Enfin, on note que le recouvrement de l'IRVM est soumis un rgime de retenue la source 224. 1492. l'IRC. Les revenus de crances distribus des personnes physiques sont soumis une imposition similaire celle de l'IRVM. Sont notamment concerns, l'ensemble des crances l'exception des oprations commerciales ne prsentant pas le caractre juridique d'un prt, le dpts de sommes d'argent vue ou terme, et les comptes courants 225. Le taux de l'IRC est de 16 %. Il est abaiss 8 % lorsque les produits imposs proviennent d'un compte de dpt ou d'un compte courant dans une banque, un tablissement de banque 226. Le recouvrement de l'IRC est lui aussi soumis un rgime de prlvement la source, par la personne qui paie ces revenus 227.
220 221
219
CGI du Sngal, article 51
CGI du Sngal, article 111 I 3 et II CGI du Sngal, article 56 222 Loi Parmec, article 31 223 CGI du Sngal, article 50 dernier alina 224 CGI du Sngal, article 136 et suivants 225 CGI du Sngal, article 58 226 CGI du Sngal, article 143 alina 2 227 CGI du Sngal, articles 143 et suivants
488
Sont cependant exonrs de l'IRPP auquel est intgr l'IRC, "les intrts des sommes inscrites sur les livrets d'pargne des personnes physiques condition qu'ils soient servis par une banque, un tablissement financier ou une caisse d'pargne situs au Sngal" ainsi que "les intrts des prts aux coopratives ou unions de coopratives cres et fonctionnant conformment la lgislation en vigueur, ou des prts qu'elles consentent" 228. Sont donc exonres, les revenus des concours consentis aux socits coopratives agres en tant qu'tablissement financier ou banque, ainsi qu'aux IMCEC doublement exonres par le CGI du Sngal et par l'article 31 de la loi Parmec 229. Il semble admis que le Ministre des Finances puisse exonrer les membres et clients du SFD de l'IRC, car celui-ci frappe l'activit d'pargne du SFD et les conditions dans lesquelles celui-ci rmunre les dpts de ses membres ou clients. Telle semble tre l'interprtation retenue par certains Ministres des Finances, notamment au Mali o les rseaux de CVECA et leurs membres bnficient d'une exonration similaire celle des IMCEC, comportant une exonration d'IRC en faveur des membres des CVECA. 1493. droits d'enregistrement. Les actes portant cession d'actions, de parts de fondateurs ou de parts bnficiaires ou cession de parts d'intrts, sont assujettis un droit d'enregistrement de 4 % 230. Ce droit d'enregistrement est applicable aux actions de SA, ainsi qu'aux parts d'intrts dans une SARL, un GIE ou une socit cooprative, sous rserve d'une exonration spcifique. La cession est en outre soumise une ventuelle taxation des plus-values de cession. Sont exonrs de droits d'enregistrement, les membres des IMCEC exonrs de tous impts et taxes sur les parts sociales. On note que les membres des associations ne sont pas concerns par ces dispositions, en ce que les droits dont ils disposent dans l'association ne sont pas cessibles. Les actionnaires, associs ou membres d'une SA, d'un GIE et d'autres socits sous convention ne pourraient cependant pas obtenir d'exonration, en ce que le Ministre des Finances ne peut en principe consentir d'exonration que si elles ont trait aux
CGI du Sngal, article 60-3 et 60-4 Aux termes de l'article 31 de la loi Parmec, "les membres de ces institutions sont galement exonrs de tous impts et taxes sur les parts sociales, les revenus tirs de leur pargne ()" 230 CGI du Sngal, article 503
229 228
"conditions d'exercice des activits" d'pargne et de crdit 231, ce qui n'inclut pas semble-t-il les conditions dans lesquelles les associs de ces SFD pourraient cder leurs parts 232. 3. Analyse : 1494. IRC. La diversit des rgimes fiscaux entrane une charge fiscale plus importante, essentiellement pour les banques et tablissements financiers constitus sous forme de SA ou de SARL. Le cas chant, les SFD sous convention pourraient faire l'objet d'une discrimination plus importante encore si le Ministre des Finances leur refuse une exonration. La diversit des rgimes fiscaux favorise essentiellement le secteur coopratif ou associatif, ainsi que les livrets d'pargne servis par les banques. Cette diversit reflte sans doute une certaine logique, qui serait d'exonrer les revenus de l'pargne pour les petits pargnants ainsi que ceux membres d'un tablissement mutualiste ; ceux-ci seraient les membres des IMCEC, les membres des banques et tablissements financiers coopratifs, et les titulaires de livrets d'pargne. De manire empirique et quelque peu imparfaite, le champ des exonrations pourrait recouvrer une certaine ide de la microfinance. Les exonrations favoriseraient ainsi essentiellement les petits comptes de dpt, encore que la clientle des IMCEC et des banques coopratives n'est pas limite aux micro entrepreneurs. De plus, si l'objectif est de favoriser ce type de clientle, il pourrait tre utile de complter la rglementation afin que les revenus de tous les comptes de dpt terme (ou comptes sur livret), soient exonrs ou fassent l'objet d'une franchise d'imposition jusqu' un certain montant dterminer. Par exemple, pourraient tre exonrs les revenus tirs de l'pargne dpose auprs d'un SFD, dans la limite de 100 000 F CFA de revenus annuels. Au del, l'IRC serait applicable. 1495. IRVM. L'exonration dont bnficient les membres de l'ensemble des socits coopratives, agres en tant que banque, tablissement financier ou IMCEC, ne semble pas justtifie par une considration conomique ou d'quit sociale, autre que la volont dlibre de favoriser le secteur coopratif. Cette exonration semble regrettable
Loi Parmec, articles 6-2 et 7 En l'absence de SFD sous convention dont le capital serait dtenu par des "parts d'intrts", cette interdiction semble cependant rester virtuelle.
232 231
489
un double titre. D'une part, elle entrane une distorsion de concurrence en la dfaveur des socits de capitaux et du GIE. Et d'autre part, d'un point de vue du droit des socits, on ne comprend pas une telle exonration alors que la philosophie mme du mouvement coopratif et mutualiste est que l'objectif premier des membres n'est pas de rechercher une rmunration de leur part sociale, l'inverse des actionnaires d'une SA. Leur objectif est de participer la vie conomique de leur entreprise selon des principes dmocratiques, en ne tenant pas compte de la richesse de chacun. Les excdents de gestion annuels, s'ils sont distribus, le sont normalement sous forme de remise consentie au membre au prorata de leur activit avec la socit. La distribution est alors une diminution des charges et non une rmunration des capitaux investis. La rmunration des parts sociales n'est alors qu'une tolrance, qui ne prsente pas un caractre essentiel pour le mutualisme. En ce sens, l'exonration fiscale dont bnficient les membres des socits coopratives pour les revenus de leurs capitaux semble tre une incitation la perversion du systme mutualiste. Il semblerait donc plus quitable que l'exonration d'IRVM soit supprime, lorsque le revenu distribu ne bnficie pas une entreprise assujettie l'IS. 1496. droits d'enregistrement. Un argument en faveur de la dfiscalisation des cessions de parts sociales en faveur des associs des socits coopratives rsiderait dans le caractre non spculatif de ces parts sociales, qui ne peuvent tre revendues que pour leur valeur nominale. Or les parts sociales des IMCEC sont "cessibles dans les conditions fixes dans les statuts" 233. Lorsque les statuts ne l'interdisent pas, un membre pourrait donc raliser une plus-value lors de la cession de ses parts sociales. Ds lors qu'il s'agit d'un droit d'enregistrement frappant les cessions titre onreux, la justification de l'exonration rsiderait plutt dans la volont de ne pas imposer une certaine catgorie de contribuables, savoir les membres du mouvement coopratif. Cependant la diffrence de rgime fiscal entre les associs de banques ou d'tablissements financiers coopratifs, et ceux des IMCEC, ne semble pouvoir s'expliquer que par des raisons historiques lies l'adoption de dispositions fiscales uniformes en faveur des membres des IMCEC lors de la rdaction du projet de loi Parmec. Il semblerait donc plus logique que la fiscalit des cessions de parts sociales soit uniformise, au
moins pour coopratives.
les
parts
sociales
de
socits
1497. conclusion. L'IRC reprsenterait un cot certain pour les SFD collectant massivement de l'pargne. Dans la mesure o les autorits montaires souhaiteraient favoriser la collecte de l'pargne par rapport au refinancement bancaire ou provenant des bailleurs de fonds, une exonration serait utile. En revanche, dans une logique d'exonrations fiscales se limitant favoriser la viabilit financire des SFD, il semblerait normal que tous les associs de SFD soient assujettis l'IRVM dans les conditions de droit commun. De mme, l'exonration des droits de mutation sur les parts sociales des IMCEC ne pourrait tre justifie que par une politique d'exonration fiscale en faveur des membres du mouvement coopratif, qu'il conviendrait d'tendre aux associs des banques et tablissements financiers coopratifs.
233
Dcret Parmec, article 3 alina 2 et 4-5
490
SECTION IV. LA FISCALITE DU TRAVAIL :

1. Problmatique : 1498. Les charges fiscales, parafiscales ou sociales lies l'emploi de travailleurs salaris, sont pour l'essentiel destines alimenter les rgimes sociaux, savoir l'assurance maladie, le rgime de retraite et d'allocation familiale. Il ne semble pas exister d'assurance chmage obligatoire dans les pays membres de l'UEMOA. Ces charges sociales constituent un cot supplmentaire pour les salaris utilisant les services de travailleurs salaris lis par un contrat de travail. En ce sens, ces charges fiscales, parafiscales ou sociales doivent tre prises en compte dans ce chapitre au mme titre que l'ensemble des impts et taxes. 2. Etat de la rglementation : 1499. La fiscalit du travail comprend des cotisations vieillesse, maladie et familiale, ainsi qu'une taxe patronale d'apprentissage (ci-aprs, la "TPA") et un impt assis sur la masse salariale, la Contribution Forfaitaire Charge de l'Employeur ("CFCE"). Les cotisations familiales sont gales 7 % de la masse salariale, la base imposable tant plafonne annuellement 720 000 francs CFA ; les cotisations pour les accidents du travail et l'assurance maladie s'lvent 1 5 % de la masse salariale, selon l'activit exerce, dans la limite du mme plafond. Les cotisations pour le rgime de retraite varient selon le statut et la nationalit du salari. Le taux applicable aux trangers est de 8,4 %, auquel il faut ajouter 3,6 % pour les cadres. Le taux applicable aux salaris sngalais est de 5,6 %, auquel il faut ajouter 2,4 % pour les cadres. La base imposable est plafonne mensuellement 200 000 francs CFA, auquel uil faut ajouter 600 000 francs CFA pour les cadres. Enfin, le Sngal ne connat pas de taxe patronale d'apprentissage, mais a cr une contribution forfaitaire charge des employeurs applicable aux personnes physiques et morales et autres organismes qui paient des traitements. Celle-ci frappe l'ensemble des "traitements, salaires, indemnits et moluments" vers par l'entreprise 234. Le montant de la CFCE est fix 3 % des pour les sngalais et 6 % pour les trangers 235. Contrairement aux cotisations sociales alimentant
234 235
les rgimes maladie, vieillesse et famille , la CFCE est un impt alimentant le budget de l'Etat 236. Les IMCEC sont soumises au rgime de droit commun. En effet ces exonrations frappent l'entreprise en sa qualit d'employeur, et non en raison de l'activit exerce. Pour la mme raison, il ne semble pas que les SFD sous convention puissent bnficier d'une exonration pour les cotisations et impts lis leur masse salariale. Sont cependant exonrs, l'Etat et les collectivits locales ainsi que les organismes publics ou parapublics trangers ou nationaux 237. 3. Analyse : 1500. La base imposable des divers impts et cotisations sociales ncessite quelques prcisions. Au del, il apparat que certains SFD ne paient pas les impts et cotisations assises sur les salaires ou les rmunrations verss par les SFD. Il convient de distinguer les activits bnvoles ralises au profit du SFD, de la rmunration des administrateurs et grants. Il semble enfin utile de rflchir au cot et la finalit de ces impts et cotisations. 1501. CFCE et cotisations sociales. Le principe de stricte limitation des exonrations fiscales, l'Etat et aux collectivits locales ou banques publiques et parapubliques trangres, soumet l'ensemble des acteurs de la microfinance la CFCE, l'exception ventuelle des projets tatiques dont les salaris auraient le statut de fonctionnaire. Il ne semble cependant pas que les salaris des projets tatiques aient ce statut, car ils sont en gnral salaris de l'oprateur matre d'uvre du projet 238. Il semble qu'en raison de la gnralit de la dfinition de la base imposable de la CFCE, les rmunrations verses par les SFD leurs mandataires soit imposable. Seraient ainsi assujetties, les rmunrations verses par les associations, les SA, SARL et GIE, aux membres de leurs organes non lis par un contrat de travail. Les IMCEC, qui ne peuvent verser aucune rmunration d'aucune sorte leurs mandataires sociaux en raison de leur travail de mandataire, ne seraient cependant pas concernes.
CGI du Sngal, article 196 CGI du Sngal, article 198.
CGI du Sngal, article 199. CGI du Sngal, article 195 238 Voir le chapitre relatif l'volution institutionnelle des SFD
237
236
491
Il semble en revanche que les cotisations sociales soient rserves aux rmunrations verses aux seuls salaris lis au SFD par un contrat de travail, ce qui exclut les rmunrations verses aux mandataires du SFD, notamment aux membres du comit de gestion de l'association ou administrateur d'une SA, d'une SARL ou d'un GIE. En effet, seuls les salaris semblent assujettis aux rgimes sociaux d'assurance maladie et vieillesse ainsi qu'au rgime d'allocations familiales. 1502. activits bnvoles au profit de lentreprise. Les activits ralises par des bnvoles ne sont pas taxes, ce qui est le cas des membres des organes des IMCEC qui sont tous bnvoles. Toutefois au del du bnvolat officiel de ces membres, les administrations concernes pourraient avoir intrt vrifier que les per diem que reoivent certains membres dIMCEC, en remboursement de leurs frais professionnels, notamment lors de missions et dplacement, ne cachent pas en ralit un salaire ou une rmunration imposable. 1503. rmunrations des administrateurs et grants. Les administrateurs, grants et directeurs gnraux des socits de capitaux, GIE et associations sont normalement soumis la CFCE. N'tant pas soumis au rgime de droit commun de scurit sociale, ils seraient en revanche exonrs du paiement des cotisations sociales, mais pourraient tre assujettis un autre rgime. Il apparat cependant que les CVECA, qui peuvent tre considres comme des associations non dclares, et qui en tout tat de cause constituent des entits conomiques qualifiables d'employeur, ne paient ni cotisations sociales ni la CFCE. Si dans le premier cas, le non-paiement est comprhensible dans la mesure o ni le caissier, ni le contrleur interne, ni les membres du comit de gestion ne seraient des salaris lis par un contrat de travail, en revanche l'absence de paiement de la CFCE pour l'intressement annuel de ces mandataires aux bnfices des CVECA oprant au Sngal pourrait tre illgale. En effet, les rseaux de CVECA bnficient par leur convention d'exonrations similaires celles des IMCEC, lesquelles exonrations ne s'appliquent qu'aux activits d'pargne et de crdit des CVECA et de leurs unions. Une interprtation favorable admettrait qu' partir du moment o les rmunrations des caissiers, contrleurs et membres du comit de gestion, sont proportionnelles aux excdents de gestion annuels sur lesquels ils sont prlevs, la soumission de ces rmunrations la CFCE reviendrait imposer le produit de l'activit, ce qui serait contradictoire avec l'exonration
accorde par ailleurs qui inclut notamment une exonration d'IS. Il semble cependant hautement incertain qu'une telle interprtation, pour le moins favorable, soit admise par l'administration fiscale. Au del du cas de la CFCE, on rappellera que la qualit de mandataire de certains des travailleurs des CVECA, et notamment des caissiers, n'est pas vidente. Une requalification du lien entre ces caissiers et les CVECA en contrat de travail pourrait tre possible, et entraner l'assujettissement des rmunrations verses ces derniers aux diverses cotisations sociales 239. 1504. cot et finalit des charges. La CFCE ainsi, le cas chant, que la taxe patronale d'apprentissage perue dans certains pays membres de l'UEMOA, reprsentent une charge supplmentaire pour les SFD dans la mesure o ces derniers doivent en tenir compte lorsqu'ils rmunrent leurs employs. Toutefois, les cotisations sociales et la taxe patronale d'apprentissage, peuvent tre considres comme un cot incompressible, dans la mesure o retirer aux salaris leur couverture sociale, ne saurait tre considr comme une consquence socialement et humainement souhaitable. On peut ainsi estimer que tant les cotisations sociales ou la TPA sont pour les SFD des charges incompressibles, lies la rmunration de travailleurs salaris ou non. En revanche, la CFCE est un impt. Il pourrait donc lui tre appliqu le mme raisonnement qu'aux autres impts, assis sur l'activit du SFD, la valeur locative de ses locaux ou sa structure. En ce sens, s'il ne semble pas qu'une exonration de cotisations sociales soit souhaitable pour les SFD, une opinion assimilerait la charge financire de la CFCE au mme titre que les autres impts augmentant les charges des SFD, avant atteinte de l'quilibre financier. On note toutefois que les SFD les plus touchs par la CFCE sont ceux oprant en zone urbaine ainsi que les grands rseaux mutualistes. On pourrait alors estimer qu'une telle fiscalit est juste dans la mesure o elle frappe davantage les SFD dots des moyens financiers les plus importants, et dont la masse salariale est la plus leve.
Cf. Partie II, sous partie 1, le chapitre relatif la gestion des ressources humaines des SFD.
239
492
SECTION V. LA FISCALITE DOUANIERE :

1. Problmatique : 1505. La fiscalit douanire reprsente au mme titre que les autres impts, droits et taxes directement applicables aux SFD, un cot supplmentaire susceptible de dsquilibrer leur compte de rsultat. En pratique, elle sapplique essentiellement quelques matriels qui ne sont pas, ou trs peu, produits dans les pays membres de lUEMOA : vhicules terrestres moteur, matriel informatique et logiciels, matriel de tlcommunication. LUEMOA a vocation constituer un march unique, lintrieur duquel il nexisterait plus aucune barrire tarifaire et qui soumis lextrieur une fiscalit douanire uniforme. A terme, la fiscalit douanire des pays membres de lUEMOA devrait se fondre dans celle dune zone de librechange plus vaste encore, la CEDEAO (Communaut Economique des Etats dAfrique de lOuest), incorporant notamment certains tats anglophones dAfrique de lOuest. Compte tenu de ltat du droit positif, seule la fiscalit douanire uniforme de lUEMOA sera prise en compte. 1506. fiscalit douanire entre les pays membres de lUEMOA. La fiscalit douanire interne aux pays membres de l'UEMOA doit tre progressivement supprime conformment aux Actes additionnels n 04/96, 01/97 et 04/98 au trait de l'UEMOA. En consquence il n'a pas sembl utile de s'appesantir sur les dispositions fiscales douanires affectant les changes intracommunautaires. 2. Etat de la rglementation : 1507. La fiscalit douanire comporte, des droits et taxes permanents, et des droits et taxes caractre temporaire. La fiscalit est assise sur un classement des produits imports en quatre catgories 1508. catgorisation. Les biens sont classs en quatre catgories, de 0 3, en fonction de leur nature. Ainsi, la catgorie 0 comprend les biens sociaux essentiels relevant d'une liste limitative. La catgorie 1 comprend les biens de premire ncessit, les matires premires de base, les biens d'quipement, les intrants spcifiques. La catgorie 2 comprend les intrants et produits intermdiaires. La catgorie 3 comprend les biens de consommation finale et autres produits non repris
ailleurs, notamment les vhicules de transport de moins de 10 places 240. Une classification dtaille a t labore dans une nomenclature statistique et tarifaire de l'UEMOA. 1509. droits et taxes permanents. Les droits et taxes permanents sont les droits de douane, la Redevance Statistique (RS) et le Prlvement Communautaire de Solidarit (PCS). L'assiette de l'imposition est constitue par la valeur CAF du produit import. Le taux du droit de douane est de 0 % (catgorie 0), 5 % (catgorie 1), 10 % (catgorie 2) ou 20 % (catgorie 3). Les taux de la RS et du PCS sont chacun d'un pour cent de l'assiette du produit import. 1510. droits et taxes temporaires. La fiscalit douanire temporaire est constitue de la taxe dgressive de protection (TDP), et de la Taxe Conjoncturelle l'Importation (TCI). La premire s'applique essentiellement aux produits relevant de l'industrie ou de l'agro-industrie, la seconde aux produits de l'agriculture, de l'agro-industrie et de l'levage. Seule la TDP est susceptible de s'appliquer aux produits manufacturs imports par les SFD. La couverture gographique de la TDP est fixe par dcision de la commission de l'UEMOA pour chaque produit. Elle est de 5 % ou 10 % pour l'anne 2001, 2,5 % ou 5 % pour l'anne 2002, et doit tre supprime compter du 1er janvier 2003. 1511. TVA limport (ordinateurs, vhicules, ). Il convient de rappeler qu'aux droits de douane le SFD doit ajouter la TVA sur les biens et services imports, en application de larticle 3 de la directive 02/98/UEMOA. Ce taux doit tre compris entre 15 % et 20 %. Un vhicule de tourisme servant aux dplacements professionnels d'un SFD pourrait avoir supporter les impts et taxes suivants : droits de douane au taux de 20 % (catgorie 3) ; redevance statistique au taux de 1 % ; PCS au taux de 1 % ; TDP : nulle compter du 1er janvier 2003, jusqu' 10 % en 2001 ; et TVA un taux compris entre 15 % 20 %. Cumuls, ces impts reprsentent une charge fiscale pouvant augmenter d'environ 45 % le cot du vhicule (hors TDP).
240
I.e. en pratique les vhicules 4 x 4 utiliss par les SFD
493
De faon similaire, le matriel informatique aurait supporter la fiscalit suivante : droits de douane au taux de 10 ou 20 % (catgorie 2 ou 3) ; redevance statistique au taux de 1 % ; PCS au taux de 1 % ; TDP : nulle compter du 1er janvier 2003, et au maximum au taux de 10 % en 2001 ; et TVA un taux compris entre 15 % et 20 %. Cumuls, ces impts et taxes reprsenteraient une charge fiscale pouvant augmenter d'environ 35 % 45 % le cot du matriel informatique (hors TDP) On note cependant que des exonrations de TVA sont possibles, pour les SFD exonrs de TVA ou bnficiaires de subventions de bailleurs de fonds 241 . 3. Analyse : 1512. La fiscalit douanire reprsente un cot certain pour les SFD. Cette fiscalit est cependant trs ingale, entre des projets tatiques ou para tatiques, qui le plus souvent utilisent des vhicules et des ordinateurs imports hors taxes et droits de douane, et les SFD institutionnaliss qui sont soumis la fiscalit de droit commun, avec le cas chant quelques exceptions. 1513. fiscalit des projets. Les vhicules des projets tatiques ou para tatiques, sont le plus souvent imports hors droits de douane car ils sont la proprit de l'Etat, matre d'ouvrage. Les vhicules bnficient alors d'une immatriculation en tant que vhicules publics. Une autre solution parfois utilise, est de faire bnficier les vhicules d'une immatriculation temporaire, hors droits de douane et TVA. De tels allgements fiscaux pour les investissements initiaux entrent d'ailleurs dans la logique des codes des investissements nationaux, qui accordent des exonrations aux entreprises pour la priode de cration ou d'extension d'une activit conomique. On note de mme que dans certains pays de l'UEMOA, les associations reconnues d'utilit publique bnficient d'exonrations de droits de douane. Il s'agit dans ce cas, d'une exonration lie la forme juridique de l'entreprise, qualifiable d'aide publique susceptible de fausser la concurrence 242.
Notamment, pour les oprations de toute nature finances de l'extrieur, sous forme de subvention non remboursable (CGI du Sngal, article 309 alina 1) ou en vertu d'une dispense du Ministre des Finances pour les entreprises exonres de TVA (CGI du Sngal, article 310 alinas 2 et 3). 242 C'est le cas notamment du PADME, au Bnin, qui est
241
1514. fiscalit douanire et typologie de SFD. L'enjeu rcurrent de la fiscalit rside dans le cot financier qu'il induit, que les emprunteurs et pargnants, membres ou clients du SFD doivent in fine supporter. Compte tenu des performances conomiques ralises par les SFD de crdit urbain aux TPE, il semble que le niveau de fiscalit cumul impos par les droits de douane et la TVA sur les matriels achets, n'est pas insurmontable pour ces SFD. On note d'ailleurs que si ces SFD ont des besoins importants en matriel informatique, leurs besoins en vhicules sont beaucoup plus limits en raison de leur implantation en zone urbaine. L'utilit d'exonrations fiscales en matire de droits de douane et le cas chant de TVA, dpend donc du potentiel financier du SFD et de ses besoins en matriel import. Par exemple un SFD de crdit urbain aux TPE n'aura pas ncessairement besoin de vhicules tout terrain, ses agents de crdit pouvant tre quips de mobylettes. De plus son potentiel financier sera lev, ce qui lui permet de supporter davantage de charges fiscales. Inversement, un SFD en zone rurale pourrait avoir besoin de plus de moyens de transport, afin de permettre aux agents des services centraux d'effectuer leurs missions auprs des caisses locales. Une politique d'amnagement du territoire souhaitant favoriser le dveloppement de la microfinance en zone rurale, pourrait ainsi avoir intrt accorder des exonrations douanires aux SFD oprant en zone rurale. Pour autant, ces exonrations devraient tre limites l'achat du matriel strictement ncessaire, afin de ne pas favoriser l'emploi par le projet ou le SFD, de matriels coteux, voire luxueux 243. Subsquemment, de telles exonrations cibles et limites pourraient aussi avoir un impact positif sur
constitu sous publique.
243
forme
d'association reconnue d'utilit
Il appartiendrait alors l'autorit en charge de l'octroi d'exonrations, d'tudier l'utilit au cas par cas de ces vhicules, en fonction de leur emploi programm : services de l'inspection ou de l'assistance technique, transports de fonds pour la centralisation des excdents de trsorerie (transports frquents) ou simple refinancement (transports moins frquent). Des exonrations fiscales limites pourraient ainsi avoir un impact sur la mthode de gestion du SFD, plus ou moins centralise en fonction des moyens de transport possibles ou non. 494
la rentabilit du SFD qui serait incit diminuer ses frais gnraux en achetant moins de matriel de transport coteux et en rapprochant les services techniques des zones qu'ils assistent ou contrlent 244 . En revanche, l'informatisation des SFD devrait tre encourage sous toutes ses formes afin de leur permettre d'augmenter la qualit et la quantit de production d'tats financiers, y compris pour les caisses locales de rseaux participatifs qui ne sont pas systmatiquement quips 245. 1515. conclusion. Il semble utile que l'achat et l'importation de matriel informatique et de logiciels fasse l'objet d'une exonration fiscale destine favoriser l'quipement des SFD. De mme, une exonration cible des droits de douane et de TVA sur les vhicules semblerait utile dans le cadre d'une politique d'amnagement du territoire souhaitant favoriser la desserte des zones rurales par les SFD. A ces considrations permanentes, s'ajoute un autre lment, li au financement des phases de projet des SFD par divers bailleurs de fonds publics ou parapublics, lesquels estiment en gnral anormal qu'une partie des fonds affects au projet reviennent l'Etat par le biais de la fiscalit. Cet lment sera abord lors de l'tude des avantages fiscaux temporaires lis au rgime des investissements.
Voir notamment, les dveloppements relatifs au systme de contrle crois des CVECA, et les dveloppements relatifs la typologie institutionnelle des SFD participatifs en rseau. 245 Les quipements lectriques (notamment solaires) participent aussi de cette informatisation en zone rurale non lectrifie et pourraient tre soumis au mme rgime.
244
495
SECTION
LES INVESTISSEMENTS :
VI.
AVANTAGES
FISCAUX
DU
CODE
DES
1. Problmatique : 1516. La caractristique essentielle dun code des investissements, est daccorder pour une dure dtermine un certain nombre daides fiscales aux investisseurs qui procdent la cration dune entreprise ou lextension de celle-ci, dans certaines zones spcifiques et dans certains domaines dactivits. Sont spcialement vises les zones les moins dveloppes ou les plus difficiles daccs. L'octroi d'avantages fiscaux par un code des investissements permet aux entreprises bnficiaires de diminuer leurs charges pendant une priode limite, avant d'tre soumises soumettre au rgime de droit commun propre leur domaine dactivit. Le principe mme dun code des investissements intresse les SFD, qui pendant une priode plus ou moins longue aprs leur cration, se trouvent dans une situation dficitaire lie au dveloppement progressif de leur activit. On note par ailleurs que la plupart des SFD ayant dbut sous un rgime de projet tatique ou paratatique, ont bnfici dune exonration fiscale presque totale de tous impts, droits et taxes. Ces exonrations ne sont cependant pas acquises de plein droit aux SFD qui ds le dbut de leurs activits crent une personne morale autonome pour abriter les activits de microfinance. 1517. Lobjectif des dveloppements ci-dessous est donc la fois de cerner les avantages fiscaux temporaires dont peuvent bnficier les SFD pendant leurs premires annes dactivit au regard de la situation actuelle, et d'esquisser ce que pourrait tre un rgime fiscal des investissements des SFD au regard des pratiques en cours et des contraintes financires supportes par ces derniers. 2. Etat de la rglementation : 1518. contexte rglementaire. Le droit fiscal des investissements est pour linstant rgi par les diffrents codes nationaux des huit pays membres de lUEMOA. Plusieurs projets de code communautaire des investissements ont t rdigs. Aucun de ces projets n'tant pour l'instant dfinitif, il n'en sera pas tenu compte dans les dveloppements ci-dessous.
Les constats et analyses effectues dans cette partie se fondent en premier sur un panel de textes nationaux disponibles provenant de pays reprsentatifs de la microfinance dans l'UEMOA, savoir le droit fiscal des investissements du Mali, comprenant la loi n 91-048 / AN-RM du 26 fvrier 1991 portant code des investissements et le dcret n 95-423/P-RM du 6 dcembre 1995 ; le droit fiscal des investissements de la Cte d'Ivoire, comprenant la loi n 95-620 du 3 aot 1995 portant code des investissements, et le dcret n 95-712 du 13 septembre 1995 ; et certaines dispositions du droit fiscal des investissements du Sngal et du Bnin 246. Il convient ensuite de tenir compte des possibilits fiscales contenues dans les conventions de financement entre l'Etat et les bailleurs de fonds, ainsi que des exonrations induites par le rgime tatique ou para tatique de certains projets. 1519. rgime du code des investissements du Mali. Au sens du code des investissements du Mali, un investissement s'entend du financement des immobilisations et du fonds de roulement initial dans le cadre d'un projet de dveloppement 247. Deux rgimes fiscaux sont susceptibles de s'appliquer aux SFD : le rgime A, des petites et moyennes entreprises, et le rgime B des grandes entreprises 248. Le rgime A s'applique en cas d'investissement d'un montant infrieur 100 millions de francs CFA. Le rgime B s'applique au-del. L'entreprise agre sous le rgime A bnficie essentiellement d'une exonration de patente et d'IS pour une dure de cinq ans. Cette exonration est porte huit ans pour un investissement agr sous le rgime B 249. L'entreprise peut obtenir une exonration supplmentaire lorsque l'investissement est ralis dans certaines zones. Ainsi, le Mali est scind en trois zones. La zone I, qui inclut le district de
Les textes Maliens et Ivoiriens sont disponibles sur le site IZF.net, dans les rubriques spcifiques ces pays. Le code des investissements du Sngal et du Bnin n'tant pas disponibles, les dveloppements de cette partie se sont fonds sur les indications contenues dans le site IZF.net et relatif au code des investissements de ces deux pays. 247 Loi n 91-048 / AN-RM du 26 fvrier 1991 portant code des investissements, article 2 248 Loi n 91-048 / AN-RM du 26 fvrier 1991 portant code des investissements, article 5 249 Loi n 91-048 / AN-RM du 26 fvrier 1991 portant code des investissements, articles 11 et 12
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Bamako, ne bnficie pas d'exonration supplmentaire. Dans la zone II, comprenant les districts de Koulikoro, Sikasso et Sgou, l'investisseur bnficie d'une exonration supplmentaire de deux ans. Enfin en zone III (rgions de Mopti, de Tombouctou, de Gao et de Kidal), le prolongement des avantages fiscaux atteint quatre ans. 1520. rgime du code des investissements en Cte d'Ivoire. En Cte d'Ivoire, le code des investissements exclut les services bancaires et financiers 250. La microfinance est donc exclue du rgime fiscal favorable y affrent. 1521. rgime du code des investissements au Sngal. Au Sngal, le Code des Investissements s'applique la quasi-totalit de l'activit conomique, l'exception du commerce. Il prvoit des exonrations de droit de douane et de TVA pour les lments de l'investissement 251, de droits d'enregistrement pour la cration de personnes morales, et ventuellement de subventions la cration d'emploi. Peuvent aussi tre accordes, des exonrations de CFCE, de charge sociales, de patente et d'IMF. Les avantages fiscaux et la dure du rgime fiscal varient en fonction de l'implantation gographique. Les implantations en zone juge prioritaire ou dfavorise bnficient d'exonrations pour une dure plus longue 252 253 1522. possibilits offertes aux SFD sous convention. Le Ministre des Finances peut, sous rserve de respecter une galit fiscale entre entreprises en situation de concurrence, accorder des exonrations spcifiques tout ou partie des SFD soumis ce rgime dans la mesure o elles sont lies aux conditions d'exercice de l'activit d'pargne et de crdit. On note que les projets sont dsormais en principe tous soumis au rgime de la convention cadre, dans l'attente de leur institutionnalisation. Au del des projets, le Ministre peut donc accorder des exonrations des associations ou des
socits anonymes, sans tre li par les dispositions du Code des Investissements. 1523. rgime des projets. Les projets de SFD doivent en principe tre soumis au rgime de la convention cadre, lequel rgime est le seul tre assez souple en matire d'organisation et de personnalit juridique. Il appartient alors au Ministre des Finances d'accorder des exonrations, qui ne peuvent cependant concerner que les impts, taxes et droits lis l'activit. On note cependant que les que projets tatiques bnficient de fait ou en droit d'exonrations de droits de douane lies la proprit tatique de leurs quipements. D'autres projets bnficient d'exonrations en vertu de conventions entre l'Etat et un ou plusieurs bailleurs de fonds, lesquelles ne sont pas ncessairement conformes la fiscalit douanire de l'UEMOA. 3. Analyse : 1524. On note dans la diversit des situations juridiques offertes tout ou partie des SFD dans les pays membres de l'UEMOA, un certain nombre d'lments qui pourraient fonder une approche cohrente de la fiscalit des investissements dans le secteur de la microfinance. Ces lments ont trait au lieu d'implantation du SFD, au type d'activit exerce, la dure de l'exonration et au niveau d'exonration gnralement consenti par les Etats. 1525. lieu d'implantation et amnagement du territoire. La distinction entre les zones urbaines et les zones rurales semble pertinente, mme si elle est incomplte. En effet au sein des zones urbaines, il est ncessaire de distinguer entre les agglomrations secondaires et la mtropole du pays, bnficiant d'un niveau de dveloppement suprieur. Au sein des zones rurales, il semble aussi possible de distinguer entre les zones riches et les zones particulirement dfavorises pour des raisons de climat, de faible densit de population ou d'enclavement. S'agissant plus particulirement de la microfinance, la distinction qui semble la plus pertinente, semble se dessiner entre les agglomrations d'une certaine taille, les zones rurales riches auxquelles on pourrait adjoindre les trs petites villes, et les zones rurales dfavorises. En effet le crdit dans les zones urbaines et favorises par la forte densit de population et le
Loi 95-620 du 3 aot 1995 , articles 9 et 18 La compatibilit d'une exonration de droits de douane avec les normes douanires uniformes de l'UEMOA est cependant douteuse depuis l'entre en vigueur de ces normes. 252 Loi 87-25 du 18 aot 1987 amende par la loi 89-29 du 12 octobre 1989, in le site Internet izf.net citant le Centre Franais du Commerce Extrieur 253 La dure des exonrations varie de 5 ans (zone A) 12 ans (zone D)
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250
497
niveau d'activit conomique, particulirement le commerce et l'artisanat. Dans les zones rurales riches se trouvent souvent des cultures de rente assurant une forte montarisation de la zone, ainsi qu'une densit de population permettant la constitution de caisses locales suffisamment importante pour raliser des conomies d'chelle. Enfin, le crdit dans les zones rurales dfavorises se heurte de nombreux obstacles, notamment la scheresse et aux autres calamits naturelles, l'enclavement, la trs faible densit de population, la dmontarisation de l'conomie, ou encore l'absence d'activits susceptibles de dgager des revenus. 1526. type d'activit exerce. Il semble possible de distinguer entre le microcrdit, le crdit TPE trs rentable et le crdit PME, potentiellement rentable mais plus risqu. En effet, le microcrdit est handicap par la faiblesse des produits financiers gnrs par chaque crdit. Cette faiblesse impose au SFD l'atteinte d'un nombre important de clients avant d'escompter l'atteinte de l'quilibre financier. En revanche, la trs forte rentabilit du crdit aux TPE urbaines a t dmontr par les bons rsultats financiers de certains SFD d'Afrique de l'Ouest, notamment l'ACEP au Sngal et le PADME au Bnin. Cette rentabilit peut tre accentue par le ciblage d'une certaine clientle de TPE, en particulier les femmes commerantes et des chauffeurs de taxi. Enfin, il semblerait que le crdit aux petites entreprises, pour des montants allant par exemple de 10 50 millions de francs CFA, soit la fois rentable lorsqu'il est men bien, mais gnrateur d'tudes supplmentaires et beaucoup plus risqu compte tenu du montant unitaire des crdits. Le risque serait particulirement lev pour le crdit productif moyen terme, que les banques ne financent pas. Ce type de crdit, eu gard aux rsultats des SFD spcialiss dans ce secteur 254, serait globalement moins rentable que le crdit TPE. 1527. niveau d'exonration. On peut admettre que les exonrations initiales lies un rgime d'investissement aient pour vocation d'aider l'entreprise atteindre l'quilibre financier, et de lui permettre le cas chant de capitaliser ses bnfices pour consolider sa situation. En ce sens, toute exonration diminuant les charges fiscales lies aux
investissements initiaux semble participer de cette logique. Selon cette logique, l'ensemble des SFD devrait bnficier du mme niveau d'exonrations, devant dans tous les cas faciliter l'atteinte de la viabilit financire. Ils pourraient par exemple tre exempts de droits de douane et de TVA sur les vhicules et matriels informatiques imports ainsi que d'IS pour les bnfices non distribus. On note cependant qu'une partie de ces exonrations pourrait tre attribue titre permanent certains SFD, dont les caractristiques gnrales justifieraient l'octroi d'avantages fiscaux importants. 1528. dure de l'exonration. Il est gnralement admis que l'atteinte de l'quilibre financier par un SFD effectuant du microcrdit en zone rurale dfavorise, est plus longue atteindre que pour un SFD effectuant du crdit TPE dans un grand centre urbain. En partant du principe que la dure des exonrations doit tre proportionnelle la difficult d'implantation et au temps ncessaire pour atteindre l'quilibre financier, la dure de l'exonration devrait varier selon les SFD Ainsi, la dure d'exonration la plus longue serait accorde aux SFD oprant en zone rurale pauvre. Viendraient ensuite les SFD oprant dans les zones rurales riches ou consacrs exclusivement au micro crdit urbain ; enfin, les SFD de crdit aux TPE et PME urbaines bnficieraient de la dure d'exonration la moins longue. 1529. conclusion et esquisse d'une fiscalit des investissements adapte. Le rgime fiscal actuel des projets et le systme de la convention cadre, permettent aux SFD de bnficier de trs larges exonrations. Toutefois celles-ci ne semblent pas prsenter de garanties de prennit, en raison notamment de l'harmonisation de la fiscalit par l'UEMOA lie la mise en place d'un march unique dans les pays signataires du Trait. En ce sens, et compte tenu des pratiques actuelles des codes des investissements et des projets de SFD, il semblerait utile que la fiscalit des investissements fasse l'objet d'une uniformisation. Cette fiscalit pourrait viser en premier lieu les droits de douane et la TVA sur certains matriels devant tre imports, ainsi que la capitalisation des bnfices ventuellement raliss pendant les premires annes d'exploitation. Au del de ces trois exonrations, l'implantation ou le dveloppement de SFD pourrait aussi tre
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PAPME au Bnin et CISA au Mali.
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favoris par des exonrations cibles sur certaines charges fiscales susceptibles d'handicaper tout ou partie des SFD. Par exemple, les droits d'apport peuvent constituer un frein pour les SFD oprant en zone rurale. Il peut en tre de mme de la CFCE pour tous les SFD, car en phase de dmarrage d'une activit, les salaris sont moins productifs en raison des contraintes lies la ncessit de dvelopper une clientle ou d'effectuer des actions de formation importantes en direction de la clientle, des lus, voire des salaris.
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SECTION VII : CONCLUSIONS ET PROPOSITIONS :

