DERECHO PROCESAL LABORAL LA SOCIEDAD INDIVIDUALISTA Y LIBERAL

Individualismo y liberalismo no son trminos sinnimos, si bien no siempre se fija con nitidez su diferencia: el primero pertenece a una concepcin filosfica de la sociedad y del hombre, mientras el segundo, que posee dos acepciones: liberalismo poltico y liberalismo econmico, se refiere a una actitud del estado y a una manera de enfocar los problemas econmicos.

El individualismo, cuyos orgenes se hacen remontar a los sofistas de la antigua Hlade, encuentra en el pensamiento renacentista de la Edad moderna su ms firme antepasado y se eleva en el Siglo de las luces a una idea-gua para determinar la estructura y actividad del estado y proporcionar las bases de la doctrina del derecho natural y de los derechos del hombre, finalidad suprema de las instituciones polticas y jurdicas.

La humanidad debe a Rousseau, el magnfico ginebrino autor del Discurso sobre el origen y los fundamentos de la desigualdad entre los hombres y del Contrato social, la concepcin poltica y jurdica del individualismo: los hombres son por naturaleza libres e iguales, no obstante lo cual, al nacer son envueltos por las cadenas de la sociedad. Hubo una poca en la historia en la que los hombres vivieron en estado de naturaleza, de acuerdo con los principios de la idntica libertad de todos y de la igualdad natural de los derechos, una poca en la que no exista ningn poder sobre ellos y en la que se desconoca el dominio del hombre sobre el hombre. De esta concepcin individualista extrajeron los representantes del pueblo ante la Asamblea Nacional de Francia de 1789 la idea de los derechos naturales del hombre: cada ser humano posee, por el solo hecho de serlo, un conjunto de derechos eternos e inmutables, por lo tanto, inalienables e imprescriptibles, que toman su fundamento en la naturaleza del hombre y de los que ningn ser humano puede ser despojado. La vida conforme a la naturaleza, el estado de naturaleza, como generalmente se la llama, desapareci, segn la explicacin del Discurso, con la creacin de la propiedad privada, pues en el instante en que un hombre acot un coto y dijo: esto es mo, y excluy de su uso a los dems, se perdieron la libertad y la igualdad. Si esta es la realidad dentro de la que viven los hombres, es preciso, ensea Rousseau, encontrar una forma de sociedad en la cual el hombre, entregndose a todos, no se entregue en realidad a nadie, y permanezca tan libre como antes, tan libre como lo es de acuerdo con su naturaleza.

Rousseau fue un pensador contradictorio y en el Contrato social ya no insisti en su crtica a la propiedad privada. En cambio, los maestros defensores del derecho natural, Locke y Pufendorf entre otros, colocaron al derecho de propiedad como uno de los derechos naturales del hombre.

De ah que en el artculo segundo de la Declaracin de 1789 se hablara de ese derecho en segundo lugar, y que en el artculo 24 de nuestro Decreto constitucional de Apatzingn se le colocara en el puesto tercero. De esa manera, las dos Declaraciones y todas las de Europa y Amrica, elevaron la filosofa jurdica de la burguesa a la condicin de los derechos naturales del hombre.

Tambin la ciencia econmica entr en la Revolucin francesa, igual que lo hara Vallarta en la Asamblea Constituyente de 1857, en defensa de las necesidades y aspiraciones de la burguesa: los mercantilistas pugnaron por la libertad de industria y por la destruccin de las barreras que se oponan a su desarrollo. La riqueza de un pas, decan, est en relacin con el oro que posee, por lo tanto, hay que hacer afluir el metal al pas, resultado que puede nicamente obtenerse con una balanza comercial activa, esto es, es preciso cambiar el mayor nmero posible de mercancas por el oro extranjero, cambio que exige el incremento de la produccin. Los primeros grandes precursores de la economa moderna fueron los fisicratas: existe un orden natural universal que abarca lo mismo la vida animal que la econmico-social; ha sido establecido por la providencia divina y consiste en un conjunto de leyes naturales; ellas harn la felicidad de los hombres, por lo que nada ni nadie puede impedir su libre juego. Por lo tanto, apartamiento de las limitaciones a la manufactura y de las restricciones de la libertad de trabajo; la vida econmica de los pueblos y su progreso no consienten reglamentacin alguna, por lo que la ley jurdica no ha de tener ms finalidad que vigilar el respeto al orden natural: laisser-faire, laisser-passer, es la frmula que legaron los fisicratas.

Adam Smith es considerado el fundador de la ciencia econmica liberal, a la que se conoce con el nombre de Escuela econmica liberal. Tres corrientes influyeron principalmente sobre su pensamiento: La Fisiocracia, las ideas de David Hume y las doctrinas del derecho natural. De la primera tom el principio del orden natural, despojndolo del carcter providencial que le atribuan los fisicratas; del segundo, la moral utilitaria y consiguientemente, la idea de que la utilidad es el motor fundamental e las acciones humanas y la nica capaz de realizar el orden natural; y de la tercera, la idea de la libertad como un derecho natural del hombre.

El Liberalismo poltico, constitutivo del sistema individualista y liberal burgus, tuvo una finalidad nica: garantizar a la burguesa los principios del derecho natural y de la economa liberal. Si los hombres son por naturaleza iguales los unos a los otros y libres, deben continuar sindolo, a fin de que cada uno busque libremente, sin ninguna interferencia, su bienestar y su felicidad, sin ms limitaciones que el respeto a la idntica libertad de los dems. En una sociedad as, la misin del estado y del derecho puede nicamente consistir en la garanta de la coexistencia de las libertades. Guillermo de Humboldt acuo una frase perfecta para aquel sistema: la mayor cantidad posible de libertad y la menor cantidad posible de estado y de derecho.

LA PRIMERA GUERRA MUNDIAL Y SUS CONSECUENCIAS.

Entre 1914 y 1918 se inici la transformacin de las bases de la sociedad individualista y liberal burguesa del siglo XIX. Radbruch seal los efectos que produjo la guerra en la economa alemana y sus repercusiones en las instituciones jurdicas: primeramente, dice el autor de la Introduccin a la ciencia del derecho, el estado se vio obligado a intervenir en los procesos de la produccin y de la distribucin a fin de obtener los elementos necesarios al sostenimiento de los ejrcitos, lo que dio nacimiento a un derecho econmico activo, que puso punto final al laisser-faire, laisser-passer de la economa liberal; adems, los trabajadores se impusieron al estado y lo obligaron a superar la legislacin obrera, lo que a su vez produjo un derecho del trabajo de nuevo cuo; los dos estatutos, que ya no eran ni derecho pblico ni derecho privado, integraron lo que denomin el catedrtico universitario y diputado constituyente, el derecho social del porvenir, una frmula proftica, porque de verdad, su importancia crece constantemente, como un preludio a un rgimen social, econmico y jurdico ms justo. Por otra parte, los trabajadores de los estados en guerra con los imperios centrales, lanzaron desde 1914 la idea de que en el tratado que pusiera a fin a la lucha, se incluyeran las normas fundamentales para la proteccin futura de los trabajadores, tendencia que culmin con la propuesta del secretario de estado francs Justin Godard, para que se redactara una carta internacional del trabajo. Por ltimo, la Revolucin de octubre, que estableci en Rusia el rgimen comunista, hizo ver a los pueblos y a los hombres la urgencia de encontrar sistemas que se inspiraran en los principios de la justicia social.

Los aos posteriores a la guerra presenciaron dos sucesos trascendentales para la evolucin del derecho europeo del trabajo: la creacin de la Organizacin Internacional del Trabajo en el Trabajo de Versalles de 28 de junio de 1919 y la proclamacin de la Constitucin alemana de Weimar el 11 de agosto de 1919. En los dos documentos -Mxico se haba anticipado desde 1917- se oper una transformacin colosal en el derecho del trabajo.

Al conocer la abdicacin de Kaiser, una mayora incontable de trabajadores se reuni frente al palacio imperial para reclamar de los jefes de la socialdemocracia la implantacin de un rgimen socialista. Pero los dirigentes del partido, que haban perdido la decisin revolucionaria, prefirieron sacrificar a los lderes radicales Liebknecht, Rosa Luxemburgo y Kurt Eisner y pactaron con los partidos del centro y catlico un rgimen hbrido que precipit la catstrofe del nacionalsocialismo.

La constitucin de Weimar es la primera de Europa que dedic un capitulo a los derechos del trabajo, los cuales -nuestra Constitucin se haba anticipado dos aos- se elevaron por ese hecho a la categora de los viejos derechos del hombre, de tal forma, que segn la doctrina de Carlos Schmitt, apareci en aquella Carta Magna una nueva decisin poltica y jurdica fundamental: esta nueva manera de ser de derecho del trabajo, que confirm la tesis de Gustavo Radbruch.

1.2

UNA NOTA SOBRE LA PRIMERA REVOLUCION SOCIAL DEL SIGLO XX

La inquietud social y poltica creci a partir de 1900, hasta hacerse incontenible en 1910: segn el censo de ese ao, que mantuvo su proporcin a lo largo de la dcada la poblacin rural, con nueve millones setecientas cuarenta y cinco mil personas, frente a tres millones ochocientas sesenta y un mil de la urbana, representaba el setenta y dos por ciento total de los habitantes de la Repblica. Una poblacin campesina que conduca una servidumbre de miseria, peor tratada que las bestias de carga y de tiro que usaban los amos, y una condicin social que nicamente poda mantenerse por la frrea dictadura de los jefes polticos y por la accin de los rurales-halcones. Por otra parte, la clase media se ahogaba frente a los cuadros de la burocracia, cerrados a toda persona que no perteneciera a las clases privilegiadas. Los hombres despertaron por tercera vez, despus de la Guerra de Independencia y de la Revolucin liberal y se prepararon para la que sera la Primera revolucin social del siglo XX.

Otra vez surgi el problema del Plan de Ayutla de 1854: la cuestin fundamental para los hombres de aquellos aos, la condicin imperiosa para cualquier accin posterior, consista en poner fin a la dictadura gubernamental, que ya no era tanto del general Daz cuanto de la burguesa territorial y del grupo llamado de los cientficos, que se haba impuesto al anciano dictador. El 5 de octubre de 1910, Francisco I Madero expidi el Plan de San Luis, desconociendo al rgimen porfirista y convocando al pueblo al restablecimiento de la Constitucin y a la introduccin del principio de no reeleccin: en el punto tercero hizo una referencia expresa al problema agrario, que sera con el tiempo el punto de partida de la transformacin de la revolucin poltica en social. Los historiadores discuten si en los Convenios de Ciudad Jurez que pusieron fin al gobierno del general Daz, se enterraron los principios sociales de la revolucin; lo cierto es que los gobiernos de la Barra y de Madero defraudaron los anhelos y esperanzas de los campesinos y motivaron la rebelin del caudillo sureo Emiliano Zapata, reencarnacin del alma y del pensamiento de Morelos, con la nueva bandera de la revolucin: Tierra y libertad. En los aos de mil novecientos once a trece se sucedieron los gobiernos de Francisco Len de la Barra y de Francisco I. Madero y la traicin militar de Victoriano Huerta. Una vez ms se irgui el pueble de Mxico en defensa de

su ley fundamental, del sistema federal y de legitimidad de sus gobernantes. El 19 de febrero de 1913, la Legislatura del Estado de Coahuila y el gobernador Carranza negaron la legitimidad del usurpador e invitaron a las entidades federativas a luchar por sus derechos. El Plan de Guadalupe condens los propsitos de la lucha por el restablecimiento de la vigencia de la constitucin violada; en l, el ejrcito del pueblo se llam constitucionalista, nombre que se aplic despus al movimiento revolucionario. De l nacieron: la nueva Constitucin de mil novecientos diecisiete, la primera Declaracin de derechos sociales de la historia y el derecho mexicano del trabajo.

LA DECLARACIN DE DERECHOS SOCIALES DE 1917.

Naci nuestra Declaracin de derechos sociales, fuente del derecho agrario y del derecho del trabajo, como un grito de rebelda del hombre que sufra injusticia en el campo, en las minas, en las fbricas y en el taller. Fue el mismo grito de la Guerra de Independencia, el que reson tambin en los campos de batalla de la Guerra de Reforma. Brot de la tragedia y del dolor de un pueblo y fue creacin natural, genuina y propia del mexicano, del hombre que vena de ofrendar su vida en el combate de la revolucin.

