REALISMO JURDICO Como reaccin al positivismo formalista surgen diversos movimientos a finales del siglo XIX y principios del

siglo XX, dentro de estos movimientos encontramos al realismo jurdico. Este movimiento, como lo veremos ms adelante, tiene diversos enfoques y posturas de autores como a Axel Hgerstrom (1868-1939), Alf Ross (1899-1979), Karl Olivecro na (1897-1980) y A. V. Lundstedt (1882-1955), Hgerstrom quienes representan al en foque escandinavo y por parte del enfoque norteamericano encontramos a Jerome F rank (1884-1957), Karl Llewellyn (1893-1962), Robert L. Hale (1884-1969), Morris R. Cohen (1880-1947), Max Radin (1880-1950), W. Underhill Moore (1879-1949) y F elix S. Cohen (1907-1953) entre otros. En un primer acercamiento al realismo jurdico y de manera general, podemos defini rlo como el estudio particular de la jurisprudencia con un enfoque emprico y el r echazo de conceptos metafsicos. Definicin que sujetaremos a contrastacin con las te oras de K. Olivecrona, Alf Ross y Holmes. K. Olivecrona. Este terico parte del anlisis del lenguaje jurdico como su objeto de estudio. Afirm a que los conceptos como son derechos y deberes son metafsicos debido a que carecen de realidad, y lo nico que existe empricamente hablando son las ideas que se gener an de dichos conceptos. Con relacin al derecho, Olivecrona distingue tres tipos de discurso. 1. Discurso de las normas jurdicas, ejemplo: el propietario tiene accin contra el tenedor y poseedor de la cosa para reivindicarla. 2. Discurso sobre las normas, ejemplo: el derecho espaol permite al propieta rio ejercitar la accin reivindicatoria. 3. Discurso sobre hechos, ejemplo: cuando se dice que el propietario tiene d erecho a () la gente cree () y esto influye en su comportamiento de tal manera. Olivecrona seala que los dos primeros discursos no intentan ser lenguaje cientfic o, debido a que no se pueden comprobar en el plano material, sin embargo el inci so tres derivado de su contrastacin en el mundo real, s es posible que llegue a se r un enunciado cientfico. Para Alf Ross, el derecho se define como las emociones psicolgicas de los jueces qu e determinan su comportamiento futuro. Como se puede apreciar Ross ya no solame nte destaca el comportamiento del operador jurdico sino adiciona un nuevo element o, la emocin, como determinante del factor emprico. Al respeto Manuel Atienza nos seala los siguientes aspectos: 1) una realidad social, la aplicacin del Derecho por los tribunales, a lo que Ro ss llama fenmeno jurdico o Derecho en accin, y 2) las normas que efectivamente operan n el espritu del juez, porque ste las vive como socialmente obligatorias y que, po r tanto, funcionan como un esquema de interpretacin para poder comprender las acc iones del juez y, dentro de ciertos lmites, predecirlas. Ahora bien, Ross lleva a la prctica su metodologa del derecho de la siguiente mane ra: La vigencia del sistema jurdico Hiptesis: un sistema de normas tiene vigencia si puede fungir como esquema de int erpretacin de un conjunto correspondiente de acciones sociales, lo que permite, a l propio tiempo, comprender tal conjunto como un todo coherente, en lo que a su significado atae. Esa capacidad del sistema de fungir como esquema interpretativo , se basa en un hecho: el de que sus normas sean efectivamente observadas, en la medida en que los destinatarios se sienten vinculados por ellas. De lo anterior podemos sacar la siguiente regla: la vigencia del sistema jurdico esta supeditada a la verificacin emprica de las acciones sociales desplegadas por un sentimiento de obligatoriedad. El Juez Holmes. El realismo como pensamiento, fund en los Estados Unidos de Norteamrica la escuela llamada El Realismo jurdico norteamericano. Esta escuela al igual que la escandinava, afirm que la jurisprudencia esta llena de nociones metafsicas que es necesario eliminar y partir de una base emprica.