1530. La fiscalit des SFD apparat complexe et soumise de nombreuses incertitudes et imperfections. Dune manire gnrale, on note que les charges fiscales des banques et des tablissements financiers sont notablement plus leves que celles des IMCEC, des SFD sous convention ou ses projets de SFD 255. Annexe VIII : tableau synthtique de la fiscalit de la microfinance au Sngal Au del de ce panorama du rgime fiscal des SFD, il semble important d'valuer dans un premier temps les risques d'application de la thorie de l'abus de droit la situation de certains SFD (1), puis de rappeler les principes juridiques devant conduire une harmonisation de la fiscalit de la microfinance (2), et d'esquisser les contours possibles de cette fiscalit (3). 1. La fiscalit des plus gros ou l'application de la thorie de l'abus de droit la microfinance : 1.1. La thorie de l'abus de droit et la microfinance : 1531. En matire fiscale, l'abus de droit recouvre deux comportements diffrents, qui sont la simulation et la fraude la loi ; en cas de simulation, le contribuable a par un mensonge juridique tromp l'administration fiscale. Tel est le cas par exemple d'une donation dguise en vente, destine viter les droits de mutation prohibitifs affrents aux donations. En cas de fraude la loi, "il n'y a pas simulation, mais le montage juridique est artificiel et contre-nature ; il ne peut s'expliquer que par la volont de contourner une rgle fiscale contraignante () Il n'y a cependant abus de droit que si la motivation du montage est exclusivement fiscale" 256. Au Sngal, l'abus de droit est prvu par l'article 998 du CGI aux termes duquel "les qualifications donnes par les assujettis aux oprations et actes qu'ils ralisent, ne sont pas opposables l'Administration fiscale, qui a le droit de leur redonner leur vritable qualification". L'administration peut ainsi requalifier les oprations effectues par les SFD assujettis et les soumettre la fiscalit de droit commun en matire bancaire, lorsqu'elle estime que ledit SFD a frauduleusement
255
soustrait tout ou partie de ses oprations la fiscalit de droit commun. 1532. En raison des exonrations fiscales accordes aux IMCEC et aux SFD sous convention en raison de leur statut, il convient de s'interroger sur la limite autorise de leurs activits, tant sur le plan bancaire que sur le plan fiscal : le statut d'IMCEC et de SFD sous convention est-il limit aux oprations de faible montant ? En d'autres termes, l'utilisation de la rglementation Parmec par des entreprises financires peut-elle dans certains cas tre considre comme abusive sur le plan fiscal, comme ralisant une fraude la loi ? Aucune limite financire n'a t fixe aux IMCEC en terme de montant de crdit. S'agissant des SFD sous convention, la convention cadre ne fixe pas non plus de limite, mais rien n'interdit au Ministre des Finances d'en imposer une 257. Le droit fiscal relevant d'abord de la comptence des Etats et non de l'UMOA, aucune disposition interdit l'administration des impts de considrer que les exonrations accordes aux IMCEC ou aux SFD sous convention, le sont un double titre, li l'agrment de l'entreprise et l'activit exerce ; le maintien de ces exonrations serait alors conditionn au respect de ces deux conditions. En raison de l'indpendance du droit financier et du droit fiscal, et du ralisme de ce dernier, une administration pourrait accepter le maintien d'un statut (par exemple celui d'IMCEC), alors qu'une autre considrerait le maintien de celui-ci comme un abus de droit. S'agissant plus spcifiquement du Sngal, le terme d'oprations vis par l'article 998 du CGI semble suffisamment large pour inclure, celles raliss par une IMCEC et relevant du secteur bancaire classique. Il en serait de mme d'une banque filialisant ses activits dans une SA autorise par une convention avec le Ministre des finances, et qui effectuerait en tout ou partie des oprations de crdit pour des montants levs qui relveraient du monopole des tablissements assujettis au droit fiscal bancaire. 1.2. SFD de crdit aux TPE ou aux PME et abus de droit :
Lesquels sont souvent placs sous le rgime de la convention cadre. 256 Cf. Maurice Cozian, Prcis de fiscalit des entreprises, Litec Fiscal, 747
Sur la frontire entre la loi Parmec et la loi bancaire, voir les dveloppements correspondants dans le chapitre "Barrires l'entre de la profession"
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500
1533. L'application de la thorie de l'abus de droit ainsi dfinie aurait vocation s'appliquer aux SFD spcialiss dans le crdit aux TPE et plus encore aux SFD de crdit aux PME, ce qui rejoint le cas de SFD tels l'ACEP, le PADME, ou le PAPME. S'agissant tout particulirement de l'ACEP, dont l'encours de crdit atteignait 9 milliards de francs CFA en l'an 2000, qui dispose amplement des fonds propres ncessaires un agrment en tant que banque ou tablissement financier, ralise depuis plus de sept annes conscutives de substantiels bnfices, et consent des crdits pour des montants maximums de plus en plus levs 258, l'administration fiscale pourrait considrer que l'entreprise ralise pour partie des activits bancaires de droit commun ne justifiant plus le statut fiscal favorable accord aux IMCEC, l'entreprise abusant de son agrment en tant qu'IMCEC. En admettant que le statut actuel de l'ACEP ne serait dict que par des considrations purement fiscales, et que l'ensemble des autres aspects rglementaires ou institutionnels permettent, voire tendraient une constitution sous forme d'tablissement financier 259, la thorie de l'abus de droit pourrait donc lui tre applique. Mme en l'absence de ces conditions, la notion de simulation pourrait tre utilise pour qualifier l'abus de droit , au moins pour la partie des activits qui ne seraient pas considres comme entrant dans le champ de la microfinance. 1.3. Abus de droit et droit de la concurrence : 1534. Une restriction l'application de la thorie de l'abus de droit, rsiderait dans le principe d'galit devant l'impt des SFD de crdit aux TPE, principe lev au rang supra lgislatif par l'article 88 c du trait de l'UEMOA 260. Toutefois, l'application de ce principe suppose une situation de concurrence entre SFD ou tablissements de crdit.
De l'ordre de 15 millions F CFA Sous rserve notamment de l'application effective ou non du ratio de qualit du portefeuille (systme des accords de classement) mis en place par la BCEAO et rgi par le dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers : 60 % au moins des crdits devant tre ligibles un accord de classement (cf. le chapitre Normes prudentielles applicables aux SFD) ; en pratique, l'inapplication de cette norme par les banques elles-mmes et l'absence de sanction font douter de la pertinence de cet argument pour justifier le maintien du statut d'IMCEC. 260 Ledit article 88 c prohibe les aides publiques, notamment fiscales, susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises ou certaines productions ; cf. le chapitre relatif au droit de la concurrence et l'organisation gnrale du secteur
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1535. exemple d'un SFD de crdit aux TPE : le cas de l'ACEP. Lorsque l'ACEP consent un crdit de 150 000 F CFA une commerante de Dakar, elle se trouve en concurrence avec d'autres SFD bnficiant des mmes exonrations fiscales. En revanche l'ACEP pourrait tre en concurrence avec des banques commerciales locales pour des crdits commerciaux de montant lev 261. Pour une part significative de ses activits, une application de la thorie de l'abus de droit l'ACEP serait donc possible. Elle pourrait entraner une taxation des activits considres comme trangres la microfinance, et notamment son assujettissement la patente, la TVA ou la TOB ainsi qu l'impt sur les bnfices raliss, au mme titre qu'une banque ou un tablissement financier 262. 1.4. La frontire fiscale de la microfinance : 1536. Outre la difficult calculer certains impts, se pose la question de la dlimitation de la base imposable, c'est--dire de la frontire de la microfinance. Celle-ci serait minemment dlicate et in fine dcoulerait de choix politiques. Un consensus gnral semble se dgager pour admettre que la rglementation Parmec a vocation s'appliquer aux tablissements ralisant des oprations financires de proximit, implicitement non assures par les tablissements assujettis la loi bancaire. Elle serait donc rserve aux entreprises souhaitant se spcialiser dans la microfinance, c'est--dire pour l'essentiel dans des services financiers complmentaires de ceux proposs par le secteur bancaire classique. Cette limite entre la microfinance et la banque classique, n'a pas t dfinie par la rglementation Parmec. Il appartiendrait donc ladministration fiscale de chaque pays de la fixer en fonction de ses propres critres et du paysage bancaire national. Elles pourraient alors signifier aux tablissements assujettis la limite au del de laquelle les SFD devraient exercer sous un rgime fiscal de droit commun, nonobstant toute tolrance ou autorisation diffrente des autorits montaires 263. La
Par exemple pour des crdits court terme pour des montants de 10 ou 15 millions de francs CFA. 262 Le calcul de la quote-part de patente et d'IS imputable l'activit taxe serait cependant sujette contentieux, sauf effectuer un calcul au prorata du volume global des activits traites. 263 Qu'il s'agisse de la BCEAO, de la Commission Bancaire ou mme du Ministre des Finances pris en tant qu'autorit de tutelle des IMCEC
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dtermination de ce seuil serait d'ailleurs une illustration de l'autonomie du droit fiscal par rapport au droit financier relevant en premier de la comptence de l'UMOA 264. Au del de ce seuil, et quel que soit l'agrment octroy par les autorits montaires, l'administration fiscale pourrait donc inviter les SFD se transformer en banque ou en tablissement financier, ou soumettre la quotepart de leur activit dpassant cette limite une fiscalit de droit commun. 1.5. Conclusion : 1537. Les SFD de crdit aux TPE et aux PME agrs en tant qu'IMCEC, et dans une moindre mesure ceux sous convention, risquent de voir leurs exonrations fiscales disparatre, au moins pour leurs oprations de crdit d'un montant lev. Ce risque semble s'accrotre lorsque le SFD est d'une taille importante et qu'il dgage des bnfices, ces deux lments tant de nature attirer l'attention de l'administration fiscale. 2. Rappel des principes juridiques favorables une galit fiscale : 1538. L'octroi d'un rgime fiscal favorable un SFD est considr comme une aide publique par la rglementation sur la concurrence actuellement en vigueur, savoir l'article 88 c du Trait de l'UEMOA et les ventuels textes drivs. Parce quil est susceptible de fausser la concurrence entre les entreprises de microfinance, le rgime fiscal des SFD pourrait faire l'objet d'une harmonisation par le biais d'un rglement adopt par le Conseil des Ministres de l'UEMOA sur proposition de la Commission. Une telle harmonisation permettrait duniformiser le rgime des entreprises exerant des activits de microfinance, quelles soient agres en tant que banque, tablissement financier, IMCEC, ou quelles bnficient de toute autre autorisation dexercer. 3. Propositions dharmonisation : 3.1. Harmonisation et viabilit financire : Ainsi, au regard de la notion mme de microfinance promue par la loi Parmec, il semble que rien n'interdirait l'administration fiscale d'tablir un plafond de crdit de 500 000 F CFA par client
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1539. La soumission un rgime fiscal de droit commun reprsenterait une charge importante pour les SFD et leurs clients. A produits financiers inchangs, elle entranerait une forte dgradation de lquilibre financier des SFD. Une autre solution, qui consisterait rpercuter la fiscalit sur les clients, entranerait une hausse importante du cot du crdit et des autres services financiers ainsi quune diminution du rendement de lpargne place par les pargnants auprs des SFD. Annexe IX : Consquences financires de la fiscalit Il serait utile que le rgime fiscal harmonis qui pourrait tre adopt pour les SFD dans un souci de scurit fiscale, de respect du droit de la concurrence et de prise en compte des spcificits de la microfinance, comporte un certain nombre d'exonrations. 3.2. Harmonisation et spcialisation institutionnelle : 1540. Dans la mesure o les avantages fiscaux qui pourraient tre accords, seraient destins favoriser les oprations de microfinance, il conviendrait qu'ils ne bnficient pas d'autres activits. L'octroi d'avantages fiscaux spcifiques la microfinance des entreprises bancaires gnralistes, exerant tous types d'activits financires, peut s'avrer techniquement difficile mettre en uvre. En effet, s'il semble possible d'octroyer une exonration de TOB ou de TVA aux crdits relevant de la microfinance, en revanche l'imputation de diverses autres exonrations semble plus difficile, quand bien mme l'entreprise disposerait d'une comptabilit dtaille cense faire ressortir l'ensemble des cots et des produits lis l'activit de microfinance 265 266. En ce sens, il semblerait la fois plus simple et plus scurisant de n'octroyer d'exonrations qu' des entreprises entirement spcialises dans la microfinance, c'est dire aux IMCEC, GEC-CCM et SFD sous convention, ainsi qu'aux banques et tablissements financiers qui accepteraient de se
Comment imputer lutilisation dun vhicule ou dun ordinateur, sauf effectuer un calcul au prorata du chiffre daffaires ralis ? 266 On note d'ailleurs qu'en pratique, le calcul des impts et taxes auxquels peuvent tre assujettis les IMCEC pour des oprations non lies la microfinance, ne semble pas chose aise. Comment calculer la quote-part de bnfices ou de patente, non lie l'activit de microfinance ?
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spcialiser en change du bnfice d'un rgime fiscal favorable. Il serait alors ncessaire de dfinir lactivit de microfinance par rapport un certain nombre de montants maximums, comme lencours maximal de crdit sur un risque, lencours moyen de crdit par client, ou encore le montant maximal des transferts de fonds pouvant tre effectu par client et par mois 267 . 3.3. Esquisse d'une fiscalit harmonise : 1541. pistes pour lharmonisation de la fiscalit. Il semble raisonnable de partir du postulat que les autorits montaires ont intrt ce que les SFD soient fortement capitaliss et que leur situation financire soit saine, afin de scuriser l'pargne collecte et favoriser l'alimentation des microentrepreneurs en flux financiers. L'ide directrice serait alors que les exonrations fiscales soient cibles sur les impts et taxes diminuant la rentabilit des SFD avant distribution de bnfices. Diminuer la pression fiscale ce stade favoriserait l'atteinte de lquilibre financier et la cration d'une industrie de la microfinance capable d'alimenter suffisamment les micro et petits entrepreneurs. Avec de telles exonrations cibles sur latteinte de lquilibre financier, les tats ne consentiraient pour partie qu'un diffr d'imposition si l'on considre que les bnfices plus importants raliss par les SFD grce aux exonrations, augmenteraient ultrieurement les recettes fiscales provenant de l'impt sur les bnfices distribus 268. Si l'exonration a pour but de favoriser l'atteinte de l'quilibre financier, il semblerait en revanche difficilement justifiable de ne pas imposer les bnfices distribus, sauf dans une optique de promotion fiscale des investissements dans ce secteur. Cependant, il est de l'intrt gnral que les bnfices raliss par les SFD soient rinvestis dans l'activit servent augmenter le ratio de fonds propres, donc la solidit financire de l'institution. En n'imposant les seuls bnfices distribus et les plus-values sur cession de valeurs mobilires, la pression fiscale n'est pas diminue mais reporte au moment o l'investisseur dcide de prendre ses bnfices, ce qui permet au SFD de capitaliser
Cette dernire disposition concernerait exclusivement les entreprises autorises procder des virements internationaux, comme les banques. 268 A savoir lIS / BIC ainsi que lImpt sur le Revenu des Valeurs Mobilires, ou IRVM
267
autant que les autorits montaires l'estiment ncessaire 269. 1542. conditions doctroi du rgime fiscal. Par exemple, et titre illustratif, pourraient bnficier de ce rgime, tous les SFD dont 100 % des crdits consentis sur un "client" sont qualifiables de micro crdit, de crdit TPE ou de crdit PME. L'encours maximal de crdit pouvant tre consenti un client serait plafonn 50 millions de francs CFA. 1543. exemple dharmonisation fiscale. Le tableau ci-dessous (page suivante) illustre ce que pourrait tre une fiscalit harmonise des SFD tenant compte des pratiques actuelles, des principes du droit de la concurrence, de la spcificit conomique de la microfinance et des diffrences entre les types de crdit.
On peut estimer qu'un niveau de capitalisation dun quart serait suffisant au regard des risques spcifiques de la microfinance, alors mme que le ratio minimum devant tre respect par les banques est de 8 %. Seraient alors imposs les bnfices distribus, les bnfices non distribus pour la partie ralise aprs atteinte d'un ratio de solvabilit suprieur un quart, et les plus-values de cession de valeur mobilire.
269
503
PRINCIPAUX IMPOTS ET TAXES
SFD IMPLANTES EN ZONES

RURALES DEFAVORISEES (CATEGORIE 1)
SFD IMPLANTES EN ZONES URBAINES OU RURALES RICHES (CATEGORIE 2)
1. Taxes sur le chiffre d'affaires et la valeur ajoute 1.1. Taxe sur les Oprations Bancaires du SFD (TOB) 1.2. TOB sur le refinancement par les banques et tablissements financiers, ou par des IMCEC et SFD sous convention 1.3. TOB sur le refinancement par la BCEAO 1.4. TVA facture par les prestataires de services comptables et de gestion 1.5. TVA sur les biens et services achets 2. Contributions diverses 2.1. Contribution des patentes 2.2. Contribution Foncire 2.3. Taxe sur les vhicules moteur 3. Impt sur les Socits (IS) exonration imposition au taux de droit commun 271 taxation au taux de droit commun imposition 50 % des bnfices distribus, 0 % des bnfices mis en rserve imposition 50 % des bnfices distribus, 35 % des bnfices mis en rserve lorsque le ratio de solvabilit en fin d'exercice fiscal excde 25 %, exonration des bnfices mis en rserve lorsque le ratio de solvabilit en fin d'exercice fiscal est infrieur 25 %. exonration exonration (assimil au crdit interbancaire)
exonration exonration 270
taxation au taux de droit commun, sauf pour la cration ou lextension dune activit (cf. infra)
4. Impt (IMF)
Minimum
Forfaitaire
exonration
5. Cotisations, Taxes et Impts sur les Salaires 5.1. cotisations sociales 5.2. Taxe patronale d'apprentissage assujettissement pour les salaris taxation 272
Par exemple, les Service Commun des rseaux de CVECAs, les commissaires aux comptes, et les organes de rseau (Union, Fdration, ) pour les services facturs aux IMCEC affilis. 271 La CFPB tant fonction de la valeur locative des locaux, on peut considrer qu'elle frappe les signes extrieurs de richesse. Sont donc davantage taxs, les SFD implants en zone urbaine ou ayant dlibrment choisi de s'installer dans les locaux prestigieux, la valeur locative leve. 272 La TPA tant en gnral dductible des actions de formations entreprises par les entreprises, elle pourrait tre rcupre pour les
270
504
5.3. Contribution Forfaitaire charge de l'employeur (CFCE) 6. Droits de Douane
imposition 273 exonration de droits de douane et de TVA l'import pour vhicules et ordinateurs (quota par SFD en fonction de son implantation) 274 taxation (TEC + TVA l'import)
7. Impts sur les revenus de capitaux 7.1. Impt sur les Revenus de Crances (IRC) 7.2. Impt sur les Revenus de Valeurs Mobilires (IRVM) 8. droits d'apport, droits d'augmentation de capital (socits, associations, ) 9. donations et publiques ou prives subventions exonration, dans la limite de 100 000 F CFA de revenus annuels taxation (au taux de 10 ou 15 %) exonration pour les SFD oprant exclusivement dans cette zone. exonration pour les subventions aux SFD oprant exclusivement dans cette zone 276. droits d'apport des socits anonymes 275 droits d'apport des socits anonymes pour subvention alimentant les capitaux propres 277
278
exonration pour les subventions d'quipement et les subventions d'quilibre, lesquelles entrent dans le calcul du bnfice ventuellement imposable, lorsqu'elles sont vires au compte de rsultat. 1544. exonrations fiscales supplmentaires, pour cration ou extension d'activit. Les "projets" et SFD dbutant ou tendant leurs activits seraient toujours exonrs pendant 2 ans (zones urbaines), 4 ans (zones rurales riches), ou 6 ans (zones rurales dfavorises) : de droits de douane et de TVA sur les vhicules et matriels informatiques imports, d'impt sur les bnfices non distribus ou non (IS / BIC), de Contribution Forfaitaire Charge des Employeurs (CFCE), de la Contribution Foncire sur les Proprits Bties (CFPB) Les SFD oprant dans les zones rurales dfavorises, constitus essentiellement d'associations et de socits coopratives, seraient en outre exonrs de droits d'apports.
SFD uvrant en faveur de la formation de leur personnel. En ce sens, elle semble plus incitative que pnalisante. 273 La CFCE tant proportionnelle la masse salariale, frappe essentiellement les SFD les plus professionnaliss, donc en premier les SFD de crdit aux TPE et PME ainsi que les grands rseaux mutualistes urbains. Elle incite la modration salariale. Les petits rseaux oprant en zone rurale, comme les CVECA, seraient moins touchs. 274 Devraient aussi bnficier de cette exonration, les organismes d'appui permanent aux SFD exonrs, par exemple le Service Commun des rseaux CVECAs dans ces zones, ou une ONG oprateur d'un SFD ou Projet de SFD dans une zone exonre. 275 Au Sngal : taxation des apports au taux dgressif de 2 % (0 2,5 milliards F CFA), 1 % (2,5 5 milliards F CFA), et 0,5 % (plus de 5 milliards F CFA) ; les apports immobiliers sont surtax de 3 % (CGI du Sngal, articles 490 et 492) ; application d'un droit fixe de 5 000 F CFA lorsque le capital n'excde pas 5 millions F CFA, et de 50 000 F CFA lorsque le capital n'excde pas 10 millions F CFA 276 Lorsqu'elles sont amortissables et vires par quote-part au compte de rsultat, lesdites subventions peuvent le cas chant tre imposes au titre de l'impt sur les bnfices distribus. 277 I.e. pour les subventions alimentant un fonds de crdit et comptabilises en capitaux propres non amortissables, l'exception donc des subventions d'exploitation et d'investissement. 278 Y compris les donations dguises, par exemple un prt taux zro, remboursable l'initiative de l'emprunteur.
505
CHAPITRE 3. LES CONDITIONS JURIDIQUES DU REFINANCEMENT DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES
SECTION I. LES POSSIBILITES D'AUTOFINANCEMENT 1. Dveloppement des fonds propres 2. Prquation des ressources au sein des rseaux mutualistes SECTION II. LE REFINANCEMENT SUR LE MARCHE MONETAIRE ET AUPRES DES BANQUES COMMERCIALES 1. Dfinition et conditions daccs 2. Refinancement par la Banque Centrale des tats de l'Afrique de l'Ouest 3. Titres de Crances Ngociables (TCN) 4. Refinancement bancaire SECTION III. L'MISSION DE VALEURS MOBILIERES 1. Titres donnant accs au capital 2. Titres ne donnant pas accs au capital 3. Appel public l'pargne 4. Bourse (BRVM) SECTION IV. LE REFINANCEMENT ET LES LIENS CAPITALISTIQUES ENTRE ETABLISSEMENTS BANCAIRES ET SFD 1. Participation des banques et tablissements financiers au capital des SFD 2. Participation de SFD au capital de banques ou tablissements financiers SECTION V. LES MODALITES D'UN SOUTIEN DURABLE D'INSTITUTIONS FINANCIERES SPECIALISEES SECTION VI. LE REFINANCEMENT DE PROJETS DE DEVELOPPEMENT ETATIQUES OU PARA-ETATIQUES : aides publiques autorises et affectes SYNTHESE ET CONCLUSIONS
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1549. notion de refinancement. La mobilisation des emplois des SFD, aussi appele refinancement, correspond au financement par les SFD des crdits qu'ils consentent leurs clients ou membres. Pour les SFD qui collectent massivement de l'pargne, ce refinancement est effectu essentiellement au moyen de celle-ci. Cette approche est principalement adopte par les rseaux mutualistes traditionnels, pour lesquels l'pargne doit prcder le crdit et qui le plus souvent mobilisent plus d'pargne auprs de leurs membres qu'ils ne leur octroient de crdits. Dans cette hypothse, les besoins de refinancement externes du SFD, autres que la collecte de l'pargne, sont trs limits voire inexistants 279. Les CVECA, sans lier systmatiquement le crdit lpargne, dbutent cependant leurs activits par la collecte de lpargne villageoise. Ensuite les Caisses performantes peuvent accder des refinancements externes, jusqu' un montant pouvant atteindre deux fois lpargne villageoise de la Caisse. 1550. La collecte de l'pargne constitue donc dans certains SFD le principal, sinon le seul, mode de refinancement. Elle a des implications trs importantes en termes de cots de la collecte, d'organisation du SFD, de dveloppement du systme informatique et de procdures de contrle interne. Ces lments ont fait l'objet de dveloppements spars quant aux modalits juridiques de leur mise en uvre. Toutefois ces SFD tant organiss en rseau, il n'y a pas de prquation automatique des ressources. Celle-ci doit donc, si le rseau veut obtenir un emploi optimal des ressources dposes par ses membres et usagers, effectuer une prquation entre les IMCEC excdentaires et les IMCEC consommatrices nettes de crdit, dans le respect des rglementations Parmec et bancaires relatives l'organisation des organes de rseau et organes financiers de rseau mutualiste. 1551. Il en va diffremment des SFD de crdit direct oprant principalement en zone urbaine. Ceuxci dbutent en effet leurs activits avec le crdit, et l'pargne est le plus souvent inexistante, du moins dans les premires annes d'activit du SFD. Ces SFD, en particulier ceux oprant en zone urbaine, sont de trs importants consommateurs net de crdit. Ds lors qu'ils ne bnficient plus (ou pas) de fonds prts ou donns par des bailleurs de fonds, la question de leur refinancement apparat comme une contrainte majeure dans leur dveloppement. Au del
Les rseaux mutualistes les plus performants ont cependant un taux de remploi de l'pargne qu'ils collectent suprieur 100 %. Ils deviennent alors consommateurs nets de crdit.
279
des contraintes conomiques inhrentes chaque situation particulire, les possibilits juridiques qui leur sont offertes peuvent avoir d'importantes consquences sur leur dveloppement. 1552. modalits de refinancement. Le refinancement des concours accords par les SFD peut tre effectu principalement, et de faon durable : - sur ses ressources propres (autofinancement), savoir au moyen des fonds propres, et pour les SFD organiss en rseau, par une prquation optimale des ressources au sein du rseau (Section I). Sagissant de ceux-ci, lenjeu est, pour les caisses de base dispensatrices du crdit ne disposant pas de ressources suffisantes, de pouvoir utiliser les ressources des caisses excdentaires ; - par l'accs aux march montaire rgional (incluant le cas chant des refinancements de la BCEAO), et auprs des banques commerciales (Section II). Celui-ci peut, dans le cadre de la politique de dsintermdiation bancaire initie dans l'UMOA, intervenir par mission de TCN 280, soit dans le cadre strict du march montaire 281 , soit dans le cadre plus large du march financier rgional 282 ; - par laccs au march financier rgional de l'UMOA organis sous l'gide du CREPMF 283 . Dans le cadre de ce march financier est organise une bourse rgionale des valeurs mobilires, la BRVM 284 (Section III) ; - auprs des organisations financires spcialises dans le dveloppement, dans des conditions juridiques et financires prennes (Section IV), ou - sous certaines conditions, au moyen d'aides publiques (Section V). Sera cart de cette analyse le refinancement des GEC-CCM, qui sont autoriss collecter de lpargne mais en pratique nont pas un niveau de dveloppement institutionnel suffisant pour prtendre dautres refinancements, notamment parce que leur reconnaissance ne leur confre pas
TCN : Titre de Crance Ngociable I.e. dans le cadre d'un placement priv de TCN 282 Dans le cadre d'une mission de TCN par appel public l'pargne 283 Conseil Rional de l'Epargne Public et des Marchs Financiers, cr par la Convention du 3 juillet 1996 signe entre les Ministres de l'Economie et des Finances des pays membres de l'UMOA / UEMOA. Le CREPMF est un des organes de l'UMOA 284 Cre officiellement le 18 dcembre 1996, elle a dbut ses activits le 16 septembre 1998.
281
280
507
la personnalit morale, et quils neffectuent pas la dmarche de la formalisation 285. 1553. pluralit de rglementations applicable aux TCN. Le refinancement des SFD met parfois en uvre plusieurs rglementations. Ainsi l'mission de TCN qui relvera normalement des rgles du march financier rgional, peut le cas chant tre aussi soumise certaines rgles du march financier rgional. Il est en consquence ncessaire de distinguer entre d'une part, les conditions requises des SFD pour mettre certains titres de crances (TCN, actions, obligations, ...) et les modalits d'mission de ceux-ci (placement priv, appel public l'pargne, voire mission en bourse (BRVM).
285
Par exemple en constituant une association dclare la prfecture, et ainsi dote de la personnalit morale. De plus, cette possibilit rglementaire nest utilise que trs ingalement par les SFD dans lUMOA, avec plus de 100 GEC-CCM reconnus au Sngal et aucun au Mali. En pratique, et en labsence de rglementation complmentaire, un GECCCM qui dciderait de se constituer sous forme dassociation serait soumis la fiscalit des associations. Il pourraient alors accder plus facilement des refinancements bancaires (cf. B, 4.2. refinancement bancaire) ou des bailleurs de fonds (cf. E et F).
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SECTION I. LES POSSIBILITES D'AUTOFINANCEMENT :

