Sentena em 29/09/2012 - RP N 20482 Juiz OTVIO MAURO NOBRE SENTENA

Trata-se de Representao proposta pela COLIGAO A FORA DO POVO (majoritria) em face da COLIGAO SO FIDLIS MAIS FELIZ(majoritria), LUIZ CARLOS FERNANDES FRATANI, JOS CARLOS DE SOUZA PEREIRA, GILBERTO FRANA HENTZY e MAGNO RANGEL ROCHA.

Aduz a Coligao Representante na pea vestibular, em apertada sntese, que os representados praticaram, em direta afronta ao disposto no pargrafo 10. do artigo 73 da Lei 9.504/97 e Resoluo do TSE n. 23.370/2011, as seguintes condutas vedadas em ano eleitoral:

1.) nos festejos do carnaval deste ano, os representados Luiz Carlos Fernandes Fratani e Jos Carlos de Souza Pereira, na presena de folies, distriburam gratuita e pessoalmente, grande quantidade de bens ao pblico presente, tudo custeado pela administrao pblica municipal;

2.) por ocasio do falecimento de pessoas neste Municpio (embora seja praxe a PMSF disponibilizar nibus pblico para transportar pessoas que no dispe de veculos para se locomover at o local do velrio e, em seguida, acompanhar o cortejo at o local do sepultamento), segundo representado vem disponibilizando, neste ano de eleio, tal transporte pblico coletivo, nas supracitadas ocasies, em manifesto intuito eleitoral, transformando o velrio em ato poltico;

3.) no ms de junho deste ano eleitoral, o segundo e o quarto representado distriburam, gratuitamente, benefcios aos eleitores de toda a comunidade do Macaco e adjacncias, construindo, inclusive, o campo de futebol do time do Macaco;

4.) em 28/05/2012, o segundo e o quarto representado ordenaram a realizao de uma terraplanagem na propriedade do Sr. Carlos Zalem Pinto, imvel este localizado em frente via de acesso estrada do Rio do Colgio e que serve de depsito particular de materiais reciclveis;

5.) no incio do ms de maio do corrente ano eleitoral, o segundo e o quarto representado contriburam para o custeio, com verba pblica, de uma festa particular realizada no arredores do bar de Samara Patrcio da Silva, cedendo bem pblico (refletor) e utilizando funcionrio pblico para instal-lo; 6.) no dia 13 de julho do corrente ano, na Casa da Amizade em So Fidlis, a coligao requerente lanou os seus candidatos aos cargos de prefeito e de vice-prefeito, oportunidade em que a ocupante de cargo em comisso Marta Peixoto Vilaa Rangel e seu marido Celdio Gomes Rangel Filho foram fotografados prestigiando o evento. Aps a fotografia ter sido parte de uma reportagem vinculada ao Blog do candidato a prefeito da coligao representante, o segundo representado, em 23/07/2012, exonerou a integrante do cargo supracitado.

Ao final, requer a Coligao Representante a aplicao de multa aos Representados, bem como a cassao dos registros de candidatura do segundo e quarto representados, e, caso a prestao jurisdicional seja entregue aps o pleito, a condenao dos representados pena de inelegibilidade pelo prazo de 08 anos, contados da data da eleio.

A inicial veio instruda com os documentos de fls. 21/105.

Despacho determinando a notificao dos Representados fls. 106.

A Coligao Representante requereu a incluso do candidato a Vice Prefeito, MAGNO RANGEL ROCHA, no polo passivo s fls. 110/112.

Resposta dos quatro primeiros Representados s fls. 113/130, arguindo, preliminarmente, a incompetncia do Juzo, inpcia da inicial, ausncia de capacidade postulatria e a ausncia de litisconsorte passivo necessrio no requerida na pea inicial, qual seja, o Vice Prefeito no polo passivo. No mrito, requerem a improcedncia dos pedidos.

A pea defensiva dos quatro primeiros Representados veio instruda com os documentos de fls. 131/142.

Deciso, fl. 144, deferindo a emenda inicial para determinar a notificao do candidato a Vice-Prefeito MAGNO RANGEL ROCHA e retificao no registro do feito para sua incluso no polo passivo, bem como a regularizao da representao processual da Coligao Representante.

Resposta do 5 representado fl. 153, reportando-se to somente que fora apresentada pelos quatro primeiros.

Manifestao do Ministrio Pblico Eleitoral a fl. 158-v, entendendo como imprescindvel a designao de AIJ para esclarecer alguns pontos controvertidos.