Para el juez Holmes, como nos seala Olivecrona en su obra Lenguaje Jurdico y Reali dad, sent las bases del realismo jurdico norteamericano al decir lo siguiente: No tenemos que contentarnos con formulas vacas simplemente por que hayan sido uti lizadas y repetidas con frecuencia de un extremo al otro del pas. Tenemos que pen sar cosas, no palabras, o por lo menos tenemos que traducir constantemente nuest ras palabras a los hechos que ellas representan, si queremos atenernos a la real idad y a la verdad. De esta manera, el Juez Holmes pone en primer trmino la tarea que realiza el juez como operador de la realidad. Redefinicin que dio origen a la teora de la prediccin, propuesta por A. L. Corbin e n su artculo Legal Anlisis and Terminology, que dice lo siguiente: Cuando Afirmamos que existe alguna relacin jurdica particular, afirmamos implcitame nte la existencia de ciertos hechos, y expresamos nuestro concepto actual de las consecuencias sociales que se producirn normalmente en el futuro. Un enunciado d e que existe una relacin jurdica entre A y B es una prediccin acerca de lo que la s ociedad actuando a travs de sus tribunales o de sus rganos ejecutivos, har o no har en favor de uno y en contra de otro. Como podemos recordar, el sistema jurdico del common law se encuentra basado prin cipalmente en el precedente como determinante, por ello, la teora de la prediccin hace nfasis en la actuacin del rgano jurisdiccional primero y el administrativo des pus como prediccin de las relacin jurdica de las personas. Conclusiones Resulta de gran importancia los enfoques estudiados como herramientas metodolgica s, debido al rescate de la realidad social como elemento principal de estudio de la jurisprudencia, sin embargo se debe de ser muy precavido a la hora de ocupar los, para no confundir jurisprudencia con sociologa jurdica. La definicin de realismo jurdico como el estudio particular de la jurisprudencia c on un enfoque emprico y el rechazo de conceptos metafsicos, resulta adecuada. Qu metodologa ocupa el realismo jurdico? Para responde apropiadamente a la pregunta planteada, primero debemos de afirmar que la metodologa es la disciplina que estudia los diversos mtodos que ocupa la c iencia para alcanzar el conocimientos. Por otro lado, el concepto de mtodo tiene su origen en las races griegas meta que significa fin y odos que quiere decir camino, por tanto se puede decir que mtodo es el camino para llegar a un fin. El mtodo cientfico es en consecuencia, el procedimiento riguroso que la lgica estruct ura como medio para la adquisicin de conocimiento. Por lo tanto y para fines de la presente investigacin, podemos decir que la metod ologa es la disciplina que se ocupa del estudio de los diversos mtodos utilizados por la ciencia para alcanzar un conocimiento, como es el mtodo de la induccin, de la deduccin, el de concordancia, el de diferencia, el de variaciones concomitante s y el de residuo, entre otros. Continuando con la respuesta a nuestra pregunta debemos de preguntarnos cmo es que funciona el mtodo cientfico?

Segn Aristteles, el conocimiento cientfico es concebido cmo una progresin que va de la observacin de los hechos a los principios generales y, luego, de los principios g enerales regresa a los hechos. El hombre de ciencia observa los hechos y constru ye (induce) conceptos y principios y, a partir de stos, deduce enunciados que exp lican los hechos. Por lo tanto, el conocimiento cientfico se construye cuando los enunciados sobre los hechos (o propiedades) son deducidos de los principios (i. e. los enunciados g enerales alcanzados mediante). La ciencia es un proceso que va del conocimiento c ientfico al conocimiento de la causa de los hechos. Los principios bsicos en la ciencia son la hiptesis, los axiomas y las definiciones. Para el Profesor Rolando Tamayo y Salmorn el proceso de investigacin cientfico se p

uede esquematizar de la siguiente manera:

Proceso cientfico: Primeros principios Hiptesis Axiomas y definiciones Induccin Es el razonamiento que, partiendo de casos particulares, se eleva a conocimiento general. Va de lo particular a lo general Deduccin Se aplican los principios descubiertos a los casos particulares, va de lo genera l a lo particular. x,x,x,x,x,x,x, Hechos (singulares observados) Para el profesor Jos Carrillo Martnez, la mecnica del Mtodo Cientfico a que debe ser sometido la investigacin de un fenmeno social es el siguiente: 1. La observacin, surge de la accin de mirar con atencin y sta puede asumir las siguientes formas: Documental, Monumental, de conductas de campo y de laborator io. 2. El problema, caracterizado por las dificultades presentadas por un fenmen o, al pretender alcanzar su solucin. 3. La hiptesis, es el supuesto o respuesta que en grado de tentativa nos pre senta el problema. 4. La verificacin, se presenta mediante las conclusiones o razonamientos que nos permiten comprobar la hiptesis sustentada en la investigacin, los cuales se o btienen despus de la aplicacin de las pruebas practicadas de las diversas tcnicas i mplementadas. Una vez que hemos podido esbozar el mtodo cientfico y su mecnica, pasemos a estudia r el mtodo que ocup la escuela del realismo jurdico, tomando al profesor Alf Ross y su jurisprudencia como muestra representativa. El profesor Alf Ross estudi la vigencia de los sistemas jurdicos de la siguiente m anera: Observ con atencin el fenmeno de la vigencia del sistema jurdico. Al tratar de explicar el problema descubri las siguientes caractersticas: a) Est supeditado al esquema de interpretacin, b) corresponde a acciones sociales, las que le dan coherencia, c) la capacidad de interpretacin depende de que los destinatarios se sientan vinculados por dichas normas. Formul la siguiente hiptesis: Hiptesis: un sistema de normas tiene vigencia si puede fungir como esquema de int erpretacin de un conjunto correspondiente de acciones sociales, lo que permite, a l propio tiempo, comprender tal conjunto como un todo coherente, en lo que a su significado atae. Y apela a la verificacin de su hiptesis diciendo: Esa capacidad del sistema de fungir como esquema interpretativo, se basa en un h echo: el de que sus normas sean efectivamente observadas, en la medida en que lo

s destinatarios se sienten vinculados por ellas. Al respecto de la concepcin de ciencia jurdica de Ross, el maestro Eduardo Garca Myn ez seala lo siguiente: se funda en el supuesto de que el principio de verificacin de be poder aplicarse a los objetos de aquella disciplina. Lo dicho equivale a sost ener que se trata de una ciencia social emprica, y que las proposiciones acerca del derecho vigente no se refiere a una inobservable validez o fuerza obligatoria que d erive de principios apriorsticos o de ciertos postulados, sino a hechos sociales. Como se puede apreciar, el esquema utilizado por el profesor Alf Ross es caracte rstico de mtodo Deductivo, puesto de parte de una generalidad para contrastarlo co n hechos singularmente observados.