1554. Deux possibilits apparaissent, savoir en premier lutilisation des fonds propres pour alimenter le fonds de crdit, ce qui implique la possibilit de dvelopper ceux-ci sans contraintes juridiques majeures, voire que la constitution de ceux-ci soit favorise par la rglementation (1). En second, au sein dun rseau mutualiste, se pose la question de la prquation des ressources entre certaines caisses excdentaires et celles dont les besoins de refinancement excde leur capacit de collecte dpargne (2) 286. 1. Dveloppement des fonds propres : 1555. utilit des fonds propres. Les fonds propres servent traditionnellement aux tablissements bancaires, pour financer leurs immobilisations, ainsi que pour refinancer une faible part de leurs crdits. Sagissant de microfinance, donc doprations de crdit dune nature plus volatile que des oprations de financement classiques, il est gnralement admis que le risque support par le SFD est suprieur ; en consquence il serait souhaitable, au del du ration de solvabilit qui peut tre impos aux SFD, que la rglementation favorise le refinancement des crdits sur fonds propres, dans une proportion suffisamment leve pour que le risque dinsolvabilit du SFD apparaisse trs faible pour ses autres cranciers 287. 1556. mthodes daugmentation des fonds propres. La premire mthode pour constituer des fonds propres consiste en lappel de fonds auprs des membres / socitaires / actionnaires ; soit pour les socits de capitaux, auprs dinvestisseurs, et pour les SFD participatifs (associations, socit cooprative), auprs de leurs membres. Cela peut donner lieu taxation des apports (en gnral, un montant trs faible, de lordre de 0,5 3 % du montant de lapport). Cette taxation ne constitue pas un obstacle consquent pour les SFD. Dautres aspects de la rglementation influent sur la constitution et le dveloppement de fonds propres par le SFD : en premier, le niveau de mise en rserve obligatoire des bnfices, en second, la dispersion fiscale des bnfices (i.e. la taxation des bnfices, notamment lors de leur incorporation au capital). 1557. niveau de mise en rserve des bnfices. Les IMCEC doivent mettre en rserve 15 % de leurs excdents annuels , sans limitation quant au montant des rserves 288. Il en est de mme des banques et tablissements financiers de lUMOA 289 . Ce montant de 15 % ne constitue quun minimum, lassemble gnrale des membres / actionnaires pouvant convenir dun pourcentage suprieur. 1.1. Etat de la rglementation fiscale : 1558. Limposition peut avoir lieu deux stades : une premire fois, sur les bnfices non distribus, et une seconde fois lors de lincorporation de tout ou partie de ces bnfices au capital du SFD, ainsi que le montrent les tableaux ci-dessous. 1559. Tableau : imposition des bnfices non distribus 290 Moyenne des pays membres de l'UMOA SA, SARL, socit cooprative, association dclare (1) Exceptions 38,28 %
- caisses de crdit agricole mutuel 0 % (sauf Niger) - associations au Sngal 0 % 0% variable selon les pays ; possibilits d'exemption temporaire d'IS
IMCEC Accs au code des investissements
(1) imposition des entreprises commerciales raison des bnfices quelles ralisent, donc aussi des associations qui ont des activits commerciales (activits bancaires) et peuvent raliser des bnfices Il convient de relever que le taux de 0 % applicable aux IMCEC est uniquement applicable aux bnfices issus de leurs activits dpargne et de crdit. Pour les bnfices issus d'autres
Loi Parmec, article 11-6 et dcret Parmec, article 49 Loi portant rglementation bancaire, article 27 et dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers, article I 4 290 Voir aussi le chapitre relatif lapprhension fiscale des SFD
289 288
La question ne se pose pas pour les CVECA, puisquun des principes essentiels de ces SFD est le confinement maximal des risques au niveau villageois, ce qui implique de ne pas utiliser lpargne dun village (dune CVECA) pour alimenter le fonds de crdit dune autre CVECA. 287 I.e. les pargnants, banques commerciales, bailleurs de fonds, banque centrale, ...
286
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activits, en principe l'es IMCEC ne peuvent pour considrer que l'ensemble de l'activit de bnficier de l'exonration prvue par l'article 30 de l'MCEC est exonr de l'IS / BIC. la loi Parmec. De fait, il semble cependant qu'une tolrance des administrations fiscales se soit instaure 1560. tableau : imposition des augmentations de capital par incorporation des bnfices ou des rserves dans les pays membres de l'UEMOA (hors Guine Bissau) S.A. et SARL IMCEC Socits coopratives dpargne et de crdit 5% 5% 6% 8% 8% 5% 8% 6,42 % Associations dclares non non non non non 0% non 0% Accs au code des investissements (exonration pendant 5 9 ans) ventuellement ; a priori, possible --non ventuellement (ssi objet microfinance) --non ---
Bnin Burkina Faso Cte d'Ivoire Mali Niger Sngal Togo Moyenne
5% 5% 6% 8% 8% 5% 8% 6,42 %
0% 0% 0% 0% 0% 0% 0% 0%
IMCEC : 0 % pour la quote-part des bnfices / rserves incorpors au capital, issus des activits dpargne et de crdit ; taux de droit commun pour le reste. 1.2. Analyse : 1561. Il importe, dans un premier temps, de dtailler statut par statut, puis deffectuer des propositions dharmonisations. 1562. SA et SARL : il sagit du rgime de droit commun, applicable aux banques et tablissement financier. Les SFD signant une convention avec le Ministre des Finances pourraient sur le fondement du droit de la concurrence UEMOA, demander une exonration dimposition sur les bnfices afin de bnficier dun traitement identique celui des IMCEC. 1563. socits coopratives. Les socits coopratives de droit commun, c'est--dire celles agres en tant que banque ou tablissement financier ne bnficient pas de l'exonration d'IS / BIC prvues par la rglementation Parmec, ni des droits denregistrement trs levs pour augmentation de capital par incorporation de bnfices ou de rserves. Seules les caisses de crdit agricole mutuel sont exonres 291; en pratique celles-ci se sont depuis
Ainsi, au Togo, que les socits coopratives de forme civile ; toutefois sagissant dactivits bancaires, donc commerciales, ralises dans le but de favoriser lactivit
291
transformes en rseau mutualiste relevant de la loi Parmec 292. Elles ne relvent normalement plus de ces dispositions. En consquence un SFD constitu sous forme de socit cooprative agr en tant que banque ou tablissement financier serait sauf contestation, soumis la fiscalit de droit commun des socits, ou du moins des socits coopratives de droit commun 293. Bien que pouvant en thorie bnficier des mmes exonrations que les IMCEC sur le fondement de l'article 88 c du trait de l'UEMOA, seule une disposition de valeur lgislative pourrait consentir cette faveur fiscale. En pratique on peut douter que les lgislateurs adoptent de telles dispositions sans y tre contraints juridiquement 294.
conomique des membres / associs, la socit devrait tre commerciale par son objet si elle nest pas commerciale par sa forme ; voir Partie II, sous partie 1, chapitre 1, Les formes juridiques des SFD 292 Notamment Fececam au Bnin et Fenacoopec en Cte dIvoire. 293 Et notamment, au Sngal, la loi n 83-07 dont l'article 73 prvoit des exonrations des impts et taxes lis l'activit, "dans le cadre des lois en vigueur" ; voir aussi partie II, sous partie 2, chapitre 2 L'apprhension fiscale des SFD 294 Cette contrainte pourrait survenir d'une dcision de la Cour de Justice de l'UEMOA statuant " titre
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1564. associations. Les associations sont elles aussi soumises lIS / BIC, car celui-ci vise les activits but lucratif ralises par des personnes morales quelle que soient leur forme (sauf drogation expresse). Un seul pays seulement exonre les associations : le Sngal, par une disposition expresse du CGI. Les associations seraient donc soumises, comme des socits commerciales, lIS, mais elles ne seraient pas soumises aux droits denregistrement pour incorporation des bnfices / rserves, cas les textes fiscaux ne visent que les socits de toute forme et non les associations. Il convient cependant de rappeler que les associations, qui ne peuvent que signer une convention avec le Ministre des Finances 295, pourraient par le biais de cette convention obtenir relativement aisment une exonration dIS / BIC dans des conditions identiques celles octroyes aux IMCEC 296. Ce qui les placerait dans une situation beaucoup plus avantageuse quune banque ou un tablissement financier. 1565. fiscalit des investissements. On note enfin que les entreprises (SA, SARL, ...) crant ou dveloppant certaines activits, sont en gnral ligibles aux exonrations fiscales du code des investissements, qui exonre lentreprise de limpt sur les bnfices pendant une dure limite (en gnral 5 9 ans, selon les pays et, lintrieur dun mme pays, selon les rgions (capitale, villes secondaires, campagnes). Ces dispositions permettraient aux SFD de capitaliser plus facilement leurs bnfices afin daugmenter leur assise financire, dans la mesure o la microfinance serait ligible aux faveurs du code des investissements 297.
1566. droit de la concurrence et propositions. Le cumul des impositions revient supprimer en moyenne 55 % des bnfices pour les socits ne bnficiant daucune exonration fiscale 298. A loppos, il peut tre nul pour les SFD sous convention. La diffrence de rgime fiscal entre dune part, les IMCEC et ventuellement les SFD sous convention, et dautre part les socits de capitaux (banque ou tablissement financier) cre une distorsion de concurrence entre les diffrents statuts. En partant du principe que le rgime fiscal doit tre neutre, tant vis vis de la forme juridique que du statut (type dagrment), et ne doit ventuellement sattacher qu lactivit exerce (microfinance), une harmonisation fiscale serait souhaitable. 1567. propositions. Compte tenu de la faible capitalisation dun nombre important de SFD, et afin de favoriser la constitution de fonds propres suffisants, il serait intressant dexonrer les bnfices rinvestis (i.e. non distribus) des deux impts sus viss, jusqu' atteinte par le SFD dun niveau de fonds propres jug suffisant par les autorits montaires (par exemple un ratio de fonds propres de base / risques 25 %) 299. Au del, les bnfices non distribus seraient pour tous les SFD imposs au rgime fiscal de droit commun. Les bnfices distribus seraient en revanche imposs au rgime de droit commun pour tous les SFD, y compris les IMCEC, quel que soit le niveau de fonds propres atteint. 1568. rgime fiscal de promotion de la microfinance. Il appartient aux Ministres de Finances et chaque gouvernement des Etats membres de lUEMOA de considrer si la microfinance constitue un secteur dvelopper de faon prioritaire, et si cette priorit justifie que des exonrations fiscales temporaires soient accordes pendant les phases dinvestissement, de dveloppement ou de consolidation.
prjudictionnel sur l'interprtation du trait de l'Union (...) quand une juridiction nationale ou une autorit fonction juridictionnelle est appele en connatre l'occasion d'un litige" (Protocole additionnel n I relatif aux organes de contrle de l'UEMOA, article 12 alina 1), en l'espce de l'article 88 c du trait UEMOA, qui proscrit de plein droit certaines aides publiques, et est donc directement applicable dans les Etats parties mme en l'absence de rglements en facilitant l'application (article 89 du trait UEMOA). 295 Ou la rigueur obtenir une reconnaissance en tant que GEC-CCM. 296 Telle semble tre la pratique actuelle des Ministres des Finances des pays membres de lUMOA vis--vis des associations dpargne crdit qui sollicitent la signature dune convention. 297 En effet dans certains pays (notamment la Cte dIvoire), les activits bancaires et financires ne sont pas ligibles au bnfice de ces dispositions fiscales. Voir aussi le chapitre relatif lapprhension fiscale des SFD
Voir aussi les dispositions relatives aux codes des investissements dans le chapitre relatif lapprhension fiscale des SFD 299 Une comparaison intressante peut tre effectue avec la fiscalit franaise des socits commerciales la fin des annes 1980, comportant deux taux dIS : un taux pour les bnfices distribus (42 %) et un taux pour les bnfices non distribus (331/3 %).
298
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2. Prquation des ressources au sein des rseaux mutualistes : 1569. problmatique. La prquation des ressources au sein des rseaux mutualistes est un des principe de base de la philosophie mutualiste, qui prne la mise en commun des ressources disponibles en vue de leur quitable rpartition en fonction des besoins en crdit des membres ; ou encore l'utilisation des excdents de certaines coopratives pour financer les besoins d'une autre. En ce qu'il s'agit de mcanismes internes au sein d'un mme rseau, la prquation des ressources est un mode d'autofinancement du SFD par l'optimisation des fonds disponibles, et non de refinancement externe. Cela justifie que ces mcanismes soient traits dans cette partie. Pour autant, la prquation n'est pas de droit au sein des rseaux ; en particulier, elle se heurte la sparation entre des personnes morales (socits coopratives) autonomes juridiquement, n'ayant aucun lien d'affiliation entre elles : les socits coopratives qui ralisent les oprations de crdit auprs des bnficiaires ne sont pas lies entre elles par des participations croises, elles sont seulement membres d'une mme filiale commune (la ou les structures de rseau). 1570. Les conditions juridiques d'une prquation des ressources doivent donc tre analyses au regard de cette particularit. Dans l'UMOA, elle peut tre effectue, soit par un organe financier cr ad hoc, soit par les organes de rseau usuels (union, fdration). 2.1. Prquation par un organe financier de rseau mutualiste : 1571. L'organe financier dispose d'une comptence de principe pour raliser les oprations de prquation 300. Il est toutefois soumis la loi bancaire, ce qui ncessite certaines prcisions quant l'agrment dont il aurait besoin pour exercer ses activits. De plus il est soumis aux normes comptables et prudentielles bancaires, qui ne correspondent pas ncessairement la situation pour laquelle il a t cr. 2.1.1. Droit financier : 1572. pouvoirs de l'organe financier et agrment ncessaire. Les organes financiers ont pour objet principal de centraliser et de grer les excdents de
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ressources des institutions qui l'ont cr. La prquation des ressources est donc titre principal, et de par la loi, organise par l'organe financier lorsqu'il existe 301. Les modalits d'intervention de l'organe financier doivent tre prvues dans ses statuts. Les organes financiers disposent donc d'une comptence de principe pour effectuer une prquation des ressources des IMCEC qui dtiennent son capital. Cette comptence rsulte la fois de la loi portant rglementation bancaire et de la rglementation Parmec. En tant que banque, l'organe financier peut effectuer des oprations de compensation. La question aurait pu tre dlicate s'agissant d'un tablissement financier, en ce que ceux-ci ne peuvent dans les conditions de droit commun recevoir de dpts de fonds du public moins de deux ans de terme, s'ils ne sont pas affects une opration dtermine et conservs en l'tat ou en fonds publics jusqu'au dnouement de l'opration 302. La compensation est toutefois possible en application des articles 55 de la loi Parmec et 57 du dcret Parmec qui donnent au Ministre des Finances le pouvoir d'autoriser la rception de fonds du public 303, ce qui permet les oprations de compensation. 1573. normes prudentielles. Aux termes de l'article 58 alina 2 du dcret Parmec, "des instructions de la Banque Centrale prcisent les rgles particulires de gestion financire, de politique de la monnaie et du crdit, applicables aux organes financiers". Cet article droge au droit commun applicable aux banques et tablissements financiers, qui ne devrait normalement pas s'appliquer 304. Toutefois la BCEAO n'a pas ce jour prcis ces rgles particulires ; en leur absence, le droit commun deviendrait applicable et les organes financiers devraient respecter deux ratios manifestement inadapts, savoir le ratio de limitation des crdits aux dirigeants et principaux
Loi Parmec, articles 56-1 et 2.
Loi Parmec, article 55 et 56 Loi bancaire articles 38 et Dcret bancaire article 14 alina 4. 303 Voir Partie I, sous partie 1, le chapitre relatif aux autorisations administratives pour exercer une activit de microfinance. 304 En particulier le dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers compter du 1er janvier 2000.
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actionnaires 305, et le ratio de division des risques 306. Ces deux ratios ne sont pas conus pour des banques ou tablissements financiers oprant avec quelques actionnaires, peu nombreux. Un rseau mutualiste souhaitant crer un organe financier devrait donc sassurer que la Banque Centrale adopte des normes prudentielles adaptes ses spcificits. De mme, lorgane financier bnficie de drogations par rapport au montant minimum de capital impos aux banques (1 milliard F CFA) et aux tablissements financiers (300 millions F CFA) 307. Il nest pas prcis qui octroie cette drogation au dispositif prudentiel dict par le Conseil des Ministres de lUMOA et aux dcrets nationaux sur le capital des tablissements financiers 308. Par analogie avec les drogations de gestion financire , on pourrait supposer quelles relveraient de la BCEAO. 2.1.2. Droit fiscal : 1574. rgime fiscal applicable. En principe, les organes financiers ne bnficient pas du rgime fiscal favorable des IMCEC. Il en dcoule plusieurs consquences importantes. En effet, la loi Parmec prvoit des exonrations pour les institutions , quelles soient de base ou de rseau (union, fdration, confdration) 309. En revanche lorgane financier, qui nest pas une institution mais seulement une structure cre par le rseau et dote de la personnalit morale 310, devant tre constitu sous forme de socit capital variable obissant aux rgles (de la mutualit ou de la coopration) 311, ne pourrait pas tre
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considr comme une institution (IMCEC) bnficiant des exonrations lies ce statut. Une illustration intressante peut tre apporte avec les taxes sur le chiffre daffaire (TCA). Lunion et la fdration ne sont pas assujetties cet impt, les crdits quelles consentent leurs membres sont donc raliss hors taxes sur le chiffre daffaire. Cela est valable, aussi bien pour les crdits accords au moyen des fonds provenant du rseau (fonction de prquation) que des fonds provenants de ressources externes. Sagissant des crdits adosss des ressources bancaires, lunion ou la fdration doivent en principe supporter un crdit assujetti la TCA collecte par la banque. En principe lorgane financier, sauf disposition nationale particulire, est assujetti cet impt. Il collecte donc la TCA pour le compte de lEtat. Lorsquil prte une institution de base ou une entreprise quelconque, les fonds prts sont, sauf disposition fiscale contraire, assujettis la TCA. 1575. exemple du Sngal. La banque qui refinancerait un rseau mutualiste serait soumise la Taxe sur les Oprations Bancaires (TOB), au taux de 17 %. Si elle consent un crdit une IMCEC, celui-ci sera assujetti la TOB au taux de 17 %. Si elle consent un crdit un organe financier de rseau agr en tant que banque ou tablissement financier, le concours consenti ne sera pas assujetti la TOB en raison de lexonration du crdit interbancaire 312. LOFR serait au Sngal une socit cooprative relevant de la loi 83-07 du 28 janvier 1983 portant statut gnral des coopratives. Or les socits coopratives sont exonres, dans le cadre de la lgislation et de la rglementation en vigueur, de la fiscalit propre lactivit industrielle ou commerciale 313. Les crdits consentis par un organe financier une IMCEC, et refinancs aussi bien par les dpts des autres IMCEC que par une banque, seraient donc exonrs de TOB et non soumis la TVA. En ce sens, un rseau mutualiste sngalais qu prsenterait un besoin de refinancement bancaire pourrait trouver un avantage fiscal la constitution dune caisse centrale, qui lui permettrait un abaissement sensible du cot de son refinancement. Notons enfin que lexonration de TOB stendrait aussi aux crdits consentis par lorgane financier des entreprises clientes, pour des
Articles 35 et 36 de la loi portant rglementation bancaire ; et dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers, article II 2. Toutefois par application de larticle 36 de la loi, Le Ministre des Finances peut octroyer des drogations individuelles et temporaires. 306 Dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers, article III 3 : maximum 75 % des fonds propres sur une mme signature, et maximum 8 fois les fonds propres sur des signatures atteignant individuellement plus de 25 % des fonds propres. 307 Dcret Parmec, article 58 alina 1 308 Stricto sensus, le capital social minimum nest pas une rgle de gestion mais une condition daccs, destine rserver lagrment aux candidats ayant les moyens dinvestir des montants suffisamment levs. 309 Aux termes de larticle 2 de la loi Parmec, une union est une institution rsultant du regroupement dinstitutions de base ; une fdration est une institution rsultant du regroupement dunions et, exceptionnellement, dinstitutions de base en vertu de la prsente loi 310 Loi Parmec, article 2 311 Loi Parmec, articles 55 et 11 ; pour la nature juridique exacte de lorgane financier de rseau, voir Partie II, chapitre I, I : Forme juridique du SFD , et infra, Forme juridique .
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CGI article 324-1 Loi 83-07, article 73
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oprations financires concurrentes de celles des banques 314. 1576. autres impts et taxes au Sngal. Outre lexonration de TOB, un organe financier de rseau au Sngal bnficierait en application de larticle 73 de la loi 83-03 dune exonration sur les autres impts frappant son activit commerciale, notamment lIS et lIMF 315, ainsi que la patente 316. Les charges fiscales seraient donc particulirement rduites.
2.1.3. Forme juridique de l'organe financier : 1577. Lorgane financier est constitu sous forme de socit capital variable obissant (aux rgles mutualistes ou coopratives telles que dfinies larticle 11 de la loi) 317. Cette disposition amne cinq remarques. En premier, la forme juridique de la socit nest pas prcise. Il est seulement prvu quelle doit respecter sept principes coopratifs. On pourrait donc imaginer, selon la rglementation bancaire nationale, une socit cooprative, une SA cooprative, une SARL cooprative (socit cooprative responsabilit limite). Ensuite, les sept principes noncs 318
La conformit de cette exonration aux dispositions communautaires proscrivant les aides publiques susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises (article 88 du trait de lUEMOA) nest pas vidente. 315 Notons que larticle 5 du CGI du Sngal exonre dIS, 2) les caisses de crdit agricole mutuel, 3) les organismes coopratifs agricoles et leurs unions viss par la loi 83-07 du 28 janvier 1983 portant statut gnral des coopratives et 7) les associations ou organismes sans but lucratif, terme qui dailleurs recouvre lensemble des coopratives relevant de la loi 83-07, lesquelles nont pas de but lucratif (loi 83-07, article 3) ; lIMF nest d que par les personnes morales passibles de lIS, ce qui exclut dont lOFR (CGI article 25) ; enfin la patente 316 En effet au terme de larticle 243 du CGI du Sngal, Sont exempts de la contribution des patentes () 14) les coopratives qui ne vendent et achtent qu leurs adhrents, dans la limite de leurs statuts ; cette disposition ne vise pas les coopratives qui ralisent des oprations financires, qui plus est avec des tiers ; faut-il faire primer le caractre restrictif de lexonration ou au contraire privilgier le caractre gnral de lexonration prvue larticle 73 de la loi 83-07 ? Dans le sens de lexonration, notons que les IMCEC sont exonres en vertu dune disposition dune loi hors du CGI, en lespce la loi Parmec qui au Sngal est la loi 95-03 du 5 janvier 1995 ; si les IMCEC sont exonres, ce qui est la solution aujourdhui admise, alors les OFR doivent ltre aussi. 317 Loi Parmec, article 55 318 Adhsion libre et volontaire, nombre de membres non limit, vote par procuration exceptionnel, rserve gnrale obligatoire, actions dducation conomique et sociale des membres, rmunration des parts sociales limite, fonctionnement dmocratique.
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semblent compatibles avec les trois formes juridiques envisages ci-dessus. On note que pour les organes financiers, la rgle 1 membre - 1 voix na pas tre respecte, larticle 11-3de la loi Parmec ne limposant expressment que pour les institutions de base 319. Cette disposition ninterdit pas que soit membre dun organe financier, une socit (par exemple une banque) non membre du rseau. Plus, larticle 2-6 de la loi Parmec prvoit que lorgane financier est "une structure cre par un rseau et dote de la personnalit morale [...]". Lorgane financier doit tre cr par le rseau, mais il ne serait pas interdit douvrir ensuite le capital un investisseur, dans des proportions dfinir 320. Enfin en pratique, cette possibilit pourrait tre impossible mettre en uvre par le droit des socits, en particulier celui relatif aux coopratives : en effet rares sont les dispositions nationales autorisant une telle prise de participation 321. Dans lincertitude, cette possibilit semble trs incertaine, dautant plus quelle ne correspond pas lesprit coopratif traditionnel 322. Il apparat donc que lorgane financier pourrait tre constitu sous forme de socit cooprative, de SA cooprative ou de SARL cooprative 323, mais quen pratique laccueil dans le capital
Sauf considrer que la dmocratie dans toute socit passe par le respect dune galit de vote entre chaque membre, et non dun droit de vote fonction du montant de leurs investissements en capital, ou plus prcisment dans les unions de cooprative, du nombre de membres de chaque caisse locale ou du montant des oprations ralises par chaque caisse locale avec lunion. 320 Jusqu' quel part du capital la structure pourrait elle tre qualifie dorgane financier de rseau ? Il semble quen toute hypothse, le rseau devrait au moins en conserver le contrle exclusif (plus de 50 % des parts et des droits de vote). 321 En France, la participation de tels membres au capital est permise par la loi n 47-1775 du 10 septembre 1947, telle que modifie par la loi n 92-643 du 13 juillet 1992, dont le nouvel article 3 bis prvoit que les coopratives peuvent admettre comme associs, dans les conditions fixes par leurs statuts, des personnes physiques ou morales qui nont pas vocation recourir leurs services ou dont elles nutilisent pas le travail mais qui entendent contribuer par lapport de capitaux la ralisation des objectifs de la cooprative . Les apports tant limits 35 % des droits de vote, ou 49 % lorsquau nombre de ces associs figurent des socits coopratives. Une prise de participation externe est possible en Cte dIvoire par la loi de 1985, mais jusqu hauteur de 25 % seulement du capital. Au Sngal, la loi 83-07 nautorise pas une telle prise de participation. 322 A savoir lorganisation dactivits entre membres relevant de la mme problmatique conomique ou sociale. 323 Sous rserve des dispositions spcifiques de la loi portant rglementation bancaire et du dcret relatif au classement, la forme juridique et aux oprations des tablissements financiers.
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dinvestisseurs extrieurs au rseau semble souvent impossible mettre en uvre en labsence de disposition lgislative nationale le permettant. 1578. synthse. La rglementation actuelle des organes financiers semble trs souple en raison des trs nombreuses possibilits de drogations par rapport la rglementation bancaire. Au Sngal, elle est aussi trs favorable sur le plan fiscal. 2.2. Prquation des ressources par une union ou une fdration : 1579. problmatique. La prquation des ressources par une union ou une fdration implique essentiellement des questions de droit financier et de droit des socits. La question fiscale n'apparat pas poser de difficults. 1580. fiscalit. Il semble admis que les unions et fdrations bnficient des exonrations prvues aux articles 30 et 31 de la loi Parmec, lidentique des exonrations prvues pour les institutions de base et leurs membres 324. Dans certains pays (hors le Sngal), il sagit dune diffrence notable par rapport au statut dorgane financier. 2.2.1. Droit des socits : 1581. Juridiquement, la prquation des ressources au sein d'un rseau s'analyse, pour l'organe charg de son excution, en une collecte d'pargne et un octroi de crdit par la ou les structures de rseau. Or les unions et fdrations sont notamment charges de fournir leurs membres des services financiers en vue de concourir la ralisation de leurs objectifs 325. Dans la mesure o les unions et fdrations sont des IMCEC "ayant principalement pour objet de collecter l'pargne de ses membres et de leur consentir du crdit"326, les services financiers autoriss doivent comprendre la prquation des ressources entre les membres. Un conflit pourrait survenir lorsque existe un organe financier. Une interprtation serait que dans ce cas la comptence de l'organe financier prime celle des unions ou fdrations, parce que la loi lui a expressment et titre d'objet principal attribu les fonctions de prquation des ressources 327.
Pour ltude des exonrations dont bnficient les unions et fdration et leurs membres, voir le chapitre relatif l'apprhension fiscale des SFD. 325 Loi Parmec, articles 39 et 41. 326 Loi Parmec, article 2-1. 327 Une autre interprtation serait que la fdration ayant le
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Lorsqu'il n'existe pas d'organe financier, la rglementation Parmec ne donne pas pour autant aux structures de rseau un pouvoir illimit de ponction des ressources des IMCEC affilies, et qui ne sont pas des filiales mais des socits mres. Les modalits de leurs interventions sont dlimites par les pouvoirs statutaires attribus lunion ou fdration. 1582. intervention des unions. La rglementation Parmec ne permet pas expressment aux unions d'imposer leurs membres cette prquation, si ceux-ci n'y ont pas consenti 328. Une union ne pourrait donc pas l'imposer ses membres par le biais de son rglement intrieur. Pour qu'une prquation ordonne par une union soit possible, il faudrait que les IMCEC membres y aient pralablement consenti, expressment ou indirectement, dans les statuts de l'union qu'ils signent et auxquels ils adhrent ; les membres peuvent, soit organiser la prquation dans les statuts, soit se soumettre par avance aux dispositions du rglement intrieur de l'union qui pourrait comprendre des dispositions relatives la prquation. Il serait donc ncessaire de complter les mcanismes rglementaires par des mcanismes contractuels organisant, voire imposant, la prquation. Cet lment est important pour des rseaux mutualistes qui souhaiteraient confiner les risques au niveau local, et instaurer un systme de "coupe-feu" entre les diverses institutions de base 329 . Il permet le cas chant d'viter que les fonds de certaines IMCEC ne soient mis en danger par
pouvoir de dfinir des rgles financires applicables l'organe financier, elle pourrait limiter les pouvoirs de ce dernier son profit ou au profit des unions affilies. Il n'est cependant pas vident qu'une fdration puisse enlever des comptences attribues par la loi l'organe financier, pour les attribuer une autre personne. De plus la cration d'un organe financier spcialis dans ces oprations tant prvu par la loi Parmec, il ne serait pas logique que la fdration puisse en vertu de la mme loi continuer exercer ces fonctions et rendre en partie inutile la cration de l'organe financier. Pour ces deux raisons, la premire interprtation devrait primer sur la seconde. 328 Celle-ci sanalyserait en un service financier au sens de larticle 39 alina 1 de la loi Parmec, et serait donc une activit autorise lunion. 329 Dans un environnement conomique difficile, le choix de limiter les institutions ne disposant pas d'un volume d'pargne suffisant au regard des demandes de crdit auxquelles elles ont faire face, peut tre une stratgie utile voire ncessaire la scurit de l'ensemble du rseau. Cette stratgie a t dveloppe par les CVECA et est un lment important reproduit dans leur modle institutionnel (une convention avec le Ministre des Finances par application des articles 6-2et 7 de la loi Parmec).
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les activits d'autres institutions affilies une mme union. La mise en place de mcanismes juridiques contractuels complmentaires s'avrerait donc ncessaire. 1583. intervention de la fdration. Les pouvoirs d'une fdration sont plus importants que ceux des unions, en ce qu'elle peut dfinir les rgles financires applicables ses membres et le cas chant l'organe financier 330. En cela, elle pourrait imposer ses membres une prquation, sous rserve du respect des normes financires rglementaires principalement les ratios prudentiels et l'quilibre des institutions qui lui sont affilies. La prquation est en principe possible entre une IMCEC ou un organe financier, et ses membres quels qu'ils soient 331. Il pourrait toutefois tre conomiquement intressant de raliser une prquation de second degr, par exemple une prquation des ressources des institutions de base par la fdration. Or cette pratique pourrait se heurter des problmes juridiques de deux ordres. D'une part, la prquation n'est prvue que pour les ressources des membres (fdration) ou des institutions qui l'ont cr (organe financier). Une fdration ne pourrait donc en principe grer que les ressources des unions affilies 332 . Ensuite, la comptence d'une institution n'est certaine que pour les oprations d'pargne et de crdit avec ses membres. Une interprtation a contrario aboutirait interdire les oprations d'pargne et de crdit (qui sont des oprations soumises au monopole de la loi portant rglementation bancaire) entre une fdration et des institutions de base qui ne lui seraient pas directement affilies, au mme plan que les oprations avec des non membres. Si cette interprtation devait tre retenue, une fdration ne pourrait grer que les fonds de ses membres directs. Les institutions de base pourraient refuser de prter leurs ressources leur Union 333, et ainsi priver la fdration des moyens deffectuer une prquation.
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2.2.2. Droit financier : la question des normes prudentielles. 1584. Les normes prudentielles prvues aux articles 48 56 du dcret Parmec sappliquent toutes les IMCEC, que celles-ci soient de base, ou composent les structures communes du rseau (unions, fdration). Trois ratios sont susceptibles de poser des difficults dapplication aux organes de rseau, savoir le ratio dengagement de lpargne collecte 334, le ratio de limitation des prts aux dirigeants et assimils 335 et aux membres 336. 1585. ratio dengagement de lpargne collecte. Un organe de rseau peut ne pas collecter dpargne auprs de ses membres, si ceux-ci ne souhaitent pas quune prquation des ressources soit opre entre les institutions du rseau - ou tout simplement si celle-ci nest pas utile, ou impossible en raison dun manque de liquidit gnralis. Dans cette hypothse, lorgane de rseau qui pourra avoir reu des refinancements extrieurs (prts ou subventions) ne pourrait pas prter aux institutions de base. Cette norme serait en lespce inutile et inadapte 337, et on peut supposer que certains grands rseaux mutualistes, ne respectent pas ce ratio. Une solution serait de considrer diffremment la notion dpargne collecte ; la rglementation actuelle 338 prvoit en effet que le calcul du ratio dengagement de lpargne des unions et fdrations seffectue partir des dpts des membres de lunion ou de la fdration, auprs de cet organe de rseau ; une solution plus adquate reviendrait dans un premier temps retenir dune faon consolide les dpts des membres auprs des institutions de base membres de lorgane de rseau. Une instruction de la BCEAO, prise par application de larticle 55 du dcret Parmec, permettrait de rendre ce ratio applicable en pratique 339.
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Article 43, alina 1 de la loi Parmec ; ces pouvoirs lui sont attribus sous rserve des dispositions financires tablies par la rglementation. 331 Cest--dire : union et institution de base ; fdration et unions ; organe financier et ses membres, unions / institutions de base. 332 Ou des institutions de base non affilies une union et autorises s'affilier directement une fdration. 333 Sauf pour les unions inscrire la prquation des ressources dans leurs statuts, auxquels adhrent les institutions de base membres. Il faudrait nanmoins organiser une prquation par le truchement, au moins formel, des unions.
Dcret Parmec article 50 Dcret Parmec article 52 336 Dcret Parmec article 53 337 En effet lobjectif est de limiter les risques pris par lIMCEC sur lpargne de ses membres, il nest pas ncessaire de maintenir ce ratio lorsque lIMCEC ne collecte pas dpargne auprs de ceux-ci. Dans cette hypothse, la solvabilit de ltablissement serait davantage garantie par un ratio de fonds propres. 338 Instruction BCEAO n 06 du 10 mars 1998. 339 Les instructions de la BCEAO tant des textes
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1586. ratio de limitation des prts aux dirigeants. Les prts aux dirigeants et personnes dont les intrts ou les rapports avec linstitution sont susceptibles dinfluencer les dcisions de cette dernire sont limits 20 % des dpts. Les prts aux membres de linstitution sont limits 10 % des dpts. Outre la remarque lie labsence potentielle de dpts des membres auprs des organes de rseau, il convient de relever linadquation de ces deux normes pour les rseaux composs de peu dinstitutions de base (pour les prts des unions aux institutions de base) ou dunions (pour les prts de la fdration aux unions). En effet un organe de rseau compos de six ou sept membres serait inluctablement amen ne pas respecter ces ratios. Il serait souhaitable quune instruction de la BCEAO, prise par application de larticle 55 du dcret Parmec, prcise quil convient pour les organes de rseau, soit de calculer un ratio consolid (pargne + crdits), soit de calculer un ratio consolid quant la seule pargne collecte. A dfaut, les organes de rseau pourraient demander une drogation ministrielle pour les ratios dengagement de lpargne collecte et de prts aux dirigeants 340 341. 1587. synthse. En tenant compte de la non application dune partie des normes prudentielles des unions et fdrations, la prquation des ressources semble plus intressante lorsqu'elle est effectue par les unions et la fdration, car elle ne ncessite pas la cration dune structure nouvelle, soumise des normes comptables et de production dtats financiers diffrents de celles des IMCEC. La cration dun organe financier, agr en tant que banque ou tablissement financier, ne se justifie donc pas sil sagit uniquement de raliser une prquation des ressources entre les institutions membres dun rseau.
d'application technique, comptable ou financire, pris en application de la lgislation bancaire ou des dispositions adoptes par le Conseil des Ministres de l'UMOA, ont valeur obligatoire pour les tablissements assujettis. 340 Dcret Parmec, article 56 341 Il apparat que ces trois ratios, qui sont inapplicables, ne sont pas appliqus par les grands rseaux mutualistes sans que cela entrane de sanctions. De plus, la BCEAO qui est consciente de cette difficult rglementaire sapprterait dicter une instruction pour modifier la rglementation actuelle.
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SECTION II. LE REFINANCEMENT SUR LE MARCHE MONETAIRE ET AUPRES DES BANQUES COMMERCIALES :
1588. problmatique. Le march montaire de l'UMOA est un march rglement, organis par la BCEAO, et dont laccs est limit. Il comporte plusieurs compartiments et peut se dfinir partir des personnes autorises y participer (1). Les titres mis ou changs sur le march montaire sont exclusivement des effets de commerce ou des TCN, lexclusion des valeurs mobilires dcrites dans la section III ci-dessous. Les changes effectus sur ce march peuvent aussi ne pas tre matrialiss par des titres et faire lobjet de paiements directs et instantans. A ct de ce march montaire, existe le march financier de lUMOA, comprenant un march boursier (BRVM). La distinction entre le march montaire et le march financier est variable, une mme mission de titres pouvant le cas chant relever des deux rglementations. En particulier, l'mission de certains titres sur le march montaire est susceptible d'tre soumise aux rgles du march financier lorsque l'mission s'effectue par appel public l'pargne. Le SFD et les titres mis sont alors soumis une double rglementation. Ces divisions des marchs sont diversement accessibles aux SFD, selon leur forme juridique, leur statut rglementaire et leur situation financire. L'intrt de ce march est de permettre le refinancement, ventuellement directement par la BCEAO (2), ou dfaut par mission de TCN (3) ou auprs du systme bancaire (4). 1. Dfinition et conditions daccs : 1589. rglementation applicable. Le march montaire est rglement par lavis BCEAO n 96/01/MM aux intervenants sur la march montaire de lUnion ; par le Rglement BCEAO n 96-03 relatif lmission de billets de trsorerie, de certificats de dpts, de bons des tablissements financiers et de bons des institutions financires rgionales ; par lavis aux banques n 2/AC/96 relatif aux accords de classement. 1590. intervenants sur le march montaire de lUMOA. Lintervention sur le march montaire de lUMOA des divers participants, peut concerner lensemble des oprations ou seulement certaines dentre elles. Actuellement seuls les banques et tablissements financiers sont demprunter sur ce march 342. susceptibles
1591. cas des institutions financires mutualistes et coopratives. Lavis 96/01/MM cite le cas des Institutions Financires mutualistes et coopratives, sans les dfinir. Or il ne sagit pas dune catgorie dfinie par la loi bancaire, qui ne prvoit que les banques et les tablissements financiers. Sagissant dune institution mutualiste et cooprative, on ne peut non plus lassimiler une institution financire rgionale. Un renseignement intressant est apport par linstruction BCEAO n 94-03, qui cite le cas de des institutions : - article 1.1.4. banques et correspondants : "sont classer galement dans cette catgorie, les organes financiers des institutions financires mutualistes et coopratives, agres en tant que banques" - article 1.2.2.7. coopratives et groupements villageois : "les institutions financires mutualistes ou coopratives dpargne et de crdit autres que celles agres en qualit de banques ou dtablissements financiers" Il ressort de ces deux articles que par institution financire mutualiste et cooprative, la Banque Centrale vise (i) les Institutions Mutualistes ou Coopratives dEpargne et de Crdit (IMCEC) telles que dfinies par la loi Parmec, ainsi que (ii) les organes financiers de rseau que pourraient constituer ces IMCEC 343. Or seules les banques, les tablissements financiers et les tablissements et collectivits publics peuvent disposer dun compte la BCEAO 344. Les Institutions Financires mutualistes et coopratives disposant dun compte courant la Banque Centrale, seraient donc celles agres en tant que banques ou tablissement financier, soit en pratique les organes financiers de rseau.
Pour une description du fonctionnement du march montaire et interbancaire de l'UMOA, voir notamment les notes "March interbancaire de l'UMOA", "Titres de crances ngociables : objectifs, mcanismes et mission" et "Guichets permanents de refinancement de la Banque Centrale", disponibles sur le site www.bceao.int 343 Lesquels ne sont pas des IMCEC, mais des banques ou des tablissements financiers 344 Statuts de la BCEAO, article 19. Ces comptes ne peuvent prsenter un solde dbiteur, il ne sagit donc pas dun vritable compte courant , mais dun compte de dpt.
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1592. diversit des intervenants. Les SFD peuvent envisager de prendre lun des statuts suivants, viss dans le tableau des intervenants sur le march montaire : - une banque ; - un tablissement financier, des catgories 1 et 9 ; - une institution financire mutualiste et cooprative disposant dun compte courant ordinaire la BCEAO (organe financier de rseau mutualiste, banque ou tablissement financier) ; - un organisme financier agr par la BCEAO (catgorie ligible notamment aux IMCEC et SFD sous convention) ; - une entreprise agre pour mettre des TCN (catgorie ventuellement ligible aux IMCEC et SFD sous convention). A des degrs divers, il semble donc que lensemble des SFD pourrait donc intervenir sur le march montaire, avec l'accord de la BCEAO. 1593. oprations effectues. Les oprations effectues sur le march montaire se subdivisent en trois catgories : mission et ngociation de TCN, march des enchres rgionales organises par la BCEAO pour un nombre restreint d'intervenants, et interventions directes de la BCEAO. S'agissant des TCN, elles peuvent le cas chant tre pour l'metteur constitutive d'appel public l'pargne. 2. Refinancement par la Banque Centrale des Etats de l'Afrique de l'Ouest (BCEAO) : 2.1. Etat de la rglementation : 1594. La BCEAO est autorise refinancer les banques et tablissements financiers auxquels elle peut consentir des "concours" par application de l'article 23 de ses statuts 345, dans les conditions prvues par la lgislation bancaire et la rglementation du crdit labore conformment larticle 22 du Trait de lUMOA. Par concours, il faut entendre : - l'escompte, l'achat, la vente, la prise en pension ou en gage des crances sur les Etats de l'Union, les entreprises et particuliers, et
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l'achat, la vente ou la prise en pension des effets et valeurs dont la liste est arrte par le CA de la BCEAO 346.
Elle peut aussi refinancer toutes autres entreprises que les banques et les tablissements financiers, par application de larticle 10 de ses statuts 347. 1595. concours aux banques et tablissements financiers. La BCEAO ne consent de crdit quen contrepartie dune crance dtermine de ltablissement, laquelle crance doit faire lobjet dun accord de classement. Il ressort de la rglementation applicable 348 que pour pouvoir faire lobjet dun classement par la BCEAO, le crdit consenti par la banque ou ltablissement financier doit entrer dans lune des catgories suivantes : - crdit aux entreprises : la banque ou ltablissement financier doit calculer cinq ratios de base, dont le respect par lemprunteur est obligatoire : indpendance financire, capacit de remboursement, ratio dendettement, de liquidit, de rentabilit ; et six ratios complmentaires indicatifs : poids des intrts, couverture des capitaux investis, part des banques dans lendettement, vitesse de rotation des stocks, dure moyenne des crdits la clientle, dure moyenne des crdits fournisseurs. Le calcul de ces ratios suppose la dtention, par le SFD, de renseignements sur les affaires du dbiteur que ce dernier ne possde pas dans quasi la totalit des cas. En pratique, seuls quelques-uns uns des plus importants crdits pourraient faire lobjet dun accord de classement. - crdit aux entreprises nouvelles : par drogation, les crdits aux entreprises nouvelles peuvent faire lobjet dun accord de classement, selon une procdure adapte de celle du crdit aux entreprises. - crdit aux salaris qui peuvent faire lobjet dune demande simplifie sous forme de listing ; toutefois cette disposition ne concerne que les salaris, et les crdits aux entrepreneurs individuels et les PME sont exclus de cette disposition favorable.
Statuts de la BCEAO, article 10 Aux termes de larticle 10, La Banque centrale peut escompter, acqurir, vendre, prendre en pension ou en gage des crances sur les Etats de lUnion, les entreprises et particuliers dans les conditions dfinies par le Conseil dadministration. La Banque centrale peut acheter, vendre ou prendre en pension les effets ou les valeurs dont la liste est arrte par le Conseil dadministration 348 Avis aux banques n 2/AC/96 relatif aux accords de classement.
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Aux termes de l'article 23 des statuts de la BCEAO, "la Banque centrale ne peut consentir de concours qu'en faveur de la BOAD, des autres tablissements communs de financement, constitus en application de l'article 23 du Trait constituant l'UMOA, et des banques et tablissements financiers autoriss exercer leur activit dans les Etats de l'Union, dans les conditions fixes par la lgislation bancaire et la rglementation du crdit, dtermines conformment l'article 22 dudit Trait".
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- crdit aux groupements villageois : ce crdit est rserv aux Associations Villageoises (AV) faisant lobjet dun suivi par un organisme dencadrement et dont les produits sont vendus une succursale officielle de commercialisation des produits agricoles. En pratique, il sagit essentiellement des cultures commerciales de rente organises en filires (coton, caf, cacao, arachide, ...). Dans cette hypothse, la banque peut introduire la demande daccord de classement sous forme de listing. Le crdit tant en pratique garanti par le droit de premption de la banque sur le produit de la vente. Enfin, la BCEAO limite ses refinancements 35 % des risques pris par ltablissement. Un tel montant de refinancement serait toutefois pour un SFD une source de financement trs apprciable. 1596. concours aux SFD sous convention et aux IMCEC. La BCEAO ne refinance pas pour linstant ces SFD. Celui-ci nest pas prvu par la rglementation bancaire, notamment par lavis 96/01/MM aux intervenants sur le march montaire de lUnion, et par lavis aux banques n 2/AC/96 relatif aux accords de classement. Si lon considre que larticle 23 de ses statuts nencadre que les concours consentis aux banques et tablissements financiers (et la BOAD), les concours quelle consentirait aux IMCEC et SFD sous convention - qui nexistaient pas lors de ladoption des statuts de la BCEAO en 1973 relverait de larticle 10 de ses statuts (crdits aux entreprises) 349. La BCEAO pourrait donc, en application de larticle 10 de ses statuts (refinancement des entreprises), refinancer les SFD des conditions prfrentielles. Cela ncessiterait que des dispositions adquates soient prises par son Conseil dadministration, afin de dfinir les conditions de ce refinancement. Par exemple, la BCEAO acheter des billets de trsorerie qumettrait les IMCEC ou des SFD sous convention, remplissant les conditions prvues par linstruction BCEAO n96/01.
entreprises est manifestement inadapte ; les deux autres procdures simplifies (salaris jusqu' 30 millions F CFA, et groupements villageois) ne sont accessibles qu une partie des crdits des SFD, savoir en cas de filire organise et en cas de crdit aux salaris. Seraient notamment exclus, la quasi totalit des micro et petits entrepreneurs urbains, les paysans non affilis une filire de commercialisation agricole, et tous les ruraux. En pratique, une banque ou un tablissement financier ne pourraient donc pas refinancer auprs de la BCEAO les crdits qu'elle consent aux microentrepreneurs urbains 350, ni les crdits accords aux ruraux / villageois, affects au petit commerce, lartisanat ou une agriculture non organise au travers dune filire 351. 1598. concours de la BCEAO aux IMCEC et aux SFD sous convention. La BCEAO ne refinance pas ces SFD, et il semble qu'elle nenvisage pas de le faire, sous rserve des mcanismes qui pourraient tre mis en place au travers d'une ventuelle banque rgionale de solidarit 352. Cette restriction nest toutefois pas problmatique si ces SFD disposent par ailleurs de sources de refinancement commercial abondantes et dun cot acceptable. Cela nest pas ncessairement le cas, ainsi que ltude des autres sources de refinancement dans cette section II peut le dmontrer. Elle ne l'est pas non plus lorsqu'ils ont la possibilit de se transformer en banque ou tablissement financier (cas des SFD de crdit urbain) ou de crer dans des conditions acceptables un organe financier de rseau constitu sous forme de banque ou dtablissement financier (cas des rseaux mutualistes). Si tant est que certains SFD souhaitent sengager dans cette voie, et que celle-ci soit conomiquement raliste, il apparat toutefois que de nombreux lments freineraient la transformation des SFD de crdit urbain aux TPE (de type ACEP, PADME, ou autre) en banque ou en tablissement financier, ou la cration dun organe financier de rseau par des rseaux de CVECA dun Pays (par exemple le Mali). 1599. modification du refinancement des banques et tablissements financiers. Il est de lintrt dune banque centrale de concourir au
Soit la quasi totalit de la clientle de lACEP et du PADME. 351 Soit lessentiel de la clientle des CVECA et du CRN, et de certaines caisses rurales des rseaux mutualistes. 352 Sur cette banque rgionale de solidarit, voir les actes du colloque
350
2.2. Analyse et propositions : 1597. concours de la BCEAO aux banques et tablissements financiers. La procdure de crdit aux
De la mme manire que les TCN distinguent entre les metteurs : dun ct, ceux mis par les banques, les tablissements financiers et la BOAD (CD, DEFI et BIFR), et de lautre, ceux mis par les autres entreprises (BT).
349
520
refinancement du systme financier national ou rgional en fonction de ses besoins, quel que soit le type de crdit consenti par le rseau bancaire (c'est-dire quil sagisse ou non de microfinance). En contrepartie, deux types de restrictions doivent tre pris en considration : d'une part, des considrations de politique montaire gnrale, de matrise de linflation et de saturation du march financier, et d'autre part la ncessit pour la BCEAO de scuriser ses crances. Cette seconde considration augmente lintrt dune supervision par la Commission Bancaire, de lobligation de comptes certifis par deux de normes commissaires aux comptes 353, 354 prudentielles , et en complment dun examen de la qualit du crdit refinancer. Lexamen de la qualit du crdit est donc un critre supplmentaire venant scuriser la crance de la BCEAO. Elle pourrait tre substitue dautres critres de qualit du portefeuille, fonds sur la valeur historique 355 de celui-ci ; ainsi qu' lobligation de respecter un ratio de fonds propres plus lev, permettant la couverture dun plus grand taux de dfaillances de clients du SFD (par exemple 25 %). En consquence, il nous semble souhaitable que la BCEAO modifie ses critres pour permettre aux SFD constitus en tant que banque ou tablissement financier de refinancer leurs crdits. Pourraient par exemple tre pris en considration, tous les crdits aux anciens clients, sous rserve du respect par le SFD dun ratio de solvabilit lev. 1600. introduction d'un refinancement des SFD sous convention et des IMCEC. Dans le mme ordre dides, il conviendrait de dfinir des critres daccessibilit des SFD un refinancement auprs de la BCEAO. Par exemple, la BCEAO pourrait refinancer ces SFD aux conditions suivantes : - refinancement des seuls billets de trsorerie mis par les SFD aux conditions de droit commun 356 ; - obligation pour ces SFD de respecter un ratio de solvabilit suprieur ou gal 25 % ; - limitation du montant des crdits mobilisables 35 % du portefeuille du SFD ; et - possibilit pour la BCEAO de contrler sur pices ou sur place les comptes du SFD.
3. Titres de Crances Ngociables (TCN) : 1601. Le statut des TCN dans lUMOA est tabli par le rglement BCEAO n 96-03 du 5 juillet 1996 357. Celui-ci ne les dfinit pas expressment mais prcise seulement que "les billets de trsorerie, les certificats de dpt, les bons des tablissements financiers et les bons des institutions financires rgionales constituent des TCN. Il sont mis au gr de l'metteur et ngociables sur le march montaire de l'UMOA". Dautres catgories de TCN peuvent tre mis par les Trsors Publics (Bons du Trsor) et la BCEAO (Bons de la BCEAO). L'encours des TCN mis dans l'UMOA tait en 1999 d'environ 80 milliards de francs CFA 358. Il est principalement le fait d'metteurs de deux pays, la Cte d'Ivoire et le Sngal, et des banques et tablissements financiers. La dure moyenne des TCN, de deux ans, concurrence le march obligataire de l'UMOA. La dure maximale de certains TCN, qui est de sept annes, les place d'ailleurs directement en concurrence avec certaines valeurs mobilires (obligations).
3.1. Caractristiques gnrales des TCN : 1602. Trois TCN sont susceptibles dtre mis par les SFD : les certificats de dpts (CD), les bonds des tablissements financiers (BEFI) et les billets de trsorerie (BT). Leurs caractristiques principales sont rsumes dans le tableau cidessous
Pour les banques et tablissements financiers Notamment dun ratio de solvabilit (fonds propres), dont le taux est pass de 4 % 8 % 355 La qualit dun portefeuille de crdit aux microentrepreneurs est plutt value en fonction de la valeur historique du portefeuille, matrialise par le taux de recouvrement des crdits sur plusieurs annes, ou le pourcentage danciens clients dans le portefeuille du SFD, qui en sont leur 2nd, 3me ou 4me crdit rembours sans incident majeur et qui constituent donc de bons risques .
354
353
Cf. infra, 3. Titres de crances ngociables (TCN) Rglement pris en application de la dcision du Conseil des Ministres de lUMOA en date du 25 dcembre 1995, approuvant les mesures relatives lapprofondissement du march montaire de lUMOA. 358 Source : BCEAO (site internet www.bceao.int)
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CERTIFICAT DE DEPOT
BON DETABLISSEMENT FINANCIER
BILLET DE TRESORERIE
Emetteur Dure montant qualification juridique forme (instrumentum) capital social lentreprise mettrice de
banque 7 jours 7 ans
tablissement financier 7 jours 7 ans
autres entreprises industrielles et commerciales 7 jours 2 ans
5 millions F CFA, ou multiple de ce montant Ce sont des biens meubles corporels ou incorporels ; ce ne sont pas des valeurs mobilires au sens OHADA ou UMOA-BRVM matrialise ou dmatrialise ; tenus en compte courant auprs dun intermdiaire agr 1 milliard F CFA (banque) SA Socit cooprative 300 millions F CFA (tablissements financiers) SA SARL Socit cooprative 100 millions F CFA
forme juridique de lentreprise mettrice Ngociabilit extinction des TCN
toute forme de socit, y compris une IMCEC ; association
oui, sur le march montaire de lUMOA
- par paiement lchance - par rachat (2) - par remboursement anticip (avec accord BCEAO) (1) En thorie, la BCEAO pourrait autoriser une banque ou un tablissement financier mettre des billets de trsorerie, mais cela ne prsenterait aucun intrt conomique pour ceux-ci par les certificats de dpts et bons dtablissement financier ont des caractristiques qui recouvrent celles des billets de trsorerie. (2) Le rachat est possible sous rserve des conditions suivantes (Rglement, article 17) : - dure de vie rsiduelle des titres suprieure ou gale un mois, - revente des titres rachets interdite moins de dix jours avant l'chance, - montant maximal des titres rachet et dtenus par l'metteur limit 25 % du total des titres mis. 3.2. Nature juridique des TCN : 1603. La nature juridique des TCN est incertaine. Elle pose des questions similaires celles qui ont eu lieu en France avant la loi de modernisation des activits financires de 1996. Certains auteurs ont plac les TCN dans la catgorie des effets de commerce, dont ils taient issus 359 . Les TCN sont en effet des titres ngociables, instruments de crdit, valant par leur seule forme (titre cambiaire) et reprsentant une crance de somme dargent. Ils en diffrent cependant en ce que leur mission nest pas libre, mais strictement encadre par des dispositions issues de lUMOA. De plus les TCN sont ngociables sur un march rglement, ce qui les distingue des effets de commerce. Leurs caractristiques conomiques les rendent parfois comparables avec certaines valeurs mobilires, notamment les obligations. Cette comparaison est renforce par lallongement de la dure de vie des TCN (jusqu' 7 ans) qui
Voir notamment : Danile Massot-Durin, Juris-Classeur Commercial, fasc. 405, 26 (dition 1995)
359
conomiquement les rapproche des obligations et les loigne des effets de commerce. Ils diffrent cependant des valeurs mobilires sur deux points : - en premier, les valeurs mobilires telles que dfinies par lAUSC sont mises par lots, et non en continu (au gr de lmetteur) ; - en second, ils ne sont pas ngociables sur le march des valeurs mobilires (march boursier) de lUMOA mais sur le march montaire : en effet, (i) les TCN peuvent tre corporels ou incorporels, alors que les valeurs mobilires sont des biens meubles incorporels, et (ii) les valeurs mobilires UMOA sont indivisibles et fongibles (...) et confrent des droits identiques leurs dtenteurs , ce qui nest pas le cas des TCN mis en continu et non par lots indivisibles et fongibles 360.
Selon la dfinition donne pour les valeurs mobilires par le rglement gnral du dpositaire central / banque de rglement du march financier, pris conformment au rglement gnral du Conseil Rgional de lEpargne Publique et des Marchs Financiers de lUMOA.
360
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Il nen demeure pas moins quun metteur de TCN pourrait mettre un lot de TCN identiques et dmatrialiss, qui aurait toutes les caractristiques dun lot dobligations mais serait soumis au rgime des TCN. 1604. Dans certains cas, seul le rgime permet de dterminer clairement la qualification et d'effectuer des distinctions (TCN / obligation) et non l'inverse, entre deux papiers commerciaux prsentant souvent les mmes caractristiques gnrales (notamment metteur, montants, chances, taux) mais un rgime diffrent : celui des obligations ou celui des TCN. De mme, si les TCN ne sont pas des valeurs mobilires UMOA, on peut dire que l'metteur a le choix dans l'mission : soit un TCN, soit une valeur mobilire ngociable la BRVM. La diffrence de nature tant induite par la diffrence de rgime, et non l'inverse. 1605. synthse. Les TCN seraient donc pour linstant une catgorie de titres sui generis, indpendante des effets de commerce et des valeurs mobilires dont ils empruntent certaines des caractristiques. Ils ne sont donc pas soumis aux dispositions OHADA sur les valeurs mobilires, notamment les valeurs mobilires mises par les socits faisant appel public lpargne. En consquence, les metteurs de TCN ne sont pas soumis aux restrictions imposes aux metteurs de valeurs mobilires faisant appel public lpargne 361. 3.3. Personnalit morale et capacit des metteurs de TCN : 1606. Lmission de TCN peut tre constitutive dappel public lpargne, ce qui peut avoir des consquences en termes de rglementation applicable. En particulier, les metteurs doivent notamment prsenter des comptes annuels certifis pour les trois derniers exercices 362, ainsi quune fiche de renseignement juridique et financire 363. 1607. ralisation de l'mission. Les TCN sont mis sous forme matrialise ou dmatrialise, et stipuls au porteur ou tenus en compte courant auprs dun intermdiaire habilit ou dun dpositaire central /
361 362
banque de rglement 364. Lmission de TCN peut pour lmetteur tre constitutive dun appel public lpargne lorsque les TCN sont offerts au public, c'est dire lorsqu'ils sont dissmins au travers d'un cercle d'au moins cent personnes n'ayant aucun lien juridique entre elles, ou qu'ils ont recours des procds quelconques de sollicitation du public pour le placement des titres (notamment publicit ou dmarchage) 365. En pratique, il apparat que mme si les metteurs ont le plus souvent recours des banques pour le placement de leurs TCN, celui-ci est effectu par le biais d'un placement priv, de gr gr auprs de quelques investisseurs connus des banques 366. En consquence, l'mission de TCN n'est le plus souvent pas constitutive d'appel public l'pargne. Dans le cas contraire, l'metteur serait soumis la rglementation UMOA encadrant l'appel public l'pargne, telle qu'tablie par le CREPMF et l'AUSC 367. Celle-ci sera tudie dans la partie relative l'mission de valeurs mobilires 368. 3.4. March des TCN : 1608. Les TCN sont ngociables sur le march montaire de lUMOA ; ils peuvent tre souscrits par tous investisseurs, personnes physiques ou morales, rsidents ou trangers 369, mme si en pratique le march est surtout anim par les banques ivoiriennes et sngalaises. Cette libert peut permettre une importante dsintermdiation bancaire pour les SFD, qui voient ainsi s'largir le champ de leurs bailleurs potentiels. En contrepartie, la libert d'investissement peut aboutir, mme en l'absence
La domiciliation est obligatoire lorsque l'metteur n'est pas une banque ou un tablissement financier. (Rglement BCEAO n96-03, article 7). 365 AUSC, article 81 ; et Instruction CREPMF n 1/97 relative lappel public lpargne au sein de lUMOA. Pour lapprciation du cercle de 100 personnes, le CREPMF impose labsence de liens juridiques entre les acheteurs ; lAUSC prvoyant que chaque socit ou OPCVM constitue une entit unique pour lapprciation de ce chiffre. 366 Sur la notion de placement priv, voir la circulaire du CREPMF en ce sens 367 Pour le CREPMF, par linstruction n 1/97 relative lappel public lpargne au sein de lUMOA ; pour lOHADA, par le Livre I, titre IV de lAUSC, et les dispositions spcifiques aux SA. 368 AUSC, article 58. Cette disposition ne contredit pas les IMCEC, qui nmettent pas dactions ngociables, mais des parts sociales non ngociables (dcret Parmec, article 3 alina 2). 369 Rglement BCEAO n96/03 relatif lmission de BT, de CD, de BEFI et de BIFR, article 11.
364
Voir Section III : Emission de valeurs mobilires Rglement BCEAO n 96-03, article 6.2. 363 Comprenant sa forme juridique, son capital, ses activits (notamment bancaires), sa trsorerie, ... (Rglement BCEAO n 96-03, article 6.3 et 6.4).
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de volont de l'metteur, tre constitutive d'appel public l'pargne 370. 3.5. Synthse : 1609. Les SFD peuvent mettre des TCN, soit sils ont t agrs en tant que banque ou tablissement financier, soit, quelle que soit leur forme juridique, sils remplissent les conditions prvues linstruction 96-03 371. Il serait donc possible certaines IMCEC et S.A. sous convention cadre d'mettre des billets de trsorerie, aprs avoir reu un agrment de la BCEAO. Toutefois lmission de ces TCN pourrait tre limite par la rglementation relative lappel public lpargne. 4. Refinancement bancaire : 1610. Le crdit pourrait tre ralis sous la forme dun prt, ou dun crdit par signature. Le refinancement des SFD par les banques et tablissements financiers ne pose pas de questions juridiques particulires, lexception de la rglementation prudentielle applicable ltablissement qui refinance le SFD.
catgorie 1 : si le SFD est agr en tant que banque ou en tant qu'tablissement financier, le crdit fera l'objet d'une pondration 20 % dans les comptes du prteur pour le calcul de son ratio de solvabilit. catgorie 2 : si le SFD n'est pas agr en tant que banque ou tablissement financier mais entre dans les critres pour un accord de classement par la BCEAO, le crdit fera l'objet d'une pondration 50 % dans les comptes du prteur pour le calcul de son ratio de solvabilit. catgorie 3 : si le SFD ne remplit pas les conditions des catgories 1 et 2, le crdit fera l'objet d'une pondration 100 % dans les comptes du prteur pour le calcul de son ratio de solvabilit. La diffrence entre les trois catgories est importante : risque conomique et rmunration quivalents les banques et tablissements financiers prfrent prter aux clients les moins "consommateurs" de fonds propres, notamment d'autres clients que les SFD. En d'autres termes, pour obtenir des crdits des banques et tablissements financiers, les SFD rgis par la loi Parmec doivent supporter une hausse du taux des crdits qui leur sont consentis, cette hausse servant rmunrer la plus grande mobilisation de fonds propres impose aux banques et tablissements financiers 374 375, comme lillustre le tableau ci-dessous : 1612. illustration. Nous retenons les postulats suivants : le crdit est consenti par la banque un taux de 7 % ; celle-ci se refinance (par exemple auprs de la BCEAO) au taux de 5,5 % ; les fonds propres dont dispose la banque sont de 8, et ne peuvent pas tre augments. 1 catgories 2 3
1611. pondration prudentielle des concours aux SFD. En effet la rglementation prudentielle auxquels sont soumis les banques et les tablissements financiers prteurs 372 restreint leurs possibilits de refinancement des SFD. En effet la qualit du dbiteur influe sur le calcul du ratio de solvabilit de 8 % auxquels ceux-ci sont soumis (fonds propres / risques 8 %) 373. Selon la nature du risque, le crdit fera l'objet d'une pondration allant de 0 100 % qui en diminuant le dnominateur du ratio, favorisera plus ou moins l'atteinte du ratio et donc la quotit de fonds propres ncessaire aux banques et tablissements financiers pour octroyer leurs crdits. Ceux consentis aux SFD seront rangs en trois catgories, selon la qualit du SFD bnficiaire :
Lorsque les TCN sont dissmins au travers d'un cercle d'au moins cent personnes. 371 Notamment en termes de capital social, d'anciennet, de comptes certifis. 372 Dispositif prudentiel applicable aux banques et aux tablissements financiers de l'UMOA compter du 1er janvier 2000, arrt par le Conseil des Ministres de l'UMOA au cours de sa session du 17 juin 1999. 373 Pour une description dtaille de ce ratio, voir partie III, chapitre 2, 4. normes prudentielles
370
L'augmentation de ce ratio, pass de 4 % (dispositif prudentiel du 27 juin 1991) 8 % (dispositif prudentiel du 17 juin 1999), va d'ailleurs renforcer la recherche de la rentabilit maximale des fonds propres par les banques et tablissements financiers au dtriment des SFD non constitus sous forme de banque ou d'tablissement financier. 375 En retenant lhypothse dun crdit dun (1) milliard F CFA, dune dure dun an et remboursable lchance, le cot du crdit serait le suivant : catgorie 1 : 70 millions F CFA ; catgorie 2 : 92,5 millions F CFA, soit + 22,5 millions F CFA ; et catgorie 3 : 130 millions F CFA, soit + 60 millions F CFA. Pour un SFD dont le besoin de refinancement slve 4 milliards F CFA / an, le surcot sur cinq ans devient considrable (de lordre de 500 millions F CFA sil est ligible un accord de classement).
374
524
crdit pouvant tre consenti avec 8 de fonds propres rmunration du crdit au taux de 7 % besoin en refinancement de la banque prteuse cot du refinancement au taux de 5,5 % rmunration des fonds propres de la banque taux d'intrt permettant d'galer la rentabilit de la catgorie 1
500 35 492 27,06 7,94 7%
200 14 192 10,56 3,44 9,25 %
100 7 92 5,06 1,94 13 %
l'tablissement financier de compenser le cot induit par la plus grande mobilisation de fonds propres ncessite par le ratio. D'un point de vue conomique, l'absence de pondration 20 % pour ces SFD n'est pas ncessairement justifie, en particulier pour certains SFD qui sont superviss par les autorits montaires et justifient d'un ratio de solvabilit parfois suprieur 50 % 378. Il serait souhaitable que les IMCEC et les SFD sous convention justifiant d'un ratio de solvabilit lev 379, puissent faire l'objet dans les comptes de la banque ou de l'tablissement financier prteur d'une pondration gale celle des crdits consentis aux banques et tablissements financiers 380 .
1613. Ainsi, pour obtenir un crdit, - un SFD agr en tant que banque ou tablissement financier devra supporter un taux de 7 % ; - un SFD ligible un accord de classement devra supporter un taux de 9,25 % ; - un SFD n'entrant pas dans ces deux premires hypothses devra supporter un taux de 13 %. 1614. Dun point de vue conomique l'absence de pondration 20 % des crdits aux SFD rgis par la loi Parmec n'est pas ncessairement justifie, en particulier pour les SFD qui sont superviss par les autorits montaires et ont un ratio de solvabilit suprieur 50 % 376 377. En consquence il serait souhaitable que les crdits aux IMCEC et SFD sous convention justifiant d'un ratio de solvabilit plus lev que celui actuellement impos aux banques et aux tablissements financiers (par exemple 25 %), puissent faire l'objet dans les comptes des banques et tablissements financiers prteurs d'une pondration gale celle des crdits consentis aux banques et tablissements financiers (soit une pondration 20 % au lieu de 50 % ou de 100 %).
1615. Ainsi, le ratio de fonds propres, tel qu'il est calcul, n'interdit pas aux banques de prter aux SFD rgis par la loi Parmec, mais renchrit le cot du crdit qui leur est consenti. Cette hausse est ncessaire pour permettre la banque ou
Voir Partie I, sous partie 2, le chapitre Les normes prudentielles applicables aux SFD 377 On peut citer le cas de SFD de crdit aux TPE urbaines tels lACEP et le PADME, qui ne collectent pas ou trs peu dpargne, fonctionnent comme des tablissements financiers spcialiss dans les microentrepreneurs urbains, et dont le ratio de fonds propres hors normes constitue certainement le meilleur argument en faveur dune pondration plus faible.
376
Tel est le cas par exemple de l'ACEP et du PADME Par exemple 25 % minimum 380 Lesquels n'ont d'ailleurs justifier que d'un ratio de solvabilit gal 8 %.
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SECTION III. L'EMISSION DE VALEURS MOBILIERES ET LE MARCHE FINANCIER REGIONAL :

