APOSTILA DE TEORIA GERAL DO DIREITO PRIVADO Professora: Hlia Fernanda Pinheiro.

Noes gerais e Lei de Introduo a as Normas do Direito Brasileiro

Etimologicamente, originou-se a palavra direito do latim directum, do verbo dirigere dando a idia daquilo que reto. Noes conceitua is sobre o DIREITO O direito s pode ser imaginado em funo do homem vivendo em sociedade. As normas de uma determinada sociedade, podem ser acompanhadas de maior ou menor fora coercitiva. Direito exprime a idia de adaptao social. Interao e pacificao das relaes do homem consigo prprio e com o meio .1 o conjunto de normas jurdicas que regem o pas. NORMAS DIREITO

Cristiano Chaves de Farias Direito Civil Teoria Geral Ed. Lmen juris.com.br.

Moral So as normas que orientam o comportamento dos indivduos so as normas de ordem moral. A moral contm todas as normas reguladoras da vida em sociedade. O direito contm aquelas normas munidas da fora coercitiva do estado. Os preceitos de etiqueta tm grau menor que os preceitos de moral, e esses menos menor grau que as normas de direito. Entretanto um a desobedincia a qualquer deles provoca uma reao da sociedade.

O direito pode ser dividido? Na realidade o Direito dever ser visto como um todo. Todas as normas, princpios e instituies devem se inter-relacionar de forma harmnica, formando um s sistema.Todavia, para fins didticos podemos dividi-lo. Classificao que realizada por estudiosos da matria: Direito positivo que o conjunto de normas vigentes em determinado lugar, em determinada poca; Direito Natural No pblico, nem privado. No depende da vontade humana. o composto de regras imutveis e necessrias, capazes de conduzir o homem a sua harmonia, perfeio. Direito Objetivo (just Iest norma acende) Conjunto de normas que a todos se dirigem e a todos se vinculam. a norma da ao humana, isto , a norma agendi ou norma de comportamento humano. So as regras que disciplinam a conduta do homem. Verificar pagina 15 Direito Subjetivo (facultas agendi) 2

LEI N 12.376, DE 30 DE DEZEMBRO DE 2010. Altera a ementa do Decreto-Lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o Esta Lei altera a ementa do Decreto-Lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942, ampliando o seu campo de aplicao. Art. 2o A ementa do Decreto-Lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942, passa a vigorar com a seguinte redao: Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. Art. 3o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 30 de dezembro de 2010; 189o da Independncia e 122o da Repblica.

LUIZ INCIO LULA DA SILVA Luiz Paulo Teles Ferreira Barreto Este texto no substitui o publicado no DOU de 31.12.2010

A LEI INTRODUO AO CDIGO CIVIL BRASILEIRO, ANTES APELIDADA POR LICC (Lei 4657. de 04 de setembro de 1.942), conforme lei acima passa a se chamar LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO.

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO. LEI N 12.376, DE 30 DE DEZEMBRO DE 2010.

Objeto (assunto) - a lei, vigncia, revogao, ignorncia, aplicaes das lacunas, interpretao, eficcia (no tempo e no espao) A lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro um conjunto de normas sobre as normas, disciplina as prprias normas jurdicas, prescrevendo-lhes a maneira de aplicao e

entendimento, predeterminando as fontes e indicando-lhes as dimenses espao temporais.

1. VIGNCIA DA NORMA
A lei passa por trs fases: a elaborao, a promulgao (a lei se torna perfeita) e a publicao (difuso do texto). A lei embora nasa com a promulgao ela s passa a vigorar aps a publicao no Dirio Oficial e no dia determinado. A vigncia da lei compreende trs momentos: incio, a continuidade e a cessao. Com a publicao tem-se o incio da vigncia (no se confunde com vigor nem com a eficcia), tornando-se obrigatria (art. 3 ). Obs: a vigncia da lei implica no incio durao revogao

a) Incio da Norma:
Regra (art. 1 ): A lei comea a vigorar em todo o pas 45 dias depois de publicada. No exterior comea a vigorar 3 meses depois da publicao.

Obs: o intervalo entre a data da publicao e a entrada em vigor chama-se vacatio leges (vacncia da lei), inclui o dia do comeo (dia da publicao) e tambm do encimento conforme o artigo 8, pargrafo primeiro da Lei Complementar n 95/98, com texto modificado pela L.C. n 107/01. Dessa forma a Lei entrar em vigor no dia subseqente a sua consumao integral (ainda que se trate de domingo ou feriado) O prazo para entrar em vigor nico, ou seja, a lei entra em vigor na mesma data em todo o pas (Princpio da obrigatoriedade simultnea), sendo simultnea a sua obrigatoriedade (afastando-se o critrio do prazo progressivo que existia no art. 2 que fixava prazos diferentes para o incio da obrigatoriedade da lei: no DF (GB) 03 dias, no Rio de Janeiro 15 dias, Estados Nordestinos e MG 30 dias, outros Estados 100 dias, no exterior 4 meses). Os decretos e regulamentos no se aplicam os 45 dias da vacatio leges, entram em vigor na data da publicao (como regra).

b) Durao da Norma:
Princpio da continuidade art. 2, caput.: a lei tem carter permanente, permanecendo em vigor at ser revogada por outra lei (o costume no tem fora para revogar a lei e nem esta perde a eficcia pelo no uso).

Leis temporais: so previstas para tempo certo ou

para vigerem enquanto durar certa situao, a que visam regular (so limitadas quanto sua necessidade). Guardam a sua eficcia (inclusive em matria penal) quanto aos atos produzidos, durante o perodo em que estavam em vigor e mesmo depois de revogada, no h que se falar aqui em lei posterior mais benfica ao ru (ex: leis oramentrias, lei que concede favores fiscais durante 10 anos s industrias que se instalarem em determinada regio, Imposto/Contribuio Provisria de Movimentaes Financeiras-IPMF). Leis permanentes: so elaboradas para vigerem at a sua revogao por outra lei.

c) Revogao ou Cessao da Norma:

Revogao: a suspenso da fora obrigatria da lei, retirando-lhe a eficcia. torn-la sem efeito (o que s pode ser feito por outra lei).

- Total (ab-rogao) a lei nova passa a regular inteiramente a matria versada na lei anterior. Parcial (derrogao) a lei nova disciplina apenas parte da matria versada na lei anterior. Expressa (quando lei nova declara que a lei anterior, ou parte dela, fica revogada). Tcita a revogao resulta da incompatibilidade ou da divergncia de norma entre a lei anterior e a lei nova.

quando no traz declarao nesse sentido mas mostra-se incompatvel com a lei antiga (princpio da incompatibilidade); ) regula inteiramente a matria de que tratava a lei anterior;

quando se mostra incompatvel com a mudana na constituio (posio de Washington de Barros Monteiro), porm h quem defenda que no h revogao, apenas as leis deixaram de existir no plano do ordenamento jurdico estatal, por haverem perdido o seu fundamento de validade (Caio Mrio da S. Pereira e Wilson Campos Batalha) . Obs: pode ocorrer que no prprio corpo (texto) da lei conste o termo da lei, perdendo naquele dia a sua eficcia, poder ainda a lei perder a sua eficcia quando decretada a sua inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal, cabendo ao senado suspender-lhe a execuo. A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga, se no houver incompatibilidade na coexistncia (art. 2, 2 da Lei.); a lei que traz a expresso ficam revogadas as disposies em contrrio para Eduardo Espinola houve revogao expressa, para Caio Mrio um ocioso apndice. Vigncia Diferena entre Eficcia Vigor Ultratividade

o perodo de tempo que a aptido se inicia com a sua entrada para produzir efeitos em vigor e se encerra com a revogao A lei tem vigncia enquanto existe Pode haver lei vigente, sem vigor e sem eficcia No pode ser declarada a perda da vigncia pelo Poder Judicirio.

