V. 1283. XL. RECURSO DE HECHO Vega Gimnez, Claudio Esteban s/ tenencia simple de estupefacientes Ccausa N 660C.

S u p r e m a

C o r t e: -I-

La Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal rechaz el recurso de casacin interpuesto por la defensa oficial de Claudio Esteban Vega Gimnez contra la sentencia del Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Baha Blanca, por la que se lo conden a las penas de un ao y dos meses de prisin y setenta pesos de multa, al considerrselo autor penalmente 23737). Tal interpusiera luego, al pronunciamiento in forma pauperis ste -II1. Vega Gimnez se encontraba alojado en la unidad carcelaria de Villa Floresta, Baha Blanca, cuando, previa requisa personal, se le secuestr del interior de uno de los bolsillos de su campera dos cigarrillos de armado casero con marihuana (porros), cuyo peso total fue estimado en 0,40 gramos, equivalente a una dosis umbral. Al declarar ante el juez federal, el imputado reconoci la detentacin de los cigarrillos, pero neg que fueran para s. Expres que aunque mucho tiempo atrs consumi marihuana, para esa poca slo ingera pastillas. En la audiencia de debate rectific en parte sus dichos y expuso que tena los porros para fumarlos cuando estuviera en su celda, y que si neg esta circunstancia fue porque crey que de esa forma mejoraba su situacin procesal. Expres que consume marihuana desde los doce aos y aadi que cuando estuvo detenido en la unidad penal de Florencio Varela hizo un tratamiento de rehabilitacin; que en otra causa por estupefacientes le fue impuesta una pena que luego se sustituy por una medida curativa; y que intent sin xito -1motiv el que el imputado recurso extraordinario 37/38), la responsable del delito 14, de tenencia prrafo, simple de la de ley estupefacientes (artculo primer

federal cuya fundamentacin tcnica obra a fojas 29/35, y declararse inadmisible (fojas presentacin de la queja ante V.E.

internarse

en

un

centro

de

recuperacin

cuyo

nombre

no

record. Por ltimo, manifest su voluntad de someterse a un tratamiento para curar su adiccin a las drogas. Los integrantes del tribunal oral admitieron la escasa cantidad de estupefaciente detentado, pero consideraron que la sola declaracin del imputado en cuanto a su condicin de consumidor de larga data, sin otra prueba independiente, resultaba insuficiente para atenuar la conducta, al no concurrir los restantes elementos que permitan establecer, de modo inequvoco, que la droga estaba destinada al consumo. Respaldaron esa conclusin en la inexistencia en la causa de registros donde conste que Vega Gimnez fuera procesado con anterioridad o intentado su rehabilitacin al permanecer detenido o al recuperar su libertad, para lo cual indicaron el olvido respecto del nombre o ubicacin de las instituciones a las que dijo concurrir para ser internado; y destacaron la falta de aporte de pruebas sobre su dependencia fsica o squica a las drogas, o sobre algn episodio de sndrome de abstinencia. 2. Presentada la correspondiente queja, la cmara tuvo por mal denegado el recurso de casacin interpuesto por la defensa y, tras declarar su admisibilidad formal, entr al estudio de los agravios basados en: a) violacin de la garanta que prohbe la autoincriminacin, por considerar que para el tribunal la rectificacin del imputado impidi demostrar que la nica dosis de marihuana incautada estaba destinada al consumo personal; b) apartamiento de la sana crtica y violacin del principio de razn suficiente, por no tener en cuenta el tribunal imputado, que su la escasa cantidad de de droga y secuestrada su voluntad al de confesin consumidor

someterse a un tratamiento teraputico llevan a un nico resultado: el encuadre de la conducta en la figura atenuada. El a quo decidi rechazar esa impugnacin luego de interpretar, con apoyo en precedentes jurisprudenciales de su -2-