1616. Lmission de valeurs mobilires, quil sagisse de titres donnant accs au capital de la socit, ou quelles attribuent un droit de crance sur celle-ci, est soumise en grande partie un rgime unifi qui justifie un examen group. Celui-ci est compos, - des dispositions de l'AUSC sur l'mission de valeurs mobilires par les socits commerciales ; - des dispositions UMOA relatives l'organisation du march financier rgional, issue de la Convention du 3 juillet 1996 portant cration du CREPMF, comprenant notamment l'mission de valeurs mobilires par appel public l'pargne et la rglementation de la BRVM 381 ; - des ventuelles dispositions nationales, relatives la possibilit pour des personnes morales de droit public ou de droit priv, d'mettre des valeurs mobilires ; ces dispositions pouvant concerner essentiellement, les titres de crance mis par les personnes morales de droit public (Etat, EPIC) ou de droit priv 382. L'enjeu des dveloppements qui suivent, est (i) de dfinir en quoi les valeurs mobilires sont susceptibles de constituer une source de refinancement pour les SFD, (ii) d'apprcier les conditions d'mission de ces valeurs mobilires par les SFD. Elle suppose au pralable, une dfinition des notions de valeurs mobilires, de march financier rgional (UMOA) et d'appel public l'pargne 1617. valeurs mobilires. Les valeurs mobilires sont dfinies par lAUSC, comme des titres mis par les SA qui "confrent des droits identiques par catgorie et donnent accs directement ou indirectement une quotit de capital de la socit mettrice, ou un droit de crance gnral sur son patrimoine. Elles sont indivisibles lgard de la socit mettrice" 383 et librement ngociables 384. Cette dfinition n'est applicable qu'aux seules socits commerciales, soit en pratique pour les SFD, les SA, SARL, et socits coopratives d'pargne et de crdit 385 - et ce quel que soit leur statut au regard des lois bancaires et Parmec.
Bourse Rgionale des Valeurs Mobilires, dont le sige est Abidjan et qui a dmarr ses activits le 16 septembre 1998. 382 I.e. socits civiles, associations, socits commerciales en complment ou par drogation l'AUSC, en application de l'article 916 alina 1 AUSC. 383 AUSC, article 744 384 AUSC, article 779 (obligations) et AUSC, article 759 771 (transmissibilit restreinte pour les actions). 385 Sur la commercialit des socits coopratives d'pargne et
381
La rglementation de l'UMOA adopte une dfinition plus large, en incluant toutes personnes morales de droit public ou priv. Enfin pour les besoins de la rglementation spcifique la BRVM, le rglement gnral du dpositaire central / banque de rglement, prvoit la dmatrialisation des valeurs mobilires. 1618. De ces trois dfinitions, il est possible d'esquisser une dfinition commune. Constituent des valeurs mobilires, - tous les titres, - de capital et / ou de crance (notamment les actions, obligations, droits de souscriptions, droits distribution gratuite et autres droits attachs ces valeurs, certificats d'investissements et titres participatifs), - qui s'analysent comme des biens meubles, corporels ou incorporels 386, - sont indivisibles et fongibles / confrent des droits identiques par catgorie leurs titulaires, - sont librement ngociables 387, - sont transmissibles par inscription en compte ou tradition388, - et qui, s'agissant des socits commerciales, ne peuvent tre mis que par des SA - sauf dispositions lgislatives drogatoires dont pourraient se prvaloir les SFD. Les valeurs mobilires sont composes essentiellement dactions et dobligations, qui le cas chant peuvent faire lobjet dune cotation en bourse (BRVM). 1619. march financier rgional de l'UMOA et appel public l'pargne. Le march financier rgional de l'UMOA est issu de l'adoption le 3 juillet 1996, par le Conseil des Ministres de l'UMOA, de la Convention portant cration du CREPMF. Il se compose de la Bourse Rgionale des Valeurs Mobilires (BRVM) et d'un march
de crdit, voir supra, Partie II, chapitre 1, I Forme juridique et organisation des SFD 386 Et obligatoirement dmatrialiss lorsqu'elles sont soumises au Rglement gnral du dpositaire central / banque de rglement, notamment les valeurs mobilires cotes la BRVM. 387 Libre transmission pouvant dans certaines conditions tre rduite pour les SA (AUSC, article 765 771). 388 Obligatoirement par inscription en compte pour les valeurs mobilires dmatrialises soumises au Rglement gnral du dpositaire central / banque de rglement
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"hors cote", non dfini en tant que march structur, mais qui fait l'objet de rglementations lorsque les transactions qui y surviennent sont constitutives d'appel public l'pargne. Sont rputs faire appel public l'pargne au regard du droit de l'UMOA, les Etats ou toute autre entit (socit commerciale ou civile, association, EPIC, ...), "a) dont les titres sont dissmins au travers d'un cercle de cent personnes au moins, n'ayant aucun lien juridique entre elles, b) qui, pour offrir au public de l'UMOA des produits de placement, ont recours des procds quelconques de sollicitation du public, au titre desquels figurent notamment la publicit et le dmarchage, c) dont les titres sont inscrits la cote de la BRVM"
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1620. problmatique. Les valeurs mobilires sont constitues de titres de capital (essentiellement actions) et de crances (essentiellement obligations). L'mission peut en tre (i) simple (de gr gr), (ii) constitutive d'un appel public l'pargne (sans cotation la BRVM), ou (iii) constitutive d'appel public l'pargne et boursire ( la BRVM). L'appel public l'pargne pouvant tre effectu par le placement de tous titres et non seulement de valeurs mobilires, pourra le cas chant concerner aussi l'mission des TCN. Il conviendra donc d'tudier successivement, l'mission simple de titres de capital (1), l'mission simple de titres de crance (2), l'mission constitutive d'appel public l'pargne (3), et l'mission de valeurs mobilires en bourse (4). Pour chaque hypothse, l'intrt financier de l'opration pour le SFD, devra tre pris en considration. 1. Titres donnant accs au capital : 1621. Les titres donnant accs au capital sont les actions de socits anonymes 393 ainsi que d'autres titres donnant directement ou indirectement accs une quotit de leur capital. Ne peuvent donc tre intresss par ce mode de refinancement, que les SFD constitus sous forme de socits de capitaux, organiss dans une optique non participative : dans lUMOA, banque et tablissement financier constitus sous forme de SA 394, et SFD sous convention constitu sous forme de SA. Sils font appel public lpargne, ces SFD doivent alors respecter certaines prescriptions supplmentaires nonces aux articles 823 853 de lAUSC 395. Cette hypothse sera toujours ralise sils mettent des actions ou des obligations la BRVM. En elle-mme, l'mission d'actions ngociables n'est pas d'un grand intrt par rapport l'mission de parts sociales dont la ngociabilit est plus restreinte. L'intrt de l'opration
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La dfinition de l'appel public l'pargne donne par l'AUSC pour les socits commerciales est la fois d'une porte plus limite (elle ne concerne que les socits commerciales) et plus dtaille (elle inclut expressment le recours un tablissement de crdit / change) 390. Les missions de valeurs mobilires sont donc le cas chant soumises aux dispositions OHADA relatives aux socits faisant appel public lpargne, et aux dispositions particulires relatives laccs au march financier de lUEMOA (notamment au march boursier). Elles relvent alors du CREPMF 391 et de la dfinition retenue de lappel public lpargne (droit UMOA / UEMOA pour la BRVM) 392.
Article 19 de l'Annexe la convention portant cration du CREPMF. 390 Aux termes de larticle 81 AUSC, Sont rputes faire publiquement appel lpargne : - les socits dont les titres sont inscrits la Bourse des valeurs dun Etat partie, dater de linscription de ces titres ; - les socits qui, pour offrir au public dun Etat partie des titres, quels quils soient, ont recours soit des tablissements de crdit ou agents de change, soit des procds de publicit quelconques, soit au dmarchage. Il y a galement appel public lpargne, ds lors quil y a diffusion de titres au-del dun cercle de cent (100) personnes. Pour lapprciation de ce chiffre, chaque socit ou organisme de placement collectif en valeurs mobilires constitue une entit unique. 391 Conseil Rgional de Epargne Publique et des Marchs Financiers. Le CREPMF a t cr par la Convention du 3 juillet 1996 entre les 7 membres de lUMOA / UEMOA ; elle constitue un des organes de lUMOA. 392 On rappellera que l'appel public l'pargne peut tre ralis par l'mission de titres non constitutifs de valeurs mobilires, par exemple des TCN Voir supra, Section II Refinancement sur le march montaire, 3 TCN, 3.3. Personnalit morale des metteurs de TCN et appel public l'pargne
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Certains titres sociaux ne sont pas ngociables, par exemple les parts sociables des IMCEC qui sont seulement cessibles dans les conditions fixes par les statuts (dcret Parmec, article 3). Dautres sont ngociables, et dans ce cas ils ne peuvent tre mis que par des socits anonymes (AUSC, article 58). 394 A lexclusion des SA coopratives, dont une des caractristiques est prcisment que leurs titres sociaux sont intimement lis leur caractre coopratif, et perdent ainsi leur libre ngociabilit. 395 Notamment capital social minimum de 100 millions F CFA, AUSC article 824.
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rsiderait plutt dans la possibilit de faire appel public l'pargne, notamment la BRVM. 2. Titres ne donnant pas accs au capital : 1622. Les valeurs mobilires ne donnant pas accs une quotit du capital sont composes essentiellement des obligations. Dautres titres peuvent cependant tre crs par les praticiens. 2.1. Obligations : 1623. Il convient de distinguer entre les obligations mises par les socits, et celles mises par d'autres personnes morales, savoir les associations et les EPIC. 1624. obligations mises par des socits commerciales. Les obligations sont des valeurs mobilires qui confrent leur titulaire un droit de crance sur la socit mettrice. Elles sont des titres ngociables qui dans une mme mission, confrent les mmes droits de crance pour une mme valeur nominale 396. En ce qu'au sein dune mme mission, elles confrent les mmes droits de crance et sont fongibles, les obligations diffrent des TCN qui ne peuvent tre qualifis de valeur mobilire. Elles prsentent aussi la particularit de pouvoir tre diffuses auprs du public, sans relever du monopole impos par la loi bancaire sur les socits recevant des fonds du public 397, sous rserve de la rglementation relative l'appel public l'pargne. Lmission dobligations pourrait permettre certains SFD dlargir leurs sources de financement en empruntant dautres institutions que les banques et tablissements de crdits. Elle participerait ainsi de la dsintermdiation bancaire du march financier de lUMOA. Les obligations tant des valeurs mobilires, ne peuvent tre mises que par des socits anonymes et des GIE composs de socit anonymes 398 , sous rserve des dispositions relatives la BRVM 399, des dispositions lgislatives auxquelles sont assujetties
AUSC, article 779 Interdiction de rception de fonds du public prvue par la loi bancaire, article 67 ; les TCN peuvent aussi tre mis par des entreprises autres que les banques et tablissements financiers (billet de trsorerie) mais dans ce cas doivent tre domicilis auprs d'une banque ou d'un dpositaire central / banque de rglement (Rglement BCEAO 96-03, article 7) et l'metteur avoir obtenu un agrment de la BCEAO (Rglement BCEAO 96-03, article 4). 398 AUSC, articles 780 et 875 399 AUSC, article 823
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les socits relevant dun rgime particulier 400 et des rglementations spcifiques aux autres personnes morales 401. Elles ne pourraient toutefois pas tre mises par les IMCEC, qui ne bnficient pas d'une rglementation spcifique prvoyant et organisant une telle mission 402. 1625. Par ailleurs, lmission dobligations peut tre constitutive dappel public lpargne au sens de larticle 81 de lAUSC 403.
1626. obligations mises par d'autres personnes morales. S'agissant des SFD, une telle mission intresserait essentiellement certaines associations ayant sign une convention avec le Ministre des Finances. Eventuellement, elle pourrait concerner un SFD constitu sous forme d'EPIC. La loi du 1er juillet 1901, dans sa version de 1960, ne prcise pas les modalits dans lesquelles les associations dotes de la personnalit morale peuvent effectuer des emprunts, et encore moins mettre des obligations 404. Il est donc permis de penser que celles-ci sont libres d'effectuer tous emprunts 405 dont elles auraient besoin pour raliser leur objet social, sous rserve des dispositions rglementaires particulires relatives,
AUSC, article 916 alina 1 Notamment les socits civiles, Etats, ou des EPIC, des organisations internationales, des associations dclares, ... qui ne sont pas soumis aux dispositions de lAUSC sur les socits commerciales. 402 En l'absence de rgime particulier pris en application de l'article 916 alina 1, le principe demeure que seules les SA et les GIE composs de SA peuvent mettre des obligations (AUSC article 780). 403 En ce que le placement des obligations serait effectu par un tablissement de crdit ou la BRVM. 404 En France, l'mission d'obligations est permise aux associations par la loi n 85-698 du 11 juillet 1985 ; cellesci doivent notamment exercer une activit conomique depuis au moins deux annes, tre immatricules au Registre du Commerce et des Socits (RCS), tablir des comptes certifis par des commissaires aux comptes. 405 L'article 6 de la loi du 1er juillet 1901 prvoit que "toute association dclare peut, sans aucune autorisation spciale, ester en justice (...), acqurir titre onreux, possder et administrer (...) 1) les cotisations de ses membres (...) 2) le local destin l'administration de l'association (...) 3) les immeubles strictement ncessaires l'accomplissement du but qu'elle se propose" En pratique, les associations franaises peuvent effectuer toutes les oprations qui ne leur sont pas expressment interdites ou limites (patrimoine immobilier), l'numration de l'article 6 n'tant pas limitative (cf. Conseil Constitutionnel 25/07/1984 : JO du 28 juillet 1984 p 2492). Elles pourraient donc le cas chant effectuer des emprunts bancaires et mme mettre des obligations, sous rserve des dispositions spcifiques l'mission de ces valeurs mobilires.
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(i) aux obligations, et (ii) sous rserve des modalits particulires d'appel public l'pargne. 1627. Le rglement gnral du CREPMF ne dfinit pas les obligations, mais vise plus largement les valeurs mobilires 406, lesquelles sont des "titres mis par les personnes morales publiques ou prives, transmissibles par inscription en compte ou par tradition, qui confrent des droits identiques par catgorie et donnent accs directement ou indirectement une quotit de capital de la personne mettrice ou un droit de crance gnral sur son patrimoine". 1628. Par ailleurs, selon le dpositaire central / banque de rglement, seraient "dclares valeurs mobilires pour l'application des dispositions du prsent Rglement Gnral, pris dans son ensemble, tous les titres de capital et de crance, parmi lesquels figurent notamment les actions, obligations, droits de souscription, droits distribution gratuite et autres droits attachs ces valeurs, certificats d'investissement et titres participatifs, qui s'analysent comme des biens meubles incorporels, indivisibles et fongibles, librement ngociables et transmissibles par simple inscription en compte et qui confrent des droits identiques leurs dtenteurs"529 1629. Les SA sous convention et les EPIC mettraient donc des obligations non rglementes en tant que telles 408. La validit et mme la faisabilit technique de telles missions est donc loin d'tre acquise, mme si aucun texte ne prvoit que les associations, en tant que personnes morales prives, ne peuvent pas en mettre. 1630. conclusion. Il serait utile que le CREPMF, en charge de la rglementation boursire et de la rglementation de l'appel public l'pargne 409,
Rglement gnral relatif aux modalits pratiques d'organisation, de fonctionnement et de contrle du march financier rgional de l'UMOA adopt par le Conseil des Ministres de l'UMOA le 28 novembre 1997, article 111. 407 Projet de Rglement Gnral du dpositaire central / banque de rglement, page 5. 408 A dfaut de rglementation spcifique aux associations, leur permettant lmission dobligations. La convention qui doit rgir les conditions dexercice de leurs activits (loi Parmec, article 7) semble devoir se limiter aux activits de crdit du SFD, et ses activits de collecte dpargne implicitement, ses activits de collecte dpargne auprs de ses membres - clients. Dans cette mesure, il ne serait pas possible de prvoir dans la convention, la possibilit pour une association dmettre des obligations. 409 En ce qu'il est charg d'dicter "les dispositions applicables l'appel public l'pargne et notamment aux oprations de bourse et autres produits de placement" , on pourrait admettre qu'en l'absence de dispositions gnrales pour les associations
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dfinisse les conditions dans lesquelles les associations dclares et / ou reconnues d'utilit publique, ayant ou non une activit commerciale ou conomique, pourraient mettre des obligations. Une rglementation similaire pourrait tre adopte pour les EPIC. 2.2. Autres titres : 1631. LAUSC ne rgit que les obligations ; toutefois dautres valeurs mobilires reprsentatives de crances sur la socit mettrice ou donnant droit de souscrire ou dacqurir une valeur mobilire reprsentative de crances, peuvent tre mises par la socit. La cration dautres valeurs mobilires semble tre laisse la discrtion des socits mettrices, et dventuelles rglementations nationales ou UMOA 410. 3. Appel public l'pargne : 1632. La dfinition de l'appel public l'pargne dans l'UMOA concerne "les Etats ou toute autre entit" 411, donc notamment les socits commerciales, les socits civiles, les associations dotes de la personnalit morale et les EPIC. En plus de la rglementation gnrale sur les valeurs mobilires qui leur est applicable, les metteurs doivent donc lorsque l'mission de valeurs mobilires est constitutive d'appel public l'pargne, se conformer la rglementation dicte par l'UMOA 412, et s'agissant des SA, aux dispositions non contraires de l'AUSC 413. La ralisation de l'appel public l'pargne implique en premier une autorisation pralable du CREPMF donne par l'octroi d'un visa 414 ; une dispense est cependant prvue pour les titres
ou les EPIC, le CREPMF traite aussi des conditions gnrales de l'mission d'obligations par ces structures, mme sans appel public l'pargne (cf. Rglement gnral du CREPMF adopt par le Conseil des Ministres de l'UMOA le 28 novembre 1997, article 3). 410 AUSC, article 822. Ces valeurs mobilires peuvent tre sous chirographaires (mais remboursables avant les prts participatifs), ce qui peut correspondre la volont dun bailleur de fonds de consentir un crdit naffectant pas la capacit dendettement du SFD auprs des autres prteurs dont les crances primeraient. 411 Dfinition donne par l'article 19 de l'Annexe portant composition, organisation, fonctionnement et attributions du CREPMF, la Convention du 3 juillet 1996 portant cration du CREPMF. 412 Convention du 3 juillet 1996 portant cration du CREPMF et textes annexes ou drivs. 413 AUSC, articles 823 853. 414 Instruction CREPMF n 1/97 relative l'appel public l'pargne au sein de l'UMOA, article 2
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d'emprunts publics, y compris ceux mis par une collectivit publique 415. Elle suppose ensuite la dsignation d'une SGI pour l'excution de l'opration 416 . 1633. personnes morales susceptibles d'obtenir un visa. Bien qu'en thorie tous " les Etats, les socits ou toute autre entit" sont viss par la rglementation, seules certaines personnes morales sont susceptibles d'obtenir un visa. En premier, certaines personnes morales de droit public sont dispenses de visa 417. Ensuite, le dossier de demande de visa doit contenir notamment les "statuts et actes constitutifs de la socit", ce qui exclut les autres personnes morales de droit priv, notamment les associations 418. Une incertitude survient, quant la possibilit pour des socits coopratives d'obtenir un agrment. En effet l'instruction CREPMF n1/97 ne mentionne, s'agissant des titres de capital, que les "actionnaires" (article 6-5) et les "actions" (article 6-8), ce qui semblerait ne concerner que les socits par actions 419 . Deux interprtations sont envisageables : l'une, restrictive, restreindrait l'appel public l'pargne aux seules socits par action ; l'autre se fonderait sur l'absence de restrictions, tant dans l'annexe la convention du 3 juillet 1996, que dans l'article 1 de l'instruction CREPMF n 1/97 qui vise " les Etats, les socits (et non les seules socits par action) ou toute autre entit (...)". Dans cette seconde hypothse, les renseignements sur les actionnaires / actions ne seraient requises que lorsque la socit est une socit par action, ou encore lorsque l'appel public l'pargne s'effectue par mission d'actions lesquels sont les seuls titres de capital ngociables. Cette seconde interprtation semble prfrable, car dans la mesure o cela ne porte pas prjudice la crdibilit ou la scurit du march financier les dispositions restrictives doivent tre interprtes dans un sens strict. Enfin, s'agissant des socits commerciales, l'AUSC n'autorise que les SA faire appel public l'pargne.
Dispense de visa accorde par l'article 136 du Rglement gnral relatif aux modalits pratiques d'organisation, de fonctionnement et de contrle du march financier rgional de l'UMOA adopt par le Conseil des Ministres de lUMOA le 28 novembre 1997 ; et reprise par l'article 16 de l'instruction CREPMF n 1/97. 416 SGI : Socit de Gestion et d'intermdiation ; Instruction CREPMF 1/97 prcit., article 4. 417 Cf. supra 418 Instruction CREPMF n 1/97 relative l'APE au sein de l'UMOA, article 7 a) ; l'article 7 in fine ne vise aussi que les socits. 419 I.e. seulement les SA, depuis la suppression de la SCA par l'AUSC.
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Les SFD constitus sous forme de socits tant, sauf rglementation particulire, tous constitus sous forme de socit commerciale, pourraient faire appel public l'pargne, - les SA d'un capital social minimum de 100 millions F CFA 420, - les socits coopratives ayant une autorisation spciale accorde par la rglementation bancaire : banques coopratives 421 et IMCEC 422. La ralisation de cet appel public l'pargne ne pourrait cependant pas s'oprer par mission d'obligations, en raison de l'interdiction pose par l'AUSC 423. Il pourrait toutefois s'oprer par mission de TCN dans les conditions prescrites par la rglementation en vigueur 424 . 1634. synthse. Il apparat donc que parmi les personnes morales de droit priv, seules les socits peuvent pour l'instant obtenir le visa du Conseil Rgional, ce qui exclut des associations sous convention. A cette rgle s'ajoutent les dispositions restrictives de l'AUSC, qui pour les socits commerciales limite aux seules SA la possibilit d'appel public l'pargne par mission d'obligations 425. La limitation de l'appel public l'pargne par mission d'obligations aux seules SA et ventuellement aux EPIC semble conomiquement svre pour les SFD, dans la mesure o certains GIE ou associations disposent de garanties financires et comptables identiques celles de socits ayant obtenu le visa ; plus
AUSC, article 824 Les banques peuvent recevoir des fonds du public, ce qui implique qu'elles peuvent faire appel public l'pargne de la faon la plus large qui soit. Il ne serait pas logique de considrer que le droit commun des socits commerciales puisse apporter une quelconque restriction l'agrment confr aux banques par les autorits montaires ; l'article 916 alina 1 AUSC semble devoir trouver ici toute son application, dans l'attente d'un Acte uniforme sur les socits coopratives. 422 Les IMCEC sont habilites recevoir des dpts de fonds de leurs membres, et mme par extension de nonmembres simples "usagers" ; elles peuvent en effet "entreprendre toute autre activit juge utile pour l'intrt de ses membres" (Loi Parmec, article 28). Il semble ainsi admis qu'elles sont ainsi habilites collecter des fonds du public de non membres, c'est--dire du public. 423 Cf. supra ; l'appel public l'pargne par mission d'obligations ncessiterait donc une autorisation spciale, qui le cas chant pourrait tre adopte par le CREPMF. 424 Rglement n 96-03 relatif l'mission de BT, de CD, de BEFI et de BIFR. Voir ci-dessus, B 3. Titres de Crances Ngociables. 425 Les SFD constitus sous forme de socit tant tous des socits commerciales, seuls les SA pourraient faire appel public l'pargne, l'exclusion des socits coopratives / IMCEC.
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forte raison, s'agissant de socits coopratives, agres en tant qu'IMCEC ou banque. Dans cette mesure, il pourrait tre souhaitable que le CREPMF largisse la liste des personnes autorises mettre des obligations par appel public l'pargne, aux socits coopratives 426, au GIE, EPIC et associations remplissant les mmes garanties financires 427 et comptables. 4. Bourse (BRVM) : 1635. La BRVM est une structure du march financier rgional de lUMOA, agre par le CREPMF. Elle a le statut dInstitution Financire Spcialise et est constitue sous forme de socit anonyme 428. L'mission et la cotation de valeurs mobilires la BRVM sont systmatiquement constitutive d'appel public l'pargne, quelle que soit la personne morale mettrice 429. La rglementation susvise, sur les modalits d'appel public l'pargne par toute personne morale de droit public ou de droit priv, est donc applicable sauf disposition particulire relative l'mission et la cotation des titres la BRVM. Il apparat que la rglementation spcifique aux oprations boursires est encore trs parcellaire ; en particulier, le projet de Rglement gnral de la Bourse Rgionale na pas encore t approuv par la CREPMF 430 ; cependant, la bourse fonctionne, et des entreprises mettent des actions et des obligations qui sont cotes et font lobjet de transactions. A dfaut de texte officiellement adopt, on peut cependant se fonder la dernire version disponible du projet de rglement gnral. Celui-ci prvoit trois marchs : deux pour les actions et valeurs attaches ces titres de capital (Premier Compartiment et Second Compartiment), et un pour les titres de crance (compartiment obligataire).
Tout en tenant compte de la rglementation spcifique aux socits coopratives (Acte uniforme sur les socits coopratives) qui est l'ordre du jour des matires harmoniser par l'OHADA. 427 Notamment un capital social (ou des fonds propres) gal celui requis par l'article 824 de l'AUSC pour les SA faisant appel public l'pargne, soit 100 millions F CFA. 428 Rglement gnral relatif aux modalits pratiques dorganisation, de fonctionnement et de contrle du march financier rgional de lUMOA adopt par le Conseil des Ministres de lUMOA le 28 novembre 1997, articles 7, 12 et 14. 429 Annexe la convention du 3 juillet 1996 portant cration du CREPMF, article 19 c) ; Instruction CREPMF n 1/97 du 29 novembre 1997, article 1 c). 430 Rglement gnral devant tre adopt par application de l'article 22 de l'Annexe la Convention du 3 juillet 1996 portant cration du CREPMF.
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1636. Premier et Second Compartiment. Peuvent y tre cotes les seuls titres de capital mis par les socits anonymes (art 61).En outre, les socits doivent remplir les conditions suivantes : CONDITIONS capitalisation boursire
marge nette sur chiffre daffaires
PREMIER COMPARTIMENT plus de 500 millions F CFA 3 % minimum sur les 3 dernires annes 5 dernires annes
SECOND COMPARTIMENT plus de 200 millions F CFA nant 2 annes
comptes annuels certifis % du capital diffus en bourse contrat danimation de march
20 % minimum
oui
20 % minimum sous 2 ans, ou 15 % en cas daugmentation de capital oui
A ces conditions de march sajoutent celles de lAUSC, notamment un capital social de cent millions F CFA 431. Ces conditions semblent largement accessibles aux SFD importants, et ne devraient pas constituer un obstacle pour les quelques SFD importants de lUMOA qui souhaiteraient, linstar de certaines banques, introduire leur capital la BRVM. 1637. compartiment obligataire. Le compartiment obligataire doit faire lobjet dune instruction de la BRVM. Celle-ci nest ce jour pas survenue 432. Il apparat seulement que le compartiment obligataire est accessible aux emprunts obligataires dont le nombre total de titres lmission est suprieur 25 000 et le montant nominal de lmission au moins gal 500 millions de francs CFA 433. Ce montant minimal ne devrait pas constituer un obstacle
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AUSC, article 824. Juin 2000. 433 Source : site Internet www.brvm.org/markfina.htm
de
la
BRVM :
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insurmontable pour les plus importants SFD de lUMOA, si tant est quils souhaitent se refinancer la BRVM. A dfaut de prcisions complmentaires, sont essentiellement applicables lmission dobligations par les socits commerciales, les dispositions de l'AUSC relatives aux obligations 434. En particulier, une socit commerciale ne peut mettre dobligations que si elle a deux annes dexistence et a tabli deux bilans rgulirement approuvs par les actionnaires. Dans la catgorie des socits commerciales, seules les SA peuvent mettre des obligations 435, lexclusion des socits coopratives "pures" (socit cooprative agre en tant que banque, IMCEC). Lmission dobligations na toutefois pas vocation tre limite aux socits commerciales ; en particulier, des personnes morales de droit public (Etat, EPIC) ou des associations disposant des garanties financires et comptables suffisantes 436, pourraient tre autorises accder au compartiment obligataire. 1638. synthse. Lmission dactions et dautres titres donnant droit une quotit de capital pourrait, pour des SFD constitus sous forme de SA, tre une solution daugmentation de leurs fonds propres, linstar de certaines banques de lUMOA dont les titres sont dj cts en bourse 437. Toutefois il apparat que les rares SFD ayant aujourdhui une certaine envergure financire, sont soit constitus sous forme dIMCEC ou dassociation, soit disposent de fonds propres amplement suffisants qui les orienteraient plutt vers dautres sources de financement (obligations). Lmission dobligations pourrait, pour quelques importants SFD oprant dans lUMOA, tre une source intressante de financement commercial moyen et long terme. A linstar de Bancosol, qui depuis plusieurs annes a mis des titres sur le march nord amricain, la BRVM pourrait pour ces quelques SFD tre un moyen de diversifier leurs sources de refinancement. Toutefois la rglementation de la BRVM sur le fonctionnement du march obligataire ntant pas encore adopte, on ne peut prsumer des conditions
Notamment les articles 779 821 AUSC. AUSC, article 58, 744 et 779. 436 En France, lmission de valeurs mobilires (obligations) par certaines associations est autoris par larticle 1er de la loi n 85-698 du 11 juillet 1985. 437 Voir notamment Introduction en bourse : mode demploi, Banque Magazine n 615, juin 2000 pages 40-41
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juridiques et financires de lmission dobligations la BRVM, qui lavenir pourraient se rvler contraignantes. Pour linstant les IMCEC ne pourraient pas user de ce moyen de refinancement. Sagissant dun SFD de forme ou de rgime coopratif, seul un tablissement financier constitu sous forme de SA cooprative pourrait le faire, ce qui conomiquement nest pas ncessairement justifi. Il pourrait donc tre utile que la rglementation autorise lmission et la cotation la BRVM dobligations de socits coopratives dpargne et de crdit rpondant certaines conditions financires 438, ainsi que celles mises par certaines associations effectuant des oprations d'pargne et de crdit 439.
Pour les socits coopratives, par des dispositions lgislatives et rglementaires particulires pouvant tre adoptes conformment aux articles 916 alina 1 et 823 alina 1 AUSC. 439 En particulier, pour des associations dotes de la personnalit morale, fortement capitalises, et ditant des comptes annuels certifis, comme le PADME (Bnin).
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SECTION IV. REFINANCEMENTS ET LIENS CAPITALISIQUES ENTRE ETABLISSEMENTS BANCAIRES ET SFD :

1639. problmatique. Le refinancement des SFD pourrait le cas chant tre facilit par le dveloppement de liens capitalistiques entre eux et des tablissements bancaires. Trois hypothses se prsentent : La premire est celle dune prise de participation de banques ou tablissements financiers au capital du SFD, ce qui pourrait donner la fois une meilleure assise financire et un apport en crdibilit ainsi quen comptences bancaires (contrle interne, informatique, comptabilit, gestion bancaire, ...). Cela suppose que le SFD soit constitu sous forme de socit pouvant accueillir des investisseurs commerciaux, ce qui dans lUMOA exclut le cas des IMCEC. Cela suppose aussi que les investissements des banques et tablissements financiers ne soient pas limits par la rglementation bancaire ou autre. La deuxime se prsente lorsquun ou plusieurs SFD non constitus sous forme de banque ou dtablissement financier crent une banque ou un tablissement financier, afin de bnficier des facilits de refinancement qui sont offertes ces tablissements. Cette possibilit est expressment prvue pour les rseaux mutualistes soumis la rglementation Parmec, qui peuvent crer un organe financier agr en tant que banque ou tablissement financier. Il conviendra aussi dtudier les conditions de cration dune structure similaire par des SFD non mutualistes Enfin, la troisime hypothse se traduit par la participation commune de SFD et de banques commerciales, au capital dun tablissement bancaire spcialis dans lassistance et le refinancement du ou des SFD. 1640. Ces refinancements font apparatre deux sries de contraintes, la fois pour le SFD demandeur de refinancements et pour les banques et tablissements financiers qui souhaitent investir. commerciaux 440. Pour cette raison le cas des IMCEC ne pourra pas tre envisag dans cette partie. Les investissements des banques et des tablissements financiers de l'UMOA dans le capital des SFD prsentent certaines contraintes juridiques lies la rglementation comptable et prudentielle qui leur est applicable 441. Dans la mesure o celles-ci peuvent influencer lattitude de ces investisseurs potentiels, il semble important de vrifier ces aspects rglementaires. Ceux-ci sont lis l'impact de la participation sur les normes comptables et prudentielles que les banques et tablissements financiers doivent respecter, en particulier en terme : - d'laboration et de production de comptes consolids (1.1.) ; - de limitation des participations (1.2.) ; - de calcul du ratio de fonds propres (1.3.) ; - de refinancement de sa filiale (1.4.) 1.1. Normes d'laboration et de production d'tats financiers consolids : 1642. La production par les banques et tablissements financiers de comptes consolids est prvue par l'article 39 alina 2 de la loi portant rglementation bancaire et par les instructions BCEAO n 94-03 et 94-12. Ces comptes consolids doivent tre raliss par lentreprise mre, pour lensemble du groupe quelles constituent avec les entreprises caractre financier quelles contrlent de manire exclusive ou conjointe, directement ou indirectement, ou sur lesquelles elles exercent une influence notable. Selon les cas, la consolidation sera effectue par la mthode de lintgration globale ou proportionnelle, ou de la mise en quivalence.
440
1. Participations des banques et tablissements financiers au capital des SFD : 1641. Cette hypothse suppose que les SFD soient constitus sous forme de socits de capitaux (principalement S.A. et SARL), ce qui exclut fondamentalement le cas des socits coopratives. En effet celles-ci ont un capital essentiellement dtenu par les clients, et non par des investisseurs
Sauf prvoir le cas de socits coopratives "mixtes", pouvant accueillir des investisseurs extrieurs, dans une limite de 49 % du capital. Cette possibilit n'est toutefois pas prvue pour les IMCEC ou pour les banques et tablissements financiers de l'UMOA constitus sous forme de socit cooprative. 441 A savoir principalement les instructions BCEAO n 9401 94-15 relatives la comptabilisation et l'valuation des oprations bancaires, le dispositif prudentiel applicable aux banques et aux tablissements financiers de l'UMOA compter du 1er janvier 2000, adopt par le Conseil des Ministres le 17 juin 1999.
533
1643. distinction selon des activits de la socit contrle ou influence . Il est effectu une distinction selon que la socit contrle ou influence est une entreprise caractre financier ou non. Sont notamment des entreprises caractre financier, les banques et les tablissements financiers oprant dans l'UMOA et soumis la loi portant rglementation bancaire, ainsi que les "autres entreprises caractre financier comprenant notamment la clientle financire telle que dfinie l'annexe l'instruction n 94-03"442. Les SFD relevant du rgime des articles 6 et 7 de la loi Parmec, lorsquils ne sont pas rgis par les dispositions de la loi portant rglementation bancaire, pourraient ventuellement relever de la catgorie des autres entreprises caractre financier dont fait partie la clientle financire. 1644. notion dentreprise caractre financier. L'instruction BCEAO n 94-03 ne dfinit pas les entreprises caractre financier. Une interprtation est toutefois possible partir des lments contenus dans cette instruction, en particulier dans la catgorie "1.2. clientle". La clientle financire "comprend notamment les OPCVM, en particulier les SICAV, les SICAF et les FCP" 443. Cette numration n'tant pas exclusive, la clientle financire pourrait inclure d'autres intervenants financiers que les OPCVM non prvus par les autres rubriques. Le cas d'un autre tablissement ralisant des oprations d'pargne et de crdit est expressment prvu dans la catgorie 1.2., savoir celui des institutions financires mutualistes ou coopratives d'pargne et de crdit autres que celles agres en tant que banque ou d'tablissement financier. Ce terme vise essentiellement les IMCEC rgies par la loi Parmec 444. Bien que leur cas ne soit pas expressment prvu par l'Instruction BCEAO n 94-03, il ne serait pas quitable que les SFD ayant sign une convention avec le Ministre des Finances fassent l'objet d'un traitement diffrent des IMCEC pour la dfinition de l'article 6 de l'instruction BCEAO n 94-12, alors
qu'ils effectuent le mme mtier et que le principal critre de distinction rside dans leur forme juridique. Dans cette mesure, il est raisonnablement admissible d'intgrer une S.A. relevant du rgime de la convention cadre, soit dans la clientle financire, soit dans la catgorie "autres socits" vise l'article 1.2.2.4. 445. Dans les deux cas une telle S.A. relverait de la catgorie des entreprises caractre financier telle qu'nonce l'article 6 de l'instruction BCEAO n 94-12. 1645. niveau de dtention et mthodes de consolidation 446. Si le SFD est contrl de manire exclusive 447 par lentreprise mre, celleci doit raliser des comptes consolids selon la mthode de lintgration globale, qui consiste en la substitution des titres figurant au bilan de lentreprise mre, par chaque lment du patrimoine et du rsultat de l'entreprise consolide, aprs limination des oprations et comptes rciproques 448. Si le SFD est contrl de manire conjointe par une entreprise mre et d'autres associs 534, celleci doit raliser des comptes consolids par la mthode de l'intgration proportionnelle qui consiste substituer au montant des titres figurant au bilan de l'entreprise mre, proportionnellement la fraction des intrts dtenus, chaque lment du patrimoine et du rsultat de l'entreprise consolide, aprs limination des oprations et comptes rciproques 450.
445
Instruction n 94-12, article 6 alina 4. Instruction BCEAO n 94-03, article 1.2.2.1. 444 Institutions mutualistes ou coopratives d'pargne et de crdit, comprenant des Institutions de base, et leurs Unions et Fdration ventuelle, telles que dfinies et rgies par la loi portant rglementation des institutions mutualistes ou coopratives d'pargne et de crdit (ou loi Parmec). Les termes du projet de cette loi taient dfinis au 30 dcembre 1993, peu avant que soit adopte l'instruction n 94-03.
443
442
La catgorie dfinie l'article 1.2.2.4. de l'Instruction BCEAO n 94-03 "comprend les socits (...) dont la fonction principale est la production de biens ou la prestation de services", ce qui peut inclure les services financiers non compris dans les autres catgories. 446 Instruction BCEAO 94-12, articles 3, 4, 5 et 9. 447 Il y a contrle exclusif, - quand lentreprise mre dtient la majorit des droits de vote ou le pouvoir de nommer la majorit des membres des organes dadministration, de direction ou de surveillance. - quand il nexiste pas dautres associs possdant chacun plus de 5 % du capital, et dtenant ensemble une participation suprieure celle de lentreprise mre, - quand lentreprise mre y exerce une position dominante, notamment en vertu dun contrat de gestion ou de clauses statutaires. 448 Instruction BCEAO n 94-12, article 9 449 Il y a contrle conjoint par lentreprise mre et dautres associs, lorsque en labsence de contrle exclusif, le capital est dtenu par un nombre limit dassocis agissant de concert, dont lentreprise mre, lesquels dsignent conjointement les organes de direction en vue dune politique commune. Une incertitude subsiste cependant, quant aux consquences d'un contrle conjoint avec une entreprise non soumise la rglementation comptable bancaire. 450 Instruction BCEAO n 94-12, article 9
534
Enfin, lorsque le SFD est uniquement soumis l'influence notable d'une autre entreprise, celle-ci doit raliser des comptes consolids selon la mthode de la mise en quivalence qui consiste substituer au montant des titres figurant au bilan du groupe, la quote-part dtenue des capitaux propres de lentreprise consolide 451. 1646. exceptions. La comptabilisation doprations de microfinance peut raliser, pour une banque, une charge de travail trs lourde, lorsque lentreprise mre est soumise la mthode de lintgration globale ou proportionnelle. Dans une telle hypothse, et sous rserve den justifier dans lAnnexe, le SFD pourrait tre laiss en dehors de la consolidation si les informations ncessaires ltablissement des comptes consolids ne peuvent tre obtenues sans frais excessifs ou dans des dlais compatibles avec ceux prvus (par la rglementation pour la transmission la BCEAO) 452 . Il appartiendrait au SFD de dmontrer le caractre incompatible sur le fondement de l'article 7 c. Toutefois, plutt que de laisser le SFD en dehors de la consolidation, il est permis de se demander sil ne vaut pas mieux le consolider par la mthode de la mise en quivalence lorsque cela est techniquement possible. 1647. synthse. Le rgime juridique choisi par le SFD n'a pas d'influence notable sur la production par la socit mre de comptes consolids. Celle-ci sera toujours soumise au rgime suivant : en cas de contrle exclusif, elle devra procder une consolidation par la mthode de l'intgration globale ; en cas de contrle conjoint, elle procdera une consolidation par la mthode de l'intgration proportionnelle ; enfin en cas d'influence notable de la socit mre sur le SFD, celle-ci devra effectuer une consolidation par la mthode de la mise en quivalence. Cette rglementation est classique et semble adapte. Elle ne devrait pas poser de difficults aux banques et tablissements financiers souhaitant prendre une participation dans un SFD.
1.2. Normes de limitation des participations : 1.2.1. Etat de la rglementation : 1648. Les banques et tablissements financiers doivent respecter quatre ratios de limitation des investissements, savoir un ratio rglementant les participations et un ratio rglementant les immobilisations, hors exploitation et participations dans des socits immobilires. Ceux-ci sont rsums dans le tableau ci-dessous. La filiale peut tre agre en tant que banque, tablissement financier, ou S.A. relevant du rgime de la convention cadre. Une IMCEC ne pourrait, de par la structure de son capital, recevoir d'investissements en fonds propres de la part d'investisseurs commerciaux. 1649. Les participations dans une entreprise (autre qu'une banque, un tablissement financier ou une socit immobilire) sont limites 25 % du capital de l'entreprise cible ou 15 % des fonds propres de base de la socit mre (banque ou tablissement financier). Ces ratios ne s'appliquent pas aux tablissements financiers spcialiss dans les oprations de capital-risque ou d'investissement en fonds propres (soit la catgorie 10 453).(article II 1) (ratios 1 et 2) Les immobilisations hors exploitation et participations dans des socits immobilires sont limits 15 % des fonds propres de base de la socit mre (banque ou tablissement financier). Ce ratio ne s'applique pas aux tablissements financiers spcialiss dans les oprations de capital-risque ou d'investissement en fonds propres (soit la catgorie 10). (article II 3) (ratio 3) Les immobilisations et participations, hors participations dans les banques et tablissements financiers, dotations des succursales et frais et valeurs immobiliss incorporels, doivent tre couverts 100 % au moins par les fonds propres effectifs nets (article II 4) (ratio 4)
453
451 452
Instruction BCEAO n 94-12, article 9 Instruction BCEAO 94-12, articles 7 et 21.
Aux termes de l'article 4 du dcret relatif au classement, la forme juridique et aux oprations des tablissements financiers, "les oprations des tablissements du deuxime groupe sont classes en deux catgories : 10. prises de participation dans des entreprises existantes ou en formation, par acquisition ou autrement ; 11. acquisition de valeurs mobilires (autres que les actions) mises par des personnes publiques ou prives"
535
statut de la socit statut de mre la filiale
limitation des participations et des fonds propres investis dans une socit (ratios 1 et 2) banque ou tablisse- B ou EF non applicable -ment financier, hors C MAXIMUM 25 % DU CAPITAL catgorie 10 DE LA SOCIETE CIBLE maximum 15 % des fonds propres de la socit mre, par investissement non applicable non applicable
financement des immobilisations hors exploitation (ratio 3) non applicable maximum 15 % des fonds propres de la socit mre, par investissement
financement des immobilisations, y compris dexploitation (ratio 4) non applicable 100 % minimum
tablissement B ou EF non applicable non applicable financier, catgorie C non applicable non applicable 10 B : banque EF : tablissement financier CC : SFD soumis au rgime de la convention cadre telle qu'adopte par le Conseil des Ministres de l'UMOA le 3 juillet 1996 1651. drogation offerte aux tablissements financiers de la catgorie 10. Ces ratios ne s'appliquant pas ces tablissements financiers qui pourraient dtenir 100 % du capital d'un SFD soumis au rgime de la convention cadre. De plus la participation d'une banque dans un tablissement financier tant expressment exclue des ratios dcrits ci-dessus, une banque pourrait dtenir 100 % du capital d'une filiale agre en tant qu'tablissement financier, catgorie 10. Indirectement, elle dtiendrait alors 100 % du capital d'un SFD soumis au rgime de la convention cadre 455. 1.3. Normes de fonds propres : 1652. La participation dans un SFD doit dans certains cas tre prise en compte pour le calcul des fonds propres de la socit mre ; elle a alors une influence sur toutes les normes prudentielles incluant les fonds propres dans leur formule. En effet, doivent tre dduits des fonds propres de base, "(...) les emplois constituant des fonds propres ou assimils chez d'autres banques ou tablissements financiers, notamment les
Cette rgle est opposer l'interdiction de dtenir directement ou indirectement une participation suprieure 25 % du capital de la filiale. Mais si les autorits montaires ont souhait crer une catgorie d'tablissement financier spcialis dans les prises de participation, c'est prcisment pour permettre les investissements en fonds propres d'entits spcialises et soumises un contrle particulier. Pour cette raison, et sauf considrer qu'une banque ne pourrait de facto pas dtenir plus de 25 % du capital d'un tablissement financier de la catgorie 10, la rgle autorisant les banques dtenir des tablissements financiers de la catgorie 10 pourrait l'emporter.
455
1.2.2. Analyse : 1650. limitation des participations. Si l'on considre que la rglementation des banques et des tablissements financiers est trop stricte pour permettre un dveloppement satisfaisant des SFD qui choisiraient de s'y soumettre, la seule solution pour un SFD est de choisir le rgime de la convention. Or une banque ou un tablissement financier (hors catgorie 10) ne pourrait pas dtenir directement ou indirectement, plus de 25 % du capital d'une S.A. filiale spcialise dans la microfinance et soumise au rgime de la convention cadre. Cette rgle constitue donc un obstacle aux investissements en capitaux des banques et tablissements financiers dans les SFD. L'objectif de cette rgle est "d'viter que les banques ne puissent, par des prises de participation dans des entreprises, contourner l'interdiction qui leur est faite d'exercer des activits industrielles, commerciales, agricoles ou de service (article 33 de la loi bancaire)" 454. Or les SFD relevant du rgime de la convention cadre n'effectuent pas de telles activits, mais seulement des activits d'pargne et de crdit. Cette limitation pourrait aussi tre un oubli des autorits montaires, qui nauraient pas lors de la conception de cette rgle envisag l'hypothse d'une S.A. sous convention cadre, filiale d'une banque ou d'un tablissement financier. Il en est de mme des trois autres ratios susmentionns.
454
In Dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers de l'UMOA, article II 1.
536
participations (...)" (Dispositif prudentiel applicable aux banques ... du 17 juin 1999, article III 1.1. page 11). 1653. tableau : fonds propres et participations
RATIO DE SOLVABILITE (8 %) REPRESENTATION DU CAPITAL SOCIAL MINIMUM
STATUT DE LA SOCIETE STATUT DE LA FILIALE MERE
Banque ou tablissement financier (hors catgorie 10) Etablissement financier, catgorie 10
B ou EF CC B ou EF CC
dduction des fonds propres non dduit des fonds propres dduction des fonds propres non dduit des fonds propres
dduction des fonds propres non dduit des fonds propres dduction des fonds propres non dduit des fonds propres
B : banque EF : tablissement financier CC : SFD sous convention avec le Ministre des Finances Compte tenu de ces lments, une volution de ce ratio pourrait tre conomiquement pertinente ; ainsi il ne serait plus applicable aux concours consentis par une banque mre une filiale financire soumise des ratios quivalents (banque, tablissement financier, ou SFD sous convention). Cela reviendrait effacer les relations socit mre / filiale dans le calcul du ratio de division des risques de la socit mre. Ce ratio tant inclus dans le dispositif prudentiel des banques et tablissements financiers, seul le Conseil des Ministres de lUMOA pourrait le modifier. La suppression de ce ratio pour les engagements sur les filiales ncessiterait cependant que soit rexamin l'ensemble du dispositif de dconsolidation. Cela constituerait une volution sensible de la politique prudentielle de l'UMOA, qui impose aujourd'hui des normes prudentiels individuelles aux banques et tablissements financiers. 2. Participation de SFD au capital de banques ou dtablissements financiers : 1656. Il est ventuellement possible un SFD dtre actionnaire dune banque ou dun tablissement financier. Toutefois si cette participation doit tre effectue pour faciliter le refinancement du SFD, seulement deux hypothses apparaissent conomiquement intressantes : 2.1. Un rseau mutualiste, qui cre un organe financier agr en tant que banque ou tablissement financier :
1654. En revanche il semblerait qu'aucune norme n'impose une telle dductibilit pour les emplois constituant des fonds propres dans un SFD sous convention. Ces fonds propres pourraient donc la fois tre pris en compte pour les ratios prudentiels de la socit mre, et ventuellement de la filiale sous convention. 1.4. Refinancement de la filiale par la socit mre : 1655. Une banque ou un tablissement financier ne peut consentir un crdit dun montant suprieur 75 % de ses fonds propres effectifs une seule et mme signature. Dans le cas dune filiale, cette rgle semble inadapte, non pas quant au principe de division des risques, mais parce quelle ne tient pas compte de la prquation des ressources qui peut seffectuer de fait entre une socit mre et sa filiale 456. Cette prquation, qui est prise en compte pour llaboration de comptes consolids (cf. supra, 1.1.), gagnerait dans un souci de cohrence rglementaire dans un souci de cohrence lgislative tre prise en compte dans le ratio de division des risques. Il semblerait donc pertinent de tenir compte de cette prquation, et du fait que la filiale est, elle aussi, soumise une rglementation stricte qui comprend un agrment, des normes prudentielles et une supervision des autorits montaires.
Et notamment la libert qu'a une socit mre de soutenir sa filiale en difficult.
456
537
1657. Lintrt pour le rseau, cest--dire pour lensemble des institutions affilies une mme union, fdration ou confdration, est daccder par ce biais des refinancements auxquels leur statut dIMCEC ne leur permet pas ; en particulier, accs au refinancement de la BCEAO, mission de BEFI ou de CD, mission dobligations, ventuellement par appel public l'pargne, voire cotes la BRVM. La plupart des spcificits rglementaires de cet organe financier ont dj t traites 457. Quelques normes spcifiques ncessitent cependant des prcisions. 1658. fiscalit. Lorgane financier ne bnficie pas des exonrations de larticle 30 de la loi Parmec. Sauf dispositions nationales spcifiques, vraisemblablement attaches sa forme cde socit cooprative, il serait donc oblig de facturer la TCA aux IMCEC auxquelles il consent des crdits, cellesci pouvant ventuellement bnficier dun remboursement de TCA si le code national des impts le prvoit. 1659. normes prudentielles. En plus des remarques dj effectues, il convient de mentionner la possibilit pour lorgane financier dobtenir une drogation quant la pondration des crdits quil consentirait pour le calcul de son ratio de solvabilit, notamment pour les crdits ses actionnaires ou socitaires. Une pondration de 0 % permettrait de minimiser le montant de fonds propres ncessaire lorgane financier de rseau pour refinancer les IMCEC membres. 1660. appel public lpargne et rception de fonds du public. Sil convient de distinguer entre le statut de banque et celui dtablissement financier, il est aussi ncessaire de tenir compte de la possibilit pour les tablissements financiers, de recevoir des dpts du public. En effet aux termes de larticle 57 du dcret Parmec : lorsquil est constitu sous forme dtablissement financier, lorgane financier est habilit recevoir des dpts de fonds du public, dans les conditions prcises dans la dcision dagrment. . Une des principales restrictions oprationnelles des tablissements financiers, par rapport aux banques, pourrait tre leve. Cela ne veut pas dire que ltablissement financier ait les mmes capacits quune banque. En effet, il ne pourrait pas grer des moyens de paiement, et ne pourrait exercer que les activits prvues dans la dcision dagrment 458.
Voir supra, Section I : Possibilits dautofinancement A savoir par exemple, le crdit aux seules Institutions affilies.
458 457
1661. TCN, actions et obligations. Lorgane financier pourrait mettre sur le march montaire, des BEFI (tablissement financier) ou des certificats de dpt (banque) aux caractristiques identiques. Pour mettre des obligations, lorgane financier devrait prendre la forme de socit anonyme. Cette rgle devant se concilier avec celle des articles 11 et 55 de la loi Parmec (lorgane financier est constitu sous forme de socit capital variable obissant aux principes mutualistes dfinis larticle 11 de la loi), il devrait en consquence tre constitu sous forme de socit anonyme rgime coopratif, encore appele socit anonyme cooprative 459.
459
Dans l'attente d'un acte uniforme sur les socits coopratives, voir Partie II, chapitre I, I Forme juridique et organisation des SFD.
538
1662.
synthse et conclusions.
OFR BANQUE
TCN (placement priv) obligations priv) (placement Certificat de Dpt ssi SA cooprative (AUSC) oui --oui (loi bancaire) oui (rgl. CREPMF)
OFR ETABLISSEMENT
FINANCIER
+ AGREMENT BOURSIER
------envisageable --oui (OHADA + CREPMF)
BEFI ssi SA cooprative (AUSC) oui --oui (loi Parmec) oui (rgl. CREPMF)
BCEAO (refinancements) BRVM (obligations) rception de fonds du public appel public lpargne
1663. Lintrt de constituer lorgane financier sous forme de banque ou dtablissement financier semble le mme au regard de la seule question du refinancement. Le choix de cration dune banque ou dun tablissement financier se trouve ailleurs 460. 1664. La cration dun organe financier peut constituer un avantage certain par rapport au refinancement par une fdration ou une union. En effet celles-ci font lobjet dune pondration 50 % ou 100 % pour les banques qui les refinancent, ne peuvent mettre dobligations, notamment cotes la BRVM, ne pourraient ventuellement mettre que des billets de trsorerie, deux ans de terme maximum, et en l'tat de la rglementation et des pratiques ne pourraient se refinancer auprs de la BCEAO. 1665. Il appartient aux SFD de raliser une analyse des cots et des avantages respectifs de chaque solution, en fonction des critres suivants : - besoins de refinancement extrieurs du rseau ; - cot de la cration, notamment de la comptabilit nouvelle, du systme informatique, des fonds immobiliss, du contrle interne ; - cots de fonctionnement de lorgane financier (notamment cot fiscal) ; - et baisse du cot du crdit obtenu. Pour linstant, aucun rseau mutualiste na cr dorgane financier de rseau. Une explication importante tient la faiblesse des besoins en refinancement commerciaux des rseaux mutualistes, dont le taux de remploi de lpargne collecte est le
plus souvent proche de 75 ou 80 % 461, et qui bnficient encore de nombreux refinancements en provenance dIFSD des taux trs prfrentiels. La cration dun organe financier pourrait cependant constituer une opportunit intressante pour lavenir, notamment pour des rseaux souhaitant - ou devant - se librer des refinancements publics ou parapublics. 2.2. Des SFD qui se regroupent pour crer une banque ou un tablissement financier, ou en prendre le contrle : 1666. Lintrt pour des SFD, de crer un organe commun similaire aux organes financiers que peuvent crer des rseaux mutualistes, est certain ; il pourrait permettre de faciliter grandement leur refinancement commercial. En pratique, seuls les SFD dune certaine taille pourraient avoir intrt crer un tablissement bancaire, dans le but de faciliter leur refinancement. Compte tenu du faible nombre de SFD pouvant tre intresss dans chaque pays, on pourrait mme imaginer que ceux-ci se regroupent au del des frontires nationales, pour constituer une banque rgionale qui oprerait dans lUMOA en utilisant les facilits du passeport communautaire 462 463 .
Par exemple dans les oprations autorises : promotion dinstruments de paiement (chque, carte de crdit), oprations de change, virements internationaux (notamment pour les expatris qui voudraient renvoyer une partie de leur pargne dans une caisse de leur rgion, afin den faire profiter leur famille ou leur village).
460
A lexception de Kafo Jiginew, au Mali, dont le taux est proche des 130 %. 462 Instruction BCEAO n 01/RB du 31 dcembre 1998, relative aux modalits dtablissement des banques et tablissements financiers dans lUnion Montaire Ouest Africaine (UMOA) 463 Tel pourrait ventuellement tre l'objet de la Banque Rgionale de Solidarit, qui pourrait tre cre l'initiative de la BCEAO (voir les dbats relatifs la cration de cette banque sur le site www.bceao.int, notamment les actes du colloque tenu Bamako les 9 et 10 juillet 2001)
461
539
Cette proposition part du postulat que le plus souvent ces SFD ne sont pas constitus sous forme de banque ou dtablissement financier ; en effet lintrt dun tel organe serait trs limit pour des SFD dj agrs en tant que banque ou tablissement financier, ou pour les rseaux mutualistes disposan,t d'un organe financier de rseau. 1667. En pratique, deux situations peuvent se prsenter : - des SFD indpendants, non mutualistes, souhaitent unir leurs forces pour crer une banque ou un tablissement financier. Par rapport la cration dun organe financier de rseau par des IMCEC, il convient de reprendre quatre aspects rglementaires qui peuvent diffrer, savoir la forme juridique de lorgane commun, le capital social minimum, les normes prudentielles, les obligations du passeport communautaire ; - des SFD mutualistes indpendants (non affilis une Union ou Fdration) souhaiteraient sallier dautres SFD, mutualistes ou non, pour crer une banque ou un tablissement financier. En plus des lments cits ci-dessus, se pose la question de la capacit, pour des IMCEC, participer de telles structures. Il convient d'examiner les conditions et consquences juridiques d'une telle constitution. les
Toutefois il est probable que les sommes engages par chaque IMCEC dpasseraient 5 % de leurs risques respectifs. Une autorisation du Ministre des Finances serait en consquence ncessaire 467. 1670. rseau dIMCEC. De la mme manire, un rseau dIMCEC affilies une union ou fdration pourrait envisager de crer ou de participer un tel organe commun, qui ne devrait pas tre confondu avec un organe financier de rseau. Cela permettrait de contourner limpossibilit pratique de constituer un organe financier de rseau dont le capital serait ouvert un investisseur extrieur. 1671. banque. Dans la mesure o cet organe commun est soumis la loi portant rglementation bancaire et aux normes prudentielles qui en dcoulent, il nexiste aucune disposition interdisant la prise de participation dune banque dans un autre tablissement bancaire ou financier 468. Il serait donc possible de crer une structure commune entre des SFD et des bailleurs de fonds (banque commerciale, IFSD, ...) 469. 1672. montant du capital social. Contrairement un organe financier de rseau mutualiste, lorgane commun ne pourrait pas bnficier de drogation aux normes de capital social minimum (soit un (1) milliard F CFA pour une banque et 300 millions F pour un tablissement financier) 470 . Cette obligation imposerait donc la mobilisation de fonds propres consquents ; en pratique, il serait ensuite ncessaire que ces fonds ne soient pas immobiliss au sein de lorgane de rseau, mais soient rinvestis 100 % dans les activits des SFD (par le biais de prts de lorgane ses SFD actionnaires ; cette ncessit devant se concilier avec les normes prudentielles bancaires.
La banque ou 1668. forme juridique. ltablissement financier pourrait ventuellement tre constitu sous forme de socit cooprative, mais en pratique la cration dune SA capital fixe 464 serait plus simple mettre en uvre et correspondrait mieux la logique capitalistique dune telle entreprise. Son actionnariat pourrait semble-t-il comporter des IMCEC seules ou membres d'un rseau, ainsi que des banques. 1669. IMCEC unitaires 465. Une IMCEC peut crer, en tant que de besoin, des socits de services en vue de satisfaire les besoins de ses membres et de raliser ses objectifs 466 ; le refinancement de lIMCEC concourant la satisfaction des membres et la ralisation des objectifs de lIMCEC, il est possible den dduire quune IMCEC pourrait participer au capital dun tel organe commun.
464
Susceptible dtre augment en cas dadmission dun nouvel actionnaire (SFD, investisseur). 465 De type ACEP, Tamako. 466 Loi Parmec, article 28 alina 3
Loi Parmec, article 48 Autre que la rglementation de droit commun sur les prises de participation dans les banques et les tablissements financiers contenus dans la loi bancaire (article 29 : minorit de blocage et majorit). 469 Cela permettrait ces investisseurs de refinancer ces SFD dans de meilleures conditions, et aux SFD de minimiser leurs investissements en fonds propres et les cots de cration et de gestion de ltablissement. 470 Un tel montant nest pas hors de porte de certains SFD urbains centrs sur le crdit aux TPE, comme lACEP ou de PADME dont les fonds propres dpassent 1 milliard F CFA, voir plusieurs fois ce montant.
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467
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1673. normes prudentielles 471. Trois normes ne pourraient vraisemblablement pas tre respectes par lorgane commun, ou rendraient non attractif la constitution de celui-ci : (i) le ratio de prts aux principaux actionnaires, aux dirigeants et au personnel (maximum 20 % des fonds propres effectifs) 472, (ii) le ratio de division des risques (maximum 75 % des fonds propres sur une mme signature), (iii) le ratio de limitation des grands risques (les risques atteignant 25 % des fonds propres ne peuvent collectivement dpasser 8 fois les fonds propres). En effet, en retenant lhypothse dun organe de rseau cr par quatre SFD, dune rpartition galitaire des refinancements entre ceux-ci, et dune utilisation des fonds propres hauteur dun ratio de solvabilit de 10 % 473, chaque SFD recevrait 250 % des fonds propres effectifs aux actionnaires (au lieu de 20 % maximum), ou sur un seul risque (au lieu de 75 % maximum). Collectivement les quatre SFD recevraient 10 fois les fonds propres effectifs (au lieu de 8 fois maximum). Par ailleurs une norme supplmentaire pourrait renchrir le cot du crdit consenti par lorgane commun, savoir lobligation de pondrer le ratio de fonds propres 50 % ou 100 %, et non 20 % (crdit interbancaire) voire 0 % (crdit consenti par un organe financier de rseau ses IMCEC affilies) 474. 1674. obligations du passeport communautaire. Linstruction BCEAO n 01/RB du 31 dcembre 1998 prvoit que les banques et tablissements financiers de lUMOA peuvent offrir dans toute lUnion, les mmes services pour lesquels ils ont reu lagrment. Ceux-ci doivent obtenir une autorisation dinstallation donne par le Prsident de la Commission Bancaire 475. Le systme de lagrment unique apporte deux restrictions prudentielles complmentaires : - en premier, toutes les dispositions prudentielles relatives aux banques et tablissements financiers, sont applicables sur une base
Normes prudentielles issues du dispositif prudentiel du 17 juin 1999 uniquement. 472 Ce ratio pouvant tre modifi sur simple Instruction de la BCEAO, cf. loi portant rglementation bancaire, article 35 et dispositif prudentiel ... article II 2. 473 Soit deux points de plus que la norme UMOA et internationale (ratio Cooke) de 8 % 474 Cf. supra, Section II : Le refinancement sur le march montaire et auprs des banques commerciales, 4. Refinancement bancaire, et D Refinancement et liens capitalistiques entre tablissements bancaires et SFD, 1. Organe financier de rseau mutualiste 475 Aprs avis conforme des Ministres des finances du pays dorigine (sige de ltablissement) et du pays daccueil, et du secrtariat gnral de la Commission Bancaire.
471
individuelle ltablissement requrant, et ses filiales, succursales ou agences (donc aux implantations dans les pays daccueil)476 ; en second, le capital social doit tre employ, au moins concurrence du seuil minimum fix par la loi portant rglementation bancaire, dans le pays daccueil 477 478. Cette rgle multiplie les fonds propres ncessaires par le nombre de pays dans lequel lorgane commun souhaiterait exercer.
En pratique, en reprenant lexemple de quatre SFD actionnaires dun organe commun implants dans quatre pays de l'UMOA, on aboutirait : - un capital social minimum de quatre (4) milliards F CFA, - des ratios prudentiels (prts aux actionnaires, limitation des risques sur une ou plusieurs signatures, ...) parfois inapplicables ou bloquants, ou non avantageux s'agissant du ratio de pondration de fonds propres.
1675. conclusions. La constitution dun organe commun semble trs difficile raliser pour ces SFD, en ce que les normes prudentielles ne sont pas conues pour des organes de rseau dont la raison dtre est de prter leurs quelques actionnaires. Compte tenu de la dconsolidation des normes prudentielles par pays dimplantation, lintrt de constituer un organe commun entre SFD de pays diffrents est quasiment nul, et ne se justifierait que pour raliser des conomies dchelle quant aux frais dinvestissement et de gestion. Un tel organe commun ne pourrait en pratique tre cr que par de nombreux SFD oprant dans un mme pays, ce qui pour linstant nest envisageable (i) que si un rseau mutualiste y participe, (ii) ou avec lassistance dune banque commerciale de la place qui souhaiterait refinancer les SFD dans de meilleures conditions rglementaires 479.
476 477
Instruction BCEAO n 01/RB, article 8. Dispositif prudentiel du 17 juin 1999, article I - 2 alina
2.
478
Ce qui veut dire quune banque dote dun capital social initial dun (1) milliard F CFA, agre dans un pays (Cte dIvoire), devrait pour oprer dans trois autres pays (Mali, Bnin et Sngal) disposer de trois (3) autres milliards F CFA. 479 Dans ces hypothses, la participation des SFD ou dun nombre important dentre eux au capital de lorgane commun descendrait au dessous des 10 %, ce qui permettrait celui-ci de respecter ces normes prudentielles.
541
Finalement, la constitution de cet organe commun ne diminuerait vraisemblablement pas le cot du refinancement de ces SFD par rapport au refinancement pouvant tre obtenu par ces SFD de la part des banques de lUMOA.
542
SECTION V. LES MODALITES D'UN SOUTIEN D'INSTITUTIONS FINANCIERES SPECIALISEES :