Uma Lei revogada pode continua regulando situaes jurdicas? Sim, trata-se da ultratividade (ou ps-atividade) da lei. Ocorre quando a lei nova prev, de forma expressa, que a lei anterior continuar produzindo efeitos. Ex: o artigo 2.039 do CC determina que o regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo anterior o por ele estabelecido. 2. REPRISTINAO 7

Conceito: a restaurao da vigncia da lei anterior (revogada) por ter a lei revogadora perdido sua vigncia. No Brasil: em regra, no se admite repristinao, mas em casos excepcionais, pois consta no art. 2, 3, Lei, salvo disposio em contrrio. Assim a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia (no h o efeito repristinatrio, restaurador da primeira lei revogada). Conceito Washingt fenmeno pelo qual a revogao de uma lei que por sua vez on de havia revogado outra lei, importa na revigorao desta Barros CONCLUSO - Uma lei s se revoga por outra lei, de nvel igual ou superior. - No h revogao pelo desuso. - A revogao pode ser expressa ou tcita. - No h repristinao (automtica) no Direito brasileiro. - A revogao total chama-se ab-rogao. - A revogao parcial chama-se derrogao.

Revogao da lei

3. OBRIGATORIEDADE DA NORMA O Princpio da Obrigatoriedade da Lei art. 3, Lei: tem por finalidade a harmonia social. A lei uma vez em vigor torna-se obrigatria para todos e ningum se escusa de cumpri-la, alegando que no a conhece ignorantia legis neminem excusat, ou seja, a lei entra em vigor e vincula a todos, ningum pode fugir de cumpri-la, ainda que ignorando sua existncia. Trs teorias procuram justificar a obrigatoriedade da lei para todos:

a) Presuno Legal: presume que a lei, uma vez publicada,

torna-se conhecida de todos (baseia-se numa inverdade).

b) Fico: pressupe que a lei publicada torna-se conhecida de

todos, muito embora em verdade isto no ocorre.

c) Necessidade Social ( a mais aceita): a lei obrigatria e

deve ser cumprida, no por motivo de um conhecimento presumido ou ficto, mas por elevadas razes de interesse pblico ordem social, jurdica e necessidade social, ou seja, para que fosse possvel a convivncia social (garantindo a eficcia global).

Obs: O erro de direito (alegao de ignorncia da lei) serve para justificar, por exemplo, a boa-f. No pode ser alegado com a finalidade de furtar-se o agente ao cumprimento da lei.

4. INTERPRETAO

DA LEI (NORMA) OU INTERPRETATIVAS (HERMENUTICA JURDICA):

TCNICAS

Nem toda norma jurdica se apresenta to clara. Deve-se analisar muito bem a regra para descobrir seu verdadeiro sentido. Interpretar descobrir o sentido e o alcance da norma jurdica (a hermenutica a cincia da interpretao das leis). Maria Helena Diniz conceitua hermenutica jurdica como a "teoria cientfica da arte de interpretar" e aponta cinco tipos de interpretao da norma: Gramatical Lgica Sistemtica Histrica Sociolgica ou Teleolgica Caio Mrio da Silva Pereira, por sua vez, somente considera as formas de interpretao gramatical, lgica e sistemtica; afirmando que no existe a interpretao histrica, mas to somente a referncia a elementos histricos para coadjuvar o trabalho do jurista.

Alm disto Caio Mrio da Silva Pereira aponta trs tipos de interpretao, quanto sua origem, podendo ser autntica, quando realizada via provimento legislativo, judicial e doutrinria. A hermenutica jurdica dividida em dois ramos, a escola exegtica (hermenutica tradicional) fundada no princpio que a tcnica interpretativa deve atar-se ao escrito na lei e a escola hermenutica moderna, afirmando que a melhor forma de aplicar a lei adapt-la s necessidades do caso, conforme o arbtrio do juiz. Os mtodos de interpretao so: CLASSIFICAO DA INTERPRETAO DAS LEIS Autntic Interpretada por outra lei (contextual ou no). Feita QUANTO a pelo prprio elaborador da norma contextual. Feita pelos tribunais. Interpretada pelos Juizes e AO Tribunais.(Limongi Frana: o conjunto de SUJEITO Judicial pronunciamentos do Poder Judicirio num OU determinado sentido, a respeito de certo objeto, de AGENTE modo constante, reiterado e pacfico. Trabucchi: OU Feita pelos estudiosos de direito. Interpretada FONTE Doutrinr pelos doutores, tratadistas, professores e ia jurisconsultos. (Limongi Frana: o resultado AUJUDO orgnico das indagaes e pesquisas dos cientistas do Direito). LGICa busca o sentido da lei. QUANTO AO OBJETO OU AOS MEIOS Lgica ou Teleolgi ca (enseja LGICO, divergn COMPRO cia de HIS SOGRA opinies) RUTE OU SISE COMparad Analisa legislaes aliengenas, ou a seja, o confronto com legislao estrangeira. PROgressi (evolutivo): adapta a lei a atualidade. v HIStrico Procura averiguar os antecedentes da da Lei norma, o anteprojeto, debates legislativos etc.. Objetiva adaptar o sentido ou a SOciolgic finalidade da norma s novas a exigncias sociais, ou seja a adaptao da lei s realidades sociais. GRAmatic o sentido literal (real) das palavras. al (ou RUbrica pequena meno ao lado do artigo. TEleolgic a apurao do valor e da finalidade a da lei.

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QUANTO AO RESULTAD O OU EFEITOS EX-REDE

SIStemti Analisa em conjunto com demais co artigos, ou seja, a visualizao global dos captulos, da lei etc. Elementos Busca a interpretao da lei fora da Extra sociedade jurdica. Ex.: jurdicos esclarecimentos tcnicos, peritos, conceito de psicopata etc. quando se amplia (aumenta) o alcance das leis no Extensiv caso de situaes benficas. (interpretao a analgica), ou seja, a frmula legislativa menos ampla que o pensamento do legislador. quando se reduz o alcance das leis nos casos de Restritiv situaes malficas. O legislador disse mais do que a queria (plus dixit quam volint), ou seja, a frmula Declarati quanto letra da lei de modo preciso va (ou corresponde a ao pensamento do legislador, ou Estrita) seja, no h aplicao nem reduo do alcance das leis.