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misma sala, que es el fin o propsito perseguido por el tenedor de los txicos prohibidos lo que caracteriza a la figura atenuada del segundo prrafo del artculo 14 de la ley 23737, cuya aplicacin procede cuando de la escasa cantidad de droga y de las dems circunstancias meritadas por el tribunal de juicio se derive, de manera inequvoca, que la tenencia es para consumo personal. Agreg que estas circunstancias, valoradas conforme a las reglas de la sana crtica, deben conducir al juez a concluir, sin dudas, que el autor tena los estupefacientes para uso propio, y si ni la cantidad ni las circunstancias personales del imputado consiguen crearle el grado de conocimiento que la ley exige, la conducta deber encuadrarse en el tipo bsico de la tenencia simple. Sobre esas pautas, y despus de cotejar las constancias obrantes en la causa, la cmara dio razn al tribunal oral en cuanto a que, en el caso, no se presenta el estado de certeza requerido para la aplicacin de la figura benigna, habida cuenta la falta de produccin en el plenario de alguna prueba que, sumada a la escasa cantidad de estupefaciente incautado, permita concluir, inequvocamente, que la finalidad de su tenencia era el consumo del causante. En este sentido, afirm que si bien en la audiencia de debate Vega Gimnez brind una nueva versin de los hechos, ste no aport datos concretos factibles de ser corroborados por los jueces, dando as por contestada la objecin formulada por la parte en ocasin del artculo 466 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, sustentada en la violacin al principio de inocencia por omitir el tribunal cerciorarse de la calidad de consumidor asiduo del imputado, invirtiendo la carga de la prueba en su contra. 3. Tras invocar arbitrariedad y detrimento de las garantas de defensa en juicio y debido proceso, la parte aleg en su apelacin la federal de la que la cmara factor no evalu correctamente escasez droga, que, segn

interpret, conduce a la irrefutable conclusin sobre su -3-

destino de consumo personal y a un razonable encuadre de la conducta en la figura atenuada. Expres que Vega Gimnez es consumidor habitual de drogas y que as se declar. Adujo que el punto de partida para la recta solucin del conflicto lo constituye la escasa cantidad y no las dems circunstancias mencionadas por la alzada, que slo en algunos casos contribuiran a dilucidar la mayor o menor gravedad del comportamiento ilcito, pero que en el presente no alcanzan a neutralizar aquel propsito de consumo, el que, por otro lado, no debe surgir de un plexo probatorio diversificado y extenso. Aadi, finalmente, que el argumento de la cmara, segn el cual, Vega Gimnez no aport datos concretos susceptibles de ser corroborados por los jueces, import convertir en prueba de cargo los dichos brindados por el imputado en el debate. La casacin declar inadmisible esta apelacin sobre la base de considerar que los agravios del recurrente no configuran constancias cuestin de la constitucional, causa. Record sino la que exhiben de su la discrepancia con el poder de conviccin asignado a diversas que doctrina arbitrariedad slo est reservada para absurdos valorativos o manifiestos apartamientos de la ley que no se presentan en el sub lite, al contener el fallo un estudio prolijo de las actuaciones y un anlisis meditado de la prueba reunida en el proceso, efectuado por los jueces de mrito sin exceso de sus facultades. 4. En la presente queja, la defensa insiste en la subsistencia de su gravamen, alegando que la va federal fue rechazada con excesivo rigor formal, por medio de una simple construccin terica sin referencia a las cuestiones oportunamente propuestas por esa parte. -IIIEn mi opinin, y ms all de compartir la tesitura de la cmara, en cuanto a que no estamos en presencia de un planteo federal con arraigo en la -4doctrina de la