Antes de esos aos solamente exista el derecho civil: para que el derecho del trabajo pudiera nacer fu preciso que la Revolucin constitucionalista rompiera con el pasado, destruyera el mito de las leyes econmicas del liberalismo y derrumbara el imperio absolutista de la empresa. Nuestro derecho del trabajo nunca ha sido una parte o un captulo del derecho civil, tampoco fue su continuador o su heredero, sino ms bien su adversario y en cierta medida su verdugo, ni naci a la manera del derecho mercantil, lentamente desprendido del civil. Naci como un derecho nuevo, creador de nuevos ideales y de nuevos valores; fue expresin de una nueva idea de la justicia, distinta y frecuentemente opuesta a la que est en la base del derecho civil. En el derecho del trabajo, la justicia dej de ser una frmula fra, aplicada a las relaciones externas entre los hombres, y se convirti en la manifestacin de las necesidades y de los anhelos del hombre que entrega su energa de trabajo al reino de la economa. El derecho del trabajo de la Revolucin social mexicana quiso ser el mensajero y el heraldo de un mundo nuevo, de un mundo en el cual el trabajador sera elevado a la categora de persona, no para quedar simplemente registrado con ese ttulo en una frmula legal, sino para vivir como persona en la realidad de la vida social: en el futuro, el derecho ya no sera tan slo una forma de la convivencia, sino una fuerza activa al servicio de la vida, un instrumento de la comunidad para garantizar a los hombres la satisfaccin de las necesidades de orden material y espiritual que impone la dignidad de la persona humana.

El 15 de julio de 1914, el general Huerta abandon el poder, cediendo el triunfo a la Revolucin. Casi inmediatamente despus, los jefes de las tropas constitucionalistas iniciaron la creacin del

derecho del trabajo: el 8 de agosto se decret en Aguascalientes la reduccin de la jornada de trabajo a nueve horas, se impuso el descanso semanal y se prohibi cualquier reduccin en los salarios. El 15 de septiembre se dict en San Luis Potos un decreto fijando los salarios mnimos. Cuatro das ms tarde, se fijaron en el Estado de Tabasco los salarios mnimos, se redujo a ocho horas la jornada de trabajo y se cancelaron las deudas de los campesinos. Mayor importancia tuvo el movimiento creador del derecho del trabajo en los estados de Jalisco y Veracruz: en el primero de ellos, Manuel M. Diguez expidi un decreto sobre jornada de trabajo, descanso semanal y obligatorio y vacaciones; y el 7 de octubre, Aguirre Berlanga public el decreto que merece el ttulo de primera ley del trabajo de la Revolucin constitucionalista, substituido y superado por el de 28 de diciembre de 1915: jornada de trabajo de nueve horas, prohibicin del trabajo de los menores de nueve aos, salarios mnimos en el campo y en la ciudad, proteccin del salario, reglamentacin del trabajo a destajo, aceptacin de la teora del riesgo profesional y creacin de las Juntas de Conciliacin y Arbitraje. El 4 de octubre de 1914 se impuso el descanso semanal en el Estado de Veracruz y el 19 del mismo mes, Cndido Aguilar expidi la Ley del trabajo del Estado, cuya resonancia fue muy grande en toda la Repblica: jornada mxima de nueve horas, descanso semanal, salario mnimo, teora del riesgo profesional, escuelas primarias sostenidas por los empresarios, inspeccin del trabajo, reorganizacin de la justicia obrera. Un ao despus se promulg en aquella Entidad federativa la primera ley de asociaciones profesionales de la Repblica. En el mismo ao de 1915, el general Salvador Alvarado se propuso reformar el orden social y econmico del Estado de Yucatn, a cuyo efecto expidi las leyes que se conocen con el nombre de Las cinco hermanas: agraria, de hacienda, del catastro, del municipio libre y del trabajo, un intento de socializacin de la vida. La Ley del trabajo, reconoci y declar algunos de los principios bsicos que ms tarde integraran el Artculo 123 de la Constitucin: el derecho del trabajo est destinado a dar satisfaccin a los derechos de una clase social; el trabajo no puede ser considerado como una mercanca; las normas contenidas en la Ley sirven para facilitar la accin de los trabajadores organizados en su lucha con los empresarios; las normas legales contienen nicamente los beneficios mnimos de que deben disfrutar los trabajadores y se desarrollarn y completarn en los contratos colectivos y en los laudos del tribunal de arbitraje. La Ley reglament las instituciones colectivas: asociaciones, contratos colectivos y huelgas. Comprende tambin las bases del derecho individual del trabajo; jornada mxima, descanso semanal, salario mnimo y defensa de las retribuciones. Se encuentran tambin las normas para el trabajo de las mujeres y de los menores de edad, las reglas sobre higiene y seguridad en las fbricas y las prevenciones sobre riesgos de trabajo. En armona con sus principios, la Ley cre las Juntas de Conciliacin y el Tribunal de Arbitraje, encargados del conocimiento y decisin de todos los conflictos de trabajo individuales y colectivos jurdicos y econmicos; y facult a aquellos organismos para imponer autoritariamente, en determinadas condiciones en los casos de conflictos econmicos, las normas para la prestacin de los servicios, y cuando se tratar de controversias jurdicas la sentencia que les pusiera fin. Conviene todava mencionar el Proyecto de ley del contrato de trabajo, elaborado en el mes de abril de 1915 por una comisin que presidi el Secretario de Gobernacin Rafael Zubarn Capmany: fue un proyecto bastante completo que regul los contratos individual y colectivo de trabajo, el segundo de los cuales, en concordancia con un proyecto francs de 1906 de Doumergue y Viviani, fue concebido como un contrato normativo. Es tambin interesante la

legislacin del Estado de Coahuila de 1916, obra del gobernador Gustavo Espinosa Mireles: un decreto del mes de septiembre cre dentro de los departamentos gubernamentales una seccin de trabajo; y en el me siguiente public el mismo gobernador una ley inspirada en el Proyecto Zubarn y e la Ley de Bernardo Reyes sobre accidentes de trabajo; su inters principal radica en las disposiciones que ordenaban participacin obrera en las utilidades, tal vez la primera norma legislativa sobre este importantsimo tema.

1.3

LOS CARACTERES DEL DERECHO DEL TRABAJO

La historia y la naturaleza de nuestro derecho del trabajo, ricas en ideas en acontecimientos y en matices, han determinado un acervo de caracteres que le dan a nuestras normas e instituciones laborales una fisonoma propia y pionera en muchos aspectos.

EL DERECHO DEL TRABAJO ES EL DERECHO DE LA CLASE TRABAJADORA.

La separacin de los hombres en los propietarios de la tierra y de la riqueza y en los sin-tierra-y-sin riqueza, es la causa generadora de la divisin y de la lucha de clases de las sociedades que viven el sistema de la propiedad privada.

Ya hemos explicado que la burguesa del siglo XIX logr el reconocimiento y la elevacin de la propiedad privada y de las libertades de industria y de comercio, a la categora de los derechos naturales del hombre. Las normas de las Declaraciones que los consignaron pueden definirse como los derechos de los propietarios de la tierra y de la riqueza, impuestos y asegurados en la Constitucin. Dentro de este orden de ideas, los cdigos civiles del siglo XIX son el derecho de los propietarios deducido de las Declaraciones; y para la hiptesis de que los sin-tierra-y-sin-riqueza no los respetaran, los cdigos penales fueron la ayuda eficaz, las crceles de que habl Engels para mantener a los trabajadores dentro de un ambiente de terror.

La edad heroica del derecho del trabajo y del movimiento obrero y la era de la tolerancia presenciaron la lucha de clases en su ms alta intensidad. Sin duda, fueron hermosas las victorias que obtuvieron los trabajadores de Europa, pero no pudieron alcanzar el triunfo final en la batalla

por el derecho del trabajo. Fernando Lassalle podra decirnos que si la burguesa del siglo XVIII fue el factor real de poder que se impuso al rey y a la nobleza en la Constitucin de 1791, en el ao de 1917, en nuestra Constitucin primero y poco despus en la de Weimar de 1919, la clase trabajadora, el nuevo factor real de poder, se inscribi en las dos Cartas Magnas como el derecho ce la clase trabajadora a organizarse en sindicatos, a luchar contra el capital por medio de la huelga, a negociar y contratar colectivamente las condiciones de trabajo y a vigilar su cumplimiento, actos que ejecuta libremente, sin intervencin alguna del estado.

Entre los derechos econmicos de la burguesa y los de la clase trabajadora se dan las diferencias que encontramos entre los derechos individuales del hombre y los derechos sociales de los campesinos y de los trabajadores, pero no es del todo intil insistir en algunas de las cuestiones principales: si los primeros fueron un derecho impuesto al estado por los propietarios para que les asegurara la explotacin libre de sus riquezas y la explotacin del trabajo, los segundos son un derecho impuesto por la clase trabajadora a la clase capitalista, un derecho de y para los trabajadores, segn una frmula que ya hemos propuesto. Esta caracterstica, derecho de una clase social frente a otra, resalta, ms que en la organizacin sindical, en la huelga, como instrumento de lucha y de presin sobre el capital, en la negociacin y contratacin colectivas, y en la naturaleza de las condiciones de trabajo que sirven para atemperar la explotacin. De conformidad con estas reflexiones, el derecho del trabajo de nuestra era es el primer derecho de clase de la historia, pues nunca antes se haba reconocido la facultad jurdica de una clase social para luchar en contra de otra. Desde este punto de vista, la huelga es la expresin suprema de un derecho de clase, la ltima ratio, se ha dicho insistentemente: el emplazamiento a huelga es el equivalente a una declaracin de guerra y la suspensin del trabajo es el inicio de las operaciones, con la circunstancia de que el empresario queda desarmado, esto es, la elevacin de la huelga a la categora del acto jurdico, es el triunfo mximo de la idea de un derecho de clase.

Ninguna legislacin en el mundo ha marcado con el mismo esplendor de la nuestra, la naturaleza del derecho del trabajo como un derecho de clase. Fue indispensable, por respeto a la tradicin democrtica, reconocer el derecho de los patronos a formar sindicatos; pero en dos aspectos fundamentales de las relaciones colectivas, nuestra legislacin estableci claramente que el derecho del trabajo es derecho de la clase trabajadora: en primer trmino, la iniciativa para la negociacin y contratacin colectivas, por declaracin expresa de la Ley de 1931, reproducida en la de 1970, pertenece exclusivamente a los sindicatos de los trabajadores; y en segundo lugar, y con esto regresamos a un tema ya esbozado, la huelga no tiene equivalente del lado de los empresarios, pues el paro que les reconoce la frac. XIX del Artculo 123, no es un instrumento de la lucha, sino un procedimiento contencioso ante las Juntas de Conciliacin y Arbitraje para que stas determinen si las condiciones econmicas de los mercados imponen la suspensin temporal de las actividades de las empresas.

LA FUERZA EXPANSIVA DEL DERECHO DEL TRABAJO.

Los brotes primeros del futuro derecho mexicano del trabajo germinaron en los campos de batalla, ah donde los hombres soaron con la libertad y la justicia social, como suean todava con ellas los pueblos de la tierra. Nuestro derecho del trabajo se separa de los ordenamientos laborales de la Europa Occidental, en que stos se desprendieron del derecho privado, mientras el nuestro se forj en la Asamblea Constituyente de Quertaro, como uno de los principios esenciales del nuevo orden jurdico, para usar las palabras de Schmitt, como una de las decisiones polticas fundamentales adoptadas por el pueblo en un acto de soberana. Los diputados de la Revolucin hicieron de l uno de los elementos bsicos del nuevo derecho constitucional, los nuevos derechos de la persona humana, paralelos a los derechos del hombre y del ciudadano de las declaraciones de los siglos XVIII y XIX.