5. INTEGRAO DA LACUNA (NORMA) JURDICA

APLICAO DA NORMA Na opinio de Maria Helena Diniz o sistema normativo no completo, mas completvel, pois existem lacunas oriundas do carter dinmico da relao tridimensional da norma, fatos e valores. Desta forma originam-se dois processos de aplicao do direito pelo juiz:

1) a subsuno, quando aplicada a norma para

o caso concreto (i.e. enquadramento do fato individual norma geral); 2) a integrao normativa que uma deciso frente uma lacuna quando no h norma aplicvel diretamente ao caso subjudice (na forma do art. 4 da LICC) O ordenamento jurdico no lacunoso, mas a lei pode ser. E, se a lei for lacunosa, se usar da interpretao da lei para sanar a lacuna.

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Princpio da Indeclinabilidade: para resolver casos o juiz procura dentro da sistemtica do direito a lei que se deve aplicar hiptese. Quando a lei omissa sobre algum problema, dizse que h uma lacuna na lei. A integrao desta lacuna, ser feita pelos mecanismos que constituem modos de explicitao da integridade, da plenitude do sistema jurdico. Assim, o juiz no pode eximir-se de proferir deciso sob o pretexto de que a lei omissa, (art. 4 da L.I.C.C. e art. 126 C.P.C.) deve valer-se dos mecanismos legais destinados a suprir as lacunas da lei, em ordem de preferncia (forma de integrao):

a) Analogia: (ubi eadem ratio, ibi idem jus onde houver a mesma

razo, o direito a aplicar deve ser o mesmo) aplicao a uma hiptese no prevista em lei de dispositivo a caso semelhante, ou seja, a situaes semelhantes deve-se aplicar a mesma regra de direito. A analogia seria o processo revelador de normas implcitas atravs da aplicao de uma norma jurdica a um caso semelhante, mas no previsto em nenhuma outra norma.

Caio Mrio Arnoldo Wald

Processo lgico pelo qual o aplicador do Direito estende o preceito legal aos casos no compreendidos diretamente em seu dispositivo a aplicao do mesmo princpio a institutos semelhantes. o princpio de acordo com o qual havendo a mesma razo, o direito deve ser o mesmo

Trata-se, portanto de um processo de raciocnio lgico pelo qual o juiz estende um preceito legal a casos diretamente compreendidos na descrio legal. Ex. O Cdigo Civil determina que quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretaes diferentes, prevalecer a que melhor assegure a observncia do testador. No h qualquer previso, neste sentido, no que tange s doaes. Assim, aplica-se a analogia pois ambas so formas de liberalidades. Uma para efeito depois da morte , a outra, para surtir efeito enquanto as partes esto vivas. De acordo com a insigne autora Maria Helena Diniz existem dois tipos de analogia:

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 Analogia legis (legal): aplica-se a dispositivo legal

- onde o aplicador do direito aplica uma norma existente destinada a um caso semelhante ao analisar, ou seja, a aplicao de uma norma existente, destinada a reger caso semelhante previsto Analogia iuris (jurdica): aplicao de um conjunto de normas para usar em caso semelhantes - onde o juiz utilizaria um conjunto de normas, extraindo destes os elementos para aplicao no caso subjudice, ou seja, extrada, filosoficamente dos princpios gerais que disciplinam determinado instituto jurdico, no caso, a norma extrada da legislao vigente ou do sistema legislativo. Diferena Analogia legal Aplica a norma a casos no previstos, mas que com ela guardam identidade de razo, sob a invocao do princpio segundo o qual se presume que o legislador lhe daria o mesmo regime. Analogia jurdica o processo mais amplo: no havendo norma regulamentadora situao semelhante, o aplicado extrai o pensamento dominante de um conjunto de normas ou em um instituto, ou em um acervo de diplomas legislativos.

Diferena Analogia Conclui-se de determinadas semelhanas outras semelhanas novas. ultrapassa-se o limite da norma Interpretao extensiva vontade da lei que ratificada No se ultrapassa o limite da norma.

No se admite a Analogia Leis penais Leis excepcionais in malam partem Excepcional: em que h, ou que constitui ou envolve exceo Salvo nos Casos de lei penal no (lei excepcional) incriminadora quando beneficia o ru OBS: Caio Mrio da Silva Pereira classifica a analogia como uma fonte subsidiria do direito.

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FONTES DO DIREITO ( o meio tcnico de realizao do direito objetivo) Direito Objetivo segundo os sistemas legais existentes Sistema de direito no qual predomina a lei escrita (Brasil) A norma jurdica se apresenta sob a forma de diplomas emanados dos rgos competentes, elaborados pelo legislador para conhecimento geral. Direito Objetivo a) lei (sentido estrito) b) vrias formas que pode revestir a norma de conduta (usos, costumes, princpios gerais) art. 4 da L.I.C.C. Principal Acessrias (meios de integrao da norma) De produo De conhecimento NO Sistema de direito no qual predomina a regra do precedente judicirio Tem o seu direito objetivo em princpios declarados pelas Cortes Judiciais com fundamento em uma terica tradio imemorial Direito Objetivo Common law Complexos de princpios declarados pelas decises da Justia, com os preceitos votados pelo Parlamento.

Fontes Formais

BRASIL A lei Analogia Princpios Gerais do Direito Costume Leis Costumes Doutrina Jurisprud ncia

Fontes do Direito

Estado Imediata (diretoformais) So suficientes para gerar Mediata (indireta-no formais) Prepara o esprito elaborao da norma

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Fontes Materiais

Reais

Elementos que emergem da prpria realidade social e dos valores que inspiram o ordenamento jurdico

Histricas Sociais Filosfica s

O termo fonte do direito empregado metaforicamente, pois em sentido prprio, fonte a nascente de onde brota uma corrente de gua. Justamente por ser uma expresso figurativa tem mais de um sentido. Fonte jurdica seria a origem primria do direito, confundindo-se com o problema da gnese do direito. Trata-se da fonte real ou material do direito, ou seja, dos fatores reais que condicionaram o aparecimento de norma jurdica. A fonte material ou real aponta a origem do direito, configurando a sua gnese, da ser fonte de produo, aludindo a fatores ticos, sociolgicos, histricos, polticos etc., que produzem o direito, condicionam o seu desenvolvimento e determinam o contedo das normas. FONTES FORMAIS A fonte formal lhe d forma, fazendo referncia aos modos de manifestao das normas jurdicas, demonstrando quais os meios empregados pelo jurista para conhecer o direito, ao indicar os documentos que revelam o direito vigente, possibilitando sua aplicao a casos concretos, apresentando-se, portanto, como fonte de cognio. As fontes formais so os modos de manifestao do direito mediante os quais o jurista conhece e descreve o fenmeno jurdico. Logo, quem quiser conhecer o direito, dever buscar a informao desejada nas suas fontes formais, ou seja, na lei, nos arquivos de jurisprudncia, nos tratados doutrinrios. As fontes formais podem ser estatais e no-estatais. As estatais subdividem-se em legislativas (leis, decretos, regulamentos etc.) e jurisprudenciais (sentenas, precedentes judiciais, smulas etc.). A isso podemos acrescer as convenes internacionais, pelas quais dois ou mais Estados estabelecem um tratado, da serem fontes formais estatais convencionais. As no-estatais, por sua vez, abrangem o direito consuetudinrio (costume jurdico), o direito cientfico (doutrina) e as convenes em geral ou negcios jurdicos.