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arbitrariedad, sino ante la disconformidad del apelante con el modo en que los jueces de mrito evaluaron los elementos de juicio que respaldaron la condena de Vega Gimnez, encuentro que tanto el recurso extraordinario como la queja adolecen de la debida fundamentacin exigida por el artculo 15 de la ley 48. En efecto, a ms de no especificar qu planteos fueron eludidos por la cmara, la parte tampoco logra rebatir con eficacia las conclusiones en que se apoy el rechazo de la va de casacin intentada. Por el contrario, advierto que en su insistente pretensin de modificar la subsuncin legal efectuada por los sentenciantes, la defensa vuelve con una tesis ya propuesta en instancias anteriores. Esto es, que la escasa cantidad de marihuana resulta por dems indicativa de la calidad de consumidor habitual del imputado y, por ende, del encuadramiento razonable de su conducta en la tenencia de estupefacientes para uso personal. De tal forma, el recurrente omite contrarrestar la regla utilizada en la resolucin del caso particular, basada en que la finalidad de consumo exigida para la configuracin de la tenencia de estupefacientes para uso personal -aspecto subjetivo especficodebe surgir de manera cierta e inequvoca para los jueces, no slo de la evaluacin de un elemento cuantitativo como es la escasa cantidad de droga, sino tambin de otro cualitativo, cuales son las circunstancias personales del imputado, cuya ponderacin el tribunal oral y la cmara realizaron teniendo en cuenta las pruebas arrimadas al proceso y aquellas ofrecidas en ocasin del debate. Tomando esa pauta como referencia, no me parece ilgico o arbitrario el razonamiento segn el cual los integrantes del tribunal oral y el a quo concluyeron que, en el caso, la atenuacin de la conducta enrostrada a Vega Gimnez no poda prosperar debido a la ausencia en la causa de otros elementos de juicio corroborantes del propsito consumista, negado en su primera declaracin y luego admitido -5-

en el plenario, cuando no existen informes periciales mdicos indicativos de la presencia de algn signo de dependencia psquica o fsica a las drogas, o de algn sntoma de abstinencia, ni obran registros oficiales sobre antecedentes judiciales relacionados con el uso y tenencia indebida de estupefacientes o con la adopcin de alguna medida de seguridad curativa. Huelga resaltar, en este punto, que aun cuando la declaracin indagatoria constituya un verdadero medio de defensa para el imputado, sus dichos no estn exentos de la apreciacin razonable por el tribunal, puesto que a partir de ellos es perfectamente posible extraer elementos de conviccin indicadores enrostrado. Adems, bien pudo la defensa, para dar consistencia a los dichos de Vega Gimnez, ejercer la facultad que le acuerda el artculo 388 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y proponer al tribunal la suspensin del debate para aportar nuevas pruebas que dieran base a la extempornea retractacin. Lo que no ocurri en el juicio, a tenor de lo que da cuenta el acta obrante a fojas 160/162 vuelta del principal. Ausente ello, la labor desarrollada por los jueces, al valorar las distintas versiones brindadas por el sindicado y confrontarlas luego con las dems constancias y circunstancias comprobadas en la causa, no admitira vicios capaces de provocar la invalidez del fallo apelado. De supuesta ah que, en en este caso concreto, la carga tampoco la arbitrariedad de invertir objetivos probatoria de la del mrito de culpabilidad en el delito

parecera ser un argumento relevante, si tenemos en cuenta la inexistencia elementos demostrativos finalidad de uso personal de los porros incautados, y que el mismo imputado cambi, con el avance del proceso, su tesitura al respecto. As, en su intento de invalidar los pronunciamientos dictados por los jueces de la causa, el recurrente no logra -6-

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poner en evidencia los errores graves de razonamiento que daran lugar a la causal de arbitrariedad. Antes bien, los agravios postulados no hacen ms que reflejar su disconformidad con el temperamento adoptado por la cmara para rechazar la va de casacin intentada, sin que lleguen a desvirtuar la solucin a la que se arrib, fundada en los extremos fcticos del caso, los elementos de juicio efectivamente comprobados y el alcance asignado a la norma sustantiva que se consider aplicable. Omitida esa demostracin de arbitrariedad, no puedo sino concluir que los argumentos dados por la alzada constituyen respuesta suficiente y razonable a las defensas opuestas que, por opinables que puedan resultar, excluyen la tacha invocada y no autorizan a descalificar el fallo como acto jurisdiccional vlido (Fallos: 310:2023; 323:629, entre otros). En consecuencia, y toda vez que las cuestiones planteadas por el recurrente obtuvieron debido tratamiento en la instancia de casacin, considero que en el presente caso ha quedado satisfecho el derecho del condenado a la revisin amplia y generalizada de la sentencia que le resulta adversa (artculos 8.2.h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), en consonancia con los principios establecidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (caso Herrera Ulloa, Mauricio c/ Costa Rica, 2/07/2004), y las pautas recientemente esbozadas en la causa C. 1757, L. XL, caratulada Casal, Matas Eugenio y otro s/ robo simple en grado de tentativa, septiembre. -IVPor ello, soy de la opinin que V.E. puede desestimar la queja interpuesta. Buenos Aires, 11 de octubre de 2005. LUIS SANTIAGO GONZALEZ WARCALDE ES COPIA -7resuelta por el Tribunal el pasado 20 de