No es tarea fcil fijar el pensamiento de los asamblestas respecto de las personas que habran de quedar protegidas por el nuevo derecho: en uno de los pasajes menos afortunados de su discurso, Macas se refiri insistentemente a los obreros, pero nunca precis el concepto; y en el Proyecto de Artculo 123 Pastor Rouaix, se habl del trabajo de carcter econmico. Fue la Comisin que presida Francisco J. Mgica la que, despus de realizar las limitaciones, extendi la proteccin laboral a los obreros, jornaleros, empleados, domsticos y de una manera general a todo contrato de trabajo. Ignoramos si la Comisin tuvo conciencia de la trascendencia de las palabras finales, pero ellas hicieron que el derecho del trabajo adquiriera en la Declaracin de derechos la misma fuerza expansiva del torrente revolucionario que la cre. Fue esta condicin otra de las mayores ideas de la Asamblea, pues hizo del derecho del trabajo una fuerza viva al servicio de la democracia que ama a la persona-trabajador y que aspira a la justicia social.

La fuerza expansiva del derecho del trabajo lo llev a enfrentarse a los sueos tradicionales de la energa humana de trabajo: los civilistas y mercantilistas sostuvieron, con apoyo en las palabras de Macas, que el trabajo contemplado por los constituyentes era el material, el de los obreros y jornaleros de la industria, el de los empleados y el de los domsticos, por lo que el derecho privado debera continuar rigiendo las actividades en las que concurrieran en forma preponderante la iniciativa personal y la inteligencia. La postura de los maestros de derecho del trabajo tom como base el prrafo introductorio de la Declaracin de derechos para concluir diciendo que las palabras y de una manera general a todo contrato de trabajo, eran la prueba irrefutable de que se estaba en presencia de una enumeracin ejemplificativa y en manera alguna limitativa; en consecuencia, concluyeron loa amantes del derecho nuevo, el trabajo, ya sea material o intelectual, debe estar regido por el estatuto laboral cuando se renan los caracteres de la relacin de trabajo.

La Ley de 1931 rompi las hostilidades, y con la espada de la justicia y de la dignidad humana, reivindic las actividades que indebidamente retenan el derecho civil y el mercantil. En uno de sus mejores aciertos, el legislador de 1931 arroj la fuerza expansiva del estatuto laboral sobre el art. 18, acuando lo que hemos denominado la presuncin laboral: se presume la existencia del contrato de trabajo entre el que presta un servicio personal y el que lo recibe.

Fue grande la importancia de la presuncin, pues por vez primera en nuestra historia, el derecho del trabajo arrincon al derecho civil y al mercantil y les dijo que nicamente tolerara su intervencin si le demostraban en algn caso concreto que la prestacin de servicios no satisfaca los caracteres del contrato de trabajo. De este planteamiento deriv una consecuencia segunda: La presuncin laboral invirti lo que los procesalistas conocen con el nombre de la carga de la prueba, lo que determin que el nico deber procesal del trabajador fuera la comprobacin de la realidad de la prestacin del trabajo, en tanto el empresario tendra que demostrar que no coincida con los caracteres del contrato de trabajo.

Sin embargo, la concepcin contractualista impidi la victoria total y la expansin del derecho del trabajo a muchas actividades que le pertenecan, porque abri las puertas a la simulacin: una y otra vez, como en el caso de los agentes de comercio y en el de los choferes de ruleteo, los empresarios afirmaron y aun probaron que el documento que suscribieron contena las clusulas de un contrato de comisin mercantil o las de un contrato de arrendamiento.

El enterramiento del contrato y su sustitucin por la idea de la relacin de trabajo le hizo producir sus mejores efectos a la presuncin laboral y facilit para el futuro la expansin del derecho del trabajo: desde luego, la simulacin de relaciones civiles o mercantiles se torn inoperante, porque al desligarse la relacin de trabajo de su origen, ya no podr aducirse la existencia de un acuerdo de voluntades como elemento determinante de la naturaleza de la relacin. Pero la consecuencia ms importante de las nuevas ideas es la transformacin del binomio derecho privado-derecho del trabajo, que deber presentarse desde ahora con los trminos cambiados, esto es, derecho del trabajo-derecho privado. Hoy da puede ya aseverarse que en el terreno el trabajo del hombre, el estatuto laboral es la regla general o para emplear una frmula legendaria, el derecho comn para las prestaciones de servicios, en tanto el derecho civil y el mercantil son normas de excepcin, esto es, con el lenguaje Kelseniano, puede ya declararse el primado del derecho del trabajo.

EL DERECHO DEL TRABAJO ES DERECHO UNITARIO COMPUESTO POR VRIAS PARTES.

En el correr de su historia y no obstante algunas doctrinas que hablan todava de su escisin, consecuencia de la creencia de que sus normas e instituciones pertenecen parte al derecho privado y parte al derecho pblico, el derecho del trabajo ha devenido un estatuto unitario, una congerie de principios que proceden de un mismo fundamento, que son las necesidades materiales y espirituales de la clase trabajadora y de sus miembros y una finalidad que es siempre la misma: la justicia social que ama para todos los trabajadores una existencia digna de la persona humana. Pero esta unidad no ha de exagerarse al extremo de ignorar la presencia de grupos de normas e instituciones que aun teniendo el mismo fundamento e idntica finalidad, muestran caracteres secundarios diversos. Desde hace largos aos reconocimos esta condicin, por lo que se nos plante la necesidad de una separacin de nuestro estatuto en dos especies: el ncleo o parte nuclear y la envoltura protectora.

La parte nuclear del derecho del trabajo es la suma de principios, normas e instituciones que se dirigen directamente al hombre en cuanto trabajador; se integra con los captulos siguientes: a) El derecho individual del trabajo es el conjunto de principios, normas e instituciones que contienen las condiciones generales para la prestacin del trabajo. Sus finalidades son el aseguramiento de la salud y la vida del trabajador durante el desarrollo de su actividad y la obtencin de un nivel de vida decoroso. Su contenido general se desdobla en los aspectos siguientes: la regulacin del nacimiento, la vida y la extincin de las relacin individuales de trabajo; las normas sobre jornadas, das de descanso y vacaciones; los principios sobre el salario mnimo; la fijacin, caracteres y proteccin del salario; y los derechos y obligaciones de los trabajadores y de los patronos; b) El derecho regulador del trabajo de las mujeres y de los menores es la suma de principios, normas e instituciones que tienen por finalidad cuidar la educacin y capacitacin profesional, el desarrollo, la salud, la vida y la maternidad, en sus respectivos casos, de los menores y de las mujeres en cuanto trabajadores. Esta parte del derecho laboral se contemplo en el pasado como un captulo del derecho laboral individual del trabajo pues, se deca, contiene nicamente algunas modalidades para la prestacin del trabajo de dos categora de personas; aos, ms tarde, en atencin a que sus fines se elevan sobre los principios generales del derecho del trabajo hasta alcanzar perfiles propios, consistentes en cuidar, desde la maternidad, el futuro de los nios, se acept su autonoma; el pensamiento de nuestros das se inclina por la tesis de que este ordenamiento es uno de los aspectos de la seguridad social, y lo cierto es que la implantacin del seguro de maternidad parece darle la razn. De la misma manera que en el derecho individual del trabajo, su contenido general se desdobla en varios aspectos: la prohibicin del trabajo para los menores de cierta edad; la educacin y la capacitacin profesional de la juventud; la limitacin de la jornada de trabajo para los menores de diecisis aos; la prohibicin del trabajo nocturno y en labores peligrosas o insalubres a los menores; los descansos para las madres antes y despus del alumbramiento: la asistencia mdica, las pausas en el trabajo durante la lactancia y la ayuda econmica a las madres trabajadoras; c) El rubro de la Declaracin de derechos sociales dice: el trabajo y la previsin social. Con este apoyo terminolgico, la doctrina ms generalizada defini a

la previsin social como los principios, las normas y las instituciones que se ocupan de la educacin y capacitacin profesional y ocupacin de los trabajadores, de proporcionarles habitaciones cmodas e higinicas y de asegurarles contra las consecuencias de los riesgos naturales y sociales susceptibles de privarles de su capacidad de trabajo y de ganancia, y la consider como una parte del derecho del trabajo, porque, afirmaba, la aplicacin de sus disposiciones sale del presupuesto de la previa existencia de una relacin de trabajo; una bella definicin deca que la previsin social proyecto hacia el futuro las necesidades del trabajador para darles satisfaccin, en forma tal, que el derecho del trabajo era las normas del presente y la previsin social las del maana. Pero la expedicin de la Ley del seguro social y su extensin progresiva a quienes no son sujetos de una relacin de trabajo, la transform, segn tendremos ocasin de mostrarlo, en un aspecto de la seguridad social, cambio que oblig a la doctrina a reconocer la autonoma del derecho de la seguridad social. Ms an, este nuevo estatuto, con la gracia y la ambicin de la juventud, se ha convertido en el devorador del derecho del trabajo, al que frecuentemente le arrebata sus instituciones.

La envoltura protectora es el conjunto de principios, normas e instituciones que contribuyen a la creacin de la parte nuclear y a asegurar la vigencia del derecho del trabajo, definicin que presupone una limitacin: los poderes constituyente y legislativo pueden crear normas de trabajo y los nuestros las han efectivamente creado en la Declaracin de los derechos sociales y en las leyes del trabajo, por lo que aqu hablamos de los principios, normas e instituciones que se ocupan de los rganos estatales y de los organismos sindicales y de sus actividades, cuya finalidad especfica o nica es la creacin y la garanta de vigencia del derecho del trabajo: La envoltura protectora se compone de tres elementos: a) Las autoridades del trabajo son un grupo de autoridades, distintas de las restantes autoridades del estado, cuya misin es crear, vigilar y hacer cumplir el derecho del trabajo. Sealamos como finalidad al derecho del trabajo como totalidad, por que la misin de las autoridades no es solamente la parte nuclear, sino que tambin les compete vigilar el cumplimiento del derecho colectivo. Las autoridades del trabajo son: La Secretara del Trabajo y Previsin Social; la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, en el captulo de participacin de los trabajadores en la utilidades de las empresas, y la Secretara de Educacin Pblica en el campo de las obligaciones de los patronos en materia educativa; las autoridades de las entidades federativas y sus direcciones o departamentos de trabajo; la Procuradura de la defensa del trabajo; el servicio pblico del empleo; la inspeccin del trabajo; las Comisiones nacional y regionales de los salarios mnimos; la Comisin nacional para la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas; las Juntas federales y locales de conciliacin; la Junta federal de conciliacin y arbitraje; las Juntas locales de conciliacin y arbitraje; el Jurado de responsabilidades; b) El derecho colectivo son los principios, normas e instituciones que reglamentan la formacin y funciones de las asociaciones profesionales de trabajadores y patronos, sus relaciones, su posicin frente al estado y los conflictos colectivos de trabajo, o en una definicin tal vez ms plena de contenido: el derecho colectivo es un conjunto de principios, normas e instituciones que garantizan la libre formacin de los sindicatos y hacen de ello una

fuerza permanentemente viva para la superacin constante de las condiciones de vida de los trabajadores. El derecho colectivo se integra con los principios, normas e instituciones siguientes: la libertad de coalicin es el principio base, pues es el que permite la unin de los trabajadores para la defensa de sus intereses comunes. La asociacin profesional, sindicatos, federaciones y confederaciones, se propone dos finalidades, a las que hemos denominado inmediata y mediata: la primera es conseguir y fortalecer la unin de los trabajadores, a fin de atemperar en el presente la explotacin del trabajo mediante la creacin de condiciones de trabajo decorosas, y la segunda es la bsqueda en una maana prximo de un rgimen social y econmico ms justo. El contrato colectivo y el contrato-ley son los instrumentos en los que la clase trabajadora plasma su finalidad inmediata. Finalmente, la huelga es el procedimiento que permite a los trabajadores obligar a los patronos a que acepten una regulacin decorosa de las relaciones individuales de trabajo y a que cumplan las normas de trabajo vigentes en sus empresas o establecimientos; c) El derecho procesal del trabajo, cuya definicin tampoco puede hacerse desde un punto de vista formal, es el conjunto de principios y normas que permiten a las juntas de conciliacin y arbitraje resolver los conflictos de trabajo, individuales y colectivos, jurdicos y econmico, en concordancia con la naturaleza y los fines del derecho del trabajo.

EL DERECHO DEL TRABAJO ES DERECHO INCONCLUSO.