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Essas normas jurdicas (leis, decretos, costume, sentenas, contratos) no so, como se v, produtoras do direito, mas consistem no prprio direito objetivo, que brota de circunstncias polticas, histricas, geogrficas, econmicas, axiolgicas e sociais (fontes materiais) que se completam com um ato volitivo do Poder Legislativo, Executivo, Judicirio etc. (fontes formais). Da dizer Garca Mynez que as fontes formais so os canais por onde se manifestam as fontes materiais As fontes formais seriam ento os processos ou meios pelos quais as normas jurdicas se positivam com legtima fora obrigatria, ou seja, com vigncia e eficcia. O direito resulta de certos fatores sociais e de valores, mas se manifesta, como ordenao vigente e eficaz, mediante certas fontes formais que so o processo legislativo, a atividade jurisdicional, a prtica consuetudinria e o poder negocial; logo, a lei, a sentena, o costume e o contrato constituem formas de expresso jurdica resultantes daquelas atividades. FONTES MATERIAIS Fontes materiais ou reais so no s fatores sociais, que abrangem os histricos, os religiosos, psicolgica do homem), os demogrficos, os higinicos, os polticos, os econmicos e os os naturais (clima, solo, raa, natureza geogrfica do territrio, constituio anatmica e morais (honestidade, decoro, decncia, fidelidade, respeito ao prximo), mas tambm os valores de cada poca (ordem, segurana, paz social, justia), dos quais fluem as normas jurdico-positivas. So elementos que emergem da prpria realidade social e dos valores que inspiram o ordenamento jurdico. H um pluralismo das fontes reais do direito, pois se o direito coexiste com a sociedade, tudo que pode influir sobre esta pode influenciar aquele. As fontes materiais no so, portanto, o direito positivo, mas tosomente o conjunto de valores e de circunstncias sociais que, constituindo o antecedente natural do direito, contribuem para a formao do contedo das normas jurdicas, que, por isso, tm sempre a configurao determinada por esses fatores, que tambm encerram potencialmente as solues que devem ser adotadas na aplicao das normas jurdicas. Em suma, as fontes materiais consistem no conjunto de fatos sociais determinantes do contedo do direito e nos valores que o direito procura realizar fundamentalmente sintetizados no conceito amplo de justia. Podemos, assim, classificarmos as fontes materiais conforme a seguir:

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Fontes histrias so aquelas que se utilizam dos escritos, monumentos, inscries, testemunhos de contemporneos, em busca de normas que regeram um grupo social em determinada poca, as quais so pesquisadas pela Histria do Direito. Fontes sociais so aqueles fatores sociais geradores das normas jurdicas, tais como necessidades econmicas, movimentos polticos, preceitos religiosos, normas ticas, as quais so pesquisadas pela Sociologia do Direito. Fontes filosficas so aquelas constitudas de justificativas, fundamentos do direito, a fora de uma grupo dominante, o reconhecimento pela coletividade, a natureza humana, a razo, Deus e outros, as quais so pesquisadas pela Filosofia do Direito.

FONTES INDIRETAS: a) Doutrina a interpretao da lei feita pelos estudiosos da matria. Forma-se doutrina por meio dos pareceres dos jurisconsultos, dos ensinamentos dos professores, das opinies dos tratadistas e dos trabalhos forenses. b) Jurisprudncia a interpretao da lei feita pelos juzes em suas decises. Como fonte do direito podemos dizer que a jurisprudncia o conjunto uniforme e constante das decises judiciais sobre casos semelhantes. Quanto importncia dela, diversificam os sistemas jurdicos contemporneos. Para os anglo-saxes, de direito costumeiro (dizemos direito consuetudinrio direito dos costumes), ela de suma importncia, sendo certo que a pessoa que tem a jurisprudncia a seu favor certamente ganhar a causa. J em nosso sistema jurdico ela no tem tanta relevncia, pois nosso sistema baseado em leis. A jurisprudncia fonte indireta de direito porque muitas vezes cria solues no encontradas na lei ou em outras fontes. Embora se constitua numa importante fonte de consulta, os Juzes no so obrigados a seguila. No entanto possvel que a partir de agora a jurisprudncia tenha maior relevncia na aplicao do Direito, pois a chamada Reforma do Poder Judicirio aprovou a Smula de Efeitos Vinculantes. H uma grande discusso a respeito do tema, dividindo os autores a respeito dos prs e contras do dispositivo.. Explicando o assunto: Smulas so enunciados que, sintetizando as decises assentadas pelo respectivo Tribunal em relao a determinados temas especficos de sua jurisprudncia, servem de orientao a toda a comunidade jurdica. As smulas de efeito vinculante so as mesmas smulas editadas pelos Tribunais, porm com um efeito chamado vinculante, que torna estas smulas obrigatrias

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aos Juizes de instncias inferiores e ao prprio Tribunal que proferiu tal smula. FONTES DIRETAS Costumes: a prtica uniforme (reiterada), constante, pblica e geral de determinados atos, com a convico social de sua necessidade, ou seja, o uso implantado numa coletividade (sociedade) e considerado por ela como juridicamente obrigatrio - prtica repetida ao longo dos tempos. Conceito forma primeira da elaborao da norma. Quando um Caio Mrio grupo social adota uma prtica reiterada de agir, sua repetio constante a transforma em regra de comportamento, que o tempo consolida em princpios de direito diferentes de meros hbitos sociais ou prticas diuturnas dos indivduos Maria prtica uniforme, constante, pblica e geral de Helena determinado ato com a convico de sua necessidade Diniz jurdica uma regra de conduta observada uniformemente e Trabucchi constantemente pelos membros de uma sociedade com a convico de obedecer a um imperativo jurdico Clvis Costume jurdico ou direito consuetudinrio uma observao constante de uma norma jurdica no baseada em lei escrita. De qualquer forma, o Costume para ser considerada forma de expresso do direito dever apresentar os seguintes elementos: continuidade uniformidade diuturnidade moralidade obrigatoriedade

O costume pode ser classificado conforme a sua relao com a lei, Secundun legem, Praeter legem e Contra legem:

Secundum legem: Em conformidade com a Lei:

quando est previsto em lei, ou seja, quando sua eficcia

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obrigatria reconhecida pela lei (ex: arts. 1297 e 569,II do Cdigo Civil ,). Praeter legem: Supletivo Lei: quando a complementa, ou seja, quando se destina a suprir a lei, nos casos omissos (art. 4 da LICC). Contra legem: Contrrio Lei: no caso em que contraria o disposto legalmente, ou seja, que se ope lei (em regra o costume no pode contrariar a lei, pois esta s se revoga, ou se modifica, por outra lei). Caio Mrio da Silva Pereira indica que a lei a fonte principal do direito e, caso haja uma lacuna na mesma, aponta como fontes acessrias, para a tomada de deciso, os costumes, a analogia e os princpios gerais do direito. b)LEI o ato normativo de carter geral e abstrato, elaborado pelo poder competente, por seu rgo, de acordo com o procedimento previsto na Constituio Federal, ou seja, o preceito de ordem geral, que tem origem do poder competente (em regra o legislativo), imposto obrigatoriamente (coativamente) obedincia de todos. Doutrinador De Plcido e Silva Arnoldo Wald Conceito o preceito escrito, formulado solenemente pela autoridade constituda em funo de um poder que lhe delegado pela soberania popular e nela reside a suprema fora do Estado A fonte do direito a lei, quando a norma declarada pelo prprio Estado expressamente, segundo um processo determinado no Direito Constitucional e, em particular, nos artigos 59 e seguintes da Constituio Federal a principal fonte formal de direito, por via da qual o Estado politicamente organizado dita as regras de comportamento a que os sditos devem obedincia" preceito comum e obrigatrio, emanado de poder competente e provido de sano a norma imposta pelo Estado e tornada obrigatria na sua observncia, assumindo forma coativa norma geral e permanente editada pela autoridade soberana e dirigida coativamente obedincia dos cidados

Caio Mrioda S. Pereira Washington de Barros Ruggiero Maroi ClvisBevilgua

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LEI Universalidade (generalidade) = preceito comum Sentido Formal Sentido Material

Obrigatoriedade = ordem, um comando, impe ou probe Deve ser elaborada segundo preceitos constitucionais

Abrange os elementos, as caractersticas da universalidade, generalidade e anterioridade CARACTERSTICAS DA LEI Generalida A lei no se difere a um caso particular, ma a um nmero de indeterminado de indivduos Imperativi A lei impe um dever, uma conduta dade Permann Perdura at ser revogada por outra cia Competn Deve emanar de autoridade competente cia

Lei como resultado da atividade legislativa

A grande maioria dos autores, ao se referirem ao problema das fontes jurdicas formais, mencionam dentre elas a lei, lato sensu, mas ao faz-lo no esto olvidando que no fonte do direito, mas sim o produto da legislao. Antes de enumerarmos as modalidades de leis resultantes da atividade legislativa, julgamos conveniente verificar as acepes do vocbulo, que podem ser: 1 - Amplssima: em que o termo lei empregado como sinnimo de norma jurdica, incluindo quaisquer normas escritas ou costumeiras. Hiptese em que, segundo Vicente Ro, a palavra lei possui o sentido compreensivo de toda norma geral de conduta que define e disciplina as relaes de fato incidentes no direito e cuja observncia imposta pelo poder do Estado, como so as normas legislativas, as consuetudinrias e as demais, ditadas por outras fontes do direito, quando admitidas pelo legislador.

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2 - Ampla: sendo o vocbulo lei entendido como oriundo do verbo legere (ler e, portanto, concebe-se que lei etimologicamente, aquilo que se l. Tal etimologia se explica porque, na poca da Repblica romana, enquanto o costume no era escrito, conservando-se na memria dos homens, a lei estava escrita, gravada em tbuas de mrmore, de bronze etc. que se fixavam em locais pblicos. Em sentido amplo, designa todas as normas jurdicas escritas, sejam as leis propriamente ditas, decorrentes do Poder Legislativo, sejam os decretos, os regulamentos, ou outras normas baixadas pelo Poder Executivo. 3 - Estrita ou tcnica: em que a palavra lei indica to-somente a norma jurdica elaborada pelo Poder Legislativo, por meio de processo adequado. Entendendo-se a lei em sentido amplo, abrange todos os atos normativos contidos no processo

ELEMENTOS DA LEI Disposi Palavras reveladoras da regra jurdica. es Sano Ato pelo qual o chefe do Poder Executivo manifesta sua (sanctum) concordncia com a lei elaborada pelo Poder Legislativo, ou se no sancionar poder Vetar (repulsa do Executivo lei formulada pelo Legislativo). Promulga Ato pelo qual se declara a existncia da lei, e se ordena o o seu cumprimento (torna a lei executria). Publica Ato pelo qual se torna a lei conhecida e vigente (torna a lei o obrigatria). PROCESSO LEGISLATIVO - ELABORAO DA LEI CRIAO DA LEI A criao da lei obedece a um procedimento prprio, definido nas normas constitucionais. De uma forma geral, o processo de criao de uma lei passa por cinco etapas: Elaborao Iniciativa Apresentao do projeto Na rea federal cabe aos membros ou comisses do Poder Legislativo, Presidente da Repblica, Supremo Tribunal Federal, Tribunais Superiores, Procurador geral da Repblica e tambm ao cidado geral, como 21

Discusso Estudos, debates, redaes, emendas e e votao do projeto; no mbito federal o Aprova projeto deve ser aprovado pelas duas Casas: Sano: concordncia pelo Chefe do Executivo. Pode ser expressa ou tcita. Veto: discordncia pelo Chefe do Executivo. Deve ser sempre expresso; pode ser total ou Sano ou parcial. Nesse caso a matria pe veto reexaminada pelo Legislativo e o veto pode ser derrubado pelo Congresso, em sesso conjunta, pelo voto da maioria absoluta, em excrutnio secreto. Decorre da sano e tem o significado de Promulga proclamao. D-se conjuntamente com a o sano, com a assinatura do Presidente da Repblica, Este atesta perante a sociedade a Publica Para dar conhecimento e obrigar a todos o Na omisso entra vigor em 45 dias no Brasil e 3 meses no exterior (em geral quando cuida de atribuio de embaixadores, cnsules), aps a sua publicao (o perodo entre a publicao e a vigncia chama-se vacatio legis).

Vigncia

CLASSIFICAO DAS LEIS - so classificadas tendo em vista a sua fora obrigatria, isto sua imperatividade, ou obrigatoriedade se distinguem em: Regras Cogentes - ou de ordem pblica - atende diretamente ao interesse geral, no podendo ser alterada pela conveno entre os particulares (interessa diretamente ordem pblica). Regras Dispositivas - podem ser derrogadas por conveno entre as partes.