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Buenos Aires, 27 de diciembre de 2006. Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por el defensor oficial de Claudio Esteban Vega Gimnez en la causa Vega Gimnez, Claudio Esteban s/ tenencia simple de estupefacientes Ccausa N 660C", para decidir sobre su procedencia. Considerando: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Baha Blanca conden a Claudio Esteban Vega Gimnez a la pena de un ao y dos meses de prisin por el delito de tenencia de estupefacientes en infraccin al art. 14, primer prrafo de la ley 23.737 (fs. 167/170 de los autos principales que corren por cuerda). 2) Que la defensa oficial del nombrado interpuso recurso de casacin por inobservancia de las normas sustantivas y procesales toda vez que, a su juicio, dada la escasa cantidad detentada y dems circunstancias que confluan en el caso, deba concluirse en que la tenencia era para consumo personal en el marco del art. 14, segundo prrafo de la ley 23.737 (fs. 10/20 de esta queja). 3) Que la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal rechaz el recurso de casacin. As, con cita de dos precedentes de esa sala ("Pantoja Gmez" y "San Martn") se pronunci en el sentido de que "...el plexo probatorio

arrimado al sumario debe permitir al tribunal, con arreglo a las reglas de la sana crtica, concluir inequvocamente que el txico se encontraba destinado al consumo personal; por tal virtud, si el sentenciante abrigara dudas respecto del destino de la droga, la conducta deber ser encuadrada en la figura bsica prevista por la primera parte del precepto" (fs. 368 vta.). Sobre esa base, dijo que, salvo la "nueva versin de

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los hechos" que brind el imputado en el debate al reconocer Ca diferencia de lo declarado en la indagatoria prestada ante la instruccinC que la tenencia era para su consumo, no existan otros elementos que aunados a la escasa cantidad detentada permitieran establecer, con la certeza que requiere la figura atenuada CinequvocamenteC ese destino. A ello agreg que la "nueva versin" no haba aportado "datos concretos factibles de ser corroborados... instituciones a las que dijo haber concurrido para ser internado Cver fs. 169 vta.C a lo que se suma que tampoco obran registros de que en orden a dicho delito hubiese sido procesado con anterioridad Cver antecedentes glosados a fs. 142/144C" (fs. 367/370, en especial fs. 369 vta.). 4) Que ello dio origen al recurso extraordinario federal con sustento en la doctrina de la arbitrariedad de sentencias (fs. 29/35). Su denegacin (fs. 37/38) motiv, a su vez, este recurso de hecho. 5) Que en autos existe cuestin federal suficiente para ser considerada en esta va extraordinaria toda vez que lo resuelto pone en tela de juicio el alcance del tipo penal contenido en el art. 14, segundo prrafo de la ley 23.737 (art. 14, inc. 3 de la ley 48, de aplicacin al mbito federal conf. art. 6 de la ley 4055), comprometiendo el principio in

dubio pro reo.