1676. Les subventions ne peuvent pas constituer un soutien durable pour des banques de dveloppement et encore moins pour leurs filiales vocations commerciale (SFI ou Proparco). Elles ne seront donc pas abordes dans cette partie, mais dans la partie suivante relative aux aides publiques lies des projets de dveloppement tatiques ou paratatiques (Section VI). Deux modes de refinancement des SFD sont alors possibles. 1677. le crdit aux SFD, des taux plus ou moins bonifis. Les oprations de crdit effectues par les organismes de dveloppement ne sont normalement pas soumis au monopole de la loi uniforme portant rglementation bancaire. En effet, son article 2 exclut de son champ dapplication les institutions financires internationales, ni aux institutions publiques trangres daide ou de coopration, dont lactivit sur le territoire (de chaque Etat partie) est autorise par des traits, accords ou conventions auxquels est partie (chaque Etat partie) . Leurs possibilits de financement des SFD sont donc dtermines par les conventions particulires rgissant les activits de ces organismes dans les Etats de lUMOA, sans autre limitation rglementaire UMOA, notamment prudentielle. Sagissant toutefois de financement parapublics, voire publics, les crdits de toute nature consentis aux SFD (y compris les crdits par signature) pourraient toutefois tomber sous le coup de linterdiction des aides publiques susceptibles de fausser la concurrence, prvue larticle 88 c du trait de lUEMOA. Cet article serait applicable ds lors que le crdit consenti par le prteur ne serait pas effectu aux conditions normales du march. 1678. la prise de participation dans le capital de SFD. Cela suppose quils soient constitus sous forme de socits de capitaux (SA, SARL, ...). Sagissant dune banque ou dun tablissement financier, linvestisseur devrait requrir lautorisation pralable du Ministre des Finances si linvestissement a pour effet de porter la participation de linvestisseur ou dun groupe dinvestisseurs agissant de concert, au del de la minorit de blocage dans le SFD 480 ou au del de la majorit des droits de vote.
480
DURABLE
Il en serait de mme des dsinvestissements, ou cession des parts sociales. Linvestissement en capital devrait aussi seffectuer aux conditions normales du march si tant est quil existe un vritable march des investisseurs privs dans ce secteur - pour ne pas enfreindre l'interdiction prvue larticle 88 c du trait de lUEMOA.
Loi portant rglementation bancaire dans lUMOA, article 29. Est considr comme minorit de blocage le nombre de voix pouvant faire obstacle une modification des statuts de la banque ou de ltablissement financier. Pour les SA, seule lAGE peut modifier les statuts, la majorit des 2/3 des voix
exprimes. Mais il nest pas ncessaire que tous les actionnaires soient prsents ou reprsents, il suffit en premire convocation que 50 % dentre eux soient prsents, et en deuxime convocation que 25 % soient prsents. La minorit de blocage est donc certainement atteinte avec 1/3 des actions (+ 1 action) donnant droit au mme nombre de voix, elle pourrait dans certaines AGE ltre avec seulement 1/12e des voix (1/3 x 1/4) (AUSC, articles 551 554). On peut supposer que les autorits bancaires prennent en considration le seuil auquel la minorit est certainement atteinte, quel que soit la participation lAGE. Pour les SARL, la majorit est sauf exceptions atteinte avec 25 % des parts sociales (+ 1 part) (AUSC article 358).
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SECTION VI. LE REFINANCEMENT DE PROJETS DE DEVELOPPEMENT ETATIQUES OU PARA-ETATIQUES : aides publiques autorises et affectes
1679. Les modalits de refinancement des SFD au moyen de fonds publics 481 sinscrivent dans la question plus large de la rgulation du secteur et du droit de la concurrence pour les SFD. Cette dernire question a dj t aborde dans la partie I 482. L'aide dont bnficient nombre de SFD leurs dbuts n'ayant pas vocation tre ternelle, l'enjeu de l'autonomie financire est la prennisation du SFD, ce qui ne peut se faire que par une formalisation des mcanismes de financement. Cest de cette formalisation quil est ici question. 1680. tat de la rglementation. Le refinancement des SFD ou de projets autoriss exercer leurs activits a pour linstant lieu sans contraintes juridiques majeures. A terme, celles-ci pourraient venir du droit de la concurrence, en particulier de larticle 88 c du trait de lUEMOA 483, et de la rglementation bancaire elle-mme. 1681. La rglementation bancaire ne rgit pas les aides publiques, et ne traite pas non plus de leur existence, si ce nest pour les exclure : la rglementation prudentielle applicable aux IMCEC prvoit en effet que certains ratios prudentiels sont calculs aprs dduction des risques pris sur ressources affectes dont le risque incombe au bailleur de fonds . La raison tant que lincorporation de ces ressources affectes aboutirait des ratios refltant davantage la situation financire du (des) bailleurs que du SFD qui ne supporte pas le risque li ces activits. Concernant des projets de SFD ou des PDVC, des contraintes supplmentaires pourraient dores et dj tre incorpores par le biais de la convention qui rgit la plupart des SFD dont le niveau de dveloppement ou les spcificits (financires, institutionnelles) ne permettent pas d'accder un agrment en tant que banque, tablissement financier ou IMCEC. La convention cadre ne prvoit pas spcifiquement la question des aides publiques ou parapubliques. Toutefois les conditions dexercice de lactivit du SFD et les modalits de son contrle relvent du champ de la convention. Les aides publiques servant financer lactivit, il devrait donc tre possible de
On peut citer le cas de Tamako avec le PDLT (Projet de Dveloppement local de Torodi) 482 Voir partie I, sous partie 1, chapitre 2, "Le droit de la concurrence et l'organisation gnrale du secteur" 483 Voir partie I, sous partie 1, chapitre 2, "Le droit de la concurrence et l'organisation gnrale du secteur"
481
soumettre au contrle du Ministre lemploi daides publiques pour exercer ses activits - de la mme manire que sont ou peuvent tre soumis au contrle du Ministre les comptes annuels, les activits, les nouvelles implantations du SFD, ou les conditions dutilisation de lpargne ventuellement collecte auprs des clients. Il serait donc a priori possible dinsrer dans la convention du SFD, une clause soumettant les aides publiques laccord pralable du Ministre ou de toute autre autorit laquelle le Ministre aurait dlgu ses pouvoirs 484. De la mme manire, il est possible de distinguer, dans la comptabilit du SFD, entre les revenus issus des activits de crdit et les subventions, ainsi quentre les risques supports par le SFD et les risques supports par les bailleurs 485.
1682. perspectives. Dans le cadre dune rglementation uniformise sur la gestion des aides publiques et parapubliques, il pourrait tre intressant dlaborer des critres uniformes dautorisation et dutilisation des fonds publics. Celle-ci devrait se focaliser au moins sur trois critres : - limpact sur les SFD concurrents, par application du principe d'interdiction des aides publiques susceptibles de fausser la concurrence. - la pertinence de linvestissement, notamment au regard du march envisag ; lenjeu tant dviter que des sommes disproportionnes soient dpenses dans certains secteurs. La
Par application de larticle 6 alina 3 de la convention cadre, pour la ralisation du contrle du SFD, le Ministre peut dlguer ses pouvoirs toute autre institution ou personne quil juge comptente . Dans les pays o existe une institution de rgulation de la concurrence (de type commission de la concurrence), une dlgation une telle institution permettrait de fusionner les organes de contrle par rapport au droit de la concurrence, en particulier par rapport aux normes proscrivant les aides publiques susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises ou certaines productions. En pratique, une premire instruction du dossier pourrait tre effectue par le Ministre, qui est lautorit la mieux mme de sassurer de la pertinence conomique et financire du projet. 485 Linstruction BCEAO n 01 du 10 mars 1998, relative lobligation pour les SFD de produire des tats financiers, prvoit une comptabilisation spare, en hors bilan, des ressources affectes et des crdits sur ressources affectes, sains ou en souffrance (article III 5).
484
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question de laffectation spciale des fonds mrite aussi dtre pose 486 ; et les modalits dutilisation des fonds, notamment lopacit de laide pour les bnficiaires finaux ( savoir les clients du SFD) 487 et l'obligation pour le SFD de mener une politique de revenus (taux d'intrts et de recouvrement) et de charges adquate.
Il nest pas indiffrent que les fonds servent financer des crdits, des immobilisations ou des frais de gestion, ou encore des activits non bancaires (formation, ducation des clients, ...). 487 En effet il est gnralement admis que la connaissance, par des dbiteurs, de la nature des fonds affects les incite ne pas rembourser, car les sommes prtes ne sont ni la contrepartie de leur pargne ni des emprunts devant tre rembourss par le SFD - et que le SFD devrait donc imprativement recouvrer. Ce point est important et il est indpendant de la dichotomie usuellement effectue entre argent chaud et argent froid .
486
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SYNTHESE ET CONCLUSIONS :
1683. Les dveloppements qui prcdent peuvent tre rsums en distinguant selon deux types de SFD, savoir les SFD organiss en rseau (rseaux mutualistes, CVECA et ventuellement quelques SFD atypiques, comme le CRN) et les SFD structure unitaire (que leur dtention et leur gestion soient participatifs ou non). 1684. SFD en rseau. Il est possible de faciliter le refinancement des SFD en levant certaines contraintes rglementaires qui psent sur eux ou sur les investisseurs potentiels, tout en conservant lesprit que ces limites sont le plus souvent guides par le souci de scuriser le secteur financier de lUMOA, et quen consquence les adaptations ventuelles ne devraient pas mettre en pril l'intrt lgitime des autorits montaires et des pargnants. 1685. IMCEC et rseaux mutualistes. Il serait utile dans l'intrt de leur refinancement et afin de leur garantir une galit de traitement avec les autres tablissements de crdit, que le dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers soit modifi , pour accorder une pondration plus favorable, dans les comptes du prteur, aux concours consentis aux IMCEC, au moins lorsque celles-ci justifient dune situation financire saine 488. Il serait aussi utile que soit scurise la possibilit de crer un organe financier de rseau, en ouvrant son capital des investisseurs extrieurs ; et de dfinir jusqu' quel montant de participation la banque ou tablissement financier ainsi cr pourra tre qualifi dorgane financier de rseau 489. 1686. rseaux de CVECA. Il serait utile dans l'intrt du refinancement de ces rseaux, que le dispositif prudentiel applicable aux banques et tablissements financiers soit modifi, linstar des concours consentis aux IMCEC et rseaux mutualistes. 1687. SFD unitaires. Il convient de distinguer selon leur autorisation, entre d'une part les banques et tablissements financiers, et d'autre part les SFD sous convention et les IMCEC indpendantes.
1688. banque et tablissement financier. Il conviendrait essentiellement dtudier la possibilit dune modification du systme des accords de classement pour les crdits consentis par les banques et les tablissements financiers, pour rendre les crdits de type de ceux consentis par les SFD, ligibles un refinancement de la BCEAO, soit de plein droit 490, soit selon un systme proche de celui du crdit aux salaris. 1689. SA sous convention. En plus de la notification de la pondration impose aux banques (cf. supra), il conviendrait : - de supprimer les restrictions aux investissements en capital des banques dans les SFD sous convention, ventuellement en change du respect de normes prudentielles adaptes par le SFD ou par lensemble consolid (banque mre + SFD filiale) ; - dtudier la possibilit dadopter des dispositions rglementaires permettant ces SFD de sunir pour crer un organe financier en commun, ou de modifier la rglementation bancaire afin de rendre intressante la constitution directe de ces SFD sous forme de banque ou dtablissement financier. 1690. IMCEC non affilie un rseau. Les pistes de recherche seraient identiques celles prvues pour les SA sous convention, lexception de la restriction en termes dinvestissement en capital, qui est sans objet sagissant dune socit cooprative dtenue par ses clients. 1691. association sous convention 491. La convention cadre est le seul rgime autorisant la
I.e. une ligne de refinancement sans contrle de la qualit des signataires. 491 Le cas des EPIC sous convention, qui ne semble pas pour l'instant exister dans l'UMOA, n'a pas fait l'objet de dveloppements spcifiques. En pratique, ces EPIC bnficieraient du mme rgime qu'une association sous convention, l'exception de l'mission de titres de crances par appel public l'pargne pour lequel ils
490
Par exemple, si le rseau dune manire consolide, justifie dun ratio de fonds propres suprieur ou gal 20 %, calcul selon les rgles dfinies par le dispositif prudentiel applicable aux banques. Quen outre il produit des comptes consolids certifis conformes par un ou deux commissaires aux comptes. 489 Cette possibilit pourrait relever de la comptence des autorits montaires de l'UMOA. Elle devrait cependant tenir compte du projet d'AUS Coopratives en prparation dans l'OHADA, dont on ne sait si, l'instar de la lgislation franaise, il permettra la constitution de SA coopratives au capital pouvant tre dtenu hauteur de 35 % ou 49 % par des "non coopratifs" (voir sur ce point l'article 3 bis de la loi n47-1775 tel qu'issu de la loi n92-643 du 13 juillet 1992).
488
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cration dassociations dpargne et de crdit 492, en pratique ce mode d'institutionnalisation est trs souvent choisi par les SFD non constitus sous forme d'IMCEC. Abstraction faite des critiques qui peuvent tre formules sur le choix de cette forme juridique 493, on pourrait admettre que les associations prsentant des garanties financires et comptables suffisantes (fonds propres, comptes certifis) puissent mettre des obligations et faire appel public l'pargne, ce que la rglementation du CREPMF ne permet pas pour l'instant 494.
n'auraient pas demander un visa au CREPMF. 492 A l'exception des GEC-CCM. 493 Plutt que celui d'une socit cooprative, d'un EPIC, d'un GIE, ou d'un ensemble "fondation + SA filiale" ; cf. partie II, sous partie 1, chapitre 1,Les formes juridiques des SFD. 494 Nous noterons cependant que pour l'instant, l'Annexe la Convention du 3 juillet 1996 ne prvoit pas de telles restrictions.
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SYNTHESE ET PERSPECTIVES
SECTION I : ANALYSE SYNTHETIQUE DES POSSIBILITES REGLEMENTAIRES 1. Systmes Financiers Dcentraliss urbains et unitaires, essentiellement de crdit aux TPE et PME 1.1.SFD commercial priv : 1.2. SFD unitaire participatif : 1.3. SFD unitaire public ou parapublic : 2. Rseaux mutualistes : rseau d'IMCEC avec le cas chant un organe financier 2.1. Banque cooprative ou rseau mutualiste : 2.2. SFD participatifs locaux, rgionaux et nationaux : 2.3. Rseaux mutualistes, quilibre des pouvoirs et scurit des rseaux d'IMCEC : 3. CVECA : rseaux sous convention SECTION II : PERSPECTIVES D'EVOLUTION DE LA REGLEMENTATION Introduction : que conviendrait-il modifier dans la rglementation actuelle ? 1. Contrle et de supervision des SFD 1.1. Pouvoirs et limites des autorits montaires : la rpartition des comptences entre les divers intervenants 1.1.1. Problmatique : la rpartition des fonctions : 1.1.2. Rglementation, agrment, contrle et sanction des SFD : 1.1.3. Supervision et agrment des SFD. 1.2. Progressivit des normes de production d'informations priodiques : 2. Rglementation sur les banques 3. Rglementation sur les tablissements financiers 4. Rglementation sur les socits coopratives et les rseaux mutualistes 4.1. Les socits coopratives : de droit commun (AUSCo), ou drogatoires (IMCEC) 4.2. Rglementation spcifique aux rseaux mutualistes
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1692. le droit, et l'application du droit. A ce stade de la prsente tude, il semble ncessaire de rappeler une vidence : une rglementation inapplicable n'est pas applique. L'diction de rglementations inapplicables doit donc tre vite autant que possible. Pour autant, une rglementation, mme trs contraignante, qui serait inapplique, n'est pas pour autant inapplicable : il ne faut donc pas tirer prtexte de la rigueur et de l'inapplication d'un texte pour en dduire qu'il est inapplicable. En matire bancaire, on pourrait mentionner certaines normes inappliques tel le cas du ratio de qualit de portefeuille, globalement non respect par les banques depuis son introduction en 1992. Selon le Prsident de l'APB du Sngal, en novembre 2000 "seuls deux tablissements bancaires sur les 68 que comptent (...) l'UEMOA respectent le nouveau dispositif prudentiel de la (...) BCEAO" 495. Lorsque le foss est si grand entre le droit et l'application du droit par les administrs, deux attitudes sont possibles. Si l'on estime que la rglementation est adapte, il convient de s'inquiter du risque encouru par le secteur financier et par les pargnants. Si l'on estime que c'est la rglementation qui est inadapte, c'est alors la crdibilit des autorits montaires prises en leur sens large (Conseil de Ministres, BCEAO et Commission Bancaire) qui est en cause. Une rflexion sur l'volution de la rglementation s'avre alors plus qu'utile. 1693. ncessit d'analyses transversales. Les analyses effectues dans chaque chapitre visent apporter une analyse sur un aspect prcis du droit des SFD. Toutefois certains aspects ne prennent vritablement toute leur dimension que lorsqu'ils sont mis en relations avec d'autres aspects de la rglementation. C'est alors par une analyse transversale que l'on peut affirmer que la rglementation applicable aux SFD forme un ensemble cohrent et adapt, ou au contraire incohrent et inadapt. A titre d'exemple principal, on citera la gestion des rseaux mutualistes. Le droit des socits coopratives est en effet structurellement dsquilibr, en faveur des membres qui sont avant tout des demandeurs de crdit. Ce dsquilibre structurel peut aboutir une gestion aventureuse du crdit comportant des conditions d'accs laxistes au crdit au regard du potentiel de remboursement des membres, des taux d'intrts trop faibles par rapport aux charges du rseau, et une politique de recouvrement forc des crances insuffisamment rpressive. Ces trois consquences sont toutes de
Et ce, 11 mois aprs l'entre en vigueur du nouveau dispositif prudentiel, le 1er janvier 2000 ; in La lettre Afrique Expansion, n 666, lundi 13 novembre 2000 page 10.
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natures dsquilibrer la situation financire du rseau et entraner des pertes, ou du moins ne pas constituer de fonds propres. Une mesure correctrice existe, dans l'imposition de normes prudentielles par les autorits montaires, notamment un ratio de solvabilit fond sur des fonds propres, et un ratio de liquidit court terme pour veiller maintenir un niveau de liquidit suffisant. Or s'agissant des rseaux mutualistes d'IMCEC, le premier ratio n'existe pas et le mode de calcul du second le rend inefficace. Pour autant, mme en prsence de socits coopratives structurellement dsquilibres, et d'absence de normes prudentielles scurisantes, une garantie peut tre apporte par les autorits montaires. En effet le Ministre des Finances peut mettre sous administration provisoire toute IMCEC dont la gestion mettrait en danger sa situation financire ou les intrts de ses membres 496 . En cas de drives telles que susmentionnes, le Ministre des finances pourrait par la nomination d'un administrateur provisoire ou par la menace d'une telle nomination, contraindre l'IMCEC ou le rseau d'IMCEC modifier sa gestion. Toutefois il est parfois douteux que le Ministre des Finances, autorit politique, ait envie d'imposer une rigueur impopulaire un important rseau mutualiste dont les membres sont aussi ses lecteurs, tout particulirement dans l'anne qui prcde une lection lgislative ou prsidentielle. Dans ce cas, il n'existe plus aucun contrepoids au dsquilibre structurel des socits coopratives, et c'est alors seulement par la conjugaison des lments du droit des socits, des normes prudentielles, et de sanction des SFD que l'on peut conclure une dficience de la rglementation bancaire. 1694. les possibilits rglementaires. Les analyses effectues dans les diffrents chapitres doivent tre mises en relation afin que chaque type de SFD puisse valuer les possibilits rglementaires qui lui sont offertes dans le cadre d'une approche globale. Pour les six catgories de SFD retenues, seront donc successivement values de faon comparative les diffrents statuts raisonnablement envisageables. Pour les SFD commerciaux privs, la comparaison portera sur le statut de banque, d'tablissement financier ou de SA sous convention. Pour les SFD unitaires participatifs, le choix se portera entre une socit cooprative agre en tant que banque ou tablissement financier, une IMCEC et une association sous convention. Pour les SFD unitaires publics ou parapublics, le choix peut tre effectu entre un
496
Loi Parmec, article 69.
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EPIC agr en tant que banque ou tablissement financier, un EPIC ou une association sous convention. Pour les rseaux mutualistes, le choix est plus rduit en ce qu'il se limite un rseau d'IMCEC, avec le cas chant un organe financier agr en tant que banque ou tablissement financier. De mme pour les CVECA, la seule possibilit est celle de rseaux sous convention-cadre. Enfin, pour les projets et SFD atypiques, seront values les possibilits de convention et de reconnaissance en tant que GEC-CCM. 1695. l'volution de la rglementation. Au regard des difficults rencontres et en tenant compte du fait qu'un dsquilibre dans un aspect de la rglementation peut tre compens par un rquilibrage dans un autre de ses aspects, il semble utile de prciser les analyses critiques formules l'encontre des rglementations nationales et rgionales dans les divers chapitres prcdents, par une tude dont l'objectif est de contribuer la rflexion sur l'volution permanente de la rglementation commerciale, bancaire et de microfinance dans les pays membres de l'UEMOA.
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SECTION I : ANALYSE
SYNTHETIQUE DES POSSIBILITES REGLEMENTAIRES