AINDA : a) QUANTO A OBRIGATORIEDADE DA NORMA NORMA COGENTE OU IMPERATIVA NORMAS SUPLETIVAS OU INTERPRETATIVAS OU DISPOSITIVAS 22

 aquela cuja observncia obrigatria So aquelas que sero utilizadas para (no se pode dispens-la por conveno suprir a omisso das partes, ou seja, entre as partes); podem dispor de modo diverso ao Termos que a caracterizam: proibido, fixado pela norma. vedado, no ser lcito, no ser Termos que a caracterizam: na permitido... omisso das partes, no versando de forma diversa... Obs: caso no constar nenhuma dessas interpretaes, dever se buscar o fim a que a norma se destina, observando se de ordem pblica ou privada. b)QUANTO AO AUTORIZAMENTO So aquelas que estabelecem sanes em propores maiores do que os atos praticados mediante transgresso de normas jurdicas. H certa desproporcionalidade entre a transgresso e a sano, NORMAS sendo esta ltima de maior intensidade do que aquela. invalidade MAIS QUE Assim,uma vez violadas acarretam a invalidade do ato e sano PERFEITAS jurdico (nulidade ou anulabilidade), bem como, a imposio de uma sano. Ex.: o bgamo, alm de ter seu segundo casamento anulado responder por bigamia. Art. 949 do CC e 950 CC. So aquelas so as que estabelecem a sano na exata proporo do ato praticado e que seja resultante de NORMAS transgresso norma jurdica. Assim a lei perfeita nulidade PERFEITAS impede que o ele produza quaisquer efeitos jurdicos. Ex.: incapaz faz doao. Art. 124 do CC; art. 166. So aquelas que uma vez violadas trazem como conseqncia a imposio de uma sano. No NORMAS invalidam o ato. Ex.: uma pessoa, separada, casa MENOS QUE sano novamente sem tem feito o inventrio e partilhado os PERFEITAS bens do casamento anterior, perder o direito ao usufruto dos bens . Art. 1.366 do CC. No acarretam conseqncias nem sano. Justifica-se, NORMAS por razes relevantes de natureza social e, IMPERFEITAS particularmente, tica. Art. 1551 CC. c) QUANTO NATUREZA a)Substantivas (tambm chamadas de materiais, primrias ou de primeiro grau) So leis que visam realizar uma ordem sociedade, disciplinando a conduta

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dos indivduos no seu cotidiano. Busca se impuser ao cidado a prtica de uma determinada conduta ou a omisso de outra considerada danosa sociedade. Nosso ordenamento jurdico, na sua maior parte, possui normas de natureza substancial, sejam elas no plano Constitucional ou Infraconstitucional, em suas especialidades como o Civil (Cdigo Civil), Penal (Cdigo Penal), Comercial, Tributrio, Administrativo, Trabalhista, Militar, Eleitoral e diversas outras que vm surgindo na atualidade. b)Adjetivas (tambm chamadas de formais, processuais, secundrias ou de segundo grau) Nosso ordenamento jurdico possui um grupo de normas tambm denominadas de instrumentais, que iro realizar a eficcia contida na norma material; elas traam os meios para a realizao do direito material. Exemplos: Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal, etc. Exemplificando Duas pessoas querem casar! Quais as normas aplicveis? Normas de Direito Material (ou Substantivas), ou seja, aplica-se o Cdigo Civil. Passados alguns anos estas pessoas desejam se separar! Quais as normas aplicveis? Normas de Direito Processual (ou Adjetivas), ou seja, essas pessoas necessitaro ingressar com uma ao no Poder Judicirio e o processo ir tramitar de acordo com as normas processuais. O divrcio est previsto no Cdigo Civil; mas os meios para se divorciar esto disciplinados no Cdigo de Processo Civil. Outro Exemplo Duas pessoas desejam pactuar um contrato de locao: aplicam-se ento as disposies do Direito Material. Uma delas no paga o aluguel. A outra deve ingressar com uma ao de despejo, que Direito Processual (ou Adjetiva). d) QUANTO HIERARQUIA Constitucionais constantes na Constituio; a lei mxima de nosso Pas. Emendas Constituio - nossa Constituio permite sua reforma por meio de emendas, que so leis que modificam parcialmente a Constituio. A proposta deve ser discutida e votada em cada Casa do Congresso, em dois turnos cada. Considera-se aprovada se obtiver em todas as votaes trs quintos dos votos dos respectivos membros. Complementares matrias especiais, estipuladas na prpria Constituio, para melhor regulamentar determinado assunto; possui quorum especial para aprovao (maioria absoluta - metade mais um dos votos das duas Casas do Congresso). Ordinrias leis comuns, elaboradas pelo Poder Legislativo (Congresso Nacional = Federal; Assemblia Legislativa = Estadual; Cmara dos Vereadores = Municipal). A aprovao se d por maioria simples ou relativa, abrangendo apenas os presentes votao. - elaboradas com autorizao expressa do Legislativo. Podem ser Delegadas internas (o encargo atribudo a uma comisso do prprio Poder Legislativo) ou externas (atribui-se ao chefe do Executivo a elaborao da lei).

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Medidas Provisrias tambm tm a mesma posio hierrquica das leis ordinrias. So normas com fora de lei, baixadas pelo Presidente da Repblica, em caso de relevncia e urgncia. Devem ser submetidas de imediato ao Congresso Nacional. Legislativos - so normas promulgadas pelo Poder Legislativo sobre Decretos assuntos de sua competncia (Ex: autorizao de referendo ou convocao de plebiscito). - so normas expedidas pelo Poder Legislativo, destinadas a regular Resolues matria de sua competncia, de carter administrativo ou poltico.

b) Princpios Gerais de Direito ou Princpio Norteadores do

Ordenamento Jurdico: os princpios gerais do direito so derivados de idias polticas, sociais e jurdicas vigentes; implcitas no ordenamento, ou seja, so regras que se encontram na conscincia dos povos e so universalmente aceitas e orientam a compreenso do sistema jurdica, estejam ou no includas no direito positivo.

Exemplos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. ningum pode lesar a outrem proibio do enriquecimento sem causa a escusa do no cumprimento da lei por desconhec-la. ningum pode valer-se da prpria torpeza (malcia) a boa-f se presume igualdade de direitos e deveres equilbrio nos contratos Maria Helena Diniz exemplifica numerando princpios que decorrem dos subsistemas normativos e originados da evoluo do pensamento humano. Caio Mrio da Silva Pereira indica que a invocao dos princpios gerais do direito, frutos do substrato comum de diversas normas positivadas, faz "apelo s inspiraes mais altas da humanidade civilizada..." Consoante a lio de Maria Helena Diniz estes princpios devem ser buscados, utilizando a deduo, induo e juzos valorativos, segundo um roteiro onde inicialmente investiga-se na norma positiva mais especfica e seguindo at a constituio e posteriormente procurar nos princpios de todo o

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direito positivo das outras naes, prosseguindo no direito costumeiro, comparado e na prpria filosofia do direito. Obs: a eqidade, idia ligada ao conceito de justia, suplementa a lei, revela o direito latente, ou seja, a possibilidade do juiz formular a norma mais adequada ao caso. No constitui meio supletivo de lacuna da lei, mero recurso auxiliar da aplicao da lei. Somente aplicada quando a lei permite (exemplos: art. 127 C.P.C.; art 6 da 9.099/95; art 11 da 9.307/96; art. 8 da C.L.T. e art. 73 do Cdigo de guas), geralmente ocorre nos casos de conceitos vagos ou quando a lei formula vrias alternativas e deixa a escolha a critrio do juiz (ex: art. 13 da Lei do Divrcio.). Conceito de eqidade Processo lgico pelo qual o Juiz suaviza o rigor da norma abstrata tendo em vista as circunstncias peculiares do caso concreto Equidade que foi definida como justia do caso particular, corresponde a um sentimento de justia aderente natureza do caso individual