Despacho fl. 159 designando AIJ e deferindo o requerimento formulado na pea inicial (fl. 140, itens 3.1 e 3.2.

Ofcio expedido Prefeitura Municipal de So Fidlis requisitando os documentos indicados, assinalando prazo de 48 horas para resposta, devidamente recibado e juntado por cpia fl. 161.

Ofcio da Prefeitura Municipal de So Fidlis s fls. 164, apresentando, tempestivamente (certido de fl. 171), os documentos requisitados, juntados s fls. 165/170.

Manifestao da Coligao Representante s fls. 174/177.

Audincia de Instruo e Julgamento s fls. 180/194, na qual foi colhido o depoimento pessoal do 2 representado (LUIZ CARLOS FERNANDES FRATANI, Prefeito do Municpio de So Fidlis), do 3 representado (JOS CARLOS DE SOUZA PEREIRA) e do 4. representado (GILBERTO FRANA HENTZY), bem como ouvidas 03 testemunhas. Outrossim, foi designada o dia 19/09/2012 para a oitiva de trs testemunhas e determinada a extrao de cpias do livro de protocolo da PMSF do ms de maro do corrente ano.

Cpias do livro de protocolo da PMSF acostadas s fls. 196/227.

Continuidade da Audincia de Instruo e Julgamento s fls. 233/238, oportunidade em que foram colhidas as oitivas de Jos Saraiva da Fonseca Filho, Valdemir da Silva Paschoal e Leonildo Matos de Carvalho.

Alegaes Finais dos representados s fls. 240/244 e da coligao representante s fls. 245/260, todas apresentadas tempestivamente conforme certido de fl. 261.

Parecer final do representante do Ministrio Pblico Eleitoral s fls. 262/269.

O RELATRIO. PASSO A DECIDIR.

De incio, afasto as preliminares arguidas s fls. 115/118.

No h que se falar em incompetncia absoluta desta Justia Especializada.

Os fatos ocorreram e, inclusive, algumas condutas narradas na pea inicial foram confirmadas pelo documentos acostados e pela testemunhas ouvidas.

Presente, destarte, o aludido pressuposto processual de validade do processo.

Ademais, incumbe ao juiz, antes do exame do mrito, verificar se a relao processual instaurou-se e desenvolveu-se validamente pressupostos processuais e se o direito de ao foi validamente exercido no caso concreto

 condies da ao .

A ausncia de litisconsorte passivo necessrio foi suprida pela emenda da inicial e incluso do atual candidato a Vice-Prefeito, ora 5. representado, no polo passivo desta.

Dentre as chamadas condies da ao temos o interesse de agir, ou interesse processual. Esta condio caracteriza-se pelo binmio necessidade x utilidade da prestao da tutela jurisdicional. Traduz-se na existncia de pretenso objetivamente razovel.

Da anlise dos autos resta claro da necessidade da propositura da ao, pois ao Representante no possvel satisfazer sua pretenso sem a busca da tutela jurisdicional.

Verifica-se, ainda, luz dos dispositivos legais, que h adequao do provimento jurisdicional postulado diante do conflito de direito material trazido a juzo.

Assim, presentes as condies para o regular exerccio do direito de ao.

Quanto arguio de inpcia da inicial, nem de longe vislumbro o alegado, eis que a pea inaugural preenche todos os requisitos elencados no artigo 282 do Cdigo de Processo Civil.

Assim, afastadas as preliminares arguidas pelos Representados, passo a anlise do mrito.

Ao findar a instruo probatria, na qual foi assegurada s partes o direito de ampla defesa e contraditrio, entendo que assiste parcial razo Coligao Representante, que no se desincumbiu de PROVAR as ilegalidades apontadas na pea inicial, conforme passo a examinar, uma a uma.

Da Primeira Conduta Elencada na Inicial

A distribuio gratuita de bens, por parte da administrao pblica municipal, como distribuio de bicicletas, telefones celulares e picols durante o carnaval deste ano eleitoral, restou sobejamente demonstrada atravs das fotografias e dos depoimentos colhidos em Juzo.

Dispe, expressamente, o artigo 73, 10, da Lei 9.504/1997, in verbis:

No ano em que se realizar eleio, fica proibida a distribuio gratuita de bens, valores ou benefcios por parte da administrao pblica, exceto nos casos de calamidade pblica, de estado de emergncia ou de programas sociais autorizados em lei e j em execuo oramentria no exerccio anterior, casos em que o Ministrio Pblico poder promover o acompanhamento de sua execuo financeira e administrativa.