1696. limites rglementaires au dveloppement harmonieux de la microfinance. Le secteur de la microfinance reste en pleine expansion, car son potentiel de dveloppement n'est pas encore atteint. Toutefois le dveloppement d'une vritable "industrie de la microfinance" est aujourd'hui frein dans plusieurs directions pour chaque type de SFD. En direction de la microfinance commerciale, essentiellement urbaine et de crdit aux TPE ou aux PME, le dveloppement des SFD est frein par les restrictions fiscales pour le statut de banque ou d'tablissement financier, et par les insuffisances du statut de SA ou SARL sous convention 497. Les grands rseaux mutualistes peuvent se trouver confronts des problmes de gestion du rseau. Leur organisation interne et les dsquilibres structurels engendrs par le droit des socits coopratives est parfois la source de difficults, d'une part en raison de l'insuffisance des normes comptables, de production d'tats financiers, de qualit des comptes et de contrle interne (certification par des commissaires aux comptes), et d'autre part en raison de l'insuffisance des normes prudentielles, en particulier du ratio de solvabilit qui a permis et permet encore un dveloppement trop rapide de la fonction crdit sans contrepartie en termes de fonds propres. Enfin, cumulativement ou alternativement, des drives sont possibles en raison de la faiblesse de la supervision effective de ces rseaux par le Ministre des Finances, qui semblent ne pas exercer pleinement leur pouvoir de sanction alors mme que la gestion du rseau par les lus 498 met en danger les dpts des membres. La notion de SFD unitaire public ou parapublic ne connat pas le succs que l'on pourrait escompter compte tenu du mode de financement essentiellement public ou parapublic de la microfinance, y compris urbaine et de crdit aux TPE / PME. Les causes en sont certes historiques, en raison de la mfiance l'gard des banques de dveloppement nationales et des banques publiques, mais aussi aujourd'hui juridiques.
Les grands SFD participatifs unitaires, s'ils ne rencontrent pas de difficults organisationnelles lies la gestion d'un rseau de socits coopratives, ne sont pour l'instant pas suffisamment encadrs par la rglementation comptable, prudentielle et par une supervision la hauteur de leurs engagements. Des difficults de refinancement - toutes relatives cependant peuvent apparatre en raison de la rglementation qui ne leur permet pas d'accder aux refinancements de la BCEAO, mme avec une situation financire excellente. La notion de banque ou d'tablissement financier coopratif, spcialis dans la microfinance, bute encore sur des contraintes rglementaires. Les CVECA peuvent trouver une solution institutionnelle durable avec l'actuelle convention cadre. La question de leur forme juridique ne peut toutefois tre rsolue de faon pleinement satisfaisante que par l'adoption d'une rglementation complmentaire par les lgislateurs nationaux. Enfin, le nombre important de projets et de SFD atypiques disposent avec la reconnaissance en tant que GEC-CCM ou par une convention, de deux possibilits d'exercer de faon non excessivement contraignante leurs activits ; les statuts actuels peuvent toutefois s'avrer insuffisamment protecteurs des dpts et des SFD concurrents. Pour l'ensemble de ces SFD, il convient donc par une conclusion globale d'esquisser les caractristiques de leur rglementation et les contraintes qui peuvent freiner leur pleine insertion dans un cadre juridique et rglementaire harmonieux. 1. SFD urbains et unitaires, essentiellement de crdit aux TPE et PME : 1697. En utilisant les critres de la forme juridique et de la dtention du SFD, on distingue entre un SFD participatif constitu sous forme de socit cooprative ou socit rgime coopratif et agr en tant que banque, tablissement financier ou IMCEC ; un SFD public ou parapublic, constitu sous forme d'EPIC ou d'association reconnue d'utilit publique, et agr en tant que banque ou tablissement financier, ou soumis au rgime de la convention cadre ; et un SFD optique commerciale et priv, constitu sous forme de SA, agr en tant que banque, tablissement financier ou sous le rgime de la convention cadre. 1.1.SFD commercial priv :
Notamment en matire de dure de la convention, de dtention du capital par une banque, et d'incertitudes fiscales. 498 Le simple fait de continuer augmenter le portefeuille de crdit malgr un ratio de fonds propres infrieur 10, voire 5 %, pourrait d'ailleurs dans le secteur de la microfinance tre considr comme une mise en danger dlibre de l'pargne des membres et de la situation financire des membres.
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1698. problmatique. Ces SFD seraient la microfinance, ce que les banques commerciales sont au monde bancaire : des acteurs privs investissant dans un but lucratif sur un segment du march financier. Pour l'instant, cette catgorie de SFD est trs peu dveloppe en Afrique de l'Ouest. Si des causes conomiques subsistent, on constate aussi que la rglementation ne favorise pas le dveloppement de ce type de structure. On distingue, entre d'une par les SA sous convention, et d'autre part les banques et tablissements financiers. 1699. inadaptation des qualits de banque ou d'tablissement financier. La rglementation applicable ces tablissements, conue pour des oprations de banque classique, semble inadapte la microfinance urbaine. L'agrment en tant que banque doit tre cart d'emble, en raison du taux d'usure de 18 %, trop bas pour permettre la rentabilit des oprations. Celui d'tablissement financier est frein par une fiscalit de droit commun, discriminatoire par rapport aux SFD oprant sur le mme march mais agr en tant qu'IMCEC ou d'association sous convention 499. Il l'est aussi par les conventions collectives dont les principes sont assez incompatibles avec la gestion des agents de crdit, fortement intresss au rsultat de leur travail. Enfin, on note pour mmoire que le ratio de qualit de portefeuille serait impossible respecter pour un SFD, sans que cette impossibilit soit a notre avis rdhibitoire compte tenu du non-respect gnralis par l'ensemble de la profession. 1700. SA sous convention: un potentiel dvelopper. En thorie, ce choix institutionnel pourrait offrir aux investisseurs la libert et la souplesse qu'ils ne trouvent pas avec le statut prcdent. On note en particulier parmi les lments favorables cette solution, l'absence de soumission la convention collective des banques, souvent onreuses et trop rigides ; la possibilit d'obtenir par le biais de la convention, le mme rgime fiscal que celui des IMCEC, sans qu'il soit ncessaire de faire adopter une loi fiscale supplmentaire ; des normes prudentielles et de production d'tats financiers allges, pouvant tre adapts au cas par cas ; et enfin un taux d'usure identique celui des IMCEC, soit de 27 %. Trois obstacles juridiques freinent cependant le dveloppement de ce type de SFD. Le premier, qui peut ventuellement tre contourn, est la limitation de la participation d'une banque ou d'un tablissement financier 25 % du capital de la SA sous convention 500 ; ensuite, la pondration dfavorable
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du refinancement de tels SFD par une banque ou un tablissement financier, qui pnalise ce choix institutionnel par rapport au prcdent. Enfin et surtout, il semble que le vritable obstacle soit pour l'instant, l'absence de volont des ministres des Finances des pays membres de l'UEMOA d'accepter de tels SFD et plus encore de leur consentir des exonrations fiscales. En ce sens, il semble que ce modle institutionnel demeure, pour quelques temps encore, une solution virtuelle. (Voir annexe X : Etat des possibilits rglementaires pour un SFD commercial priv) 1.2. SFD unitaire participatif : 1701. problmatique. Il ne semble pas scurisant de constituer un tel SFD sous forme d'association participative. En effet, depuis l'entre en vigueur de l'AUSC et de l'AUCG, une telle association serait vraisemblablement qualifiable de socit (cre) de fait de caractre coopratif. Les associs seraient alors soumis aux rgles d'associs de socit en nom collectif, responsables solidairement et indfiniment du passif social. De plus la structure perdrait la personnalit juridique. Ce serait donc vraisemblablement une mauvaise solution institutionnelle, mme si elle est parfois pratique 501. Un tel choix ne pourrait qu'tre temporaire et transitoire, dans l'attente d'un statut plus prenne ou d'une dcision de la CCJA. De mme la constitution d'un GIE sous convention est carte en tant que solution durable, en raison de la responsabilit illimite des membres. Enfin, le choix d'une banque doit tre cart d'emble en raison du taux de l'usure trop faible pour rentabiliser les oprations de microfinance. Seules seront donc envisages, les solutions d'tablissement financier ou IMCEC. 1702. agrment en tant qu'tablissement financier. A l'image des SFD commerciaux privs, les SFD unitaires participatifs se heurteraient des obstacles fiscaux et de gestion des ressources humaines qui semblent insurmontables ou du moins jusqu' prsent dissuasifs. De plus ce statut n'offre pas la possibilit de maintenir une activit de collecte d'pargne, ce qui est rdhibitoire pour un SFD comme Tamako.
A savoir les cas de l'ACEP et du PADME. 500 A l'exception des tablissements financiers spcialiss dans
les oprations de capital risque et d'investissement en fonds propres. 501 Cas de Nyeta Mussow Mopti.
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1703. agrment en tant qu'IMCEC. Le statut d'IMCEC semble donc le seul offrir suffisamment de souplesse aux SFD unitaires. Les normes comptables et prudentielles allges, les exonrations fiscales, l'absence de convention collective rigide, l'absence de norme de capital social minimum et le taux d'usure plus lev que celui des banques ont permis le dveloppement notamment de l'ACEP et de Tamako. Nous pourrions, eu gard ces deux exemples, conclure une adaptation de la rglementation Parmec pour ce type de SFD. Toutefois deux lments nous contraignent revoir notre position. En premier, l'absence de normes de solvabilit et de viabilit financire, conjugues un contrle et un processus de sanction confi une autorit politique dont l'exprience a montr dans les annes 1980 son inefficacit, font peser sur ces SFD un important risque systmique. Le statut d'IMCEC permet le dveloppement de ces SFD, mais ne garantit en rien leur prennit. Ainsi, les risques de drive inhrents au mutualisme bancaire ne sont pas contrs par l'intervention de la puissance publique. Enfin, il convient de rappeler que s'agissant de l'ACEP, la conformit avec la rglementation suppose quelques drogations et procdure la limite de la fraude la loi 502. Annexe XII : Etat des possibilits rglementaires pour les SFD unitaires participatifs 1.3. SFD unitaire public ou parapublic : 1704. problmatique. La notion de SFD public ou parapublic ptit la fois de la mauvaise rputation justifie - des tablissements de crdit publics et notamment des banques de dveloppement publiques qui pour la plupart ont fait faillite au cours de la dcennie 1980. Elle semble aussi freine par la rticence historique des bailleurs de fonds internationaux devenir actionnaires de telles entreprises. Pour autant, cette catgorie semble prometteuse, car elle constitue une solution prenne et quilibre pour les SFD de crdit urbain aux TPE ayant besoin d'un actionnariat stable et orient vers le dveloppement. 1705. prdominance des associations sous convention. Les SFD qui ont t crs au moyen de
Le ratio de limitation des engagements par rapport l'pargne collecte est impossible respecter par un SFD ne collectant pas ou trs peu d'pargne. Il est alors ncessaire d'obtenir une drogation du Ministre des Finances. Quant au comit de crdit, plus factice que rel, on ne peut rellement considrer qu'il "gre la distribution du crdit".
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fonds public, ont pour l'essentiel t institutionnaliss dans une forme juridique "neutre", comme une association reconnue d'utilit publique, substitut d'une fondation. Ce statut permettait en outre d'viter les inconvnients inhrents au statut de banque ou d'tablissement financier. 1706. possibilit d'une SA sous convention. En l'tat de la rglementation, la constitution de tels SFD sous forme de SA capitaux publics majoritairement non tatiques exerant ses activits sous convention semble offrir de meilleures perspectives de dveloppement, en ce quelle permet l'arrive de capitaux publics ou privs acceptant une rentabilit limit des investissements. De tels SFD pourraient tre constitus l'image de la BNDA du Mali dtenue majoritairement par la BCEAO, l'AfD et la KfW, et bnficier d'un rgime favorable permis par la convention. Annexe XII : Etat des possibilits rglementaires pour un SFD unitaire public ou parapublic 2. Rseau mutualiste : rseau d'IMCEC avec le cas chant un organe financier : 1707. souplesse de la rglementation. La rglementation applicable aux rseaux d'IMCEC ne prsente pas de contraintes majeures empchant la constitution de SFD participatifs en rseau sous ce statut. Au contraire, la souplesse de la rglementation, notamment celle concernant le droit des socits coopratives, laisse une large place au domaine contractuel et permet plusieurs types de rseaux mutualistes, de s'organiser en tenant compte de leurs spcificits organisationnelles. Mme si certaines contraintes ou incertitudes rglementaires, notamment prudentielles, psent sur ces rseaux, la rglementation Parmec n'est pas un obstacle la constitution et au dveloppement des socits coopratives d'pargne et de crdit organises ou non en rseau. Cette vidence - la rglementation Parmec est aujourd'hui applique par plusieurs centaines d'institutions de base, leurs unions et fdrations dans l'UMOA - rend inutile de s'interroger, comme pour le statut de banque ou d'tablissement financier, sur l'adquation globale de la rglementation au statut de rseau mutualiste. Seules les CVECA, essentiellement en raison de leur forme juridique particulire qui ne serait parfaitement reproduite dans la rglementation, 554
que par des EPIC ou la rigueur des associations but villageois, ne pourraient trouver de solution institutionnelle satisfaisante dans le cadre de la rglementation sur les rseaux mutualistes. Pour autant certaines difficults transversales subsistent et ncessitent une approche approfondie. 1708. diversit des rseaux et cadre rglementaire. Dans l'UMOA, coexistent quelques grands rseaux mutualistes couverture nationale, quelques grands SFD unitaires, et enfin des rseaux mutualistes implantation rgionale. Or le choix de crer un rseau mutualiste deux ou trois niveaux l'implantation nationale ou rgionale, ou un SFD participatif unitaire, peut tre influenc par les contraintes rglementaires ou par la mthodologie adopte par les promoteurs du SFD. Par ailleurs, la cration de SFD couverture nationale n'est pas toujours d'une pertinence vidente. Enfin, de manire synthtique on s'interrogera sur la cohrence globale des dispositions rglementaires visant la scurisation des oprations des rseaux mutualistes, dont les lacunes pourraient terme entraver la prennit de certains rseaux mutualistes. 2.1. Banque cooprative ou rseau mutualiste : 1709. dcentralisation et dconcentration. Un SFD unitaire participatif d'une certaine taille est contraint de dconcentrer son organisation, ce qui lui vite la dcentralisation d'un rseau mutualiste. Il ne connat pas de problmes de lutte de pouvoir entre des institutions de base, des unions et une fdration. De plus, il peut grer trs simplement sa trsorerie, sans avoir monter des mcanismes juridiques de centralisation de trsorerie ou de prquation des ressources entre les institutions de base. La consolidation comptable ou prudentielle est automatique en ce que le SFD est compos d'une seule structure. Un rseau mutualiste aura une organisation plus ou moins dcentralise, qui le cas chant lui permettra de rapprocher sa gestion de ses clients, et d'oprer une vritable appropriation du SFD par ses membres. Cet aspect est en pratique trs important dans les SFD ruraux, dans lesquels l'esprit mutualiste permet d'obtenir une vritable implication des membres dans leur institution et d'arriver ainsi une certaine autogestion. Cette autogestion a des avantages certains, notamment en termes de taux de recouvrement et de maintien des cots salariaux un niveau raisonnable. Le choix entre un SFD unitaire participatif et un rseau mutualiste dpendra en dfinitive de la mthode retenue par les promoteurs du SFD, sans
qu'il soit possible de recommander une option plutt qu'une autre pour des raisons rglementaires. 1710. diversit et adquation des choix institutionnels. Trois choix conomiques et organisationnels existent, qui aboutiront trois solutions institutionnelles diffrentes : SFD unitaire, rseau mutualiste sans prquation des ressources, et, entre les deux, rseau mutualiste avec prquation des ressources. Un SFD gestion professionnalise, sera de prfrence un SFD unitaire dont l'organisation dconcentre sera confie des techniciens. Un SFD adoptant une approche rsolument participative dans son organisation, notamment la gestion du crdit, sera organis en rseau mutualiste. S'il souhaite appliquer au maximum le principe de subsidiarit, et confiner les risques au niveau local, il n'effectuera aucune prquation des ressources et les IMCEC de base se comporteront comme autant de petits SFD autonomes. En revanche, en cas de prquation des ressources, et ventuellement de consolidation prudentielle, l'intrt essentiel du rseau mutualiste rsidera dans le rapprochement des centres de dcision des membres du rseau par une dcentralisation qui cependant peut tre toute relative 503. On note seulement que la cration d'un SFD unitaire coopratif aurait l'avantage de simplifier les relations au sein du SFD et de le prserver des luttes d'influence entre lus de diffrents niveaux (local, rgional, national), et entre techniciens et lus de niveaux diffrents, par exemple un technicien de la fdration et des lus d'une union rgionale. 2.2. SFD participatifs locaux, rgionaux et nationaux : 1711. intrts des rseaux nationaux. La constitution de grands rseaux mutualistes couverture nationale est le fruit de l'histoire et en grande partie, de la volont des oprateurs et des bailleurs de fonds promouvant le dveloppement ou la rnovation du rseau. Traditionnellement, l'oprateur et la structure centrale du rseau justifieront la constitution d'un rseau couverture nationale par la ncessit pour la structure centrale de disposer de ressources suffisantes pour couvrir se charges de fonctionnement. La couverture nationale est alors justifie par la fdration, et non l'inverse. Dans la
Notamment en cas d'institutions de base de taille trs importante ne permettant pas une vritable autogestion par les membres et leurs lus.
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suite de cette mthode de dveloppement, un mcanisme de centralisation des excdents de trsorerie (engendrant des frais de transport de fonds, et un personnel salari plus important au sige de la fdration pour raliser les oprations) est mis en place, et est utilis pour permettre la fdration d'effectuer des oprations de placement lui procurant des produits financiers 504. Ces produits contribuent manciper les fdrations de leurs membres (institutions de bases et unions rgionales) en les rendant moins dpendantes de leurs financements, notamment de la facturation des services d'assistance et de contrle qu'elles leur rendent. Cette logique institutionnelle et financire renforce la tendance de ces rseaux limiter les concours des institutions de base leurs membres, au profit de la centralisation par la fdration. Cette logique a pu tre encourage par la volont des bailleurs de fonds parfois enclins promouvoir "leur" SFD dans l'ensemble d'un pays. Une autre motivation pour la constitution d'un rseau national, serait la possibilit d'loigner la gestion des contraintes locales. La fdration serait une avance vers un SFD unitaire, une manire de s'loigner de la gestion participative dcentralise. Elle faciliterait la professionnalisation du rseau. 1712. avantages relatifs des rseaux rgionaux en zone rurale. Or, la pertinence de la constitution de ces grands rseaux mutualistes nationaux est loin d'tre vidente. En premier, un SFD rgional a parfaitement la capacit d'tre autonome et viable financirement et techniquement. Ensuite, les cots supplmentaires engendrs par la cration d'une fdration importante 505 sont loin d'tre compenss par les avantages d'une structure nationale alors mme que les SFD n'effectuent que des oprations de "banque de rseau" (ou de "banque de dtail") locales. De plus pour des oprations plus complexes, elles peuvent s'appuyer sur les agences des banques implantes dans les quelques grandes villes que comprennent les pays de l'UMOA. Enfin la gestion d'un SFD rgional d'une taille modeste est plus aise pour les responsables de la structure centrale, en raison de la suppression d'un niveau de dcisions et de la diminution du volume des oprations grer. On notera que les deux IMCEC couverture "nationale", l'ACEP et Tamako, ne desservent que les villes d'une certaine taille, et que s'agissant de Tamako, le primtre d'intervention est
Voir notamment, Rene Chao-Beroff, Capitalisation d'une exprience d'institutionnalisation de caisses villageoises d'pargne et de crdit autogres : le cas du Pays Dogon au Mali , CIDR, aot 1996. 505 Voir notamment les drives releves par Rene ChaoBeroff, in Capitalisation d'une exprience d'institutionnalisation de caisses villageoises d'pargne et de crdit autogres : le cas du Pays Dogon au Mali, CIDR 1996.
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essentiellement centr sur Niamey et les villes proches. Il n'est donc pas possible de dduire de ces deux SFD, des enseignements transposables aux rseaux mutualistes ruraux et urbains couverture nationale. Dans la mesure o l'on souhaite une vritable autogestion du SFD par ses membres, la constitution de plusieurs SFD de dimension rgionale nous semble prfrable. En pratique, les bons rsultats obtenus par certains d'entre eux 506 confirment la pertinence de ce choix. En revanche, des promoteurs souhaitant en ralit crer un SFD gestion professionnalise et non un rseau dcentralis, autogestionnaire et appliquant le principe de subsidiarit, auraient plutt intrt constituer un SFD unitaire, ou un rseau deux niveaux (national et local) en lieu et place d'un rseau mutualiste national trois niveaux. Il est toutefois douteux qu'un tel choix conomique soit pertinent pour un SFD oprant en zone rurale. 2.3. Rseaux mutualistes, quilibre des pouvoirs et scurit des rseaux d'IMCEC : 1713. quilibre des pouvoirs et quilibre de la gestion. A l'oppos ou paralllement au risque de cration d'une superstructure centrale fdrant un rseau national, se pose la question de l'quilibre de la gestion au sein des rseaux mutualistes, entre gestion dynamique du crdit et scurisation de l'pargne collecte. Il serait aventureux d'attribuer l'une ou l'autre partie en prsence (lus des institutions de base ou des structures de rseau, techniciens, Ministre des Finances, voire Commission Bancaire et BCEAO) une prfrence de principe pour l'une ou l'autre orientation qui dsquilibrerait ou rquilibrerait la gestion du rseau. Toutefois l'insuffisance des normes comptables, prudentielles ou de supervision par les autorits montaires peut constituer un obstacle au dveloppement durable et harmonieux de ces rseaux, tout autant que la rglementation fiscale peut constituer un obstacle la transformation des SFD unitaires en banque ou en tablissement financier.
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Notamment Kafo Jiginew implant en zone cotonnire au Mali, ou les rseaux de CVECA du Burkina Faso et du Mali qui, bien que non constitus sous forme de rseau mutualiste, sont une bonne illustration de SFD participatifs rgionaux trs dcentraliss ; ou encore l'URC -BAM, union rgionale scessionniste d'un rseau mutualiste qui a depuis fait faillite.
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1714. lacunes du systme de contrle et de sanction. On peut se demander si le risque pour les rseaux mutualistes ne provient pas tant de l'absence ou de l'insuffisance de certaines normes, que de l'apathie ou de la timidit du Ministre des Finances en charge de la supervision et de la sanction des rseaux mutualistes. En effet, on peut regretter que les rseaux d'IMCEC d'une certaine importance ne doivent pas produire de comptes annuels certifis, ce qui renforcerait la qualit du contrle interne. On peut aussi considrer indispensable, l'adoption d'un ratio de solvabilit fond sur des fonds propres, ou d'un ratio mixte fond sur les fonds propres et l'pargne collecte, imposant au SFD d'une part l'atteinte rapide de la viabilit financire, et d'autre part la constitution de fonds propres scurisant ses cranciers. On peut juger sommaires les obligations comptables imposes par les instructions BCEAO du 10 mars 1998, notamment en termes de frquence (annuelle, et non trimestrielle), ou d'analyses prvisionnelles (pour viter un pilotage " vue" du SFD). Toutefois, ces actions essentielles pourraient nous semble-t-il tre imposes par le Ministre des Finances aux grands rseaux mutualistes, dans la mesure o, selon nous, elles constituent des normes de bonne gestion indispensables la scurisation de l'pargne des membres. Mme si aucun texte rglementaire ne le prvoit, notre avis la plupart de ces contraintes s'imposent aux SFD naturellement comme autant de principes de bonne gouvernance constituant une sorte de "lex bancaria" des SFD 507. Le non respect de cette "lex bancaria" rend notre avis le SFD coupable de "pratiques prjudiciables aux intrts des dposants et des cranciers" permettant au Ministre des Finances d' "exiger la mise en uvre de mesures appropries de redressement et (de) prendre des sanctions" 508, voire "lorsque la gestion de l'institution met en pril sa situation financire ou les intrts de ses membres" 509 , de mettre une ou plusieurs IMCEC du rseau sous
administration provisoire ou de menacer de le faire en l'absence de mesures correctives. Ce ne serait donc pas tant l'insuffisance des contraintes rglementaires prvues par la rglementation Parmec, que son cumul avec une insuffisance des contrles et des sanctions par le Ministre des Finances qui constitueraient un risque de drive dans la gestion des rseaux mutualistes, susceptibles d'entraver leur dveloppement. Or nous avons relev l'implication des Ministres des finances dans l'conomie, qui peut les inciter privilgier le financement des microentrepreneurs au dtriment de la scurit des fonds, ou leur faiblesse politique face des rseaux mutualistes disposant d'un pouvoir d'action national, voire international en raison de leurs liens financiers frquents avec des bailleurs de fonds 510. Ces deux lments sont de nature fragiliser la supervision et la sanction que devrait raliser le Ministre des Finances en tant qu'autorit montaire. Les dsquilibres structurels des rseaux mutualistes ne sont donc compenss, ni par un ou plusieurs associs non cooprateurs 511, ni par une rglementation comptable et prudentielle stricte, ni par une supervision effective par le Ministre des Finances. Nous notons toutefois que lintervention croissante de la BCEAO dans la supervision des IMCEC au del dun certain total de bilan semble conforter le constat de linsuffisante des autorits montaires nationales, et pourrait constituer une solution celle-ci. 1715. cration d'un organe financier de rseau. Cependant, la constitution d'un organe financier, agr en tant que banque ou tablissement financier, placerait directement la structure de rseau en charge des oprations financires du rseau, et indirectement ses membres, sous la supervision de la Commission Bancaire. De plus l'organe financier devrait respecter les normes prudentielles bancaires 512 et les normes comptables bancaires, plus scurisantes pour les cranciers que les normes prvues pour les IMCEC de rseau. Dans cette mesure, la constitution d'un organe financier de rseau contribuerait la prennisation des oprations des
Cf. les chapitres Rflexion sur le rle de la puissance publique en tant que rgulatrice des SFD et Sanction des SFD. 511 Cf., les dveloppements sur l'ouverture du capital des IMCEC de rseau dans le chapitre Les formes juridiques des SFD. 512 Sauf rglementation drogatoire de la BCEAO (dcret Parmec, article 56).
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Certains auteurs commencent parler de lex bancaria propos notamment des normes dictes par le Comit de Ble, juridiquement non contraignantes mais qui s'imposent en raison de leur pertinence, de leur qualit et du prestige de ses concepteurs. Ainsi le ratio Cooke, bien que non contraignant, est aujourd'hui la norme de solvabilit internationale qui s'impose de facto aux banques et qui est reprise par la plupart des autorits montaires nationales ou rgionales (voir M. le Professeur Dominique Carreau, Juris-Classeur Banques, fasc. 1022 28) ; on notera aussi l'existence des pratiques internationales unifies dictes par la CCI, notamment sur les garanties sur demande et les crdits documentaires (voir notamment. JL Rives Langes, Droit Bancaire, Prcis Dalloz d. 1995). 508 Loi Parmec, article 65. 509 Loi Parmec, article 69.
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rseaux mutualistes et en ce sens, ne peut qu'tre recommande. Au del d'un organe financier mutualiste tel que prvu la rglementation Parmec, l'adhsion du rseau un organe financier mixte agr en tant que banque, dont le capital serait dtenu par des investisseurs disposant de la minorit de blocage 513, voire de la majorit du capital, permettrait de rquilibrer la gestion financire globale du rseau et indirectement les politiques financires et comptables des institutions de base. La cration d'un tel organe responsable de la politique financire du rseau semble possible si l'on s'en rfre notamment la cration en 2001 de la Banque de Solidarit au capital duquel participe le rseau mutualiste malien Kafo Jiginew. A dfaut de constituer un organe financier mutualiste ou mixte, la cration d'une seule socit cooprative agre en tant que banque serait une solution plus radicale, qui toutefois semble pour l'instant difficile mettre en uvre en raison des contraintes, notamment fiscales, qui psent sur les banques. 3. CVECA : rseaux sous convention. 1716. La solution institutionnelle applicable aux rseaux de CVECA maliens depuis le mois de juin 2000, savoir une convention avec le Ministre des Finances d'une dure de cinq ans signe par chaque association rgionale, constitue une bonne solution provisoire qui dans les faits pourrait perdurer, malgr quelques insuffisances. Principalement, deux lments mritent d'tre changs ou prciss : d'une part le renouvellement de la convention, dont les modalits ne sont pas convenues entre les parties et qui devrait tre de droit pour les CVECA, si elles respectent certaines conditions prtablies. Ensuite, la forme juridique des CVECA n'a pas trouv de solution. Les CVECA n'ont pas de personnalit morale et voient leur organisation et leurs possibilits d'action limites en consquence. L'adoption par le lgislateur et le gouvernement du Mali et du Burkina, de textes spcifiques relatifs des tablissements villageois sui generis serait une solution ne ncessitant pas de modification de la rglementation Parmec, et qui permettrait de stabiliser l'institutionnalisation des CVECA sous le rgime de la convention.
1717. supervision et contrle. Il conviendrait enfin d'accorder une attention particulire l'insuffisance prvisible de la supervision et, le cas chant, des sanctions par le ministre des finances. En effet, mme si les CVECA sont des rseaux conus pour tre autogrs et indpendants, que le Service Commun a intrt veiller au bon fonctionnement des CVECA et des associations rgionales dont ils dpendent financirement, et enfin que des conditions de bonne gestion sont imposes par la banque qui refinance les CVECA, des risques de drive sont toujours prsents, notamment en cas de croissance trop rapide du volume ou des plafonds de crdit 514 . Un renforcement de la supervision des CVECA par des autorits montaires indpendantes semble donc souhaitable.
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Minorit de blocage au capital et au conseil d'administration afin de disposer du pouvoir de bloquer l'adoption des quatre types de dcisions importantes : politique de taux d'intrts dbiteurs et crditeurs, achat d'immobilisation, refinancement des caisses locales, nomination et rvocation du directeur gnral de l'organe financier.
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On rappellera les drives constates sur certaines CVECA qui consentaient des crdits atteignant 600 000 francs CFA quelques importants commerants oprant en Pays Dogon.
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SECTION
II
PERSPECTIVES
D'EVOLUTION
DE
LA
REGLEMENTATION :
Introduction : que conviendrait-il modifier dans la rglementation actuelle ? 1718. Le droit conomique applicable aux SFD ne saurait constituer un ensemble intangible, fig depuis sa cration par le Conseil des Ministres de l'UMOA ou la BCEAO dans le cadre du Projet d'Appui la Rglementation des Mutuelles d'Epargne et de Crdit (PARMEC) auquel a succd le programme d'Appui l'Application de la Rglementation des Coopratives d'Epargne et de Crdit (AARCEC). Les normes bancaires sont phmres car elles refltent autant que possible les ralits conomiques du moment qu'elles essaient d'encadrer et de canaliser : "La ncessit d'adapter la norme juridique la conjoncture conomique conduit l'Etat modifier sans cesse cette norme" 515. La rglementation bancaire s'inscrit dans une logique dynamique d'adaptation constante au monde bancaire, et non dans une logique statique et immuable. Dans cette mesure, il semble utile d'esquisser, la lumire des analyses effectues tout au long de cette tude, les volutions de la rglementation qui pourraient contribuer amliorer encore son adquation la situation conomique des SFD. Ces volutions souhaitables et souvent souhaites par les principaux acteurs de la microfinance, complteraient alors le corpus rglementaire spcifique des SFD que l'on peut qualifier de droit de la microfinance. 1719. contrle des aides publiques. Il convient de rappeler l'utilit de mieux rguler la concurrence entre SFD, fortement fausse par les aides publiques massives et parfois anarchiques ou intempestives dont bnficie ce secteur. L'instauration d'une procdure d'autorisation pralable de toute aide par la Commission de l'UEMOA aprs avis conforme de la BCEAO, habilite imposer des conditions de bonne utilisation des aides au dveloppement, serait certainement de nature viter que celles dont bnficie le secteur soient mal rparties ou mal employes 516. 1720. normes prudentielles uniformes des SFD. Ces normes prudentielles, applicables aussi bien une banque ou un tablissement financier de microfinance, qu' une CVECA ou une IMCEC de base, verraient en premier lieu l'instauration d'un ratio
J L Rives-Lange et M Contamine Raynaud, Droit bancaire, 6me dition, 1995, 4 III. 516 Cf. les dveloppements relatifs ce sujet dans le chapitre consacr au droit de la concurrence et l'organisation gnrale du secteur.
515
de solvabilit, ou ratio de fonds propres, trs lev, de l'ordre de 20 %. Un tel ratio semble en effet la fois indispensable la scurit du secteur et de l'pargne publique, et atteignable assez aisment par les SFD, qu'il s'agisse de SFD de crdit aux TPE, de rseaux mutualistes, de CVECA, de projets ou d'autres SFD isols. Les autres normes prudentielles pourraient tre adaptes la spcificit de la microfinance, et selon les cas pourraient aller dans le sens d'un assouplissement, d'un renforcement, ou simplement d'une adaptation une activit diffrente de celle des banques classiques. D'autre part, la spcificit des structures de rseaux oprant ou non des oprations financires devrait aussi tre prise en compte au sein des rseaux. Ces structures, qui ralisent des oprations proches de celles des banques, pourraient avoir respecter des normes similaires, ventuellement sur une base consolide lorsque existe une porosit des patrimoines au sein d'un rseau mutualiste. 1721. fiscalit des SFD. Il serait utile que la fiscalit de l'ensemble des entreprises de crdit spcialises dans la microfinance soit uniformise, et ce pour deux raisons. En premier, elle permettrait que les SFD urbains, et tout particulirement les SFD de crdit aux TPE, puissent demander un agrment en tant que banque ou tablissement financier sans subir un rgime fiscal beaucoup moins favorable qu'avec une autorisation par convention ou un agrment en tant qu'IMCEC. En second, elle viterait que certaines entreprises soient avantages ou dfavorises en raison de leur forme sociale, les socits coopratives et les associations tant en gnral favorises par rapport aux SA exerant la mme activit. Cette uniformisation supprimerait ainsi les comportements purement opportunistes tant en matire de forme juridique que d'agrment, ce qui permettrait d'assumer une meilleure supervision, et d'imposer, le cas chant, que les importants SFD de crdit aux TPE et PME demandent un agrment en tant que banque ou tablissement financier. Cette uniformisation peut trouver un fondement juridique dans l'article 88 c du trait UEMOA, qui proscrit toutes les aides publiques, et notamment les aides fiscales, susceptibles de fausser la concurrence en favorisant certaines entreprises ou
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certaines productions. En application de cet article, il serait possible au Conseil des Ministres de l'UEMOA, d'adopter sur proposition de la Commission un rglement fiscal harmonisant la fiscalit des SFD. Deux orientations stratgiques pourraient orienter ce rglement : d'une part, une dfiscalisation du SFD avant ralisation des bnfices, afin de faciliter l'atteinte de la viabilit financire et de ne pas augmenter les taux d'intrts pays par les micro entrepreneurs, par une fiscalit importante ; cette dfiscalisation serait assortie d'une taxation ventuellement plus importante des bnfices, notamment des bnfices distribus. Et d'autre part, il serait utile d'oprer une distinction entre les diffrents types de crdit, de zone d'intervention, et d'anciennet du SFD. Une premire diffrence de rgime fiscal serait oprer entre les zones urbaines ou rurales riches (zones de culture de rente, densment peuples, bien desservies par des moyens de transport), et les zones rurales pauvres (comme le Pays Dogon au Mali, ou le Soum au Burkina Faso), les zones rurales pauvres bnficiant d'un rgime fiscal plus favorable. Dans la mme logique, tous les SFD bnficieraient d'exonrations supplmentaires au dmarrage de leurs activits, dans la logique suivie par les codes des investissements. 1722. voies d'excution des SFD. Enfin, on doit rappeler l'imprieuse utilit de modifier sensiblement les procdures de recouvrement forc des crances des tablissements de crdit pour les crances d'un faible montant, avec l'instauration de procdures de saisie directe sous le contrle ou sous les ordres d'un "commissaire l'excution" agr et asserment, et pour lesquelles il n'est pas non plus ncessaire de s'appesantir dans ce chapitre 517. 1723. spcificit juridique de la microfinance. Pour l'ensemble des points voqus ci-dessus, il apparat clairement une spcificit juridique lie aux oprations effectues, qui justifient l'laboration d'un droit de la microfinance, intervenant dans divers domaines du droit des affaires. Cette spcificit se retrouve aussi de manire transversale, pour l'laboration de normes uniformes applicables aux SFD qui additionnes celles-ci dessus, pourraient alors constituer un corpus cohrent et spcifique, adapt aux SFD, et qualifiable de droit de la microfinance. Font donc l'objet des dveloppements qui suivent, les lments juridiques transversaux, relatifs au contrle et la supervision des SFD (1), la rglementation
Cf. le chapitre relatif au droit des activits exerces par les SFD.
517
sur les banques (2), la rglementation sur les tablissements financiers (3), et celle relative aux rseaux mutualistes (4). 1. Contrle et supervision des SFD : 1724. Deux lments mritent une attention toute particulire. En premier, la rpartition des comptences des autorits montaires (1.1.), ce qui implique d'une part une redfinition du statut et des fonctions des CAS-SFD. D'autre part une meilleure rpartition des SFD entre la loi bancaire et la loi Parmec en fonction du volume de leurs oprations. En second, l'instauration d'un systme de production d'tats financiers progressif, tenant compte des capacits de production des SFD ainsi que du risque rel que fait encourir l'tablissement l'pargne publique et au secteur (1.2.). 1.1. Pouvoirs et limites des autorits montaires : la rpartition des comptences entre les divers intervenants 1.1.1. Problmatique fonctions : : la rpartition des
1725. La supervision des tablissements de crdit oprant dans l'UMOA est rpartie, selon la nature des tches accomplir, entre la BCEAO, la Commission Bancaire et le Ministre des Finance. Toutefois, pour les IMCEC et SFD sous convention, les pouvoirs du Ministre des Finances sont considrablement renforcs au dtriment des instances rgionales. (Annexe 16 / 04 : rpartition des pouvoirs entre la BCEAO, la Commission Bancaire et le Ministre des Finances) Il ressort essentiellement de l'tude des diffrentes fonctions attribues au Ministre des Finances, la BCEAO et la Commission Bancaire, que la rglementation a instaur une certaine confusion ou cumul des fonctions en faveur du Ministre des Finances, pour les SFD rgis par la loi Parmec (IMCEC, SFD sous convention et GEC-CCM). Une telle confusion est critiquable (1.1.2.). Se pose aussi la question de la rpartition des comptences entre une autorit indpendante de contrle des SFD et les autorits montaires rgionales, en fonction de l'importance du SFD et du risque qu'il fait courir au secteur et l'pargne publique. En d'autres termes, se pose la question de l'obligation pour un SFD d'adopter un statut de banque ou d'tablissement financier en raison du volume pris par ses activits (1.1.3.).
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1.1.2. Rglementation, agrment, contrle et sanction des SFD : 1726. rgulation et sparation des fonctions. La supervision donne tout son sens la rgulation des SFD. Pour quelle soit effective il faut que les rles de chacun soient clairement dfinis entre le gouvernement, les SFD et les autres institutions financires. Il est important de limiter le plus possible toute intervention politique dans le processus de supervision. La mise en place dun cadre lgal, exerant un contrle priodique des institutions est une condition sine qua non pour effectuer une rgulation et une supervision prudentielle effective. La confusion des fonctions des CAS-SFD est critiquable, en ce qu'elles sont la fois autorit rglementaire, autorit montaire et autorit de contrle. De plus, leur absence d'indpendance juridique et financire par rapport leur Ministre des Finances de tutelle diminue leur capacit de proposition, de contrle et de supervision vis a vis notamment des SFD politiquement sensibles. Il a t dmontr 518 l'utilit de soumettre le contrle et la supervision des SFD des autorits montaires indpendantes. S'agissant des SFD soumis la loi Parmec, il serait donc utile de transfrer les pouvoirs du Ministre des Finances une Commission Nationale de Contrle des SFD (ci-aprs, "CNCSFD"), autorit administrative indpendante, dont il convient prsent d'esquisser un statut. 1727. rgulation des SFD relevant par la loi Parmec par une autorit administrative indpendante (AAI). La cration de CNC-SFD indpendantes de l'excutif dans leur composition, leur fonctionnement et leur financement serait de nature amliorer sensiblement l'effectivit des sanctions l'gard des SFD en difficult. La cration d'un statut lgal d'autorit administrative indpendante pour des CNC-SFD est donc souhaitable. Une nouvelle rpartition des comptences devrait leur confrer les pouvoirs dvolus la BCEAO et la Commission Bancaire pour les banques et tablissements financiers. Une solution pourrait tre de mettre ces cellules sous la tutelle juridique de la Commission Bancaire et / ou de la BCEAO, selon les fonctions qu'elles auraient accomplir. Par exemple, les CNC-SFD dprendraient de la BCEAO pour la ngociation de la Convention, et de la Commission Bancaire pour le contrle et la sanction des SFD.
518
L'indpendance de ces CNC-SFD devrait aussi se manifester tant dans le mode de nomination ou de rvocation de ses membres 519, que dans le financement de celle-ci 520. 1.1.3. Supervision et agrment des SFD. 1728. On peut distinguer entre trois situations diffrentes, selon que l'on est en prsence d'un SFD unitaire, d'un grand rseau mutualiste, ou de petits SFD. 1729. SFD unitaire et agrment sous loi bancaire. Il est de l'intrt des tablissements assujettis et des autorits montaires en charge de l'intrt gnral, que les plus importants SFD unitaires soient soumis entirement au rgime de contrle et de supervision de droit commun des banques et tablissements financiers. Au del de l'opportunit d'un assouplissement des barrires financires l'entre (notamment de l'abaissement du capital social minimum), l'application d'un principe de prcaution conduirait obliger les SFD unitaires d'une certaine taille, demander un agrment en tant que banque ou tablissement financier. Ils seraient ainsi soumis une autorit montaire habitue la complexit de supervision des tablissements d'une taille importante 521. Par exemple, devraient demander un agrment en tant que banque ou tablissement financier tous les SFD dont les fonds propres de base excderaient le double du capital minimum requis pour l'agrment. Devrait ainsi se transformer en banque ou en tablissement financier, tout SFD unitaire non agr en tant qu'tablissement financier dont les fonds propres de base seraient suprieurs deux (2) milliards de francs CFA 522. A dfaut les SFD
Les membres des CNC-SFD pourraient ainsi tre nomms et rvoqus par le Ministre des Finances, sur proposition de la BCEAO et avec l'avis conforme de la Commission Bancaire. 520 Pourrait-on imaginer la cration d'une taxe rgionale pour le financement des CNC-SFD, paye par les SFD directement auprs de l'agence nationale de la BCEAO, et qui la reverserait pour partie la Commission Bancaire et pour partie aux CNC-SFD ? Une telle taxe, minime (par exemple 1 % des produits financiers), permettrait de dvelopper la supervision sans grever la situation financire des SFD. 521 Une rpartition des comptences s'effectuerait ainsi naturellement, entre les CNC-SFD en charge de la supervision des "petits" SFD, moins complexes, et la Commission Bancaire en charge de la supervision des SFD unitaires importants. 522 L'ACEP devrait ainsi se transformer en banque ou en tablissement financier, en raison de ses fonds propres de base suprieurs 6 milliards de francs CFA et de son encours maximal de crdit suprieur 9 milliards de francs
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Voir Partie I, sous partie 2, le chapitre relatif au contrle externe, la supervision et la sanction des SFD.
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de crdit aux TPE ou PME qui, bien que ne remplissant pas les conditions pour se transformer en banque, disposeraient de fonds propres de base suprieurs 600 millions de francs CFA devraient se transformer en tablissement financier 523. 1730. rseaux mutualistes et organes financiers de rseau. La dualit des rseaux mutualistes entre d'une part, des IMCEC de rseau (union, fdration, voire confdration) et d'autre part un ventuel organe financier de rseau est une illustration de la souplesse de la rglementation Parmec. Celle-ci pourrait tre utilise pour renforcer le contrle des autorits montaires rgionales sur les plus grands rseaux mutualistes, notamment les rseaux dominants dans cinq des huit pays de l'UMOA 524. Ainsi, au del d'une certaine taille 525, les unions et fdrations ne pourraient plus raliser d'oprations financires au service de leurs membres 526 et devraient obligatoirement les transfrer un organe financier de rseau agr en tant que banque ou tablissement financier cr spcialement cet effet. Il serait aussi possible d'imaginer que l'obligation de transformation relve simplement d'une "facult d'appel" du rseau par les autorits montaires rgionales (BCEAO ou Commission Bancaire) qui imposeraient cette transformation au moment le plus opportun. Ainsi, la gestion des flux financiers au sein des plus grands rseaux mutualistes, et d'une manire gnrale la situation conomique et comptable de ces rseaux, relveraient de la supervision de la Commission Bancaire. 1731. petits SFD : rseaux de CVECA, rseaux mutualistes, projets et SFD atypiques. Les rseaux de CVECA ont en raison de la forme juridique et de l'organisation particulires des CVECA, vocation demeurer sous le rgime de la convention avec le Ministre des Finances, renouvelable priodiquement. En tant que rseaux de petite taille, ils n'entreraient pas dans les critres que l'on pourrait retenir pour obliger des rseaux mutualistes constituer un organe financier soumis la loi bancaire. Le maintien des CVECA sous une supervision par une CNC-SFD indpendante et dote de moyens financiers et humains adquats semblerait donc adapte.
CFA. 523 Le PADME, depuis 1999, devrait selon ce second critre tre transform en tablissement financier en raison de ses fonds propres de base suprieurs un milliard de francs CFA. 524 A savoir : Bnin (Fececam), Burkina Faso (Rseau des Caisses Populaires du Burkina), Cte d 'Ivoire (FenacoopecCI), Sngal (Crdit Mutuel du Sngal), Togo (FUCEC). 525 Calcule en total de bilan, en nombre de membres, ou en volume d'pargne collecte ou de crdits distribus. 526 Centralisation de trsorerie, refinancement, prquation des ressources, etc.
Dans la mme optique, les petits rseaux mutualistes et les SFD atypiques (notamment les associations de banquiers tontiniers) demeureraient de la comptence des CNC-SFD en raison de leur taille modeste et de leur soumission la loi Parmec (en tant qu'IMCEC, SFD sous convention ou GEC-CCM). 1.2. Progressivit des normes de production d'informations priodiques : 1732. La supervision par les autorits montaires nationales ou rgionales s'appuie en premier sur les documents comptables qui leur sont transmis par les tablissements assujettis. Il est donc ncessaire que cette supervision, qui doit tre plus ou moins approfondie en fonction de la taille du SFD, de la complexit de ses oprations, et du risque qu'il fait encourir au secteur et l'pargne publique, puisse s'appuyer sur une production priodique d'tats financiers qui permette le contrle. En fonction du risque que font rellement encourir au secteur et l'pargne publique les SFD, et des capacits de production de ceux-ci, pourrait donc tre instaur un rgime progressif, indpendant de l'agrment du SFD, allant de comptes annuels trs simplifis des tats financiers trimestriels. 2. Rglementation sur les banques : 1733. problmatique : une rglementation pour les SFD unitaire. Les dveloppements suivants concernent l'ensemble des SFD unitaires qui souhaiteraient tre agrs en tant que banque, l'exclusion donc des caisses centrales ventuelles de SFD participatifs organiss en rseau. Ils s'appliqueraient essentiellement aux SFD de crdit aux TPE et PME, quelle que soit leur forme juridique, qui souhaiteraient dvelopper une activit de collecte massive d'pargne du grand public, essentiellement en zone urbaine o les conditions techniques permettent une gestion professionnalise. 1734. spcialisation rglementaire et banque de microfinance. L'ide gnrale est de dmontrer qu'il est possible de crer une "banque de microfinance" spcialise de facto dans les activits relevant des SFD, par une adaptation de la rglementation bancaire drive et de la rglementation fiscale. La cration d'une banque de microfinance permettrait d'viter l'cueil qui consisterait 562
accorder aux banques et tablissements financiers effectuant des oprations de toutes sortes, des normes particulires pour une partie seulement de leurs oprations. Une telle solution semble en effet techniquement impossible mettre en uvre. 1735. mthode de spcialisation. Pour les tablissements financiers il serait possible de crer une catgorie supplmentaire dite d'tablissement de microfinance ; en revanche pour les banques, il s'agirait d'une limitation volontaire de leurs activits en contrepartie de certains avantages (notamment fiscaux) et de la soumission au rgime prudentiel des SFD, dans le cadre de l'adoption d'un "rgime spcial" des SFD.
REGLEMENTATION AUTORITE COMPETENTE
1736. proposition : une banque de microfinance. Une banque de microfinance consisterait en une socits anonyme ou une socit cooprative agre entant que banque, qui choisirait de limiter ses activits la microfinance en change d'avantages fiscaux et d'une adaptation de la rglementation financire qui lui serait applicable. Une illustration de ce que pourrait tre une rglementation des banques spcialises dans la microfinance est prsente dans le tableau ci-dessous :
BANQUE "CLASSIQUE" autorisation gnrale
BANQUE DE MICROFINANCE
1. Conditions = agrment / activits loi bancaire 2. Forme juridique
Activits indirectement limites par les conditions daccs au REGIME SPECIAL (points 3, 5, 6, et 8) S.A. ou socit cooprative ou EPIC S.A. ou socit cooprative 527ou loi bancaire EPIC 1 milliard F CFA 1 milliard F CFA, incluant les fonds affects non remboursables - ratio de fonds propres et de division des risques plus stricts - ratio de qualit du portefeuille plus souple reporting adapt pour les banques ayant opt pour le REGIME SPECIAL Rglement UEMOA : assouplissement li au choix par la banque du REGIME SPECIAL Adhsion convention collective 27 % pour les banques ayant choisi le REGIME SPECIAL Idem A l'exception de la GRH, tous les points rdhibitoires ou gnants peuvent tre adapts sans modifier la loi bancaire 528
3. Capital social Conseil des Ministres UMOA 4. Normes prudentielles
- pas assez strict : ratios de fonds propres, de division des risques, Conseil des Ministres UMOA / R - trop strict (ratio de qualit de portefeuille) reporting trop important ? Lois nationales ; fiscalit trop pesante et anticoncurrentielle Adhsion convention collective loi bancaire 18 % (dcision CdM UMOA) Ne pose pas de difficults Rdhibitoire, essentiellement cause des points 6 (fiscalit), et 8 (taux dintrts)
5. Reporting Instructions BCEAO + complments BCEAO et CB 6. Fiscalit loi nationale ou rglement UEMOA 7. GRH 8. Taux dintrts Conseil des Ministres UMOA 9. Refinancement sources rglementaires multiples 10. Bilan conclusion
Lgende : GRH : Gestion des Ressources Humaines
Il serait utile qu'une instruction de la BCEAO prcise les conditions dans les quelles le Ministre des Finances peut accorder ou refuser une constitution sous forme de socit cooprative. 528 Les problmes lis la gestion des ressources humaines relevant non d'une modification lgislative mais d'une rengociation des conventions collectives conclues entre les associations professionnelles des banques et les syndicats des employs de banque et tablissements financiers.
527
563
La premire colonne intitule banque "classique" constitue un rsum sous forme de tableau de nos dveloppements prcdents. gras / italique : lments qui, dans le cas dune banque classique, seraient rdhibitoires la transformation en banque classique dun SFD de crdit aux TPE. soulign : lments qui, sans tre rdhibitoires, gagneraient tre amliors dans le cas d'une banque classique.
Plusieurs remarques et prcisions doivent tre apportes, relatives aux modalits de calcul du capital social minimum des banques et tablissements financiers (a), la spcialisation des activits en change d'un rgime fiscal favorable (b), l'obligation des SFD de demander un agrment en tant que banque(c), et aux normes financires applicables (d). 1737. (a) capital social et fonds affects. Le capital social des banques, fix un milliard de francs CFA, pourrait tre impossible atteindre pour certains SFD dont les fonds propres de base excdent pourtant largement ce montant. Il en est par exemple ainsi des SFD dont les fonds propres sont issus d'une dotation d'un bailleur de fonds, sous forme de subvention. Une telle subvention selon le PCB de l'UMOA, serait comptabilise dans un compte 502, Fonds Affects 529 . Il pourrait tre utile, pour favoriser la constitution de banques de microfinance, que de tels fonds puissent tre pris en compte pour le calcul du capital minimum. 1738. (b) spcialisation des activits contre rgime favorable. En accordant des conditions dexercice plus favorables aux banques qui effectuent certaines oprations, et seulement celles-ci, il est possible d'amener certaines d'entre elles - le cas chant cres ipso facto - se spcialiser dans la microfinance. L'intrt pour les banques, d'accepter de n'effectuer que ces oprations, consisterait en des avantages rglementaires ou fiscaux rservs au mtier de la microfinance. L'exercice de ces seules oprations donnerait donc droit pour le SFD un rgime spcifique, que l'on appellera "Rgime Spcial". Les conditions d'octroi de ce rgime tiendraient la limitation des oprations de crdit de la banque un montant moyen de crdit infrieur un certain montant (par exemple 5 millions de francs CFA), un montant maximum de crdit infrieur un plafond (par exemple 10 ou 20 millions de francs CFA), et ventuellement un
Incluant les comptes 5021 Fonds de Garantie, et 5029 Autres fonds affects, "Notamment, fonds allous l'tablissement, de faon dfinitive, par un Etat ou un organisme assimil et devant tre affects au financement d'actifs spcifiques gnralement en rapport avec l'objet social de l'tablissement" (source : Plan Comptable Bancaire de l'UMOA).
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pourcentage minimum d'oprations d'un montant infrieur un troisime montant. Il serait possible d'affiner le rgime, en distinguant entre le microcrdit, le crdit aux TPE et le crdit aux PME, et d'accorder des facilits rglementaires diffrentes selon les niveaux d'activit de la banque. Les avantages pour le SFD seraient, d'une part la possibilit de pratiquer des taux d'intrts identiques ceux des autres SFD (i.e. 27 % depuis la dcision du Conseil des Ministres de l'UMOA de juillet 1997) et d'autre part une harmonisation par rapport la fiscalit des SFD rgis par la loi Parmec, en particulier les IMCEC qui pour l'instant sont exonres de la TVA (ou de la taxe quivalente), de l'IS (ou impt sur les BIC) et de la taxe professionnelle. Accessoirement, d'autres allgements rglementaires pourraient complter le rgime spcifique de ces tablissements. 1739. (c) obligation de transformation. Dans une logique de rpartition des agrments en fonction de la taille de l'tablissement de crdit et non de son activit, on pourrait imaginer que les autorits montaires puissent imposer aux SFD les plus importants, de demander un agrment en tant que banque. Devraient par exemple se transformer tous les SFD dont les capitaux propres excdent le double du capital minimum requis pour un agrment en tant que banque 530. (d) rglementation financire. Le taux de l'usure applicable serait port 27 %, ce qui est le taux aujourd'hui applicable aux IMCEC, SFD sous convention et tablissements financiers. La banque de microfinance serait dispense du respect du ratio de qualit du portefeuille, mais devrait appliquer un ratio de solvabilit mixte faisant du taux autoris de remploi de l'pargne collecte une fonction du ratio de solvabilit, et aboutissant de fait au respect d'une norme de fonds propres leve 531.
Soit un milliard de francs CFA. Voir les dveloppements relatifs au ratio de solvabilit "mixte" dans le chapitre traitant des normes prudentielles des SFD ; une banque qui ne collecterait pas d'pargne, devrait respecter un ratio de solvabilit suprieur ou gal
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564
3. Rglementation financiers :
sur
les
tablissements
1740. problmatique. Seraient concerns par une telle catgorie, la plupart des SFD de crdit aux TPE et aux PME qui pour la plupart ont obtenu un agrment en tant qu'IMCEC (ACEP) ou exercent en tant qu'association sous convention (PADME, PAPME, PRODIA, ) 532. 1741. proposition : un tablissement financier spcialis dans la microfinance. Un tel tablissement financier, bnficierait d'un rgime fiscal allg, ainsi que d'une adaptation de ses normes comptables et prudentielles, en change de sa spcialisation de ses activits, dont le montant serait plafonn. Une illustration de ce que pourrait tre une rglementation des tablissements financiers spcialiss dans la microfinance est prsente dans le tableau ci-dessous.
25 % pour pouvoir bnficier d'un taux de remploi de l'pargne (i.e. 0) non limit, et ainsi effectuer des oprations de crdit. 532 Le cas des organes financiers de rseau mutualistes relve d'une problmatique diffrente et ne sera donc pas aborde dans ces dveloppements.
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REGLEMENTATION AUTORITE COMPETENTE
TABLISSEMENT FINANCIER DE CREDIT "CLASSIQUE" autorisation gnrale
TABLISSEMENT FINANCIER DE
MICROFINANCE
1. Conditions = agrment / activits loi bancaire
Activits indirectement limites par les conditions daccs au REGIME SPECIAL (points 3, 5, 6, et 8) 2. Forme juridique S.A. ou socit cooprative ou EPIC S.A. ou socit cooprative ou loi bancaire EPIC 3. Capital social 300 millions F CFA 300 millions F CFA Conseil des Ministres UMOA 4. Normes prudentielles - pas assez strictes : ratio de fonds - ratio de fonds propres et de propres, de division des risques, division des risques plus stricts Conseil des Ministres UMOA / R - trop strict (ratio de qualit de - ratio de qualit du portefeuille adapt la microfinance portefeuille) 5. Reporting Instructions BCEAO + complments BCEAO et CB 6. Fiscalit loi nationale ou rglement UEMOA reporting un peu trop important ? Lois nationales ; fiscalit pesante et anticoncurrentielle Adhsion convention collective loi bancaire 8. Taux dintrts 27 % (dcision CdM UMOA) Conseil des Ministres UMOA 9. Refinancement impossibilit de recycler les dpts sources rglementaires multiples de garantie en crdit la clientle 10. Bilan & conclusion Rdhibitoire, essentiellement cause du point 6 (fiscalit) et 4 (ratio de qualit du portefeuille) 27 % autorisation de recyclage des dpts de garantie en crdit la clientle ou en crdit interbancaire A l'exception de la GRH, et du recyclage des dpts de garantie, tous les points rdhibitoires ou gnants peuvent tre adapts sans modifier la loi bancaire reporting spcifique des SFD de crdit aux TPE Rglement UEMOA : assouplissement li l'agrment en tant qu'tablissement financier de microfinance Adhsion convention collective
7. GRH
GRH : Gestion des Ressources Humaines et SFD sous convention ds que leur fonds propres de base atteignent 600 millions F CFA. 1742. collecte de l'pargne et fonds de garantie. Il est impossible de recycler l'pargne collecte sous forme de dpt de garantie en crdits la clientle. Une modification des articles 4 de la loi bancaire et 14 du dcret bancaire serait ncessaire pour lever les restrictions rglementaires la collecte d'pargne pour les SFD constitus sous forme d'tablissement financier. A la diffrence de la transformation en banque, l'adaptation de la rglementation sur les tablissements financiers ncessiterait obligatoirement une modification de la loi bancaire (article 4) si l'on souhaite que ceux-ci puissent collecter de l'pargne. 1743. seuil de transformation obligatoire. Dans un souci de meilleure supervision des SFD de crdit aux TPE, il serait instaur une obligation de transformation en tablissement financier des IMCEC 1744. plafond de crdit. Les tablissements financiers de microfinance ne pourraient consentir un mme risque (ou mme signature), un ou plusieurs crdits pour un montant global excdant un seuil fix par le Conseil des Ministres de l'UMOA sur proposition de la BCEAO. Le seuil serait par exemple de 10 millions de francs CFA pour le tablissements financiers agrs pour effectuer des oprations de crdit aux TPE et de 50 millions de francs CFA pour ceux habilits effectuer aussi des oprations de crdit aux PME. 4. Rglementation sur les socits coopratives et les rseaux mutualistes : 1745. Deux types de modifications peuvent tre souhaits, relatifs au droit des socits
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coopratives et la rglementation financire applicable aux rseaux mutualistes. 4.1. Les socits coopratives : de droit commun (AUSCo), ou drogatoires (IMCEC) : 1746. Les difficults qui pourraient advenir aux SFD participatifs unitaires, proviendraient essentiellement d'une application stricte du mutualisme qui compte tenu de l'absence de normes prudentielles et comptables suffisamment contraignantes pour les IMCEC, risqueraient de dsquilibrer l'institution en faveur d'lus aux proccupations divergeant de celles de l'IMCEC. 1747. ouverture du capital. La scurisation de la gouvernance de SFD participatifs unitaires peut passer, en termes de droit des socits, par l'ouverture du capital dans une proportion importante, un investisseur extrieur qui dtiendrait des droits de vote proportionnels sa part dans le capital et raliserait ainsi un contre pouvoir 533. Cette solution ne pourra tre envisage, que par l'adoption par les autorits en charge de la rglementation, d'un rgime permettant aux socits coopratives d'ouvrir leur capital, hauteur de 35 % ou 49 %, des investisseurs extrieurs 534. Dans cette mesure, et compte tenu de la rdaction actuelle de la loi Parmec, la solution qui semblerait tre la meilleure au regard du droit des socits pris isolment serait l'insertion, dans le projet d'Acte uniforme sur les socits coopratives, de dispositions relatives l'ouverture du capital des associs non coopratifs qui pourraient tre utilises tant par les IMCEC 535 que par les socits coopratives agres en tant que banque ou tablissement financier 536. Deux catgories
Sans ouvrir le capital, une premire action de correction serait damliorer la gouvernance des structures fatires par lentre aux conseils dadministration et de surveillance, d "administrateurs indpendants" choisis pour leur exprience et leur savoir-faire en matire financire. 534 S'agissant de Tamako, SFD "endogne" qui n'a pas reu d'importants fonds de dotation en capital de la part des IFSD, l'arrive d'un investisseur permettrait aussi de renforcer utilement les fonds propres. 535 Pour les IMCEC, il s'agit uniquement de prvoir en faveur des associs coopratifs un droit de vote proportionnel leur part de capital. Ce qui dfaut de modification directe de la loi Parmec, implique une disposition adapte dans le futur AUSCo. 536 Ce qui implique la cration par l'AUSCo d'une catgorie de SA cooprative, dont le capital pourrait tre ouvert des associs non coopratifs dans une certaine proportion. L'AUSCo pourrait ainsi prvoir que "les socits coopratives peuvent admettre comme associs, dans les conditions fixes par leurs statuts, des personnes physiques ou morales qui n'ont pas vocation recourir leurs services ou dont elles n'utilisent pas le travail mais qui entendent contribuer par l'apport de capitaux la ralisation des objectifs de la
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d'associs existeraient alors : les investisseurs et les associs coopratifs.
associs
1748. sortie du rgime coopratif. Au del, il pourrait mme s'avrer pertinent de permettre que les organes fatiers de rseaux mutualistes soient dtenus majoritairement par des investisseurs extrieurs, qui contrleraient ainsi le rseau. L'organe fatier n'aurait alors plus la qualit d'une socit cooprative, mais d'une socit au capital mixte, partiellement dtenue par les IMCEC affilies 537. 1749. suppression du comit de crdit. Compte tenu du professionnalisme inhrent la gestion de leur clientle, se pose aussi la question de l'utilit du comit de crdit et de son utilit. Sa suppression pure et simple, avec l'aval des autorits montaires, gagnerait tre autoris pour les IMCEC urbaines 538 qui de par leur taille ne peuvent pas se constituer sous forme de banque ou tablissement financier coopratif, et qui nanmoins doivent, pour des raisons d'efficacit technique, professionnaliser la gestion de leur crdit. Une telle volution mettrait l'esprit de la rglementation Parmec en accord avec la pratique de gestion professionnelle du crdit par notamment l'ACEP et la CAECE. Une modification du dcret Parmec 539 permettrait de rendre le comit de crdit facultatif et de prvoir la possibilit d'un directeur gnral.
cooprative, dans la limite de (x) %. Ceux-ci disposent d'un nombre de voix proportionnel leur part dans le capital de la socit, dans la limite de (y) % (ou : dans la limite du % maximal autoris)". 537 Un tel montage n'a rien de choquant intellectuellement, si l'on se rfre aux montages institutionnels qui ont prvalu pour les rseaux de Crdit Agricole en France, au Bnin et en Cte d'Ivoire jusqu' la fin des annes 1980 : l'organe fatier tait en effet contrl 100 % par l'tat. En l'espce, il ne s'agirait pas de rintroduire une tutelle de l'tat mais de permettre aux rseaux mutualistes de faire application d'une autre disposition connue de la lgislation franaise, qui est d'autoriser une sortie du rgime coopratif lorsque (loi franaise du 10 septembre 1947, article 25 I aux termes duquel "Aucune modification entranant la perte de la qualit de cooprative ne peut tre apporte aux statuts, sauf lorsque la survie de l'entreprise ou les ncessits de son dveloppement l'exigent. Elle ne peut intervenir qu'aprs autorisation de l'autorit administrative [ ]" . Sagissant plus particulirement de la Caisse Nationale de Crdit Agricole, devenue Crdit Agricole SA, nous assistons mme une dmutualisation par le biais de lintroduction en bourse et de louverture du capital de lorgane financier. 538 Par exemple par un accord du Ministre des Finances. 539 Dcret Parmec articles 5 et 14.
567
1750. intressement des lus aux bnfices annuels. L'interdiction absolue de rmunrer les lus qui consacrent du temps au bon fonctionnement des IMCEC, soit dans les organes de gestion, soit dans les organes de contrle, semble tre un non sens social et conomique. Elle favorise des effets pervers tels que des frais de mission dissimulant une rmunration, des crdits privilgis en faveur des lus, des membres plus motivs par les avantages sociaux de leur fonction que par la bonne gestion de l'IMCEC, voire des dtournements, de la corruption et des abus de pouvoirs. Il semble important que soit autoris un intressement de tous les lus aux bnfices annuels de l'IMCEC, dans une proportion dfinir 540. 4.2. Rglementation mutualistes : spcifique aux rseaux
1751. La rglementation spcifique aux rseaux mutualistes pourrait faire l'objet d'un certain nombre de modifications qui concourraient l'amlioration de la performance de ces rseaux. Ces modifications pourraient concerner : - la suppression du ratio d'engagement de l'pargne 541, et l'instauration d'un ratio de fonds propres lev 542, - l'instauration de ratios spcifiques pour les structures de rseau, Unions, fdrations, confdrations et organes financiers de rseau ; le cas chant, la possibilit pour la BCEAO d'imposer la constitution d'un organe financier de rseau lorsque le total de bilan du rseau excde un certain montant, et la supervision de ces rseaux par la Commission Bancaire ; - une fiscalit modifie qui s'appliquerait aux organes financiers de rseau au mme titre qu'aux autres SFD ; - la certification des comptes par un ou plusieurs commissaires aux comptes ayant rang d'expert comptable agr lorsque le total de bilan du rseau excde un montant dterminer.
1752. Fondamentalement, le droit des affaires doit tre au service de l'activit conomique qu'il accompagne, modle, faonne et parfois sanctionne. Le droit de la microfinance est particulirement vis par cette ncessit. En effet l'inadaptation des normes de droit la microfinance peut tre sanctionne par une application diffre, voire durablement carte. Elle peut inversement dissuader les intervenants qui ne pourront supporter le cot financier de la rglementation ou se conformer ses prescriptions. Enfin, il convient de ne pas ngliger l'hypothse d'un droit permissif, qui par la trop grande libert qu'il laisserait aux intervenants, mettrait lui aussi en pril le secteur de la microfinance. La rglementation applicable aux SFD se doit donc d'tre circonstancie, c'est-dire pragmatique et volutive. 1753. Cette tude de la rglementation applicable aux SFD a la volont de sinscrire dans le cadre d'une rflexion gnrale sur la rglementation de la microfinance dans le monde. Spcifiquement adapte l'UEMOA, nous esprons qu'elle pourra constituer une base de rflexion pour les praticiens et les concepteurs des rgles juridiques se rapportant la microfinance. Ainsi, une meilleure connaissance du droit de la microfinance, de ses enjeux et de ses lacunes pourront guider chacun dans ses activits et contribuer un dveloppement plus harmonieux des SFD.
Par exemple 30 %, comme le font certains rseaux de CVECA. 541 Dcret Parmec, article 50. 542 Voir Partie I, sous partie 2, le chapitre Les normes prudentielles applicables aux SFD.
540
568
Table des matires