RuggieroMaroi Trabucchi

Maria Helena Diniz a classifica como:

legal, quando estiver contida no texto normativo judicial quando a lei delega ao juiz a sua aplicao.
Desta forma, opinio de Caio Mrio da Silva Pereira, a equidade seria uma idia de amenizao do rigor da lei, caracterizando a justia num caso dado pela qual o direito aplicado visando a satisfao das necessidades sociais. Concluso No cabe a equidade: 1. diante de texto expresso descabe invocao equidade 2. no pode ser utilizada para inutilizar ou revogar preceito legal ANTINOMIA - CONFLITO ENTRE DUAS NORMAS PREENCHIMENTO DAS LACUNAS

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Antinomia uma expresso muito comum em concursos, pois este termo no muito usual em nosso dia-a-dia. Antinomia a presena de duas normas conflitantes, sem que se possa afirmar qual delas dever ser aplicada a um caso concreto. Obriga o Juiz, para solucion-la, a aplicar os critrios de preenchimento de lacunas. A antinomia pode ser: a) Real (ou lacuna de coliso) quando no houver, na ordem jurdica, qualquer critrio normativo para solucion-la. Aplicando-se uma norma, viola-se outra. Somente se soluciona atravs da edio de uma nova norma. b) Aparente se os critrios para a soluo forem normas integrantes do prprio ordenamento jurdico. Critrios para Soluo de Antinomias Aparentes Nossa ordem jurdica prev uma srie de critrios para a soluo de antinomias aparentes no direito interno: Hierrquico (lex superior derogat legi inferiori) - baseado na superioridade de uma fonte de produo jurdica sobre outra. Ex: em tese, dentro da esfera de sua competncia, uma Lei Complementar revoga uma Lei Ordinria. Cronolgico (lex posterior derogat legi priori) - baseado no tempo em que as normas comearam a ter vigncia, restringindo-se somente ao conflito de normas pertencentes ao mesmo escalo. Ex: Leis mais recentes revogam as mais antigas. Especialidade (lex specialis derogat legi generali) - baseado na considerao da matria normada, com o recurso aos meios interpretativos. Segundo a melhor doutrina, no h uma regra geral e nica para a soluo destes conflitos, sendo o melhor caminho a adoo do princpio mximo da justia, podendo o juiz aplicar uma das duas normas, de acordo com a sua livre convico motivada

6. VIGNCIA DA LEI - NO TEMPO - CONFLITO DE LEIS NO TEMPO

OU EFICCIA TEMPORAL:

) Regra: aplica-se o Princpio da Irretroatividade das Leis, ou

seja, a palavra legislativa feita para o presente e para o futuro. Clvis Bevilqua a lei irretroativa, pois atinge apenas os efeitos e no os atos jurdicos.

O propsito da irretroatividade de estabelecer uma norma de disciplina que no plano terico passa a constituir uma regra de 27

obedincia que as aes humanas pretritas no podem estar submissas;

Porm, no h direito adquirido em face de norma constitucional, somente h em face de norma infraconstitucional. Efeito retrooperante da lei traz um atentado estabilidade dos direitos, e violenta, com surpresa da modificao legislativa o planejamento das relaes jurdicas institudo com base no ordenamento jurdico ento existente. Obs: Cabe registrar que para Silvio Rodrigues a lei , em regra, retroativa. ) Exceo ao Princpio da Irretroatividade das Leis: O atual sistema brasileiro admite retroatividade de normas, desde que no desrespeite o ato jurdico perfeito (o ato j praticado e consumado de acordo em conformidade - com a norma legislao existente poca de sua realizao), o direito adquirido ( aquele que j se incorporou ao patrimnio jurdico do seu titular) e a coisa julgada (deciso judicial que no caiba recurso). Caio Mrio da Silva Pereira aponta duas escolas para o estudo do direito inter temporal: as teorias subjetivistas, encarando o problema em face dos direitos subjetivos individuais; as teorias objetivistas que julgam atravs das situaes jurdicas criadas pela lei.

Alm disto, ele aponta a diferena entre direito adquirido e expectativa de direito, conceituando o primeiro como a conseqncia de um fato aquisitivo que se completou por inteiro e o segundo como uma esperana surgida de um fato aquisitivo incompleto. Desta forma os direitos reais so disciplinados pela lei vigente, seja na sua conceituao, seja no exerccio. Por outro lado os direitos de obrigao so regidos pela lei do tempo em que se constituram e os direitos dos herdeiros pela lei vigente ao tempo da abertura da sucesso. quando uma lei modificada ou revogada por outra e j se haviam formado relaes jurdicas na vigncia da lei anterior (eficcia a aptido para produzir efeitos), pode instaurar-se o conflito das leis no tempo (ou seja, aplica-se a nova lei aos casos anteriormente constitudos?). Utilizam-se dois critrios para solucionar: 28

das disposies transitrias: so elaboradas pelo prprio legislador no corpo da lei, destinadas a evitar e a solucionar o conflito que podero emergir do confronto da nova lei com a antiga (tem vigncia temporria); Observem que no CC contm um Livro Complementar : sem eu corpo percebe-se que h uma srie de regras, sendo que algumas delas autorizam a aplicao do Cdigo Anterior. da irretroatividade da lei: age como regra, ou seja, a impossibilidade de aplicar a lei nova s situaes constitudas e consolidadas anteriormente, a lei nasce para regular o futuro ( o respeito ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada art. 5, XXXVI). Assim, como regra, aplicar-se a lei nova aos casos pendentes . SEGURANA JURDICA E DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA CARTA DE 1988 (ART. 5 XXXVI) o que j consumado, plenamente constitudo ao tempo que se efetuou Ato jurdico Ex.:Contrato de locao celebrado durante a vigncia de um Perfeito alei no pode ser alterado somente porque a lei mudou; necessrio que p prazo termine. So os Expectativa de direito (no adquirido) a direitos que mera possibilidade de adquirir um direito (Ex: o seu titular, herdeiro testamentrio) ou algum Direito Eventual: (no adquirido) o direito por ele, concebido mas no nascido (Vicente Rao) (Ex: Direito Condicional ( adquirido) o direito possa nascido e sujeito a evento futuro e incerto (Ex: exercer, darei uma casa a voc, se passar no vestibular como aqueles cujo Washington equipara com os eventuais). direito Direito a Termo ( adquirido): o Direito comeo do nascido e sujeito a evento futuro e certo (Ex: Adquirido exerccio entrega de mercadoria para daqui a 20 dias) tenha termo Direito Puro e Simples ( adquirido): o prefixado, ou condio direito atual. preestabelec ida, inaltervel a arbtrio de outrem 29

Doutrinas Art. 6 da Lei.: de Gabba e A lei em vigor ter efeito imediato e geral (Paul de Paul Roubier), respeitados o ato jurdico perfeito, o direito Roubier adquirido (Gabba) e a coisa julgada. Teoria Objetiva de Lei que cria ou extingue Roubier instituio Modificao de faculdades Aplicao Imediata da Lei legais Influncias Nova Estado de pessoa da Teoria (respeito aos atos e fatos Direitos reais Objetiva e perfeitamente acabados) Direitos de famlia Subjetiva Leis polticas no Direito Teoria Subjetiva de Gabba Leis processuais Contratos ( poca de sua Brasileiro celebrao) Aplicao da Lei Vigente Obrigaes poca Sucesso ( poca da abertura) Coisa Deciso judicial que no caiba recurso (coisa julgada formal Julgada e material)