Como as fotografias acostadas aos autos demonstram que o segundo representado distribuiu, pessoalmente, os bens em desacordo com a norma em epgrafe, entendo que somente ele pode ser responsabilizado por tal conduta.

Da Segunda Conduta Elencada na Inicial

Como afirmado na inicial pela coligao representante, restou incontroverso que o Municpio de So Fidlis/RJ, h anos, disponibiliza transporte pblico para velrios e sepultamentos. A testemunha Alfredo Hentzy Jardim afirmou que tal servio era disponibilizado para qualquer muncipe.

No havendo nenhuma prova nos autos a desprestigiar sua assertiva, pode-se constatar que o servio, repise-se, j h muitos anos disponibilizado pela municipalidade, teve sempre por objetivo amparar as pessoas mais necessitadas em um rduo, desgostoso e delicado momento da vida.

Destarte, ao contrrio do que alegado pela coligao representante, tal prtica no configura nenhum ilcito, mas sim ato de bom grado em prol da sociedade.

Da Terceira Conduta Elencada na Inicial

Restou comprovado que o Municpio, atravs do segundo e quarto representados, Prefeito e Secretrio de Obras, respectivamente, disponibilizou mquinas e mo-de-obra pblicas para a construo de um campo de futebol, em propriedade privada, na localidade denominada Macaco.

Tal fato foi confessado pelos referidos representados que justificaram a conduta sob o argumento de incentivo ao lazer.

Na verdade, o incentivo ao lazer e prtica esportiva deve ser cada vez mais incrementado. Contudo, no se pode permitir que, sob tal fundamento, o municpio patrocine obra em bem particular.

Neste ponto, a atitude de m f dos Requeridos, ao tentar alterar a data de documento abaixo assinado ficou cabalmente comprovada pelas testemunhas ouvidas sob o crivo do contraditrio (fls. 234/238, quando todas disseram ter assinado o referido documento no carnaval), e restou claro que tal documento somente foi produzido aps o trabalho das mquinas no local. Tal conduta afeta e aumenta a chancela de ilegalidade do ato.

Foroso reconhecer, dessa forma, que a conduta do segundo e terceiro representados ofendeu o disposto no artigo 73, 10, da Lei 9.504/1997.

Da Quarta Conduta Elencada na Inicial

No houve qualquer ato ilcito por parte dos representados, vez que restou esclarecido e comprovado que havia uma obra na estrada do Rio do Colgio e que o Municpio utilizou as terras ocupadas pelo Sr. Carlos Zalm para estocar material da obra e guardar mquinas, em nada beneficiando o proprietrio/ocupante do terreno.

Entendimento diverso sepultaria o instituto da ocupao temporria que, por sua vez, caracteriza-se como interveno do Estado na propriedade privada.

Da Quinta Conduta Elencada na Inicial A colocao de refletores e utilizao de mo-de-obra pblica para a realizao de festa na propriedade privada indicada no restaram suficientemente demonstradas. Acresce-se que, como bem ressaltado pelo Parquet, a colocao de refletor em bem pblico, por beneficiar a populao local, no configura nenhum ato ilcito.

Da Sexta Conduta Elencada na Inicial A alegao de que o segundo representado valeu-se de seu cargo de Prefeito para exonerao irregular, como narrada na pea inaugural, necessitaria de comprovao, por parte da coligao representante, de que a motivao do ato foi exclusivamente por perseguio poltica, e desse nus no se desincumbiu. Contudo, apesar do amplo espao probatrio conferido, tal prova no foi produzida.

O artigo 73, V, da Lei 9.504/1997, veda, expressamente, a contratao ou demisso (sem justa causa) de servidor pblico nos trs meses que antecedem o pleito eleitoral. Sucede que a alnea a do mesmo dispositivo legal traz exceo a tal regra, permitindo a contratao e exonerao de servidores pblicos nesse perodo, desde que exeram cargo em comisso que, por sua vez, de livre nomeao e exonerao.

No houve, dessa forma, qualquer irregularidade no ato de demisso da ocupante de cargo em comisso.

Conclui-se das seis condutas vedadas elencadas na inicial: que o segundo representado (Luiz Carlos Fernandes Fratani) deve ser responsabilizado pela primeira e terceira, esta ltima juntamente com o quarto representado (Gilberto Frana Hentzy), no tendo os demais praticado qualquer conduta vedada.

As condutas perpetradas pelo segundo e quarto representados infringem o disposto no artigo 73, 10, da Lei 9.504/1997.