La historia del derecho del trabajo puede compararse con la del Derecho romano: cuando Roma concluy la elaboracin de su derecho civil, encontr que los hombres que no posean el privilegio de la ciudadana romana carecan de un estatuto que regulara sus relaciones. Naci as el jus gentiun para una comunidad nueva, que era todos los hombres y todos los pueblos que formaban el mundo conquistado por los legionarios. Surgi por etapas, en armona con las transformaciones de la sociedad; y fue un derecho inconcluso, constantemente atento a las nuevas necesidades humanas. As ha sido y es el derecho del trabajo: pausadamente brotaron sus principios, normas e instituciones, pero su catlogo no est cerrado y tal vez no se cierre nunca, y si llega a cerrarse algn da, ser porque ha surgido una estructura social nueva. De ah que si se alcanza la que hemos llamado la finalidad mediata del movimiento obrero y del derecho del trabajo, morir nuestro estatuto y nacer un nuevo derecho y una seguridad nueva para el hombre.

Si penetramos en el fondo de este carcter inconcluso, encontraremos que es la razn que determin la naturaleza de la Declaracin de 1917, pues si su contenido es nicamente los beneficios mnimos del trabajo, es porque, segn lo expresamos en el apartado anterior, no pudo ser un todo hermtico. En estas condiciones, la Declaracin es un efecto, pero tambin la demostracin de la naturaleza inconclusa del derecho del trabajo; y es adems una invitacin

dirigida a las fuentes formales subconstitucionales para que llenen su funcin con alegra y para que nos proporcionen los principios y las instituciones nuevos que vaya mostrando el ro incontenible de las mutaciones histricas.

EL DERECHO DEL TRABAJO ES DERECHO IMPERATIVO.

Las normas jurdicas son reglas de conducta cuya observancia est garantizada por el estado. De ah que la doctrina ms generalizada afirme que uno de los rasgos caractersticos del orden jurdico sea su poder coactivo, no porque el cumplimiento de las normas requiera siempre el uso de la coaccin, toda vez que en una proporcin elevada los hombres las cumplen voluntariamente, sino porque cada violacin es susceptible e ser reparada, directa o indirectamente, mediante la intervencin del poder coactivo del estado. Si esta posibilidad no existiera, las normas jurdicas pasaran a la categora de preceptos morales o de convencionalismos sociales. Pero no todas las normas jurdicas poseen la misma pretensin de imperatividad.

La Imperatividad en el Derecho del Trabajo.

El Derecho romano conoci dos maneras de ser de la imperatividad de las normas, a las que se denomina relativa y absoluta, las que corresponden al derecho dispositivo (jus dispositivum) y al derecho imperativo (jus cogens): el primero tena aplicacin en las relaciones jurdicas a falta de disposicin expresa o tcita de los sujetos de la relacin; su campo de aplicacin era el derecho privado. El segundo se form con las normas que se aplicaban para impedir o regular la formacin de las relaciones jurdicas y para regir los efectos de las que se hubiesen formado; este segundo ordenamiento constitua el reino del derecho pblico.

Desde sus orgenes, el derecho del trabajo se present con una pretensin e imperatividad absoluta, la cual, por otra parte, coincide con su naturaleza y con sus finalidades. La razn de la pretensin nos es conocida: la concepcin individualista y liberal de la economa y del orden jurdico abandon al principio de la autonoma de la voluntad la formacin y determinacin de los efectos de la relacin de trabajo. La injusticia del sistema provoc las luchas sociales de los siglos XIX y XX y una legislacin que fue, desde un principio, derecho imperativo, porque ere el nico procedimiento que permita aminorar la explotacin del trabajo. La Declaracin de derechos sociales de 1917 produjo la transformacin final del derecho del trabajo, que sali del campo de la legislacin ordinaria y entr al plano superior de los derechos humanos, de esas normas supraconstitucionales que el pueblo quiso imponer al estado y a los hombres.

La imperatividad absoluta del derecho del trabajo qued consignada en el Artculo 123, frac. XXVII, prrafo final, en donde se decreta la nulidad de todas las estipulaciones que impliquen la renuncia de algn derecho consignado a favor de los trabajadores en las leyes de proteccin y auxilio. El principio no apareci con la misma fuerza en la Ley de 1931, por lo que la Comisin redactora del proyecto se propuso otorgarle el ms alto realce, a cuyo fin expres en la Exposicin de motivos:

El artculo quinto fija los caracteres formales del derecho del trabajo: son normas de orden pblico, circunstancia que les otorga el carcter de derecho imperativo, lo que excluye la renuncia. Por parte de los trabajadores, de sus derechos, beneficios y prerrogativas.

En armona con la Exposicin de motivos, el artculo quinto de la Ley nueva dice que sus disposiciones son de orden pblico, por lo que no producir efecto legal, ni impedir el goce y el ejercicio de los derechos, la renuncia, por parte del trabajador, de cualquiera de los derechos o prerrogativas consignados en las normas de trabajo.

El artculo quinto sugiere varias reflexiones: a) Una de sus frases es una confirmacin ms de que el derecho del trabajo es derecho de la clase trabajadora: Ah se dice que no producir ningn efecto la renuncia del trabajador a las disposiciones que le beneficien, pero el precepto no prohbe la renuncia del patrono a los mandamientos que pudieran favorecerle, lo que es consecuencia de que la ley del trabajo est dirigida a la defensa de la energa de trabajo, considerada como el valor ms alto en la escala social. Esta diferencia da por resultado que el patrono puede aceptar, a ejemplos, que la embriaguez no ser causa de despido o que sern los trabajadores quienes designarn los mdicos para su atencin; b) La Comisin, en concordancia con la terminologa que us uniformemente, no habl de renuncia a las leyes o a las disposiciones legales, sino que emple el trmino normas de trabajo, que es ms amplio, pues desde luego comprende a la ley, lo que significa que el mandamiento constitucional se aplicar en el futuro a la renuncia de las disposiciones contenidas en la totalidad de las fuentes formales, incluidos, claro est, los contratos colectivos; c) La nulidad -y hemos de volver al tema- pertenece a la especie que la doctrina reputa absoluta. A fin de suprimir cualquier duda, el artculo dice que la renuncia no impedir el goce y el ejercicio de los derechos; lo que quiere decir que si un empresario incumple alguna norma de trabajo a pretexto de una renuncia, el trabajador puede reclamar la excepcin y ser al patrono a quien corresponder proponer la excepcin correspondiente. El prrafo final del artculo quinto apoya la conclusin que antecede, pues expresa que en todos los casos de renuncia se aplicarn la ley y dems normas supletorias en lugar de las clusulas nulas.

La imperatividad del derecho es una, pero se ejerce en tres direcciones a) En primer lugar se dirige al trabajador para recordarle que su problema es el de todos los trabajadores. Los trabajadores pueden, con apoyo en el artculo quinto de la Constitucin, negarse a constituir una relacin de trabajo o dar por concluida en cualquier tiempo la que hubiesen formado, pero en la prestacin de su trabajo tienen el deber de exigir el cumplimiento puntual de las normas, porque la Declaracin de derechos sociales fue impuesta por la clase trabajadora como cosa de la clase y no como asunto de cada trabajador, y porque la renuncia de los derechos, atenta la finalidad de la Declaracin y del derecho del trabajo, que es asegurar a cada trabajador una existencia digna, equivale a la entrega de la dignidad. Segn estas reflexiones, la imperatividad del derecho del trabajo, adems de ser un beneficio para el trabajador, consiste en el deber impuesto a los trabajadores de exigir el respeto de sus derechos, y es as porque quien no hace respetar su derecho, daa a la clase a la que pertenece; b) La imperatividad se dirige, en segundo lugar, al empresario, para decirle que es un deber constitucional, una exigencia del pueble a la que no puede de sustraerse; c)El derecho social rompi la frmula del dejar-hacer y dejar-pasar y le impuso al estado una intervencin activa y permanente para que vigilara e hiciera cumplir las normas jurdicas, actividad que ha de realizar como un deber que le impuso el pueblo, lo que origina que puede actuar de oficio, porque la pretensin de imperatividad sera un poco ilusoria sin esa potestad, ya que bastara la ausencia de la queja para que retornramos a la explotacin que auspici el contrato de arrendamiento de servicios.

Las Sanciones por el Incumplimiento de las Normas de Trabajo.

La imperatividad del derecho del trabajo, segn se deduce del prrafo inmediato anterior, impone al estado la funcin social de vigilar la aplicacin de las normas a todas las prestaciones de trabajo, de poner en conocimiento de los empresarios las violaciones que hubiese encontrado a fin de que las corrijan, y cuando la recomendacin no es acatada, imponer las sanciones que autorice la ley. Solamente as, decamos, surte efectos plenos la imperatividad del derecho del trabajo en beneficio de la clase trabajadora y de la justicia social.

La funcin de vigilancia se cumple principalmente por la Inspeccin del trabajo, cuya organizacin y actividades se analizarn en un captulo posterior. El art. 540 de la Ley dice que la institucin mencionada tiene como funciones vigilar el cumplimiento de las normas de trabajo y poner en conocimiento de la autoridad (que corresponda) las deficiencias y violaciones que observe en las empresas y establecimientos. Ahora bien, comprobada la existencia de una deficiencia o violacin, y una vez puestos los hechos en conocimiento de la autoridad competente, sta, previo el procedimiento legal, debe proceder a la aplicacin de la sancin que corresponda. La Ley reglament la aplicacin de las que deben llamarse sanciones de trabajo, pero el derecho

mexicano no ha contestado la pregunta acerca de s conviene tipificar delitos en materia de trabajo y determinar las sanciones aplicables.

Las sanciones de trabajo: empleamos este trmino para designar las sanciones que la ley impone a los empresarios por el incumplimiento de las normas de trabajo. En ensayos anteriores usamos la denominacin de sanciones administrativas, la que actualmente resulta incompatible con la idea del derecho del trabajo que sirve de base a la Ley nueva: el derecho del trabajo es una especie del orden jurdico distinta del derecho pblico y del derecho privado y sus races se hunden en una Declaracin de derechos que forma parte de la Constitucin, por lo tanto, es de ella de donde debe extraer el fundamento de sus principios, normas e instituciones. Por otra parte, las sanciones de trabajo difieren esencialmente de las sanciones administrativas que puede imponer el estado de conformidad con el art. 21 de la Carta Magna, pues no se refieren a las sanciones que aplica el estado en ocasin de sus relaciones con los particulares, sino que se causa radica en el incumplimiento de las obligaciones que reportan los empresario en sus relaciones con los trabajadores, o bien, y regresando a los renglones primeros, unas son el resultado de violaciones al derecho pblico, en tanto las segundas son consecuencia del incumplimiento del derecho social.

Las sanciones de trabajo y su aplicacin estn reguladas en el ttulo diecisis, arts. 876 a 890, disposiciones de las que se desprenden los principios siguientes: a) La nica sancin aplicable es la multa, cuyo monto vara con la gravedad de la violacin. Conviene decir que la Ley nueva aument los montos fijados en la Ley de 1931, para lo que tom como base la diferencia en el valore real de la moneda; b) La Ley seal el monto de las multas para las violaciones que reput ms graves, pero en el art. 886 consign una norma general para las hiptesis no previstas: una multa de cien a diez mil pesos, segn la gravedad de la falta y las circunstancias del caso; c) En el art. 890, la Ley facult a los trabajadores, a los patronos y a sus organizaciones, para denunciar ante las autoridades del trabajo las violaciones de que tengan noticia. Cuando se extendi la facultad de denuncia a los patronos, se pens en la posibilidad ms romntica que real, de que alguno se decidiera a denunciar los peligros de ciertas instalaciones; d) El art. 887 seal limitativamente las autoridades que pueden imponer las sanciones: el Secretario del Trabajo y Previsin Social, los gobernadores de los estados y territorios y el Jefe del Departamento del Distrito Federal: e) Respetuosa la Comisin redactora del proyecto del principio de la garanta de audiencia, expreso en el art. 888, que siempre deber orse en defensa al interesado: f) Por ltimo, la frase final del art. 876 separ las sanciones de trabajo del incumplimiento de las obligaciones que las hubiese motivado; as, a ejemplo, la multa de quinientos a diez mil pesos que impone el Art. 878, frac. II, al patrono que no pague el salario mnimo, no implica que desaparezca la obligacin del pago. Las sanciones, dice el art. 876, son independientes de la responsabilidad por el incumplimiento de las obligaciones.