7. VIGNCIA DA LEI - NO ESPAO - CONFLITO DE LEIS NO ESPAO

OU EFICCIA NO ESPAO Em princpio a lei se destina a regular a conduta humana no limite territorial do estado cuja soberania reflete, todavia existem casos em que se permite o alcance de leis de Estados diferentes incidindo no mesmo local. O Brasil aplica o sistema da territorialidade temperada ou moderada (aplica-se lei do territrio mas se aceita, em alguns casos previstos na prpria lei, a norma de outros estados. Desta forma a Lei., em seus arts. 7, 10, 12, 13 e 17 aceita o direito positivo de outras naes), ou seja, a territorialidade como regra e a extraterritorialidade com exceo:

) Princpio da Territorialidade: a norma tem aplicao

dentro do territrio (respeito soberania) delimitado pelas fronteiras do Estado, estendendo-se s embaixadas, consulados, navios e aeronave de guerra (em qualquer lugar), navios e aeronave mercantes brasileiros (em guas ou ares territoriais ou em alto-mar), navios/aeronaves mercantes estrangeiros (em guas/ares territoriais).

) Princpio da Extraterritorialidade: a possibilidade da

aplicao de norma estrangeira no territrio nacional, segundo os princpios dos tratados e convenes internacionais, nesse

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particular, a norma estrangeira passa integrar o direito ptrio (denomina-se estatuto pessoal situao jurdica que rege o estrangeiro pelas leis de seu pas de origem). No Brasil o estatuto pessoal funda-se na lei do domiclio da pessoa (art. 7 da Lei) para determinar as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade, os direitos de famlia e regime de bens no casamento (ao contrrio da anterior que se baseava na nacionalidade). No que se refere ao casamento realizado no Brasil, ser observada as leis brasileiras quanto aos impedimentos dirimentes (no quanto aos impedimentos impedientes - relativo) e a solenidade (formalidade na celebrao). Como explica Caio Mrio da Silva Pereira, a regra do domicilio determina que a lei do pas onde a pessoa estiver domiciliada que indica as regras sobre a personalidade, seu comeo, fim, direito ao nome, capacidade jurdica e direitos de famlia. Regra Domiclio (art. 7 da Lei) da pessoa determina as regras sobre o Geral comeo e fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia a) Lex rei sitae (art 8 da Lei): para qualificar bens e regular relaes a eles concernentes (lei do domiclio do proprietrio se versar sobre bens mveis que trouxe ou quanto aos destinados b) Locus regit actum (arts 9 e 13 da Lei): qualificao e Exce regime das obrigaes e prova dos fatos c) Sucesso causa mortis (art. !0, p. 2 da Lei): causa mortis es ou por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens (obs: lei do domiclio do herdeiro ou legatrio d) Sucessso de bens de estrangeiros situados no Brasil (art. 10, p. 1 da Lei): ser regulado pela lei brasileira em benefcio do cnjuge brasileiro e dos filhos do casal. (obs: aplica-se, todavia, lei do de cujus se for mais favorvel a uns e outros (CF, art. 5, XXXI) Obs:

1)

as leis, sentenas atos de outros pases, bem como qualquer declarao de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (art. 17); 2) s a autoridade brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil;

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3) 4)

compete a justia brasileira quando o ru for domiciliado no Brasil ou aqui dever ser cumprida a obrigao; a sucesso por morte ou ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o de cujus (ex: sobre a validade do testamento), todavia ser a lei do domicilio do herdeiro ou legatrio que regula a capacidade para suceder;

5)

No se cumprir sentena estrangeira no Brasil sem o exequatur (cumpra-se) ou seja, as sentenas estrangeiras, dependem para eficcia no Brasil da homologao do Supremo Tribunal Federal, que exerce o juzo ou controle de delibao, (artigo 105 , inciso I, letra i da CF/88) que consiste na verificao de: a) haver sido proferida por juiz competente; b) terem sido as partes citadas ou haver legalmente verificado a revelia; c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no lugar em que foi preferida; d) estar traduzida por intrprete autorizado e se no ofendem a soberania nacional e ordem pblica. Algumas observaes: Territrio a extenso geogrfica ocupada por uma nao e sobre a qual o Estado exerce sua soberania. Fala-se em territrio real e ficto. Territrio real: compreende todo o solo ocupado pela nao, inclusive de ilhas que lhe pertencem, os rios, os lagos e os mares interiores, os golfos, as baas e os portos, a faixa de mar exterior que banha as suas costas, o espao areo correspondente, etc. Territrio ficto (fico jurdica), cita as embaixadas, que estando em pases estrangeiros, so considerados como territrios nacionais. Observem as seguintes regras sobre o tema. E considerado Territrio: a) Navios, embarcaes e aeronaves de guerra, onde quer que se encontrem. Exemplo um navio de guerra brasileiro considerado territrio brasileiro onde quer que se encontre: em guas brasileiras, em alto-mar e em guas estrangeiras, mesmo que o Brasil no esteja em guerra com este Pas. Da mesma forma um navio de guerra estrangeiro (por exemplo grego) ser considerado territrio estrangeiro (no exemplo, grego), mesmo que ele esteja no Brasil; ou seja, no interior deste navio de

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guerra, onde quer que se encontre, vigoram as leis de seu Pas de origem; da bandeira que ostenta. b) Navios mercantes, em guas territoriais do pas a que pertenam e em alto-mar, isto , fora das guas territoriais de outro pas. Exemplo aplicase no interior de um navio brasileiro em guas brasileiras ou de um navio brasileiro em alto-mar as leis brasileiras. Da mesma forma, em um navio grego na Grcia ou o navio grego em alto-mar aplicam-se s leis gregas. c) Navios e as embarcaes mercantes estrangeiros, quando em guas territoriais de outro pas. Exemplo um navio mercante brasileiro na Grcia, aplica-se lei grega; da mesma forma um navio grego no Brasil aplica-se lei brasileira. d) Aeronaves, mesmo mercantes, quando sobrevoando em alto mar a qualquer altura atmosfrica. Exemplo: um avio de passageiros brasileiro sobrevoando o alto-mar, aplica a lei brasileira.

DECRETO-LEI N 4.657, DE 4 DE SETEMBRO DE 1942. Vide Decreto-Lei n 4.707, de 1942 Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro. (Redao dada pela Lei n 12.376, de 2010

O PRESIDENTE DA REPBLICA, usando da atribuio que lhe confere o artigo 180 da Constituio, decreta: Art. 1o Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. 1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada. (Vide Lei 2.145, de 1953) 2o (Revogado pela Lei n 12.036, de 2009). 3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao. 4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.

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Art. 2o No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. 1o A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. 2o A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 3o Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia. Art. 3o Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Art. 5o Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957) 1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957) 2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por le, possa exercer, como aqules cujo como do exerccio tenha trmo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957) 3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)

Queridos alunos. Pesquise os demais artigos da referida lei, pois pode ser cobrado de vocs na prova institucional.

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