O bem jurdico tutelado pela referida norma a igualdade de oportunidades entre candidatos nos pleitos eleitorais.

De bom alvitre destacar que o fato de ser uma conduta vedada ao agente estatal no significa que, sempre e necessariamente, leve cassao dos registros da candidatura ou dos diplomas, pois, nessa seara, incide o princpio da proporcionalidade pelo qual a sano deve ser sempre ponderada em funo da leso perpetrada ao bem jurdico.

Tendo em vista que as duas condutas vedadas foram perpetradas meses antes das eleies e que pequena foi a quantidade de pessoas beneficiadas com os atos, entendo ser totalmente desproporcional a aplicao da sano de cassao do registro da candidatura de Luiz Carlos Fernandes Fratani e Gilberto Frana Hentzy, sendo suficiente e adequada a aplicao de multa.

Nesse sentido, seguem os seguintes julgados:

Agravo Regimental no Recurso Ordinrio n 8902-35/GO

Relator: Ministro Arnaldo Versiani

Ementa: Representao. Conduta vedada. Inaugurao de obra pblica.

1. Este Tribunal Superior j firmou entendimento no sentido de que, quanto s condutas vedadas do art. 73 da Lei n 9.504/97, a sano de cassao somente deve ser imposta em casos mais graves, cabendo ser aplicado o princpio da proporcionalidade da sano em relao conduta.

2. Com base nos princpios da simetria e da razoabilidade, tambm deve ser levado em considerao o princpio da proporcionalidade na imposio da sano pela prtica da infrao ao art. 77 da Lei das Eleies.

3. Afigura-se desproporcional a imposio de sano de cassao a candidato reeleio ao cargo de deputado estadual que comparece em uma nica inaugurao, em determinado municpio, na qual no houve a presena de quantidade significativa de eleitores e onde a participao do candidato tambm no foi expressiva.

Agravo regimental no provido.

DJE de 21.8.2012.

Noticiado no informativo n 16/2012.

Recurso Ordinrio n 111-69/SP

Relatora: Ministra Nancy Andrighi

Ementa: RECURSO ORDINRIO. AO DE INVESTIGAO JUDICIAL ELEITORAL. ABUSO DE PODER POLTICO. POTENCIALIDADE. AUSNCIA DE PROVAS. NO PROVIMENTO.

1. Na espcie, a secretria municipal de assistncia social teria realizado trs reunies com servidores pblicos da respectiva secretaria, nas quais os teria pressionado a aderir a eventos da campanha eleitoral da esposa do prefeito municipal, candidata ao cargo de deputado federal nas Eleies 2010.

2. Na apurao de abuso de poder, no se indaga se houve responsabilidade, participao ou anuncia do candidato, mas sim se o fato o beneficiou. Precedente: AgR-REspe 38881-28/BA, Rel. Min. Arnaldo Versiani, DJe de 7.4.2011. Assim, na espcie, incua a discusso sobre a suposta anuncia do prefeito e da candidata supostamente beneficiada com a conduta perpetrada pela secretria de assistncia social.

3. No caso dos autos, a conduta investigada no se revelou suficientemente grave para caracterizar abuso de poder, pois no alcanou repercusso social relevante no contexto da disputa eleitoral nem teve o condo de prejudicar a normalidade e a legitimidade do pleito.

4. Recurso especial eleitoral no provido.

DJE de 24.8.2012.

Noticiado no informativo n 20/2012.

No arcabouo de tais consideraes, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos para CONDENAR: 1) LUIZ CARLOS FERNANDES FRATANI ao pagamento de multa correspondente a dez mil UFIRs em razo da prtica da primeira conduta vedada elencada na inicial; 2) LUIZ CARLOS FERNANDES FRATANI e GILBERTO FRANA HENTZY, solidariamente, ao pagamento de multa correspondente a quinze mil UFIRs em razo da prtica da terceira conduta vedada elencada na inicial. JULGO IMPROCEDENTES OS DEMAIS PEDIDOS. Por conseguinte, EXTINGO O PROCESSO COM RESOLUO DE MRITO, na forma do art. 269, I, do Cdigo de Processo Civil.

Publique-se, para intimao das partes, por intermdio de seus patronos, cientes de que o prazo para interposio de recurso de 03 dias, contados da publicao, nos termos do art. 31 da Resoluo TSE n 23.367/2011.

Cincia pessoal ao MPE. Aps o trnsito em julgado, d-se baixa e arquivem-se. So Fidlis (RJ), 29 de setembro de 2012. OTVIO MAURO NOBRE Juiz Titular 35 ZE/RJ