LA IDEA DEL DERECHO DEL TRABJA COMO DERECHO PROTECOR DE LA CLASE TRABAJADORA.

Cuando aparecieron las primeras leyes del trabajo del siglo pasado, los maestros de derecho civil declararon, sin que conozcamos ninguna discrepancia, que se estaba en presencia de un derecho protector de la clase trabajadora. La afirmacin se repiti continuadamente -y nosotros mismos la hemos usado en diferentes ocasiones- nos parece, empero, que no existe una explicacin satisfactoria y que tal vez contradice la esencia del derecho del trabajo de nuestros das.

En el captulo (La sociedad individualista y liberal y su orden poltico y jurdico) creemos haber demostrado que el derecho civil y el penal del siglo XIX eran los dos instrumentos de que se vali la burguesa para explotar mejor el trabajo, lo que explica que las leyes de aquella poca nacieran con el nombre de leyes protectoras del trabajo, y de verdad lo eran, porque eran normas de excepcin destinadas a evitar que el trabajo prematuro impidiera el desarrollo de los nios o que las jornadas excesivas minaran la salud de los hombres; la misma ley francesa de accidentes del trabajo de 1898 se propona reparar los daos sufridos por las vctimas del progreso.

El derecho colecto del trabajo, particularmente despus de su constitucionalizacin en la Carta Magna de Quertaro, cambi la perspectiva, pues desde entonces qued establecida, por declaracin del pueblo, no solamente la igualdad del trabajo y del capital para la creacin del derecho individual del trabajo en los contratos colectivos, sino en muchos aspectos -y lo hemos hecho notar en varias ocasiones- la supremaca del trabajo, porque los sindicatos disponen de la huelga para luchar contra el capital sin intervencin del estado, en tanto los empresarios carecen de un derecho correlativo. El derecho colectivo del trabajo -y tambin aqu repetimos una tesis- no fue una concesin de la burguesa y de su estado, sino un derecho impuesto por el trabajo al capital.

Frente a este fenmeno, quienes quieran sostener la idea del derecho del trabajo como un ordenamiento protector, necesitan precisar, pues, segn explicamos en otra ocasin (El derecho colectivo del trabajo, Exclsior, 12 de enero de 1971) no quisiramos que se interpretara en el sentido de una inferioridad de la clase trabajadora o de que est urgida de tutela, la que de verdad no necesita; y no requiere de ella porque posee la fuerza suficiente para enfrentarse de igual a igual con el capital y an para luchar con el estado protector de la burguesa. Pensamos -nos salimos as del campo del derecho del trabajo- que nuestro estado y el de esta era que vive el Mundo occidental, en lo que coincidimos plenamente con el pensamiento de Marx, es un aparato protector del capital, pues no protege a las instituciones bancarias en contra de sus trabajadores mediante la aplicacin de un reglamento que es una afrenta a la Constitucin y a la justicia? La

clase trabajadora debe volver a una toma de conciencia para darse cuenta de que, al igual que en pasado tiene que conquistar los fines del derecho del trabajo en lucha con el capital.

Un ejemplo concreto nos ayuda a completar la exposicin: el artculo 18 de la Ley dispone -y hemos de regresar al tema- que en los caos de duda, prevalecer la interpretacin ms favorable al trabajador, pero esta frmula no puede ser contemplada como una norma protectora del dbil contra el fuerte, porque su esencia es ms bella, ya que nos dice que en la oposicin entre los valores humanos y los intereses materiales de la economa, la justicia impone la supremaca de aqullos. Y una consideracin final: la idea de proteccin a la clase trabajadora por el estado de la burguesa lesiona la dignidad del trabajo, porque no es ni debe ser tratado como un nio al que debe proteger su tutor, sino como un conjunto de seres humanos que debe imponer todo lo que fluye del Artculo 123 y de la idea de la justicia social.

1.4

ALGUNOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES.

En todas las pginas de este libro se hace una referencia constante a ciertas ideas que constituyen, para decirlo as, el fondo filosfico, tico y jurdico de nuestra disciplina. A ellas dedicamos estos prrafos, que ayudarn, as lo esperamos, a comprender mejor el alma de la Ley nueva.

LA IDEA DEL TRABAJO COMO UN DERECHO Y UN DEBER SOCIALES.

Ya explicamos (El derecho internacional del trabajo, apartado: Su contenido) que en la IX Conferencia Internacional Americana logr la Delegacin mexicana que se incluyera en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos un capitulo de normas sociales, en el que se afirm la decisin de los estados de "lograr condiciones justas y humanas de vida para toda su poblacin". En el mismo captulo transcribimos el texto de las normas, tal como aparece con las reformas de 1967.

La carta y sus reformas fueron ratificadas por el Senado de la Repblica, por lo tanto, cuando se elabor el proyecto de la Ley nueva, era derecho vigente en nuestro pas. Ahora bien, si se compara el texto internacional con el art. Tercero de la Ley, se notar su identidad, lo que se explica, por lo menos parcialmente, porque uno de los miembros de la Comisin redactora del proyecto de la ley, lo fue tambin de la Delegacin mexicana a la Conferencia de Bogot.

De lo expuesto se deduce, que la frmula: "el trabajo es un derecho y un deber sociales", no fue una innovacin de nuestro orden jurdico positivo. No obstante, las organizaciones empresariales, en el memorndum de 31 de marzo de 1969, que presentaron a la Cmara de Diputados, insistieron en su supresin, porque "es ya materia de pacto internacional, por lo que en todo caso debera pasar a la Exposicin de motivos de la ley"; pero se respondi diciendo que la legislacin tena que recoger las normas dispersas del derecho del trabajo, especialmente aquellas que por su importancia tendran que subsistir an en la hiptesis de que las normas internacionales perdieran su vigencia.

Los delegados de los estados americanos comprendieron que la frmula "el trabajo es un derecho y un deber sociales", equivala al enterrramiento del individualismo radical del sistema capitalista, para el cual, el hombre no tiene derechos contar la sociedad, ni sta contra aqul, pues dado su enunciado, la frmula conduca al derecho de los hombres a que la sociedad y concretamente su economa, crearan las condiciones que garantizaran a la persona humana la posibilidad de cumplir su deber de realizar un trabajo til para bien de ella misma, de su familia y de la sociedad a la que perteneciera. Por otra parte, las norma sociales de la Carta, que ms que eso eran un programa a realizar, constituan el anuncio de que en el cumplimiento del deber de trabajar, los hombres no estaran solos, pues los estados tendran que desarrollar su legislacin social a fin de que asegurara a los hombres un nivel decoroso de vida en el presente y en el futuro. Como resultado de esta que podra denominarse una concepcin solidarista de la vida orientada a la justicia social, la frmula de Bogot y del artculo tercero de la Ley podra parafrasearse diciendo que la sociedad tiene el deber de crear las condiciones que permitan al hombre cumplir su deber de trabajar.

Cuando regres a Mxico la Delegacin, la Secretara de Relaciones organiz un ciclo de conferencias, en el que participamos con el tema: Los problemas sociales en la Conferencia de Bogot. Ah expusimos las razones que apoyaron el proyecto de la Delegacin mexicana:

La concepcin moderna de la sociedad y del derecho sita al hombre en la sociedad y el impone deberes y le concede derechos, derivados unos y otros de su naturaleza social: la sociedad tiene el derecho de exigir de sus miembros el ejercicio de una actividad til y honesta, y el hombre, a su

vez tiene el derecho a reclamar de la sociedad la seguridad de un existencia compatible con la dignidad de la persona humana.

El derecho del hombre a la existencia tiene hoy un contenido nuevo: en el pasado, signific la obligacin del estado de respetar la vida humana y dejar al hombre en libertad para realizar por s mismo su destino; en el presente, el derecho del hombre a la existencia quiere decir: obligacin de la sociedad de proporcionar a los hombres la oportunidad de desarrollar sus aptitudes.

En ejecucin de estos principios, se dice en el art. 29 de la Carta, que el trabajo es un derecho y un deber social y que el hombre tiene derecho a alcanzar su bienestar material y su desarrollo espiritual.

El delegado norteamericano pregunt cul era el sentido y el alcance de la frmula; la frase, respondi la Delegacin mexicana, "coincide, primeramente, con la vieja idea del derecho natural, segn la cual, a nadie puede impedirse el ejercicio de una actividad honesta, pero no se limita a este valor negativo, sino que tiene un contenido positivo:

La sociedad tiene derecho a esperar de sus miembros un trabajo til y honesto, y por esto el trabajo es un deber, pero el reverso de este deber del hombre, es la obligacin que tiene la sociedad de crear condiciones sociales de vida que permitan a los hombres el desarrollo de sus actividades.

Al concluir este apartado nos viene a la memoria, que la frmula de nuestro art. tercero coincide con la frase que escribi Marx en su intento de ofrecer una idea de la justicia del maana: de cada quien segn sus aptitudes, a cada quien segn sus necesidades. En esa sociedad futura, el trabajo entendido como el valor supremo, ser un deber creador de derechos.

LA IDEA DE LA LIBERTAD Y EL DERECHO DEL TRABAJO.

Los derechos humanos, en sus dos aspectos, derechos individuales del hombre y derechos sociales del trabajador, se propone realizar el mximo de libertad para el trabajo. Los primeros son, para decirlo as, un presupuesto para que los segundo puedan asegurar la libertad del trabajador

durante la prestacin de su trabajo, pero en alguna medida podra tambin decirse que son un captulo preliminar del derecho del trabajo.

1. A partir de la Declaracin de derechos de la Constitucin francesa de 1793, el mundo habla de la libertad de trabajo como uno de los derechos del hombre. El principio fue reconocido en nuestra Constitucin de 1857 y pas a la Carta Magna de Quertaro, la que en el artculo cuarto lo expres diciendo que "a ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria o comercio o trabajo que le acomode..." Nos encontramos frente a un primer aspecto de la libertad, que significa que cada hombre es libre para escoger el trabajo que le acomode, esto es, puede seleccionar la profesin que le plazca por corresponder a sus aptitudes, a sus gustos o a sus aspiraciones, una libertad que posteriormente se objetivar en una actividad concreta: la ebanistera, la mecnica o el estudio y el ejercicio de la medicina o de la arquitectura. Por lo tanto, la persona es libre para dedicarse a una profesin o a otra, mediante una decisin personal que no puede impedir el estado, libertad que fue preciso declara porque, como expres Jos Mara Lozano (Estudio de derecho constitucional patrio en lo relativo a los derechos del hombre, Imprenta del Comercio, de Dubln y Compaa, Mxico, 1876, pag. 616) "debemos recordar que en otras pocas no era lcito a todo hombre dedicarse a cualquier profesin, pues algunas eran imposibles para quienes no tenan ciertas condiciones...".

2. La libertad de trabajo de 1793, que acab de romper el sistema corporativo, es un acto previo a la relacin de trabajo regulada por nuestro estatuto y aun puede no desembocar en l, porque el hombre est en aptitud de escoger una actividad libre. Mas cerca del derecho del trabajo est el prrafo tercero del art. quinto de la Constitucin, que dice que "el estado no puede permitir que se lleve a efecto ningn contrato, pacto o convenio que tenga por objeto el menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la libertad del hombre, ya sea por causa de trabajo...", precepto que procede asimismo de la Constitucin de 1857 y de la Declaracin francesa de 1793, en el prrafo que expresaba que si bien "el hombre poda comprometer sus servicios y su tiempo, no poda venderse ni ser vendido, porque su persona no es una propiedad enajenable".

La norma posee una significacin fundamental, porque la relacin de trabajo no es, ni puede ser, una enajenacin de la persona, y porque no podr tener por efecto el menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la libertad del hombre, sino por lo contrario, en toda relacin de trabajo, la libertad debe continuar siendo el atributo esencial de la persona del trabajador. La consecuencia primera que desprendi la misma Constitucin consiste en que el hombre es libre para retirarse en cualquier tiempo de la empresa a la que preste sus servicios, sin que puede ejercerse en ningn caso coaccin sobre su persona.