PAGES
Avant Propos... Rsum. Plan sommaire Liste des sigles et abrviations... Le cadre conomique et juridique de la microfinance dans l'Union Economique et Montaire Ouest Africaine SECTION I. L'OHADA LE CADRE ECONOMIQUE DE L'ETUDE : LA MICROFINANCE DANS LES PAYS MEMBRES DE 9 9 11 12 14 16 17 19 20 22 24 2 3 4 5 7 38
1. Le paysage financier dans les pays membres de l'OHADA. 2. La microfinance endogne : tontines, usuriers et "coopecs d'affaire".. 3. L'chec des banques de dveloppement agricoles dans les annes 1970 et 1980, la rnovation et le lancement de rseaux mutualistes ou para-mutualistes 4. L'volution des priorits : de la collecte de l'pargne l'octroi de crdit. 5. Les programmes de dveloppement volet crdit... 6. La prennisation et l'institutionnalisation des SFD.. 7. La question de l'impossible atteinte de la viabilit financire pour certains SFD 8. Typologie des crdits 9. Systmes Financiers Dcentraliss et oprations dassurance.
SECTION II. LES SPECIFICITES DU CADRE JURIDIQUE ET INSTITUTIONNEL DES SFD 1. Spcificits du cadre juridique. 24 2. Spcificits du cadre institutionnel.. 25 3. Diversit des approches rglementaires... 28 SECTION III. SOURCES DU DROIT APPLICABLE AUX SFD ET JURIDICTIONS COMPETENTES 1. L'UMOA et l'UEMOA. 30 2. L'OHADA 31 SECTION IV : PROBLEMATIQUE 1. Objectifs de l'tude... 33 2. Typologie des SFD et mthode danalyse 33 3. Ordonnancement et plan de l'tude... 36
30
33
PARTIE I : APPROCHE DE LA MICROFINANCE PAR LES

AUTORITES PUBLIQUES
38 214
SOUS PARTIE 1 : L'INTERVENTION DE LA PUISSANCE

PUBLIQUE
chapitre liminaire : Rflexion sur le rle de la puissance publique en tant que rgulatrice des Systmes Financiers Dcentraliss SECTION I. L'TAT, ACTEUR DE LA MICROFINANCE
39 214
40 47 41 569
1. En tant que promoteur, "matre d'ouvrage".. 41 2. En tant qu'autorit politique charge du dveloppement de son pays.. 41 SECTION II. LA PUISSANCE PUBLIQUE, AUTORITE REGLEMENTAIRE 1. Le pouvoir d'dicter la rglementation : attributions du lgislatif et de l'excutif national. 43 2. Transferts partiels dans le cadres de traits.. 43 SECTION III. LES AUTORITES MONETAIRES 1. Fonctions traditionnelles de l'excutif.. 44 2. Les pouvoirs des autorits de contrle et de sanction.. 46 3. La ncessaire indpendance des autorits montaires.. 46 chapitre 1 : Les autorisations administratives pour exercer une activit de microfinance 43
44
48 111 49
SECTION I. LA NOTION D'ACTIVITE REGLEMENTEE 1. Activits rglementes. 49 2. Diversit des barrires l'entre dans la profession. 53 SECTION II. MONOPOLE DES OPERATIONS DE BANQUE ET D'ASSURANCE ET DIVERSITE DES
AUTORISATIONS
55 55 56 57 60 60 62 62 64 66 67 69 86 87 92
1. La loi portant rglementation bancaire ("loi bancaire").. 2. La loi portant rglementation des Institutions Mutualistes ou Coopratives d'pargne et de Crdit ("loi Parmec")... 3. Le code CIMA.. 4. Le respect effectif des monopoles 5. La rpartition des SFD entre la loi bancaire et la loi Parmec.. SECTION III. DIVERSITE DES REGIMES JURIDIQUES APPLICABLES 1. Introduction.. 2. Banque. 3. tablissement financier.... 4. IMCEC. 5. SFD sous convention, relevant du rgime des articles 6-2 et 7 de la loi Parmec... 6. GEC-CCM 7. Intermdiaire en opration de banque..
SECTION IV. BARRIERE FINANCIERE : LE CAPITAL MINIMUM 1. tat de la rglementation.. 92 2. Analyse. 95 SECTION V. AUTRES BARRIERES A LENTREE 1. Immatriculation au RCCM... 99 2. Influence des procdures d'autorisation d'exercer sur l'institutionnalisation des SFD. 102 3. Forme juridique impose.. 104 SECTION VI. ANALYSE TRANSVERSALE 1. SFD commercial priv.. 2. SFD unitaire participatif... 3. SFD unitaire public ou parapublic 4. Rseaux mutualistes. 5. Rseaux de CVECA et Crdit Rural du Niger. 6. SFD atypiques et PDVC... chapitre 2 : Le droit de la concurrence et l'organisation gnrale du secteur de la microfinance 108 109 109 109 110 110
99
108
112 145
SECTION I. AIDES PUBLIQUES SUSCEPTIBLES DE FAUSSER LA CONCURRENCE 115 1. Principe : l'interdiction des aides publiques susceptibles de fausser la concurrence... 115 2. Aides publiques actives 116
570
3. Aides publiques passives (1) : exonrations fiscales 121 4. Aides publiques passives (2) : privilges rglementaires. 124 5. Conclusions et propositions : vers une rglementation communautaire de la fiscalit et des aides publiques aux SFD ? 126 SECTION II. PRATIQUES ANTICONCURRENTIELLES 132 1. Abus de position dominante. 132 2. Ententes illicites 134 3. bauche d'une perspective 137 SECTION III. PRATIQUES DE CONCURRENCE DELOYALE 140 1. Problmatique... 140 2. tat de la rglementation.. 140 3. Analyse : les cas possibles d'action en concurrence dloyale.. 141 chapitre 3 : Le contrle des Systmes Financiers Dcentraliss SECTION I. AUTORITES MONETAIRES : BCEAO, COMMISSION BANCAIRE, MINISTERES DES FINANCES 1. Pouvoirs de contrle 2. Responsabilit des personnes publiques en charge du contrle.. SECTION II. DELEGATION DU CONTROLE A DES PROFESSIONNELS AGREEES COMPTES, EXPERT COMPTABLE ET COMPTABLE AGREE : COMMISSAIRE AUX 158 146 179 148 148 153
1. Problmatique : une profession rglemente titulaire d'un monopole. 158 2. tat de la rglementation.. 158 3. Analyse. 161 SECTION III. ORGANISATIONS CORPORATISTES / PROFESSIONNELLES 167 1. Organisation professionnelle des banquiers ambulants 167 2. Association professionnelle des SFD... 169 SECTION IV. CONTROLE INTERNE IMPOSE AUX SFD UNITAIRES OU EN RESEAU 1. Problmatique... 2. Contrle interne des SFD unitaires.. 3. Contrle interne des rseaux mutualistes. 4. Contrle interne des rseaux de CVECA. chapitre 4 : La sanction des Systmes Financiers Dcentraliss par la puissance publique SECTION I. SANCTION DE LA REGLEMENTATION BANCAIRE PAR LES AUTORITES MONETAIRES ET JUDICIAIRES : 1. Sanctions.. 2. Nature des sanctions et responsabilit des autorits montaires.. 3. Principe d'adquation des infractions et des sanctions. 4. Cas particulier des GEC-CCM et intermdiaires en oprations de banque. 5. Un cumul des comptences insatisfaisant 182 186 190 196 197 170 170 173 175 177 180 214 182
SECTION II. FAILLITE ET RETRAIT D'AGREMENT DES SFD : 199 1. Mesures visant au redressement des Systmes Financiers Dcentraliss 199 2. Liquidation du SFD par les autorits montaires et procdures collectives d'apurement du passif. 206
571
SOUS PARTIE 2 D'INFORMATION :
LES
NORMES
DE
GESTION
ET
215 306 216 257
chapitre 1 : Les normes prudentielles applicables aux Systmes Financiers Dcentraliss
1. Comptabilit et normes prudentielles... 217 2. Consolidation prudentielle 217 3. Normes prudentielles : aperu de la rglementation 219 SECTION I : SOLVABILITE 1. Ratio de limitation des crdits en fonction de l'pargne collecte 2. Ratio dadquation entre les fonds propres et les risques de lIMF. 3. Ratios mixtes ou conditionnels. 4. Consolidation prudentielle des caisses de base des SFD participatifs en rseau. Synthse 222 222 223 226 229 230
SECTION II. LIQUIDITE A COURT, MOYEN ET LONG TERME 231 1. Ratio de liquidit court terme 231 2. Transformation des ressources. 231 3. Redondance des ratios de liquidit court terme et de transformation moyen et long terme pour les IMCEC 233 SECTION III. DIVISION DES RISQUES 236 1. Limitation des risques pris sur une seule personne.. 237 2. Limitation des grands risques pris 238 SECTION IV. FINANCEMENT DES IMMOBILISATIONS 239 1. Total des immobilisations et participations.. 239 2. Immobilisations hors exploitation et participations dans des socits immobilires... 240 SECTION V. RISQUES SUR LES PRINCIPAUX ACTIONNAIRES, LES DIRIGEANTS ET LE PERSONNEL 242 1. Etat de la rglementation.. 242 2. Analyse. 242 SECTION VI. MISE EN RESERVE SPECIALE SECTION VII. PARTICIPATIONS ET DIVERSIFICATION DES ACTIVITES 245 246
SECTION VIII. STRUCTURE DE PORTEFEUILLE 247 1. Ratio de structure ou de qualit du portefeuille 247 2. Ratio de spcialisation de portefeuille.. 248 SECTION IX. NORMES SPECIFIQUES AUX STRUCTURES DE RESEAU DE SFD PARTICIPATIFS 249 1. Union ou fdration de rseau mutualiste 249 2. Organe financier de rseau... 252 3. Association rgionale de CVECAs.. 255 chapitre 2 : Les normes de production d'tats financiers SECTION I. PROBLEMATIQUE 1. Fonction des tats financiers 2. Rglementation applicable... 3. Graduation des tats financiers 4. Principes gnraux de la consolidation au sein d'un rseau. 5. Plan comptable. 6. Traitement automatise des donnes comptables.. 7. Plan du chapitre 258 283 259 259 259 260 262 263 264 264
572
SECTION II. TAT DE LA REGLEMENTATION COMPTABLE ET REMARQUES GENERALES 1. Introduction : aperu gnral de la rglementation.. 2. Banque et tablissement financier 3. IMCEC et SFD sous convention.. 4. GEC-CCM 5. Intermdiaires en opration de banque. SECTION III. PRODUCTION D'ETATS FINANCIERS DE SYNTHESE PAR LES SFD 1. Grands rseaux mutualistes.. 2. Rseaux de CVECA. 3. SFD de crdit urbain aux TPE et PME. 4. Petits SFD unitaires participatifs.. 5. SFD atypiques.. 6. Synthse et conclusion.
266 266 266 268 271 272 273 273 275 276 278 279 281
chapitre 3 : Aspects de droit comptable
284 306
SECTION I. COURT TERME, MOYEN TERME ET LONG TERME 286 1. Problmatique... 286 2. tat de la rglementation.. 286 3. Analyse. 286 SECTION II. RESSOURCES AFFECTEES ET RISQUES PRIS SUR RESSOURCES AFFECTEES 288 1. Problmatique... 288 2. tat de la rglementation : tableau des comptabilisations 288 3. Analyse. 290 SECTION III. COMPTABILISATION ET PROVISIONNEMENT DES RISQUES EN SOUFFRANCE 1. Problmatique... 2. Banques et tablissements financiers.. 3. IMCEC et SFD sous convention.. 4. Conclusion 295 295 295 296 298
SECTION IV. PONDERATION DES RISQUES 299 1. Problmatique... 299 2. tat de la rglementation.. 299 3. Analyse. 299 SECTION V. FONDS PROPRES 302 1. Problmatique... 302 2. tat de la rglementation.. 302 3. Prcisions et analyse. 303
573
PARTIE II : APPROCHE DE LA MICROFINANCE PAR LE DROIT

GENERAL DES AFFAIRES
307 548
SOUS PARTIE 1 : L'ORGANISATION FINANCIERS DECENTRALISES
DES
SYSTEMES
308 446 309 363 311 311 311 311 317 319 321 321 323 323 323 323 323 324 324 327 328 329 331 333 333 333 335 336 337 337 338 338 343 344 353 353 357 359 361
chapitre 1 : Les formes juridiques des Systmes Financiers Dcentraliss SECTION I. LEMENTS GENERAUX RELATIFS AU DROIT DES PERSONNES MORALES : 1. La socit anonyme.. 2. La SARL... 3. LIMCEC.. 4. Autres socits coopratives. 5. Les associations 6. Le Groupement d'Intrt conomique. 7. Ltablissement public industriel et commercial.. SECTION II. SFD NON PARTICIPATIF QUANT AU CAPITAL ET A LA GESTION 1. Problmatique... 2. Forme juridique 3. Organisation. 4. Conclusion SECTION III. SFD PARTICIPATIF UNITAIRE : LES CAS DE L'ACEP ET DE TAMAKO 1. IMCEC. 2. GIE sous convention 3. Association sous convention 4. Socit cooprative, SA ou SARL cooprative relevant de la loi bancaire. 5. Conclusion SECTION IV. SFD UNITAIRE PUBLIC OU PARAPUBLIC 1. Problmatique... 2. Forme juridique : EPIC, socit anonyme capitaux publics, association.. 3. Organisation. 4. Conclusion SECTION V. RESEAU MUTUALISTE 1. Introduction.. 2. Institutions de base 3. Organes de rseau (union, fdration, confdration).. 4. Organe financier de rseau 5. Organisation du rseau. SECTION VI. RESEAUX DE CVECA 1. CVECA - caisses de base. 2. Unions rgionales de CVECA.. 3. Service commun... 4. Structure nationale
SECTION VII. SFD ATYPIQUES 362 1. Banquiers individuels : tontiniers et banquiers ambulants... 362 2. Caisses villageoises de la 4me dimension mutualiste. 362 chapitre 2 : La gestion des ressources humaines des Systmes Financiers Dcentraliss 365 398
574
1. La gestion des ressources humaines, un facteur essentiel du succs ou de l'chec des SFD... 366 2. Droit et gestion des ressources humaines. 366 SECTION I. GESTION DES RESSOURCES HUMAINES ET QUALITE DES DIRIGEANTS 1. Interdictions dexercer le commerce ou le commerce de banque 2. Comptences bancaires et comptables.. .. 3. Contrle et agrment des dirigeants par les autorits montaires SECTION II. GESTION DES RESSOURCES HUMAINES ET ORGANISATION DU TRAVAIL DES TECHNICIENS, ELUS, SALARIES OU PRESTATAIRES DE SERVICES 1. Problmatique.. 2. Conditions gnrales de travail des salaris. 3. Sous-traitance et contrats de prestations de services........ 4. Le cas particulier des caissiers et des contrleurs internes des CVECA.. 368 368 370 374 377 377 377 380 382
SECTION III. GESTION DES RESSOURCES HUMAINES ET COUT DU TRAVAIL 385 1. Problmatique... 385 2. Rmunration des lus.. 385 3. Rmunration des techniciens salaris. 394 CONCLUSION.. chapitre 3 : Le dynamisme institutionnel des Systmes Financiers Dcentraliss 397 399 446
1. Problmatique... 399 2. Aspects juridiques de l'institutionnalisation.. 399 3. tudes de cas. 400 SECTION I. INSTITUTIONNALISATION D'UN PROJET EN SFD UNITAIRE 1. Problmatique... 2. Aspects fiscaux lis aux transferts d'actifs et de passifs 3. L'volution d'un projet tatique en SFD unitaire.. 4. L'volution d'un projet non tatique en SFD unitaire... 402 402 405 406 413
SECTION II. INSTITUTIONNALISATION D'UN PROJET EN RESEAU PARTICIPATIF 415 1. Institutionnalisation d'un rseau mutualiste.. 415 2. Institutionnalisation d'un rseau de CVECA 418 SECTION III. CESSIONS ET MISE EN LOCATION-GERANCE 419 1. Cession totale ou partielle d'actif et de passif.. 419 2. Location grance de fonds de commerce de microfinance.. 422 3. Conclusion 423 SECTION IV. CESSION DE CONTROLE 1. Problmatique... 2. Cession du contrle de la personne morale.. 3. Fiscalit de la cession 4. Droit financier... 424 424 424 425 425
SECTION V. TRANSFORMATION D'UNE IMCEC : LE CAS DE L'ACEP 427 1. Problmatique... 427 2. Evolution d'une IMCEC en une SA cooprative agre en tant qu'tablissement financier 428 3. La sortie du rgime coopratif.. 429 SECTION VI. TRANSFORMATION D'UNE ASSOCIATION PARTICIPATIVE EN IMCEC 1. Problmatique... 2. volution de la situation au regard du droit financier... 3. volution de la personne morale... 4. Fiscalit du transfert et solution alternative.. 435 435 435 435 435
575
SECTION VII. FILIALISATION DES ACTIVITES : LES CAS DU PADME ET DE FINADEV 1. Problmatique... 2. Filialisation des activits de microfinance 3. Fiscalit de la filialisation. 4. volution du statut au regard du droit financier... SECTION VIII. FUSION OU SCISSION D'IMCEC 1. Problmatique.. 2. Scission d'IMCEC 3. Fusion d'IMCEC..
437 437 437 438 438 440 440 440 442
SECTION IX. CREATION D'UN ORGANE FINANCIER DE RESEAU MUTUALISTE 443 1. Problmatique... 443 2. Cration d'un organe financier "pur" 443 3. Cration d'un organe financier "mixte". 445
SOUS PARTIE 2 : L'ACTIVITE DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES

chapitre 1 : L'application du droit du crdit la microfinance SECTION I : LA DIVERSITE DES ASPECTS DE DROIT DU CREDIT 1. Diversit et spcificit des activits des SFD... 2. Rglementation des activits accessoires. 3. Problmatique... SECTION II. LA REGLEMENTATION SUR LUSURE 1. Problmatique : fonctions de la rglementation sur l'usure.. 2. Prsentation gnrale 3. Champ d'application de la loi sur l'usure.. 4. Le calcul du taux effectif global (TEG)... 5. Sanction civile de la pratique de taux usuraires... 6. Difficult d'application aux SFD, aux usuriers et au secteur informel. 7. Synthse SECTION III. LES GARANTIES UTILISEES PAR LES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES 1. Problmatique : importance des garanties pour les SFD.. 2. Validit des garanties des SFD. 3. Synthse SECTION IV. LES VOIES D'EXECUTION DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES 1. Problmatique... 2. Les voies d'excution OHADA 3. Les procdures de saisie directe opres par les SFD.. 4. La procdure de recouvrement des crances des banques et tablissements financiers au Niger 5. Perspectives de modification de l'AUVE. chapitre 2 : L'apprhension fiscale des Systmes Financiers Dcentraliss SECTION I : FISCALITE, VIABILITE FINANCIERE, RESSOURCES BUDGETAIRES, AMENAGEMENT DU
TERRITOIRE ET DROIT DE LA CONCURRENCE
447 548
448 474 449 449 449 451 453 453 453 454 454 455 455 455 456 456 459 462 463 463 463 465 468 470 475 505 476 476 477 477
1. Fiscalit et viabilit financire.. 2. Fiscalit et ressources budgtaires 3. Fiscalit et droit de la concurrence...
576
4. Fiscalit et lutte contre la pauvret ou amnagement du territoire... 5. Diversit des rgimes fiscaux... 6. Mthodologie SECTION II. LA FISCALITE GENERALE PERMANENTE 1. Taxe sur la Valeur Ajoute (TVA) et Taxe sur les Oprations Bancaires (TOB) .. 2. Impts sur les bnfices : IS et BIC. 3. Impt Minimum Forfaitaire (IMF) .. 4. Contributions diverses. SECTION III. LA FISCALITE DES ASSOCIES ET DES CLIENTS 1. Problmatique... 2. tat de la rglementation.. 3. Analyse. SECTION IV. LA FISCALITE DU TRAVAIL 1. Problmatique... 2. tat de la rglementation.. 3. Analyse.
478 479 479 480 480 483 484 485 488 488 488 489 491 491 491 491
SECTION V. LA FISCALITE DOUANIERE 493 1. Problmatique.... 493 2. tat de la rglementation 493 3. Analyse.. 494 SECTION VI. LES AVANTAGES FISCAUX DU CODE DES INVESTISSEMENTS 1. Problmatique... 2. tat de la rglementation.. 3. Analyse. 496 496 496 497
SECTION VII. CONCLUSIONS ET PROPOSITIONS 500 1. La fiscalit des plus gros ou l'application de la thorie de l'abus de droit la microfinance.... 500 2. Rappel des principes juridiques favorables une galit fiscale.. 502 3. Propositions d'harmonisation. 502 chapitre 3 : Les conditions juridiques du refinancement des Systmes Financiers Dcentraliss 506 548
SECTION I. LES POSSIBILITES D'AUTOFINANCEMENT 509 1. Dveloppement des fonds propres. 509 2. Prquation des ressources au sein des rseaux mutualistes. 512 SECTION II. LE REFINANCEMENT SUR LE MARCHE MONETAIRE ET AUPRES DES BANQUES COMMERCIALES 1. Dfinition et conditions daccs. 2. Refinancement par la Banque Centrale des tats de l'Afrique de l'Ouest. 3. Titres de Crances Ngociables (TCN) .... 4. Refinancement bancaire. SECTION III. L'MISSION DE VALEURS MOBILIERES 1. Titres donnant accs au capital. 2. Titres ne donnant pas accs au capital... 3. Appel public l'pargne. 4. Bourse (BRVM) 518 518 519 521 524 526 527 528 529 531
SECTION IV. LE REFINANCEMENT ET LES LIENS CAPITALISTIQUES ENTRE ETABLISSEMENTS BANCAIRES ET 533 SFD 1. Participation des banques et tablissements financiers au capital des SFD.. 533 2. Participation de SFD au capital de banques ou tablissements financiers. 537
577
SECTION V. LES MODALITES D'UN SOUTIEN DURABLE D'INSTITUTIONS FINANCIERES SPECIALISEES SECTION VI. LE REFINANCEMENT DE PROJETS DE DEVELOPPEMENT ETATIQUES OU PARA-ETATIQUES : aides publiques autorises et affectes SYNTHESE ET CONCLUSIONS Synthse et esquisse de perspectives SECTION I : ANALYSE SYNTHETIQUE DES POSSIBILITES REGLEMENTAIRES 1. Systmes Financiers Dcentraliss urbains et unitaires, essentiellement de crdit aux TPE et PME.. 2. Rseaux mutualistes : rseau d'IMCEC avec le cas chant un organe financier 3. CVECA : rseaux sous convention.. SECTION II : PERSPECTIVES D'EVOLUTION DE LA REGLEMENTATION Introduction : que conviendrait-il modifier dans la rglementation actuelle ?.. 1. Contrle et de supervision des SFD... 2. Rglementation sur les banques. 3. Rglementation sur les tablissements financiers.. 4. Rglementation sur les socits coopratives et les rseaux mutualistes..
543 544 546 549 568 552 552 554 558 559 559 560 562 565 566
TABLE DES MATIERES... INDEX THEMATIQUE.. BIBLIOGRAPHIE. ANNEXES.
569
579
583
589
578
INDEX THEMATIQUE
A
abus de droit : 406, 1534 s. abus de position dominante : 324, 327, 375 s., 404, 411, 421. abrogation de la convention : 200 s., 216 activits rglementes : 100, 107, 126 administrateur : 895, 959, 1010 administration provisoire : 214, 264, 498, 536 s., 582, 589 604, 623, 1007 agent de crdit : 897, 911 s., 950 s., 969 s., 1007 s., 1039, 1058, 1394 agent dexcution : 1418, 1439 s. agrment : 135, 138 s., 147 s, 161 204, 229 s., 242 s, 255 275, 280, 295 320, 1376 s., 1440. aide publique : 159, 328 s, 336, 341, 355, 371 s. 385, 411 amnagement du territoire : 324, 340, 400 s. appel public lpargne : 1553, 1588, 1593, 1605 1635, 1657 s., 1691, apport titre onreux : 1223 s. apport pur et simple : 1223 s. 1270 association (statut) : 890 894, 924 933, 961 964, 974 s., 983 s. association professionnelle : 254, 417, 420, 475, 483, 632 autofinancement : 637, 1552, 1554 1587. cession de fonds de commerce : 1281 1290, 1294 s., 1327. cession de crances : 1284, 1287, 1296, 1327, 1341. change (oprations de __) : 137, 138 chque : 125, 134, 135, 142, 169, 185, 232, 242, 1374, 1377. CIMA : 2, 69, 87, 104, 136, 148 157, 1375. comblement de passif : 630 633 comit de crdit : 897, 911 s., 950 s., 969 s., 1007 s., 1039, 1058. comit de gestion (CVECA) : 1055, 1058 s., 1063, 1138 s., 1150 s., 1425, 1440, 1505, 1507. commissaire aux comptes : 56, 450, 451 474, 504, 521 s., 673, 751, 776, 795, 814, 827, 934, 984, 1011, 1064, 1074, 1090, 1092, 1159, 1162, 1164, 1432, 1696, 1751. commission bancaire : 70 s., 102, 105, 107, 117, 120 123, 142, 166 171, 179, 183, 230, 248, 257, 260, 405, 424 451, Chapitre : Le contrle des SFD, Chapitre : La sanction des SFD par la puissance publique, 638, 645, 673, 734, 769, 777, 779, 786, 1017, 1102 s., 1289, 1313, 1359, 1362, 1432, 1599, 1674, 1692, 1713, 1715, 1725, 1727, 1730, 1751. commission de l'UEMOA : 340, 370 373, 378, 388, 395, 403, 405, 411, 1719. comptable agr : 451 454, 463, 465 s., 472, 474, 511 513, 1064, 1070, 1090, 1127. concurrence dloyale : 324, 385, 406 422 concurrence praticable : 390 394, 404. confdration : 944, 991 993, 997 1001, 1013, 1031, 1032, 1036 conseil d'administration : 489, 494, 497, 508, 599, 601, 603, 776, 895 897, 911 914, 936, 945 952, 958, 963, 968, 971, 982, 985, 988, 1007, 1024, 1035, 1039, 1058, 1060, 1066, 1092, 1148 1159, 1162, 1164, 1299 s., 1359, 1440, 1596, 1715. consolidation comptable : 760, 784 788, 799 consolidation prudentielle : 636 641, 657 660, contrat de travail : 422, 452, 463, 512, 1092, 1113 1130, 1136 1142, 1148, 1154 1158, 1166, 1171, 1174, 1178, 1248 s., 1278 s., 1502, 1505, 1507. contrat de prestation de services : 1070, 1125 1135, 1153, 1260, 1273 1276. contribution forfaitaire charge de lemployeur (CFCE) : 1134, 1503 1508, 1525, 1533, 1547, 1548. contrle interne : 31, 56, 351, 424, 433, 440, 451, 457, 459 s., 469, 471, 486 514, 565, 630, 642, 748, 916, 968, 1010, 1098, 1100, 1126, 1128, 1150, 1152, 1222, 1242, 1245, 1272, 1432, 1550, 1696, 1714. convention cadre : 132, 141, 144, 146, 152, 155, 157, 190 232 (tude d'ensemble), 246, 265, 301, 579
B
bancassurance : 4, 43 45, 148, 155 157, 1374 1375. banque : 167 174, 1733 1739 Banque Centrale des Etats de l'Afrique de l'Ouest (BCEAO) : notamment, 70, 71, 102, 142 144. banquier ambulant (voir tontinier) Bourse Rgionale des Valeurs Mobilires (BRVM) : 1552 s., 1588, 1602 s., 1616 1625, 1635 1638, 1662, 1664.
C
caisse villageoise : 26, 278, 825, 1075 1077. caissier (CVECA) : 1081, 1115, 1125, 1136 1143, 1151, 1172 s. capital minimum : 168, 171, 255 279 cautionnement : 25, 40, 710, 853, 872 s., 1397 1400; 1406, 1410. CCJA / Cour Commune de Justice et d'Arbitrage : 74, 226
311, 312, 354, 369, 435, 464 s., 480, 495, 497, 507, 513, 524, 532, 534, 551, 552, 559 s., 620 s., 627, 647, 788, 803, 809, 816, 1094, 1206, 1251, 1295, 1303, 1332, 1336, 1454, 1526 s., 1533, 1536, 1609, 1644, 1648 1651, 1681, 1696 s. convention collective : 1114, 1124 s., 1177. corporation : 232, 277, 475, 476, 893, cotisations sociales : 1083, 1145, 1503 1508, 1547. Cour de Justice de l'UEMOA (CJ UEMOA) : 70, 74, 340, 362 s., 373, 378, 382, 388, 411. court terme, moyen terme et long terme : 834 839. crdit aux TPE : 35, 41 s., 83, 135, 159 164, 180, 187, 230, 254, 266 s., 315, 323, 328, 344, 364, 414, 417 s., 432, 471, 497, 597, 720, 723, 806 814, 818, 823, 826 s., 830, 847, 864, 867, 956, 959, 973, 976, 1058, 1096, 1107, 1113, 1116 s., 1124, 1129 1134, 1144, 1150, 1165, 1170, 1177, 1222, 1278, 1307, 1329 s., 1336 s., 1395, 1398; 1401, 1419, 1447 s., 1530 s.; 1537 1541; 1696 s., 1720 s., 1729, 1733, 1738, 1740 1744.
filialisation : 989, 1641 1655 fondation : 50, 81, 83, 309 s., 318, 926, 931, 933, 937 s., 976, 1000, 1043 s., 1051, 1053 s., 1057, 1062. fonds de commerce : 1198 1201, 1218 s., 1240, 1249, 1277 1296, 1315, 1318, 1326 s., 1335. fonds de garantie : 45, 482, 730, 736, 740, 742, 793, 876, 882, 885 888. fonds propres : 36, 54, 128, 164, 168, 200, 255 279, 286, 352 s., 369, 456, 570, 590, 597, 637, 640, 646 660, 675, 680, 833, 847, 873, 875 888, 1693, 1696, 1714, 1720, 1729, 1736 s., 1751. fusion : 274, 392, 611, 1200 s., 1247, 1295, 1306, 1314, 1316 1320, 1346 1357.
G
GEC-CCM / Groupement d'Epargne et de Crdit Caractre Coopratif ou Mutualiste : 71, 80 s., 141, 144, 147, 152, 156, 160 s., 181, 233 238, 262, 278, 283, 287, 296 s, 367, 427, 450, 473, 519, 571 573, 628, 930, 932, 1694, 1696, 1725, 1731. gestion de moyens de paiement : 125 s., 134 s., 140, 161, 314, 346. Grameen Bank : 25 s., 34, 40, 66, 333, 339, 864, 1076, 1394 s groupement d'intrt conomique (GIE) : 35, 73, 226, 282, 305, 308, 310, 317, 892 s., 934 s., 941, 953 960, 962 s., 971, 979, 1064, 1067, 1069, 1074, 1199, 1224, 1339, 1478, 1493 s., 1505 s., 1624, 1634,
D
dconcentr : 941, 1021, 1062, 1710. dnigrement : 408, 412 dnonciation de la convention : 203 216, 230. dissolution : 131, 606, 611, 614, 616 618, 621, 628, 908, 928, 962, 1047, 1276, 1315, 1317 s., 1329, 1334 s., 1339, 1350, 1368. division des risques (ratio de __ ) : 640, 641, 679 692, 730, 732, 736, 855. droit coutumier : 1425 1427, 1440. droits denregistrement : 1301
I
immobilisation(s) : 640 s., 674 s., 693 703, 731, 737, 745, 764; 849, 876, 948, 1010, 1032, 1209, 1523, 1555, 1648, 1649, 1715. impt sur les bnfices (IS et BIC) : 1220, 1287, 1301, 1312, 1326 s., 1335, 1341, 1354, 1357, 1458, 1478 1481, 1487, 1495, 1499, 1507, 1523, 1531, 1547 s., 1559, 1563 s., 1576, 1738. impt minimum forfaitaire (IMF) : 1458, 1482 1484; 1525, 1547, 1576. impt sur le revenu des valeurs mobilires (IRVM) : 1494 1501, 1547. impt sur le revenu des crances (IRC) : 1494 1501, 1547. institutionnalisation : 30 33, 64, 91, 230, 265, 268, 280, 296 303, 317 320, 1082, 1121 s., 1169, 1175 intermdiaire en oprations de banque : 143, 239 254, 261, 305. investissement : 14, 50 s., 253, 892, 938, 948, 1011, 1032, 1035, 1052, 1234, 1297, 1359, 1457, 1517 s., 1520 1533, 1545.
E
entente illicite : 411 tablissement financier : 68, 71, 132, 141 s., 156, 174 180, 1740 1744 Etablissement Public Industriel ou Commercial (EPIC) : 91, 224, 226, 251, 289, 290, 294, 305, 309, 318, 892 s., 920, 936, 974 s., 1043, 1051 s., 1057 s., 1062 1064, 1694, 1697, 1707, 1736. tats financiers de synthse : 436, 452 s., 750 s., 768, 778 s., 792, 802, 813 s., 826, 829, 833, 851. tats financiers priodiques : 236, 772, 791 828 (tude d'ensemble). tats annexes : 436, 778, 781, 830. expert-comptable : 435, 452, 454, 463 466, 471, 497, 511 513, 776, 1064, 1070, 1100, 1125, 1127 s., 1241.
580
J
justice retenue : 549, 592
L
lien de subordination : 1125, 1138, 1140, 1158, liquidation : 17, 18, 73, 94 s., 131, 208, 214, 335 s., 515, 548, 559, 579, 742, 908, 925, 1228, 1261, 1315, 1317 s., 1335, 1351, 1368 s., 1390. liquidation de biens : 548, 587, 605, 610, 615 s., 618, 624, 630, 632. liquidit (ratio de _ ) : 661 668, 676 s. 726 s, 743 location-grance : 1201, 1291 1296.
prestations de service : 243, 320, 419 421, 451, 464, 467, 790, 1068, 1081, 1115, 1125, 1135, 1140, 1459, 1462 s., 1469. projet : 1179, 1195, 1200, 1205, 1206 1215. projet de dveloppement volet crdit (PDVC) : 27 32, 84, 714. projet tatique : 622, 1120, 1212, 1222 1251, 1263, 1520. projet non tatique : 1252 1258, 1264 1268.
R
rapport annuel : 778 782, 785 787, 801, 827, 867, 985, 1105, 1109, 1736, 1741. ratio mixte : 653 656, 1714. RCCM / Registre du Commerce et du Crdit Mobilier : 168, 280, 281 295, 564, 906, 908, 1027, 1142, 1292 s., 1401, 1407, 1409. rception de fonds du public : 125, 126, 128 133, 140, 169, 177, 305, 321, 1572, 1660 1662. redressement judiciaire : 548, 584, 587 s., 594, 601, 605 s., 630. rglement prventif : 583, 586, 594, 597, 601, 606. rglement UEMOA : 70, 367 s., 372, 1376 s., 1459, 1542, 1721, 1736, 1741. rmunration des lus : 1008, 1011, 1146 1164, 1178 rserves obligatoires (systme des __ ) : 354 rserve spciale : 641, 711 713, 733, 746 rsiliation (de la convention) : 197, 205, 534 responsabilit de la puissance publique : 245, 441 450, 537, 543 547, 549, 631. ressources affectes : 640 s. 682, 689, 705, 708, 715 risque en souffrance : 780, 782, 787, 795, 813, 828, 833, 856 867
M
matre d'ouvrage : 1206 1214, 1239, 1245 march montaire : 64, 129, 179, 13330, 1358, 1361, 1552, 1588 1593, 1596, 1601 1609, 1661. microassurance : voir bancassurance. microcrdit : 1, 5, 10, 14, 25, 30, 35, 37 42, 83, 111, 120, 142, 159, 162, 315, 329, 338, 372, 391, 642, 723, 756, 758, 926, 950, 976, 1096, 1150, 1439, 1530, 1532, 1738.
N
normes prudentielles : 54, 78, 88, 90, 336, 344, 369, 417, 651 747 (Partie I, sous partie 2, chapitre Les normes prudentielles applicables aux SFD),
O
OHADA : notamment 2 s., 51, 60 s., 72 74, 87, 93, 901, 917, 918, 1133, 1155, 1178. ordre public conomique : 105 s., 110, 126, 141, 166 s., 397, 575, 577, 580, 598, 604, 621, 623 organe de contrle : 494, 497 s., 500, 506, 509, 599, 897, 911, 916, 951, 1007, 1092, 1100, 1147, 1150 1156, 1162 s., 1440. Organe Financier de Rseau (OFR) : 637, 645, 668, 724, 734 738, 744, 1203, 1210, 1263, 1300, 1307, 1346 s., 1358 1371, 1466, 1570 1587, 1592, 1597 s., 1639, 1657 1675, 1685, 1689.
S
saisie directe : 1421 1438 SARL : 35, 265, 305, 307, 454, 456, 470, 512, 705, 710, 716, 751, 754, 771, 880, 892, 894, 896 s., 901, 903, 920 924, 938, 965 967, 972, 1012 s., 1027, 1064, 1092, 1148, 1155, 1157, 1159, 1161, 1198, 1310, 1327, 1353, 1361, 1362, 1480, 1483 s., 1495, 1497 s. 1505, 1559 1565, 1577, 1602, 1617, 1641, 1678, 1696. service commun : 34, 283, 320, 334, 1042, 1063 1070 service public : 16, 36, 332 334, 372. scission : 1026, 1200 s., 1203, 1295, 1307, 1317, 1323, 1346 1354, 1360 s., 1362 1371. socit anonyme (SA) : 305, 308, 310, 497, 705, 807, 894 s., 974, 976 s., 979, 982, 1041, 1231, 1234 s., 1255, 1297 1301, 1304, 1306, 1311, 1326, 1336 s., 1343 s., 1458, 1696.
P
patente : 1458, 1485 1490, 1523, 1525, 1539, 1547, 1576. prquation des ressources : 264, 274, 499, 637 s., 668, 724, 763, 793, 799 801, 887, 1007, 1029, 1360, 1554, 1569 1587, 1655, 1709 s., 1730.
581
socit (cre) de fait : 278, 282, 286, 925 932, 1061, 1077, 1090, 1262, 1265 1270, 1481, 1701 socit cooprative : 35, 182, 189, 251, 254, 269, 305, 308, 310 s., 20, 363, 366, 898 900, 904, 906 s., 910, 917 923, 1218, 1294 1310, 1314 1320, 1326, 1329, 1359 s, 1694, 1697, 1715, 1736, 1748. solvabilit (ratio de) : 639, 643 660, 676, 680, 686 s., 703, 711 s., 717, 727 s. 738, 742 subvention : 20, 27 s. 36, 323, 327 340, 370 374, 385 s., 417 s.
T
taxe patronale dapprentissage (TPA) : 1134, 1503, 1508, 1547. taxe professionnelle : voir patente taxe sur les oprations bancaires (TOB) : 1330, 1458 1467, 1469, 1473, 1539, 1544, 1547, 1575 s. taxe sur la valeur ajoute (TVA) : 1134, 1211, 1221, 1237, 1275, 1454, 1458 1477, 1481, 1515, 1517 1519, 1525, 1531, 1533, 1539, 1544, 1547, 1575, 1738. titre de crance ngociable (TCN) : 734, 1330, 1552 s., 1588, 1592, 1593, 1601 1609, 1620, 1624, 1633, 1661 s. tontine : 4, 11, 12, 40, 109, 238, 303, 391, 476 483, 488, 815, 900, 1072, 1391, 1394. tontinier (voir aussi banquier ambulant) : 15, 83, 893, 1072 s. transformation des ressources (ratio de __ ) : 54, 115, 661, 669 676, 677, 729, 743, 834, 836. typologie des SFD : 35, 42, 81, 768, 1078.
U
UEMOA, UMOA : notamment, 2 5, 8 s., 22 s., 69 74. usure : 38, 1372, 1383 1392
V
valeur mobilire : 117, 442, 896, 938, 1494 s., 1545, 1547, 1552, 1589, 1601 1607, 1616 1638. viabilit financire : 17, 27 34, 64, 333, 338 s., 372, 642, 652, voies d'excution des SFD : 39, 47, 73, 88, 1372, 1382, 1395, 1411 1445, 1722.
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BIBLIOGRAPHIE
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b) le site officiel de lUEMOA : w w w.uemoa.int (trait de lUEMOA, directives, rglements et dcisions du Conseil des Ministres de lUEMOA) c) site de droit OHADA (Juriscope) : w w w.juriscope.org (Actes uniformes, avis et arrts de la CCJA)
d) site de droit OHADA (Juris International) : w w w.jurisint.org (Actes uniformes) e) site de droit OHADA : w w w.ohada.com (Actes uniformes, avis et arrts de la CCJA) le site du CREDAU (Centre pour la Recherche et l'Etude du Droit Africain Unifi) : w w w.credau.org (notamment, les avis et arrts de la CCJA)
f)
g) le site dInvestir en Zone franc (CFCE) : w w w.izf.net h) les sites officiels des Etats : notamment, Mali w w w.justicemali.org, Sngal w w w.gouv.sn, Cte dIvoire w w w.pr.ci (notamment : constitutions nationales, codes des investissements, codes de procdure) i) le site officiel de lOrganisation Internationale de la Francophonie : w w w.francophonie.org (notamment : constitutions nationales de pays francophones) le site dEpargne Sans Frontire : w w w.esf.asso.fr (rglementation financire et microfinance)
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b) Consultative Group to Assist the Poorest (CGAP) w w w.cgap.org c) Banque Mondiale w w w.worldbank.org
d) Dveloppement International Desjardins (DID) : w w w.did.qc.ca e) Centre International de Dveloppement et de Recherche (CIDR) : w w w.groupecidr.fr Planet Finance : finance.asso.fr w w w.planet-
f)
g) Coordination Sud (regroupement dONG) : w w w.coordinationsud.org h) Groupe de Recherches et dEchanges Technologiques (GRET) : w w w.gret.org
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i)
Institut de recherches et d'applications des mthodes de dveloppement (IRAM) : w w w.globenet.org/iram CIRAD : w w w.cirad.fr
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588
ANNEXES
liste des annexes
Annexe I: Rpartition des oprations rglementes ou non Annexe II: Tableau de rpartition des tablissements financiers en trois groupes et quatorze catgories Annexe III: Liste des documents produire par les tablissements de crdit Annexe IV: Documents comptables dont la tenue est rendue obligatoire Annexe V : Documents priodiques de synthse devant tre produits par les banques et tablissements financiers Annexe VI : Tableau de dtermination des fonds propres Annexe VII: Procdures d'octroi des crdits, cautions, avals et garanties par les socits anonymes Annexe VIII : Tableau synthtique de la fiscalit de la microfinance au Sngal Annexe IX : Consquences financires de la fiscalit Annexe X : Etat des possibilits rglementaires pour un SFD commercial priv Annexe XI : Etat des possibilits rglementaires pour les SFD unitaires participatifs Annexe XII 16 / 03 : Etat des possibilits rglementaires pour un SFD unitaire public ou parapublic Annexe XIII 16 / 04 : Rpartition des pouvoirs entre la BCEAO, la Commission Bancaire et le Ministre des Finances
Laurent Lhriau \ Le Droit des SFD danslUEMOA
589
ANNEXE I : REPARTITION DES OPERATIONS REGLEMENTEES OU NON
oprations autorises titre de profession habituelle banque tablissements financiers IMCEC
crdit titre de profession habituelle oui oui oui, mais uniquement aux membres
rception de fonds du public
gestion de moyens de paiement oui non
oui limit
article L 38
rception de fonds du public en vue de leur utilisation en crdit oui non
participations dans des entreprises industrielles et commerciales limites limites, sauf EF spcialis (1) limites
oui, mais uniquement des membres
non, sauf oui, mais virements uniquement avec internes au profit les membres des membres ou du rseau non non oui oui
convention cadre GEC-CCM
oui oui, a priori uniquement des membres non
oui oui, a priori uniquement des membres S.A. faisant appel public l'pargne (droit OHADA)
a priori, non non
autres entreprises industrielles et commerciales
non
non
non limit
(1) Etablissement financier du groupe 2 (tablissement de placement financier), catgories 10 et 11
590
ANNEXE II : TABLEAU DE REPARTITION DES ETABLISSEMENTS FINANCIERS