6) Que el art. 14 de la ley 23.737 sanciona, en su primer prrafo, con pena de prisin de 1 a 6 aos y multa al "...que tuviera en su poder estupefaciente" y, en el segundo, con una pena ostensiblemente menor de 1 mes a 2 aos de prisin, cuando "por su escasa cantidad y dems circunstancias, surgiere inequvocamente que la tenencia es para uso personal". -10-

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7) Que el Tribunal estima que la exigencia tpica de que la tenencia para uso personal deba surgir "inequvocamente" de la "escasa cantidad y dems circunstancias", no puede conducir a que si "el sentenciante abrigara dudas respecto del destino de la droga" quede excluida la aplicacin de aquel tipo penal y la imputacin termine siendo alcanzada por la figura de tenencia simple, tal como sostuvo el tribunal apelado. 8) Que semejante conclusin supone vaciar de contenido al principio in dubio pro reo en funcin del cual cabe dilucidar si, con las pruebas adquiridas en el proceso, puede emitirse un juicio de certeza sobre que la finalidad invocada de ninguna manera existi. Lo contrario deja un resquicio a la duda, tratndose, cuanto mucho, de una hiptesis de probabilidad o verosimilitud, grados de conocimiento que no logran destruir el estado de inocencia del acusado con base en aqul principio (art. 3 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). 9) Que la valoracin de los hechos o circunstancias fcticas alcanzadas por el in dubio pro reo incluye tambin los elementos subjetivos del tipo penal, cuya averiguacin y reconstruccin resulta imprescindible para aplicar la ley penal. La falta de certeza sobre estos ltimos tambin debe computarse a favor del imputado. De all que, ante la proposicin que afirma que no se pudo acreditar la finalidad de consumo personal, puede postularse que tambin es formalmente cierto que no se pudo acreditar que esa finalidad no existiera; y esta conclusin,

favor rei, impide el juicio condenatorio que slo admite la

certeza. 10) Que, en tales condiciones, el estado de duda presente en el nimo del juzgador Ctal como admiti el tribunal apeladoC no pudo nunca razonablemente proyectarse Ccomo -11-

hizoC en certeza acerca de que se trat de una tenencia simple o desprovista de finalidad. Mxime cuando el nico elemento de prueba tenido en cuenta para generar el estado de duda Cla indagatoria de Vega Gimnez en la instruccinC ya daba cuenta de una finalidad, aunque ajena al consumo, pero finalidad al fin, habiendo optado el representante del Ministerio Pblico Fiscal por no ahondar la pesquisa sobre el particular (fs. 92/94). 11) Que, en un afn pero diverso orden de ideas, la solucin del a quo soslaya que el tipo penal en cuestin Ctenencia para uso personalC no slo alcanza al "consumidor asiduo" sino tambin al ocasional o espordico y que, en consecuencia, de no acreditarse la dependencia fsica o psquica de estupefacientes Ccuya omisin achac a la defensa del imputado (fs. 369 vta.)C ello podra incidir, a todo evento, en la aplicacin de lo dispuesto por los arts. 17 y 18 de la ley 23.737 pero no desplazar la figura del tenencia para consumo personal. Ms an, el art. 21 de la ley 23.737 consagra la posibilidad de aplicar una medida de seguridad educativa en la forma y modo que judicialmente se determine incluso al

"principiante o experimentador". Por todo lo expuesto, odo el seor Procurador Fiscal, el Tribunal resuelve: Hacer lugar a la presente queja, declarar procedente el recurso extraordinario federal y revocar la

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-//-resolucin apelada. Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase al tribunal apelado para que, por quien corresponda, se dicte nuevo fallo de acuerdo al presente. ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO CARLOS S. FAYT (en disidencia)- JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI - RICARDO LUIS LORENZETTI (en disidencia)- CARMEN M. ARGIBAY (en disidencia). ES COPIA DISI-//-

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Procuracin General de la Nacin

-//-DENCIA DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S. FAYT, DON RICARDO LUIS LORENZETTI Y DOA CARMEN M. ARGIBAY Considerando: Que el recurso extraordinario, cuya denegacin origin esta queja, es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Por ello, se desestima la queja. Intmese a la parte recurrente a que, dentro del quinto da, efecte el depsito que dispone el art. 286 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en el Banco de la Ciudad de Buenos Aires, a la orden de esta Corte y bajo apercibimiento de ejecucin. Hgase saber y archvese. CARLOS S. FAYT - RICARDO LUIS LORENZETTI CARMEN M. ARGIBAY. ES COPIA

Tribunal de origen: Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca Tribunales intervinientes: Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Baha Blanca Juzgado Federal N 2 de Baha Blanca

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