3. Cruzamos ahora las puertas de la relacin de trabajo y nos encontramos as en el corazn del concepto que buscamos: la libertad del hombre no sufre ni puede sufrir restriccin alguna por y durante la prestacin de su trabajo. Claro est que se encuentra obligado a entregar su energa de trabajo en los trminos y condiciones convenidos, pero su persona y su libertad son intocables. La legislacin de 1931 deca y la Ley nueva reprodujo la redaccin en el art. 134, frac. III, que "el trabajador debe desempear el trabajo bajo la autoridad del patrono en todo lo concerniente al trabajo", pero nunca ms all de manera que las instrucciones u rdenes que se emitan sin relacin con el trabajo, no tienen que ser acatadas.

Nos importa an ms destacar una circunstancia que es el resultado del profundo amor de la Comisin por la democracia, una norma magnfica que se enlaza con la idea ms pura de los derechos del hombre. En el prrafo segundo del art. tercero de la Ley nueva se dijo que "no podrn establecerse distinciones entre los trabajadores por motivo... de credo religioso o doctrina poltica..." La norma perdera fuerza si intentramos alguna explicacin complementaria.

1.4 bis

ORDEN JURDICO NACIONAL

Derecho pblico

Derecho privado

Derecho constitucional Derecho civil

Derecho administrativo Derecho mercantil

Derecho procesal?

Derecho procesal?

Si se busca la idea que yace en la entraa de la clasificacin, se descubre una solucin consecuente con la concepcin individualista del derecho y del estado: las relaciones entre los hombres tienen que provenir de un acuerdo libre de voluntades, cuyo aseguramiento se realiza absoluto, las relaciones jurdicas regidas por el derecho mercantil y por el de trabajo, slo eran posibles dentro del marco del derecho privado; ciertamente, y ante la multiplicacin de las leyes del trabajo, algunos tratadistas hablaron de una autonoma del nuevo estatuto, pero siempre dentro del derecho privado. Por otra parte, el principio de la no-intervencin del estado en las relaciones sociales, limitaba la funcin estatal a la garant de vigencia del derecho privado y a imponer a los hombres, a solicitud del acreedor, el cumplimiento de las obligaciones que hubiesen contrado; de ah el adagio, un derecho para los hombres, en tanto el derecho pblico era un derecho para el derecho privado.

En la realidad social, el movimiento obrero tuvo que quebrar la resistencia de la burguesa y de su estado para imponer las instituciones del derecho colectivo del trabajo; y en el terreno jurdico, la idea del derecho del trabajo tuvo que combatir la concepcin individualista y liberal, destruir los criterios formalistas de la clasificacin del orden jurdico y demostrar que su diferencia con el derecho privado y aun con el pblico era una cuestin de esencias, esto es, de fundamentos, de naturalezas y de fines de los estatutos. La teora del derecho social, como un derecho nuevo, se presentara primero en la vida, en la Constitucin de 1917, y ms tarde en el pensamiento de los ms brillantes juristas de Alemania y de Francia.

La Idea del Derecho Social.

No somos los inventores de la idea del derecho social; de ah que nos veamos obligados y que lo hagamos adems con agrado, a exponer las fuentes doctrinales en las que se inspir principalmente nuestro pensamiento. Otras muchas ideas se quedarn en el tintero, pero en la imposibilidad de presentarlas todas, les ofrecemos nuestras disculpas.

1. Los orgenes del pensamiento: en el siglo XIX, Otto von Gierke (Das Deutsche Genossenschaftsrecht, Weidmannsche Buchhandlung, Berln 1868) explic que en el curso de la historia existi, al lado del derecho del estado y del derecho privado regulador de las relaciones entre personas determinadas, un derecho social creado por las corporaciones, cuyos caracteres eran su autonoma y la circunstancia de que consideraba al hombre no como persona plenamente individual, sino en sus relaciones con un cuerpo social; ordenamientos jurdicos que desaparecieron en gran medida en la Edad moderna, pero que pareca que estaban encontrando un campo nuevo en las corporaciones socio-econmicas del siglo XIX.

Ya en nuestro siglo encontramos un grupo numeroso de profesores de Francia: a) En el ao de 1922, ese espritu universal que fue Georges Scelle, en uno de esos ensayos que nunca envejecen (Le Droit ouvrier, Librairie Armand Colin, Pars, cap. Primero), afirm, con una conviccin inquebrantable, que el derecho del trabajo haba roto el principio de la unidad del derecho comn y creado un derecho de clase, una legislacin defensora del trabajo en sus relaciones con el capital; b) Aquel gran maestro que fue Paul Pic (Legislation industrielle, les lois owvriers, Arthur Rousseau Editeur, Pars, 1939, pgina XIV), despus de explicar las transformaciones sociales y econmicas que se estaban operando, hizo la hermosa afirmacin de que el derecho obrero era una rama autnoma, muy diferente por su espritu, puesto que no es sino la economa social aplicada, y por sus mtodos, a todas las otras ramas del derecho; c) Georges Gurvitch, escritor de origen ruso, en dos libros extraordinarios (Le temps prsent et l'ide du droit social, Librairie philosophique J. Vrin, Pars, 1931 y L'ide du droit social, Librairie du Recueil Sirey, Pars, 1932) nos obsequi una relacin histrica y propuso como idea: el derecho social es el derecho de las comunidades humanas no estatales, que domin a la doctrina de su poca.

2. Los expositores de la idea del derecho-del-trabajo-derecho-social: creemos poder afirmar que la vida se adelant a la doctrina, porque en 1917 -lo hemos explicado en varias ocasiones- se proclam en Quertaro la primera Declaracin de derechos sociales de la historia y dos aos despus la de Weimar; ciertamente, la primera no mencion los trminos derecho social o derechos sociales, pero s la segunda, y fue en ocasin de su interpretacin que descubrieron los pensadores la unidad derecho-del-trabajo-derecho-social.

No quisiramos afirmar que Gustavo Radbruch, diputado a la Asamblea constituyente de Weimar, sea el primer expositor de la tesis, pero s declaramos que no conocemos ninguna otra exposicin tan precisa y tan honda. Dos profesores de Francia, Georges Ripert y G Levasseur, representan un pensamiento profundamente humano, enraizado en la tica el del primero y apoyado el segundo en el conocimiento de la vida real. Al lado de ellos, Eslter Kaskel y Arthur Nikisch en Alemania, Carlos Garca Oviedo y Eugenio Prez Botija en Espaa, Francesco Santoro-Passarelli en Italia y Francia otra vez con Paul Durand, entre otros maestros ilustres.

A) Las ideas de Gustavo Radbruch: el pensamiento del antiguo maestro de la Universidad de Heidelberg, publicado en un libro de 1929 (hemos consultado la traduccin eapaola: Introduccin a la ciencia del derecho, Librera de Victoriano Surez, Madrid, 1930. Algunos de los prrafos de este apartado estn tomados literalmente de la obra de Radbruch), escrito en relacin con la Constitucin alemana de Weimar, es una explicacin del as trasformaciones sociales, econmicas,

polticas y jurdicas, que presenciaba el mundo europeo a la terminacin de la primera guerra. Su punto de partida es la afirmacin de que el apartamiento del derecho en pblico y privado no es un principio absoluto, ni tiene un valor apriorstico, ni deriva de un pretendido derecho natural que no existe, sino que su valor es histrico y encuentra su fundamento en el derecho positivo, el cual, a su vez, posee un valor meramente histrico.

Asistimos, escribi el maestro, al nacimiento de dos estatutos jurdicos, resultado de la quiebra de la concepcin individualista y liberal, de la participacin o intervencin ms o menos amplias del estado en la economa y de la fuerza creciente de la clase trabajadora: el derecho econmico son las normas que regulan la accin del estado sobre la economa y el derecho del trabajo determina el tratamiento que debe otorgarse al hombre en la prestacin de su trabajo. En el primero de los estatutos, el estado se ha impuesto o se est imponiendo a la antigua relacin privada de produccin, sin desconocer no obstante las exigencias del capital y los intereses del empresario, a los cuales otorga su proteccin y ayuda; y en el segundo, la clase trabajadora, despus de algo ms de un siglo de lucha, se ha impuesto a la burguesa y a su estado para plantar un mnimo de derechos sociales. Radbruch se sinti un visionario: si el derecho econmico contempla el problema desde el mirador de la economa y del empresario, el derecho del trabajo lo centra en la persona humana y en su energa de trabajo, de donde se sigue que se inspiran en propsitos diversos, al grado de que frecuentemente entran en colisin; la vida los est aproximando, pues cada vez ms penetra el uno en el otro para producir una relacin nueva, que no puede ser atribuida ni al derecho pblico ni al privado, sino que representa un derecho nuevo, de un tercer tipo: el derecho social del porvenir.

La separacin del derecho en pblico y privado no pudo conocer los nuevos fenmenos sociales, particularmente la divisin de la sociedad en clases, sus luchas y su organizacin sindical. El reconocimiento de las clases y del sindicato pretende destruir la desigualdad: frente al empresario es impotente el trabajador, pero, en cambio, resulta poderosa la organizacin de los trabajadores, merced, sobre todo, a la ltima ratio de la huelga; de ah que la libertad de asociacin para la conservacin y fomento de las condiciones de trabajo pertenezca a la serie de derechos fundamentales garantizados por las constituciones nuevas. Desconoce tambin aquella separacin la naturaleza y funcin de los contratos colectivos, pues en virtud de ellos devienen ineficaces los contratos individuales de trabajo; es cierto que el contrato colectivo ordinario rige nicamente en las empresas que lo pactaron, pero el nuevo derecho del trabajo concede la facultad de declararlo obligatorio para una o varias ramas de la industria, con lo cual, el contrato colectivo se apart del derecho privado y adquiri, frente a los contratos individuales, la categora de las fuentes formales del derecho.

B) Dos profesores franceses: Georges Ripert (La rgle morale dans les obligations viviles, Librairie Genrale de Droit et de Jurisprudence, Pars, 1927; Le rgime dmocratique et le droit civil moderne, Librairie Genrale de Droit et de Jurisprudence, Pars, 1936; Aspects jurisdiques du capitalisme moderne, Librairie Genrale de Droit et de Jurisprudence, Pars, 1951) y G. Levasseur (Evolucin y tendencias del derecho del trabajo, traduccin de Enrique Alvarez del Castillo, Revista de la Facultad de Derecho, Mxico, 1952) maestros de derecho civil, se dieron cuenta de que su disciplina no poda regular los cambios sociales, por lo que dejaron correr sus plumas de hondo sentido humano para anunciar las nuevas ideas.

a) El pensamiento de Georges Ripert: Francia, escribi el maestro, viva en la creencia de que su Cdigo civil no solamente era una obra perfecta, sino, adems, de que rega la vida del pueblo, pero al celebrarse su centenario principiaron a convencerse los juristas de que el derecho estaba en vas de transformacin y de que si an subsista el Cdigo era debido a que el nuevo derecho se creaba en leyes de excepcin. Es llegado el momento, agreg, de meditar cul es el derecho verdadero, pues las leyes de excepcin son tantas, que tal vez son ellas el derecho comn de nuestros das y quiz son el anuncio de que ha nacido un derecho nuevo. Por otra parte, los hombres no tienen confianza en el derecho secular, porque est en pugna con el pensamiento democrtico de nuestros das: La democracia busca su derecho, porque est convencida de que al progreso material debe corresponder un progreso moral y social (Le rgime dmocratique, pg. 43).

La revolucin del siglo XVIII acu tres palabras, libertad, igualdad, fraternidad, pero el derecho individualista y liberal adopt nicamente las dos primeras, en tanto el derecho que busca la democracia recogi tambin la tercera, a la que interpreta como un derecho nuevo socialmente protegido: Si los hombres son, como hermanos, deben nueva organizacin de las relaciones sociales, novedad que se manifiesta en dos direcciones: de un lado, sus principios influyen en la vida de la sociedad y del derecho: en la funcin de la propiedad, en la fuerza del contrato y en la idea de la responsabilidad civil. Y por otra parte, su idea se expande constantemente: el aseguramiento a la persona humana de una existencia decorosa se universaliza y desborda sus lmites en un trnsito hacia la seguridad social, que ha llegado a ser la hermana gemela del derecho del trabajo.

C) La clasificacin nueva del orden jurdico nacional. La quiebra de la clasificacin tradicional del orden jurdico se explica principalmente por tres razones que vamos a analizar en los renglones subsecuentes: la primera es la ruptura de la dicotoma derecho-pblico-derecho-privado, mediante la formacin de la idea nueva del derecho social; la segunda es el apartamiento de los criterios meramente formales y su sustitucin por un criterio material o sustancial nuevo; y la

tercera es la concepcin actual de la funcin del derecho constitucional en relacin con el resto del ordenamiento jurdico.