EN TROIS GROUPES ET QUATORZE CATEGORIES
GROUPE 1 : ETABLISSEMENTS DE
CREDIT
GROUPE 2 : ETABLISSEMENTS DE
PLACEMENT FINANCIER
GROUPE 3 : AUTRES ETABLISSEMENTS FINANCIERS
1. prts l'acquisition de meubles 10. prises de participation dans des 12. vente crdit corporels entreprises existantes ou en formation, par acquisition d'actions ou autrement 2. prts l'acquisition d'immeubles ou de parts de socit donnant droit l'attribution ou la jouissance d'un immeuble 3. prts la construction et pour tous autres travaux immobiliers 4. crdit diffr 5. crdit-bail mobilier 6. crdit-bail immobilier 7. escompte, prise en pension, acquisition de crances, affacturage 8. garantie par cautionnement, aval ou autrement 9. autres crdits 11. acquisition de valeurs 13. change mobilires (autres que les actions) mises par les personnes publiques ou prives 14. intermdiation par commission, courtage ou autrement dans les oprations : - de crdit - de placement - de vente crdit - de change
591
ANNEXE III : LISTE DES DOCUMENTS A PRODUIRE PAR LES ETABLISSEMENTS DE CREDIT
TYPE DE SFD PRINCIPAUX DOCUMENTS A FOURNIR Bilan, Compte de rsultats, Annexes Informations priodiques Bilan Compte de Rsultat Informations priodiques Rapport annuel Situation patrimoniale Etat de formation de rsultat Annexes Rapport Annuel possiblement rien (article L 62) ; aujourd'hui comme les IMCEC non affilies mmes documents, mais consolids mmes documents, mais consolids similaire aux IMCEC ; plus si impos dans la convention dterminer dans l'agrment nant FONDEMENT
JURIDIQUE
PERIODICITE
AUTORITES DE
RECEPTION
Banque et Etablissement financier (non compris organe financier de rseau) Organe financier de rseau (banque ou tablissement financier)
article L 42
art. L62, L63 (Parmec) art L 42 (bancaire) article L62, L63, I 10/3/98
annuel semestriel trimestriel mensuel dcadaire annuel semestriel trimestriel mensuel dcadaire annuel
BCEAO CB
BCEAO CB MEF
Institution de base non affilie
MEF
Institution de base affilie
article L62, L63, I 10/3/98 article L62, L63, I 10/3/98 article L62, L63, I 10/3/98 article C 4, I 10/3/98 loi bancaire, article 66 nant
annuel
MEF
Union Fdration, confdration SFD sous convention
annuel annuel
MEF MEF BCEAO CB MEF BCEAO BCEAO ---
annuel, ou plus frquent 543 dterminer dans l'agrment nant
Intermdiaire en oprations de banques GEC-CCM
I 10/3/98 : Instructions BCEAO n1 8 en date du 10 mars 1998 relatives la production d'tats financiers par les SFD. MEF : Ministre de l'Economie et des Finances / Ministre en charge des Finances CB : Commission Bancaire de l'UMOA BCEAO : Banque Centrale des Etats d'Afrique de l'Ouest
543
ngocier avec le Ministre des Finances ; l'insrer dans la Convention.
592
ANNEXE IV : DOCUMENTS COMPTABLES DONT LA TENUE EST RENDUE OBLIGATOIRE

DOCUMENTS COMPTABLES DONT LA TENUE EST OBLIGATOIRE livre journal grand livre balance mensuelle des comptes balance gnrale des comptes (annuel) livre d'inventaire tats financiers de annuels synthse oui oui oui (1) oui oui (2) oui (4) AUCE (OHADA) oui oui PLAN COMPTABLE BANCAIRE DE L'UMOA oui oui oui INSTRUCTION BCEAO N 01 DU 10 MARS 1998 ----------oui (3) possible
autres documents priodiques
(1) comprenant le bilan, le compte de rsultat, le tableau financier des ressources et des emplois, et l'tat annex (2) comprenant le bilan, le hors bilan, le compte de rsultat, et l'annexe
(3) comprenant la situation patrimoniale (bilan), l'tat de formation de rsultat (compte de rsultat), et les tats annexes
(4) comprenant "des tats de synthse et des tats annexes articuls sur les tats de synthse dont ils dtaillent les postes en fonction des attributs" (PCB de l'UMOA, volume II page 9) PCB : Plan Comptable Bancaire de l'UMOA applicable aux banques et tablissements financiers Instructions BCEAO n 01 du 10 mars 1998 : applicable aux IMCEC et SFD sous conventions
593
ANNEXE V : DOCUMENTS PERIODIQUES DE SYNTHESE DEVANT ETRE PRODUITS PAR LES

BANQUES ET ETABLISSEMENTS FINANCIERS
Les banques et tablissements financiers doivent tablir les documents priodiques de synthse suivants : Rapports Comptables I SITUATION COMPTABLE DEC 2000 Situation comptable (issue du bilan et du hors bilan) II ETATS ANNEXES A LA SITUATION COMPTABLE DEC 2005 Etats des emplois et des ressources des EF DEC 2010 tat des oprations avec le "secteur gouvernement" de l'Etat du SFD DEC 2011 ventilation des comptes ordinaires concernant les tablissements de crdit selon la nature des comptes DEC 2012 ventilation des oprations avec B et EF selon la qualit et le lieu de rsidence des contreparties DEC 2013 ventilation des oprations avec B et EF selon la dure initiale DEC 2014 ventilation des oprations des prts et emprunts avec les tablissements de crdit selon la nature du support DEC 2015 ventilation des oprations des prts et emprunts avec support concernant les tablissements de crdit, selon le caractre mobilisable ou non mobilisable des support DEC 2016 ventilation des oprations avec la clientle, du crdit-bail et des oprations assimiles selon les catgories dagents conomiques DEC 2017 ventilation des crdits de campagne selon les phases DEC 2018 ventilation des crdits de campagne selon les produits agricoles financs DEC 2019 ventilation des oprations avec la clientle, du crdit-bail et des oprations assimiles selon la dure initiale DEC 2020 ventilation des oprations avec la clientle et des dettes reprsentes par un titre selon les catgories dagents conomiques DEC 2021 ventilation des oprations sur ressources affectes DEC 2022 ventilation des concours consentis par les tablissements financiers et vente crdit et de financement de vente crdit selon lobjet DEC 2023 ventilation des emplois selon les catgories de garanties DEC 2024 ventilation des emplois selon le caractre mobilisable ou non mobilisable DEC 2025 ventilation des emplois selon les catgories dagents conomiques et le caractre mobilisable ou non mobilisable DEC 2026 ventilation des emplois et des ressources selon la dure restant courir B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF M T M T M T S S M T M T M T 594 M dcadaire T T M T M T M T M T M T T T S S B EF M S A T S A B/ EF M T S A
DEC 2027 ventilation des portefeuille-titres selon la qualit et le pays de rsidence de lmetteur DEC 2028 ventilation des comptes dencaissement DEC 2029 Oprations avec le groupe DEC 2030 ventilation des engagements de hors bilan selon une dure initiale <=1an et > 1 an DEC 2031 ventilation de certains engagements de hors bilan selon les catgories de contrepartie DEC 2032 ventilation des oprations de change selon la qualit des contreparties DEC 2033 Mouvements de comptes de la clientle DEC 2034 ventilation des oprations avec la clientle , du crdit-bail et oprations assimiles selon lobjet des financements. DEC 2035 ventilation des dpts et emprunts selon le caractre affect ou non affecte DEC 2036 ventilation des dpts et emprunts selon la dure initiale DEC 2037 Fiche annuelle des renseignements affectation du rsultat DEC 2038 ventilation des nouveaux concours utiliss pendant lexercice selon lobjet des financements DEC 2039 Etats des risques pays DEC 2040 : Encours financiers du crdit-bail et des oprations assimiles DEC 2041 Dtail de certaines valeurs immobilises DEC 2042 Dtail des comptes dordre et divers III COMPTE DE RESULTAT SEMESTRIEL DEC 2080 Compte de rsultat semestriel IV COMPTES ANNUELS (1) DEC 2800 Bilan et hors bilan DEC 2880 Compte de rsultat - tableau DEC 2885 Compte de rsultat - liste DEC 2900 Bilan et hors bilan consolids DEC 2980 Compte de rsultat consolid tableau DEC 2985 Compte de rsultat consolid liste (+ Annexes non codifies) (+ Annexes non codifies)
B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF M
T T T M T S S S S S S M T M T S S M T A A A A A A T T M T M T S S A A A A A A A A A A A A
B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF B EF
(1) dans les comptes annuels, le bilan doit toujours tre accompagn du Hors-bilan, et le compte de rsultat doit toujours tre accompagn de ses Annexes.
595
ANNEXE VI : TABLEAU DE DETERMINATION DES FONDS PROPRES Le tableau ci-dessous se fonde sur la dfinition retenue pour les banques et tablissements financiers pour esquisser une dfinition des fonds propres pour les IMCEC et SFD sous convention, partir de la terminologie comptable adopte par la BCEAO dans ses Instructions du 10 mars 1998.
Les postes de la classe 5 constituant les provisions, fonds propres et assimils au regard des instructions BCEAO du 10 mars 1998 apparaissent en gras et italique. banques et tablissements financiers IMCEC et SFD sous convention et numro de poste comptable correspondant dans l'instruction BCEAO n 01 du 10 mars 1998 commentaires
FONDS PROPRES DE BASE + 1. capital + 2. dotations (572) + 3. rserves + 4. primes lies au capital + 5. report nouveau crditeur + 6. provisions rglementes + 7 fonds affects (502) y compris fonds de garantie (5021) y compris fonds affects un usage spcifique, allous de faon dfinitive (5029) excdent (58) provisions du passif (50), + ... fonds de dotation (56) i.e. subventions gnrales de bailleurs de fonds // qu'elles soient remboursables et / ou affectes ou pas ? y compris fonds permettant des oprations dont le risque est support par le bailleur de fonds (5021) diffrence par rapport aux normes Parmec, qui les excluent !!! + 8. fonds pour risques bancaires gnraux + 9. rsultat net bnficiaire de l'exercice non approuv ou non affect, hauteur de 15 %. + 10. rsultat intermdiaire au 30 juin, hauteur de 15 % (...) - 11. capital non vers cadre comptable non dtaill dtail insuffisant des instructions BCEAO du 10 mars 1998 596 rserve gnrale (55) cette rgle s'explique par l'obligation pour les banques, tablissements financiers et IMCEC de mettre en rserve 15 % de leurs "bnfices" capital social (57) pour une association : des cotisations non remboursables des membres poste spcifique : dotations des succursales rserves facultatives (54) seulement si non incorpores au capital par augmentation de capital
- 12. frais et valeurs immobiliss incorporels - 13. pertes en instance d'approbation ou d'affectation - 14. report nouveau dbiteur
non pris en compte trop compliqu ? i.e. dficit d'une anne prcdente, l'exclusion du dficit ventuel de l'exercice coul compris dans la rubrique 15 dficit (58) reports nouveau dbiteurs et pertes en instance d'approbation ou d'affectation
- 15. excdents des charges sur les produits (rsultat dficitaire) - 16. rsultat intermdiaire dficitaire au 30 juin - 17. toute provision exige par la Commission Bancaire et non encore constitue - 18. participations, dotations de succursales et emplois constituant des fonds propres chez d'autres banques et EF
non pris en compte
non dduction d'une participation dans un SFD sous loi Parmec (essentiellement SA sous convention)
FONDS PROPRES COMPLEMENTAIRES + 19 subventions dinvestissement + 20 carts de rvaluation + 21 rserves latentes positives de crdit bail et assimil + 22 comptes bloqus dactionnaires, TSDI, ESDI et autres fonds sous conditions (1) + 23 TSDD et ESDD sous conditions (2) (3) subventions d'investissement (51) compte de liaison ? (37) autres rserves (53) niveau de dtail insuffisant autres dpts (243) et emprunts terme (17) niveau de dtail insuffisant autres dpts (243) et emprunts terme (17) niveau de dtail insuffisant dtail insuffisant des instructions BCEAO du 10 mars 1998 dtail insuffisant des instructions BCEAO du 10 mars 1998 dtail insuffisant des instructions BCEAO du 10 mars 1998 OK
TOTAL FONDS PROPRES fonds propres de base + fonds propres complmentaires dans la limite de 100 % des fonds propres de base classe 5 : provisions, fonds propres et assimils limitation de la proportion des fonds propres complmentaires 100 % des fonds propres de base conformment aux recommandations internationales, notamment aux normes Cooke.
(1) I.e. sous chirographaires, remboursables sur initiative de lemprunteur, ... (2) I.e. d'une dure initiale 5 ans, remboursables par anticipation linitiative de lemprunteur, (3) Pour tre pris en compte dans le calcul des fonds propres, les TSDD ne peuvent reprsenter plus de 50 % des fonds propres de base
597
ANNEXE VII : PROCEDURES D'OCTROI DES CREDITS, CAUTIONS, AVALS ET GARANTIES PAR LES SOCIETES ANONYMES
1754. cautions, avals et garanties donns par la socit. Il convient de souligner que les cautions, avals,
garanties et garanties premire demande souscrits par la socit pour des engagements pris par des tiers font lobjet dune autorisation pralable du conseil dadministration qui peut, dans la limite dun montant global quil fixe, autoriser le DG ou le P-DG, selon le cas, donner des cautions, avals, garanties ou garanties premire demande . Ceux-ci peuvent dlguer le pouvoir quils ont reu du conseil dadministration 544. En pratique, un SFD qui souhaiterait garantir lachat crdit par un microentrepreneur, de matriel professionnel (vhicule) ou de marchandises, devrait donc prvoir un systme dautorisation globale pralable de ce type de crdit par son conseil dadministration 545 546.
1755.
crdits, cautions et avals aux dirigeants. Il est interdit, sous peine de nullit de la convention, aux
administrateurs, DG et DG adjoints ainsi qu leurs conjoint, ascendants ou descendants et autres personnes interposes , de contacter avec la socit de telles oprations. Cette interdiction ne sapplique toutefois pas aux oprations courantes conclues des conditions normales par un tablissement bancaire ou financier 547. Par ailleurs, la rglementation bancaire peut imposer des limites prudentielles supplmentaires loctroi de ces crdits 548 549.
1756.
octroi du crdit. LAUSC ne prvoit pas de dispositions spcifiques quant la procdure doctroi du
crdit. Sagissant dune opration engageant la socit vis--vis des tiers, elle peut tre ralise, (i) par les organes investis par lAUSC du pouvoir de reprsenter la socit : par le PDG pour les SA avec PDG 550; par le directeur gnral pour les SA avec Prsident et Directeur Gnral 551; et par l'administrateur gnral pour les SA avec administrateur gnral 552.
544
AUSC, article 449. En France, larticle 98 alina 4 de la loi du 24 juillet 1966 prvoit expressment que les cautions, avals et garanties donnes par des socits autres que celles exploitant des tablissements bancaires ou financiers font lobjet dune autorisation du conseil (dadministration) dans les conditions fixes par dcret 545 En pratique, les SFD ralisent trs peu de crdits par signature ; cette lourdeur du droit des socits OHADA pnaliserait donc essentiellement les tablissements bancaires classiques. 546 Par application des articles 916 alina 1 AUSC, et 7 alina 1 de la loi Parmec, il serait possible un SFD sous convention, dinscrire dans la convention quil signe avec le Ministre des Finances, que la procdure de larticle 449 AUSC ne sapplique pas la SA sous convention et que celle-ci peut librement consentir de telles garanties 547 Etablissement bancaire ou financier : ce terme doit tre compris dans un sens large, comme incluant tout tablissement bancaire soumis une rglementation bancaire (banque, tablissement financier, IMCEC, SFD sous convention, GEC-CCM) ; Pour larticle 449, il sagit videmment de ceux de ces tablissements, qui sont constitus sous forme de SA. 548 Pour les banques : loi bancaire, article 35, et dispositif prudentiel ; larticle 35 alina 3 prvoyant en plus que les prts et garanties excdant 25 % du capital social doivent tre approuvs lunanimit par le conseil dadministration et figurer au rapport annuel du commissaire aux comptes lAG des actionnaires. Pour les tablissements financiers : loi bancaire, article 37 et dispositif prudentiel. Pour les SA sous convention : il conviendrait dinsrer des dispositions spcifiques dans la convention ; dfaut, pas de normes complmentaires. 549 Voir Partie I, sous partie 2, le chapitre Les normes prudentielles applicables aux SFD
598
(ii) par toute personne qui aurait reu une dlgation de pouvoirs expresse
553
. La question se pose, quant la
possibilit pour ces organes de dlguer le pouvoir de dcider de loctroi dun crdit un client 554. En labsence de dispositions rglementaires autorisant ou interdisant de telles dlgations, la jurisprudence franaise a conclu la possibilit pour les reprsentants lgaux de la socit, de dlguer dautres personnes de leur choix, le pouvoir daccomplir, au nom de la socit, certains actes dtermins technique, administrative, comptable ou financire
556 555
, tels que ceux relevant de la direction
Il serait donc possible aux reprsentants dune SA, de dlguer la dcision doctroi des crdits une personne commise cet effet, sous rserve des dispositions lgales impratives relatives aux modalits de prise de certaines dcisions par les organes de la socit. Cela permettrait de dconcentrer la prise de dcisions doctroi de crdits, notamment pour les SFD tendus gographiquement ou ayant grer un nombre trs importants de dossiers de crdit. (iii) par toute personne qui aurait reu une dlgation de signature expresse. A la diffrence de la dlgation de pouvoirs, la dlgation de signature nest pas un mandat au nom de la socit, mais au nom du dirigeant dlgataire 557. La dlgation de signature relve de la mme problmatique que la dlgation de pouvoirs. Sauf dispositions lgales contraires, les mmes remarques valent pour les autres socits : SARL, IMCEC, socit cooprative, et pour le GIE et lassociation dclare.
AUSC article 465 AUSC article 487 552 AUSC article 498 553 La dlgation de pouvoirs et un mandat donn par un dirigeant une personne de son choix, daccomplir certains actes au nom de la socit ; elle diffre de la dlgation de signature qui est un mandat donn pour agir au nom du dirigeant en tant que personne, et qui cesse avec les fonctions du dirigeant. 554 Solution qui pourrait intresser les SFD les plus importants, dont le volume doprations submergerait lorgane comptent 555 Sans toutefois pouvoir dlguer lintgralit de leurs pouvoirs : pour le prsident dune SA : Cass Com, 11 juin 1965, GP 1965.2.322. ; pour le grant dune SARL : T civil Seine 9 juillet 1953, JCP 1954.II.8074 556 In Mmento Pratique Francis Lefebvre, Socits commerciales 1997, 446-4 557 Le dpart du dirigeant entranant donc la caducit du mandat.
551
550
599
ANNEXE VIII : TABLEAU SYNTHETIQUE DE LA FISCALITE DE LA MICROFINANCE AU SENEGAL

Lorsqu'il n'existe pas de rglementation rgionale (loi Parmec, Tarif Extrieur Commun de l'UEMOA, ), il sera pris exemple de la rglementation fiscale du Sngal (Code Gnral des Impts, dition IDEE, Mars 1999). Principaux impts et taxes Institutions SFD non Socit cooprative ou socit de mutualistes, sous capitaux (SA), agre en tant que banque Mutualistes ou ou tablissement financier et exerant Coopratives convention avec le des activits de microfinance d'Epargne et de Ministre des Crdit (loi Parmec, Finances (dure de articles 30 et 31) 5 ans renouvelable) (1)
1. Taxes sur le chiffre d'affaires et la valeur ajoute 1.1. Taxe sur les Oprations Bancaires (TOB) ou Taxe sur la Valeur Ajoute (TVA)
non assujetties la TOB exonres de TVA
TVA (taux de 20 %) ou exonration par dcision du MEF
taxation taux : 17 % (CGI article 325-5)
1.2. TOB sur le factur par le prteur refinancement par taux : 17 % les banques / EF 1.3. TOB sur le refinancement par la BCEAO 1.4. TVA facture par les commissaires aux comptes 1.5. TVA sur les biens et services achets 2. Contributions diverses 2.1. contribution des patentes 2.2. contributions foncires 2.3. taxe sur les vhicules moteur
variable selon les pays de l'UMOA
crdit interbancaire exonr (CGI, article 324-1) BCEAO exonre (CGI, article 234-7)
pas de refinancement
taxation taux : 10 ou 20 % (CGI, page 276)
normalement, achat des biens et services TTC, mais possibilits dachat hors taxe, notamment pour les biens achets au moyen de subventions de bailleurs de fonds
assujetti (2) assujetti CF assujetti
variable, selon la dcision du MEF en principe, assujetti

558
assujetti droit fixe 500 000 F CFA, droit proportionnel 12 % assujetti assujetti
assujetti, hors cas spcifiques des projets tatiques ou parapublics
558
sous rserve d'exonrations spcifiques aux projets tatiques ou aux btiments tatiques
600
3. Impt sur les Socits (IS)
exonration (2)
variable, selon la dcision du MEF associations exonres (CGI, article 5-7)
taxation des SA et des socits coopratives de commerants et artisans, mais exonration des caisses de crdit agricole mutuel taux : 35 % (CGI article 19) 500 000 F CFA ou 1 million F CRA selon que le chiffre d'affaires HT est ou > 50 millions F CFA (CGI article 24) ; dans d'autres pays, l'IMF est gal 1 % du chiffre d'affaires HT
4. Impt Minimum Forfaitaire (IMF)
exonr
variable, selon la dcision du MEF
5. Cotisations, taxes et Impts sur les Salaires 5.1. Cotisations Sociales 5.2. Taxe Patronale d'Apprentissage (TPA) 5.3. Contribution Forfaitaire Charge de l'Employeur (CFCE) 6. Droits de Douane taxation dans les pays o existe la TPA impos assujettissement pour les salaris taxation dans les pays o existe la TPA impos, hors cas spcifiques des projets tatiques ou parapublics 559 cas constat d'exonration sur dcision du MEF, en violation du TEC pas de TPA au Sngal ; cette taxe existe cependant dans d'autres pays de l'UEMOA impos
assujetti (TEC + TVA l'import)
assujetti
7. Impts sur les revenus de capitaux 7.1 Impt sur les Revenus de Crances (IRC) 7.2. Impt sur les Revenus de Valeurs Mobilires (IRVM) membres exonrs variable, selon la dcision du MEF (de 0 16 %) variable, selon la dcision du MEF assujetti taux : 8 % (banques) assujetti taux : 10 % (CGI article 111 I-3) socits : taxation des apports au taux dgressif de 2 % (0 2,5 milliards F CFA), 1 % (2,5 5 milliards F CFA), et 0,5 % (plus de 5 milliards F CFA) ; les apports immobiliers sont surtax de 3 % 561 ; application d'un droit fixe de 5 000 F CFA lorsque le capital n'excde pas 5 millions F CFA, et de 50 000 F CFA lorsque le capital n'excde pas 10 millions F CFA.
membres exonrs
8. Droits d'apport, en principe, taxation en principe, rgime au taux de droit de droit commun droits affrent chaque d'augmentation de commun des socits ; en pratique, il personne morale 560. capital (socits, semblerait que les associations, ) IMCEC en soient dispenses
CGI du Sngal, article 195 : Sont exonrs de la CFCE, l'Etat, les collectivits locales, les organismes publics ou parapublics trangers ou internationaux. 560 Pour les associations : voir le chapitre relatif aux volutions institutionnelles des SFD
559
601
9. donations subventions publiques prives
et ou
exonration des subventions publiques et parapubliques 562
Lgende : MEF / Ministre de l'Economie et des Finances / Ministre en charge des Finances. TEC : Tarif Extrieur Commun de l'UEMOA (1) Ce rgime fiscal est applicable aux IMCEC quel que soit le montant des oprations de crdit, sous rserve d'une requalification de l'opration pour abus de droit. (2) uniquement pour les bnfices rsultant des oprations lies la microfinance
CGI du Sngal, articles 490 et 492 Voir le chapitre relatif aux volutions institutionnelles des SFD. Le fondement juridique de ces exonrations est souvent incertain, et relve souvent de conventions entre les bailleurs de fonds internationaux et l'Etat, reprsent par le Ministre des Finances.
562
561
602
ANNEXE IX : CONSEQUENCES FINANCIERES DE LA FISCALITE

1757. La fiscalit gnrale laquelle sont soumises les institutions de microfinance non exonres a une double consquence. La premire se traduit par une augmentation presque mcanique de leurs charges. La seconde est une distorsion de concurrence avec les SFD bnficiant d'exonrations fiscales 563. Il semble donc important de quantifier sommairement l'impact financier de cette fiscalit, afin de distinguer entre les diverses contributions obligatoires, celles qui augmentent le plus le cot financier final support par l'emprunteur ou qui faussent le plus la concurrence entre SFD de statuts diffrents. 1758. Le tableau ci-dessous calcule limpact respectif de la TOB et de l'IS pour deux SFD de crdit aux TPE type. Alors que les IMCEC et la plupart des SFD sous convention sont exonrs de TOB et dIS, les banques et les tablissements financiers y sont en principe assujettis. Les consquences financires de ces deux impts illustrent ainsi une partie des contraintes comparatives qui psent sur les banques et tablissements financiers souhaitant raliser des oprations de microfinance. A cette diminution de rentabilit, il conviendrait pour disposer dune vision fidle de la ralit, dajouter les divers impts et taxe (patente, ) qui nont pas t intgrs le tableau ci-dessous en raison de la complexit de leur calcul et du manque dinformations disponibles. Afin de simplifier l'laboration des calculs ci-dessous, les postulats suivants ont t retenus : La fiscalit vient toujours en dduction des revenus des SFD. On part du postulat quils oprent dans un univers concurrentiel et ne peuvent augmenter leurs taux dintrts sans voir partir leur clientle la concurrence. La TOB est applicable tous les produits financiers entrant dans le compte dexploitation des SFD ; la TVA paye aux fournisseurs ne peut tre dduite de la TOB collecte. Le taux de TOB dduire est calcul selon la formule suivante : tx = 1- (1/1+x) avec x = taux nominal de TOB.
1759. Exemple d'impact compar et la TOB (taux de 17 %) et de l'IS (taux de 35 %)

Cas 1 1. Chiffre d'affaires initial (produits financiers) hors TOB 1,17 milliard F CFA 117 millions F CFA 670 millions F CFA 500 millions F CFA 175 millions F CFA 325 millions F CFA Cas 2 1,17 milliard F CFA 117 millions F CFA 170 millions F CFA 0 F CFA 0 F CFA 0 F CFA
2. 2. manque gagner en cas d'assujettissement la TOB 3.Bnfice net initial (hors IS et TOB) 4. Bnfice net restant aprs dduction de TVA 5. manque gagner supplmentaire en cas d'assujettissement l'IS et la TOB 6. bnfice net restant aprs dduction de la TOB et de l'IS
Toutes choses tant gales par ailleurs. On considre ainsi que ces SFD auraient subir les mmes contraintes en termes de march. On note cependant que les SFD bnficiant aujourdhui dexonrations, i.e. les IMCEC et les SFD sous convention, bnficient pour lessentiel de contraintes comptables allges par rapport aux tablissement non exonrs que sont les banques et les tablissements financiers.
563
603
7. manque gagner en cas d'assujettissement l'IS mais pas la TOB 8. Bnfice net restant aprs dduction de l'IS
234,5 millions F CFA 435,5 millions F CFA
59,5 millions F CFA 110,5 millions F CFA
1760. On remarque limpact beaucoup plus important de la TOB sur des institutions dont la rentabilit est plus faible. La TOB serait ainsi un obstacle important la viabilit financire des SFD nayant pas atteint leur potentiel de dveloppement maximum. En revanche, l'impt sur les bnfices a un impact nul sur les SFD se situant au seuil de la rentabilit financire, mais a un impact trs important sur les SFD trs rentables.
604
ANNEXE X : ETAT DES POSSIBILITES REGLEMENTAIRES POUR UN SFD

COMMERCIAL PRIVE
Le tableau ci-dessous permet de comparer brivement les diffrences et les points de la rglementation applicable aux banques et aux tablissements financiers, ou aux SA sous convention BANQUE 1. barrires lentre toutes oprations 1 milliard F CFA, trop important 2. forme juridique 3. organisation 4. reporting 5. normes prudentielles 6. GRH 7. fiscalit 8. rglementation des activits 9. refinancement S.A. ETABLISSEMENT FINANCIER pas de collecte d'pargne 300 millions F CFA, adapt ? S.A. ou S.A.R.L. SA OU SARL SOUS CONVENTION pargne et crdit capital social ngociable avec le Ministre des Finances SA, SARL, ou autre
celle des SA et SARL ; pas de difficult notable. trop pesant ? - ratio de fonds propres insuffisant - ratio de qualit du portefeuille inadapt (1) adhsion la convention collective des banques et tablissements financiers pesante et anticoncurrentielle 18 % :insuffisant, sauf si drogation idal quasi idal, car pas de collecte libre d'pargne insuffisant, mais peut tre augment par le MEF laborer pas de convention collective ngociable, ventuellement celle des IMCEC 27 % problme d'actionnariat : limitation pour les banques et EF de l'UMOA (2) pondration dfavorable pour le refinancement bancaire
MEF : Ministre des Finances EF : tablissement financier (1) sous rserve d'une possible volution de la rglementation sur les accords de classement ; et de l'absence de sanctions pour les banques et tablissements financiers qui aujourd'hui ne respectent pas ce ratio. (2) sauf tablissements financiers spcialiss dans les oprations de capital risque et d'investissement en fonds propres
605
ANNEXE XI : ETAT DES POSSIBILITES REGLEMENTAIRES POUR LES SFD

UNITAIRES PARTICIPATIFS
Le tableau ci-dessous permet de comparer brivement les diffrences et les points de la rglementation applicable aux banques, aux tablissements financiers et aux IMCEC. BANQUE 1. barrires lentre toutes oprations 1 milliard F CFA, trop important ? socit cooprative ssi autorisation spciale du MEF ETABLISSEMENT FINANCIER pas de collecte d'pargne 300 millions F CFA, adapt ? SA cooprative, SARL cooprative IMCEC pargne et crdit pas de capital social minimum socit cooprative rgie par la rglementation Parmec gestion mutualiste du crdit qui peut poser problme et trop pesant ? commissaire aux comptes obligatoire insuffisant pas de commissaire aux comptes pas de ratio de fonds propres ratio de limitation de l'engagement de l'pargne : conditions d'une drogation prciser pas de CC trs largement exonr 27 % pondration dfavorable pour le refinancement bancaire
2 forme juridique et organisation 3. organisation 4. comptabilit reporting
ratio de fonds propres insuffisant 5. normes ratio de qualit du portefeuille inadapt (1) prudentielles 6. GRH 7. fiscalit 8. rglementation des activits 9. refinancement adhsion convention collective pesante et anticoncurrentielle 18 % : insuffisant, sauf si drogation idal 27 % quasi idal, car de collecte d'pargne
(1) sous rserve d'une possible volution de la rglementation sur les accords de classement ; et de l'absence de sanctions pour les banques et tablissements financiers qui aujourd'hui ne respectent pas ce ratio.
606
ANNEXE XII : ETAT DES POSSIBILITES REGLEMENTAIRES POUR UN SFD

UNITAIRE PUBLIC OU PARAPUBLIC
BANQUE 1. barrires lentre toutes oprations 1 milliard F CFA, trop important ? ETABLISSEMENT FINANCIER EPIC OU ASSOCIATION SOUS
CONVENTION
pas de collecte d'pargne 300 millions F CFA, adapt ? 2 forme juridique et EPIC si accord du Conseil des Ministres de l'UMOA organisation SA capitaux publics 3. organisation
pargne et crdit capital minimum ngocier EPIC ou association reconnue d'utilit publique de type loi 1901 SA capitaux publics EPIC : cf. banque et tablissement financier association : ncessite un subtil dosage des membres admis l'association pour obtenir un rsultat quivalent une fondation.
4. comptabilit reporting
et
trop pesant ? commissaire aux comptes obligatoire
insuffisant et pas de commissaire aux comptes ; peut tre rengoci la hausse laborer pas de convention collective des banques ngocier ; dfaut fiscalit des banques et tablissements financiers 27 % pondration dfavorable pour le refinancement bancaire
ratio de fonds propres insuffisant 5. normes ratio de qualit du portefeuille inadapt (1) prudentielles 6. GRH 7. fiscalit 8. rglementation des activits 9. refinancement adhsion convention collective trop pesante et anticoncurrentielle 18 % : trop faible idal 27 % quasi idal, car pas de collecte d'pargne
607
ANNEXE XIII : REPARTITION DES POUVOIRS ENTRE LA BCEAO, LA COMMISSION BANCAIRE ET LE MINISTERE DES FINANCES
BANQUE & ETABLISSEMENT FINANCIER 1. Rglementation applicable 2. Instruction du dossier d'agrment 3. Agrment prtablie (loi + dcret + instructions) BCEAO + CB MEF ; refus sauf si accord prononc sous 6 mois (article L9) CB et BCEAO (article L 46) SFD SOUS CONVENTION AVEC LE MINISTRE DES FINANCES Convention cadre + complter avec le MEF et la BCEAO 564 MEF MEF ; pas de dlai
IMCEC prtablie (loi + dcret + instructions) MEF MEF ; accord sauf si refus motiv sous trois mois (article L 13 al. 2) MEF (article L 66) MEF (article L 74) MEF (articles L 69 L 72) MEF, si absence d'activit pendant un an (article D 36) MEF : "recours devant la juridiction comptente" (article L 84)
4. Contrle
MEF (article C 6) MEF (article C 7) MEF (articles C 11 C 14) - priodique ( / 5 ans) ou dnonciation motive (article C 9) MEF : recours devant la juridiction comptente
5. Sanctions / autorit CB (articles L 47 et L 48) BCEAO (articles L 53 L 57) comptente 6. Mise sous tutelle / MEF, sur avis conforme CB (articles L 61 et L 62) liquidation force 7. Terme de l'agrment 8. contentieux
MEF aprs avis CB, si absence d'activit pendant un an (article L12)
CB : Conseil des Ministres (article 30 A) BCEAO : Conseil des Ministres (article L 58) MEF : non prcis
CB : Commission Bancaire. MEF : Ministre de l'Economie et des Finances / Ministre en charge des Finances. article 30 A : article 30 de l'Annexe la Convention du 24 avril 1990 portant cration de la Commission Bancaire
Par application de l'article 15 de la convention cadre, la BCEAO doit donner son avis sur les normes prudentielles / financires tablies par le Ministre.
564
608

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Sous partie 2 : L'activit des Systmes Financiers Dcentraliss

Laurent Lhriau \ Le Droit des SFD dans l'UEMOA

CHAPITRE 1 : L'APPLICATION DU DROIT DU CREDIT A LA MICROFINANCE

SECTION I : LA DIVERSITE DES ASPECTS DE DROIT DU

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SECTION I : LA DIVERSITE DES ASPECTS DE DROIT DU CREDIT

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SECTION II. LA REGLEMENTATION SUR LUSURE

Ou de dfaveur des oprations de location/vente mobilires, d'autres lgislations (notamment la France)

Loi uniforme sur lusure, article 13

En traduisant un taux d'intrt mensuel de 2 % en taux annuel de 24 %, et non de 26,9 %, etc.

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SECTION IV. LES VOIES D'EXECUTION DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES :

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AUVE article 254-3.

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5.2.3. Procdure de saisie et de vente :

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CHAPITRE 2 : L'APPREHENSION FISCALE DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES

SECTION I : FISCALITE, VIABILITE FINANCIERE, RESSOURCES BUDGETAIRES, AMENAGEMENT DU

1. Problmatique 2. tat de la rglementation 3. Analyse

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SECTION I. FISCALITE, VIABILITE FINANCIERE, RESSOURCES

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SECTION II. LA FISCALITE GENERALE PERMANENTE

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l'exception des mutuelles 198. 2.2. Analyse :

CGI du Sngal, article 4 CGI du Sngal, article 242-1

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Jusqu' 50 cm3 de cylindre Au dessus de 300 cm3 de cylindre

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SECTION III. LA FISCALITE DES ASSOCIES ET DES CLIENTS

CGI du Sngal, article 51

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moins pour coopratives.

Dcret Parmec, article 3 alina 2 et 4-5

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SECTION IV. LA FISCALITE DU TRAVAIL :

CGI du Sngal, article 196 CGI du Sngal, article 198.

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SECTION V. LA FISCALITE DOUANIERE :

I.e. en pratique les vhicules 4 x 4 utiliss par les SFD

d'association reconnue d'utilit

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PAPME au Bnin et CISA au Mali.

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SECTION VII : CONCLUSIONS ET PROPOSITIONS :

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PRINCIPAUX IMPOTS ET TAXES

SFD IMPLANTES EN ZONES

SFD IMPLANTES EN ZONES URBAINES OU RURALES RICHES (CATEGORIE 2)

exonration exonration 270

5.3. Contribution Forfaitaire charge de l'employeur (CFCE) 6. Droits de Douane

CHAPITRE 3. LES CONDITIONS JURIDIQUES DU REFINANCEMENT DES SYSTEMES FINANCIERS DECENTRALISES

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SECTION I. LES POSSIBILITES D'AUTOFINANCEMENT :

IMCEC Accs au code des investissements