1. La ruptura de la dicotoma derecho-pblico-derecho-privado: la quiebra de la dicotoma es, ante todo, una imposicin de la realidad al pensamiento jurdico tradicional, cuyo resultado, segn la explicacin de Radbruch, es la presencia del derecho social, subdividido en derecho econmico y en derecho del trabajo. Pero el visionario de Heidelberg so con un derecho econmico que subordinara la economa a las necesidades sociales, una visin del mundo del maana, ah donde desaparecer el sistema capitalista y su consecuente explotacin del hombre por el hombre, una visin que est muy lejos de darse en lo que se llama la democracia occidental: en una sociedad dividida en clases sociales, en la que una de ellas aprovecha los beneficios de la produccin y entrega o paga al trabajador lo estrictamente necesario para que pueda vivir, la unin del derecho de la economa y del estatuto laboral es un imposible, porque el primero, como antao el derecho privado, contina siendo un derecho de y para el capital. Sin duda uno y oto se partan de la dicotoma y sus finalidades son distintas a las del viejo derecho pblico y a las del derecho privado, pero las diferencias entre los dos son igualmente grandes.

Conviene aclarar que la divisin del derecho social es ms compleja de lo que venimos presentando; colocado de un lado el derecho econmico, en el otro se sitan los estatutos del hombre que trabaja en formas mltiples, entre las cuales sobresalen para nosotros las que sustentan al derecho del trabajo y al derecho agrario. A estos dos estatutos se aade el derecho de la seguridad social, todos los cuales tienen sus bases en la Constitucin de 1917.

2. La sustitucin de los criterios formales de clasificacin por uno material o sustancial nuevo: en ninguno de los renglones que dedicamos a la idea del derecho social se hace alusin a los caracteres formales de las relaciones jurdicas ni a la naturaleza de las personas que intervienen en ellas. El pensamiento de Radbruch, de Ripert y de Levasseur fue a la entraa del problema, a la bsqueda de la naturaleza, de las races y de los fines de los estatutos, esto es, aquellos maestros se sumergieron en lo que llamamos la corriente material o sustancial de la dicotoma derechopblico-derecho-privado: en ocasiones, la formacin de una relacin de trabajo presupone un acuerdo de voluntades igualmente libres, como acontece en el trabajo de los domsticos, y en otras, si existe en el contrato colectivo la clusula de admisin exclusiva de trabajadores sindicalizados, es suficiente la voluntad del trabajador para que el sindicato imponga al patrono la formacin del a relacin; y sin embargo, el estatuto laboral no se escinde para ser derecho privado o derecho pblico, sino que es en todo momento el mismo estatuto, un derecho nuevo, que no cabe en la dicotoma y al que no puede entenderse por caracteres formales.

As se ha consumado uno de los saltos ms extraordinarios de la historia: el criterio para la clasificacin del orden jurdico ha vuelto a ser la naturaleza de los intereses que tienen a la vista las normas: la garanta de la convivencia humana en el derecho pblico; los intereses particulares de cada persona en sus relaciones con los dems en el derecho privado; la regulacin y la proteccin de la economa y el aseguramiento de una vida decorosa para el hombre que entrega su energa de trabajo a la economa en el derecho social.

3. La funcin del derecho constitucional en la clasificacin del orden jurdico nacional: desde hace varios aos qued cerrado el debate en torno a la clasificacin dual o tripartita del orden jurdico nacional. La doctrina discute con cierta pasin la subclasificacin de cada una de las tres especies, una cuestin en la que no podemos entrar aqu. El cuadro ms generalizado deca: a) Derecho pblico: derecho constitucional, derecho administrativo, derecho procesal, para la doctrina alemana e italiana, y otras ramas; pues varios profesores afirmaban la autonoma de algunos estatutos, el fiscal, el militar, el martimo, el areo, entre otros; b) Derecho social: derecho econmico, al que algunos consideran parte del derecho pblico y el derecho de los hombres que prestan su energa de trabajo a la economa: derecho del trabajo en sentido estricto, derecho agrario y derecho de la seguridad social; c) Derecho privado: derecho civil, derecho mercantil y derecho procesal, para una parte de la doctrina francesa.

Desde el siglo pasado, algunos profesores se dieron cuenta de que la subdivisin del derecho pblico en varias subespecies del mismo rango no corresponda a la naturaleza y a la funcin del derecho constitucional, pues a menos de considerar que las declaraciones de los derechos del hombre no son un elemento integrante de l, habra que convenir que por lo menos en ese aspecto, el derecho constitucional es una fuente activa y una limitacin para todo el orden jurdico. Como un precursor de esta tendencia, hay que mencionar al profesor Adhemar Esmein (Elments de droit constitutionnel, Librairie du Recueil Sirey, Pars, 1894, pg. 1).

El derecho constitucional es la parte fundamental del derecho pblico; todas las otras ramas de este derecho presuponen su existencia; y tambin el derecho privado, cuando se presente en la forma de ley escrita.

1.5

LAS PERSONAS Y EL ORDEN JURDICO

El hombre es la clula cuya existencia y vida de relacin con otros. Constituye la substancia de las comunidades humanas. Es de l y para l donde nace el derecho. De estas dos frases se infiere que el hombre, por su sola cualidad de hombre, es el titular originario y natural de los derechos y obligaciones que brotan de las normas jurdicas, o de acuerdo con la terminologa jurdica: el hombre, por su sola cualidad de hombre, es persona.

No siempre se reconoci esa verdad: en un prrafo trgico, Aristteles arroj sobre la filosofa griega la mancha de la justificacin de la esclavitud. Ciertamente, el cristianismo proclam la igualdad de todos los seres humanos por ser hijos de un mismo dios, y los jurisconsultos romanos expresaron en la Instituta que la esclavitud es una institucin del derecho de gentes que en contradiccin con la naturaleza coloca a un hombre bajo el dominio de otro; pero fue necesario el transcurso de los siglos hasta los aos de la Ilustracin para que, la humanidad de que el hombre, por ser la fuente creadora y el fin supremo del derecho es persona por su sola cualidad de hombre. Solamente el formalismo Kelseniano (Allgemeine Staatslehre, Verlag von Julius Springer, Berln, 1952, pg. 68) ha podido sostener que el derecho puede atribuir o no personalidad jurdica a los hombres, por lo que hay hombres que como los animales carecen de personalidad...

La Iniciativa presidencial emple el trmino persona fsica para designar al hombre-trabajador, denominacin que pas a la Ley. Pero al lado del hombre existen las personas creadas por el orden jurdico, a las que la doctrina denomina personas jurdicas y en ocasiones morales; la iniciativa hablaba de personas jurdicas, en oposicin al de personas fsicas, que reserv para el hombre, y desech el trmino personas morales porque es una aberracin, pero la Cmara de Diputados se empe en la segunda denominacin. De estas consideraciones concluimos que la persona, fsica o jurdica, es el sujeto titular de derechos y obligaciones.

La Clasificacin de los Sujetos Segn la Naturaleza Individual o Colectiva de las Relaciones de Trabajo.

El derecho del trabajo conoce una clasificacin que tiene por base la distinta manera de ser de las relaciones de trabajo, de tal manera que las personas se diferencian segn que participen en relaciones individuales o colectivas, esto es, segn que entre nicamente en juego el inters particular de uno o varios trabajadores o que haga acto de presencia al inters de la comunidad obrera. Ahora bien, el trabajador interviene exclusivamente en las relaciones individuales, pues

como persona fsica no puede ser titular de intereses y derechos, colectivos; e inversamente, los sindicatos slo intervienen en las relaciones colectivas, porque su misin consiste, de conformidad con la definicin del art. 356 de la Ley, en el estudio, mejoramiento y defensa de los intereses de la comunidad obrera. Sin duda, los sindicatos pueden actuar en representacin de los trabajadores ante las autoridades y ante el patrono, pero en esta hiptesis no obran como titulares de derechos; y pueden tambin entrar en relaciones individuales si utilizan los servicios de algn trabajador, pero entonces actan como patronos y no en ejercicio de sus funciones. Por ltimo, los patronos no slo pueden, sino que tienen que concurrir en los dos tipos de relaciones, pues son el otro sujeto sin el cual no es posible ni la formacin ni la vida de las relaciones jurdicas.

Los Sujetos de las Relaciones Individuales del Trabajo.

Los sujetos de las relaciones individuales de trabajo son los trabajadores y los patronos; pero bien como parte de ellos o como auxiliares de los patronos, figuran algunos conceptos que es indispensable precisar.

A) El Concepto Trabajador.

Las normas de la Declaracin de derechos sociales reposan, entre otros varios, en el principio de la igualdad de todas las personas que entregan su energa de trabajo a otro, por lo que no existe ni puede existir diferencia alguna, como ocurre en otras legislaciones, entre trabajador, obrero o empleado. Por esta razn, la Comisin uniform la terminologa, a cuyo efecto emple en la Ley, exclusivamente, el trmino trabajador, para designar al sujeto primario de las relaciones de trabajo. Sin embargo, en una sola ocasin utiliz la palabra obrero, pero lo hizo en el art. Quinto, frac. VII, para hacer posible la aplicacin de la frac. XXVII, inciso c de la Declaracin, que se ocupa de los plazos para el pago del salario, cuestin que analizaremos ms adelante.

1. El derecho del trabajo naci para proteger la actividad del hombre, por lo que todas sus normas e instituciones presuponen la presencia de la persona humana: la limitacin de la jornada, los das de descanso y las vacaciones, el salario, cuya finalidad, ms que constituir una contraprestacin por el trabajo, se propone asegurar al hombre una existencia decorosa, o la proteccin contra los riesgos de trabajo, son principios que no se conciben sino en funcin de la persona fsica; de ah que dijramos en una ocasin que el hombre-trabajador es el eje en torno del cual gira el estatuto laboral.

Por esas consideraciones, la Ley clausur un debate que sostuvo nuestra doctrina en torno a una extranjera, acerca de las personas jurdicas como sujetos de una prestacin de trabajo. La Ley de 1931 no resolvi la duda, pues su art. Tercero deca que trabajador es toda persona que preste a otra un servicio material, intelectual o de ambos gneros, en virtud de un contrato de trabajo; de cuya redaccin se quiso deducir que los sindicatos o una asociacin podan ser trabajadores cuando celebraban el llamado contrato de equipo, esto es, la Ley vieja no precis si slo la persona fsica o tambin la jurdica, podan ser sujetos de relaciones de trabajo. En cambio, la Ley nueva dice en su art. octavo que trabajador es la persona fsica que presta s otra, fsica o jurdica, un trabajo personal subordinado, cambio que implica que nicamente la persona fsica, esto es, el hombre, puede ser sujeto de una relacin de trabajo, solucin que sirvi, entre otros objetivos, para que el contrato de equipo, que era una fuente de explotacin de los trabajadores, quedara al margen de la ley.

2. No todas las personas fsicas son trabajadores. De ah que el derecho del trabajo tuviera que sealar los requisitos que deben satisfacerse para que se adquiera aquella categora, quiere decir, fue indispensable que la ley definiera el concepto. La definicin est contenida en los arts. Tercero de la Ley de 1931 y octavo de la de 1971, preceptos ambos que no transcribimos. La legislacin nueva se apart de su precedesora en tres aspectos, que corresponden a otras tantas ideas de las normas vigentes: a) El precepto de 1931 exiga que la prestacin de servicios se efectuara en virtud de un contrato de trabajo, lo que era consecuencia de la concepcin contractualista que privaba en aquella legislacin. En cambio, para la Ley nueva, es suficiente el hecho de la prestacin del trabajo, para que se aplique automtica e imperativamente el estatuto laboral. Como un simple anticipo a la exposicin de la doctrina de la relacin de trabajo diremos que la Ley de 1970 est construida sobre el principio de que el solo hecho de la prestacin de un trabajo subordinado forma una relacin jurdica entre el trabajador y la empresa, que es independiente del acto o causa que dio origen a la prestacin del trabajo. Una teora que expusimos por vez primera en el Continente Americano en el ao de 1938 y cuya consecuencia es la formacin de una situacin jurdica objetiva, para cuyo origen y persistencia se exige nicamente la voluntad del trabajador; b) En segundo lugar, la Ley vieja habl de una prestacin de servicios bajo la direccin y dependencia del patrono, dos trminos que dieron lugar a enconados debates que habremos de relatar. La Ley de 1970 se refiere a un trabajo subordinado, trmino ste que tambin propusimos desde 1938 y cuya finalidad consiste en evitar la polmica de los aos pasados, pero tambin tendremos que regresar a l; c) Finalmente, y dentro del profundo respeto a la dignidad humana, la Ley se apart de la idea tradicional segn la cual, la persona presta el trabajo bajo la direccin y dependencia del empresario, y la substituy por el pensamiento nuevo, armnico con la teora de la relacin de trabajo, que consiste en que no es el trabajador quien se subordina al patrono, sino que, en la pluralidad de las formas de prestacin de trabajo, la Ley se ocup solamente del trabajo subordinado, lo que no significa que la ley no deba ocuparse de las restantes formas de la actividad humana, ms an, en un futuro prximo debern expedirse las leyes apropiadas, hasta integrar una legislacin unitaria para el trabajo del hombre; d) ahora bien, y tambin a manera de

anticipo diremos que el concepto de trabajo subordinado sirve, no para designar un status del hombre, sino exclusivamente para distinguir dos formas de trabajo: la en que el hombre acta libremente haciendo uso de sus conocimientos y de los principios cientficos y tcnicos que juzgue aplicables, y la que debe realizarse siguiendo las normas e instrucciones vigentes en la empresa. As, a ejemplos: el mdico que se sometiera a las instrucciones de su paciente faltara al cumplimiento de su deber, por lo que acertadamente se dice de l que ejecuta su trabajo libremente; pero el mdico de hospital tiene que prestar su trabajo de conformidad con las normas e instrucciones vigentes en el centro de salud. Por lo tanto, la diferencia de estas dos formas de trabajo consiste en que en la primera el mdico es responsable del xito o fracaso del tratamiento, en tanto en la segunda, lo es el hospital. Diferencia que, volveremos a decirlo, no es obstculo para que se dicte una ley protectora del trabajo mdico.

B) El Concepto Trabajador de Confianza.

La Ley de 1931 emple la frmula empleado de confianza, la que fue substituida en la Ley nueva por el trmino trabajador de confianza. Las razones del cambio, no expresadas en la Exposicin de Motivos por haberse considerado que no constituan un tema que exigiera una consideracin especial, consistieron en que la legislacin del trabajo es unitaria y no admite ninguna diferencia entre los prestadores de trabajo. La Ley nueva parte del principio de que no existen dos categoras de personas: trabajadores y empleados, sino una sola, a la que se aplican sus disposiciones en armona con las caractersticas de las distintas actividades.

1. La Ley de 1931 no contena ni definicin ni concepto alguno que permitiera determinar lo que debera entenderse por empleado de confianza; se ocup de ellos en sus arts. 48 y 126, frac. X, pero lo hizo en trminos imprecisos: el primero de esos preceptos parece se refera a ellos como personas distintas de las que desempeaban puestos de direccin o de inspeccin de las labores, y seran las personas que ejecutaran trabajos personales del patrono dentro de la empresa; en cambio, la primera parte de la frac. X del art. 126 parece identificar a los empleados de confianza con las personas que desempeen puestos de direccin, fiscalizacin o vigilancia.

La falta de precisin de las disposiciones legales produjo una cierta vaguedad en las decisiones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; sin embargo, en el Apndice al Semanario Judicial de la Federacin aparece una ejecutoria (tesis 62, Loaysa y Manuel) en la que se lee que los empleados de confianza son los que intervienen en la direccin y vigilancia de una negociacin y que, en cierto modo, substituyen al patrono en algunas de las funciones propias de ste

La doctrina busc la interpretacin de las normas legales en los precedentes extranjeros: algunas frmulas salidas de los debates de la Conferencia de Washington del ao 1919 y en las disposiciones de la doctrina belga. Con el propsito de buscar una solucin, y despus de considerar las ejecutorias principales de nuestra jurisprudencia y las ideas expuestas por los tratadistas nacionales y extranjeros, propusimos la frmula siguiente (Derecho mexicano del trabajo, pg. 424): Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en juego la existencia de la empresa, sus intereses fundamentales, su xito, su prosperidad, la seguridad de sus establecimientos o el orden esencial que debe reinar entre sus trabajadores.

2. La Comisin recogi la experiencia de los aos posteriores a 1931 y analiz las tesis jurisprudenciales y doctrinales, as como los contratos colectivos, en algunos de los cuales se enumeraron los trabajos que seran de confianza. Y fiel a la norma que se impuso, busc la solucin en nuestras realidades.

A) La categora de trabajador de confianza no est contemplada en la Declaracin de derechos sociales, pero no creemos que su aceptacin en la ley del trabajo viole las normas constitucionales, porque los trabajadores de confianza son trabajadores que disfrutan de todos los beneficios del Artculo 123, con las modalidades, que no destruyen aquellos beneficios, derivadas de la naturaleza de sus funciones. Esta consideracin explica que se trate de una categora de excepcin, que solamente se justifica en razn de la naturaleza de las funciones; por lo cual, en todos los problemas que surjan en materia de interpretacin, existir la presuncin juris tantum de que la funcin no es de confianza, en forma tal que ser indispensable probar que, de conformidad con la naturaleza de las funciones, se dan los caracteres de la excepcin.

La consecuencia inmediata de este enfoque del carcter excepcional de la categora, hace nacer una accin del trabajador al que se le atribuy, destinada a obtener de la Junta de Conciliacin y Arbitraje la decisin sobre si fue correcta la condicin en que se le coloc, o si, por lo contrario, debe entrar en la posicin general de simple trabajador.

B) Como un efecto de la tesis sustentada en el apartado anterior, resulta que los trabajadores de confianza son trabajadores que constituyen uno de los trabajos especiales que se contemplan en el ttulo sexto de la Ley. As se desprende de los arts. Noveno y 182 a 186. Por lo tanto, y de conformidad con el art. 181, se rigen por sus disposiciones especiales y por las generales de la Ley en cuanto no contraren a aquellas.

C) En el art. octavo del anteproyecto que se entreg para su estudio a los trabajadores y a los empresarios, que pas a ser el noveno de la Ley, se dijo que la categora de trabajador de confianza depende de la naturaleza de las funciones desempeadas y no de la designacin que se le d al puesto.

Las razones que tuvo la Comisin para adoptar esa solucin, son las siguientes: ya explicamos que nos encontramos frente a una excepcin al principio bsico de una concepcin democrtica del derecho del trabajo, de que la ley es igual para todos; y por otra parte, el derecho del trabajo es derecho imperativo derivado de una decisin de la voluntad soberana del pueblo, tomada para asegurar al trabajador su dignidad y una existencia decorosa. De estas dos consideraciones se infiere, por una parte, que pues se trata de una excepcin que flexiona el principio de la igualdad ante la ley, su legitimacin puede nicamente derivar de una necesidad, que no puede ser otra que la naturaleza de las funciones que se desempean, y por otra, que la determinacin del alcance de la excepcin no puede depender del arbitrio de los trabajadores y de los empresarios. Todo lo cual es una justificacin ms de la legitimidad de las acciones de los trabajadores afectados.

D) La declaracin del art. noveno plante a la Comisin la necesidad de establecer cundo una funcin es de confianza por su naturaleza. En el anlisis del problema se encontraron dos caminos para resolverlo, que consisten, el primero en el sealamiento de las funciones de confianza tpicas y en la inclusin de una frase final que permitiera extender la categora a otras que tuvieran caractersticas semejantes, y el segundo en la presentacin de un concepto general, que posteriormente se individualizara, ya por acuerdos entre los trabajadores y los empresarios, bien por las Juntas de Conciliacin y Arbitraje.

A fin de conocer la opinin en el anteproyecto el primero de los sistemas: la idea no fue rechazada, pero, segn se relata en la Exposicin de motivos, en las plticas que se celebraron se observ que los trabajadores, adems de reducir la enumeracin de las funciones, rechazaban la presencia de una fraccin que permitiera una aplicacin analgica, en tanto los empresarios queran que se ampliara la lista. Despus del cambio de impresiones, la Comisin estim que era preferible suprimir el sistema, pues, contina explicando la Exposicin de motivos, una enumeracin limitativa podra dejar fuera de ella situaciones que debieran considerarse, as como tambin que era imposible prever las nuevas situaciones que se presentaran; y una enumeracin ejemplificativa podra abrir las puertas a una extensin inconveniente de la categora.

Volvi entonces los ojos la Comisin al segundo de los caminos que haba descubierto y redact el prrafo segundo del art. noveno en los trminos siguientes:

Son funciones de confianza las de direccin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, cuando tengan carcter general, y las que se relacionen con trabajos personales del patrono dentro de la empresa o establecimiento.

Hacemos notar, ante todo, que la norma legal no se refiere a trabajadores de confianza, pues en concordancia con los renglones primeros del precepto y con las explicaciones que hemos dado, no es la persona quien determina que su funcin sea de confianza, sino que es la naturaleza de la funcin lo que produce la condicin del trabajador. La distincin es importante, porque cuando tenga que decidirse una controversia, la discusin versar sobre una cuestin objetiva; sin duda, el trmino confianza sugiere un aspecto subjetivo, pero ste se relaciona con las cualidades que debe poseer la persona a la que se va a confiar la funcin, o expresado en otros trminos; si una funcin es de particular importancia para la vida de una empresa, sta podr elegir a la persona que en su concepto rena los requisitos de honestidad, discrecin y lealtad, que se requieran para su buena ejecucin. De ah, y habremos de regresar al tema, que el problema principal de los trabajadores de confianza se concrete a su designacin y a la disolucin de sus respectivas relaciones de trabajo.

Lleg el momento en que la Comisin tuvo que presentar su idea de las funciones de confianza: Una frmula bastante difundida, se lee en la exposicin de motivos, expresa que los trabajadores de confianza son aquellos cuya actividad se relacione en forma inmediata y directa con la vida misma de las empresas, con sus intereses, con la realizacin de sus fines y con su direccin, administracin y vigilancia generales. Para redactar la norma y fijar en ella de manera concreta cuales seran las funciones de confianza, se trajeron nuevamente a la vista las disposiciones de la Ley de 1931 y se repiti el anlisis de las tesis jurisprudenciales y doctrinales y de los contratos colectivos; y con base en esos elementos, se ratific la redaccin transcrita.

El precepto comprende dos situaciones: la primera est constituida por las funciones que se relacionan inmediata y directamente con la vida misma de las empresas, funciones de direccin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, en tanto la segunda se refiere a los trabajaos personales del patrono dentro de la empresa.

Respecto de la situacin primera conviene recordar que los trminos usados provienen de los arts. 48 y 126, frac. X, de la Ley de 1931; la Comisin no quiso ni ampliarlos ni cambiarlos, porque, segn dice la Exposicin de motivos, se han mostrado satisfactorios y porque el uso de otras palabras habra dado un motivo suficiente para que especularan los intrpretes sobre si se tuvo la intencin de extender o restringir la categora; por esta razones no acept, como propusieron los empresarios, que se agregara el trmino funciones de administracin, u porque habra sido una fuente de confusiones, ya que no es fcil ni til distinguir la direccin y la administracin de una empresa. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que los trminos direccin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin se usaron en su aceptacin natural.

Tuvo todava que resolver la Comisin una cuestin que preocup constantemente a las organizaciones obreras: en la necesaria jerarqua de los puestos, casi todos los trabajadores ejercen una cierta direccin, inspeccin, vigilancia y fiscalizacin, lo que era aprovechado por las empresas para sostener que un gran nmero de ellos tenan que ser considerados trabajadores de confianza. Esta posicin que implicaba una destruccin parcial de los principios fundamentales del artculo 123, hizo que la Comisin precisar que esas funciones seran consideradas de confianza cuando tuvieran carcter general, debe tomarse en cuenta que la categora de trabajador de confianza constituye una excepcin al principio de la igualdad de todos los prestadores de trabajo ante la ley; por lo tanto, su interpretacin ha de ser restrictiva, en concordancia con la frmula mencionada en la Exposicin de motivos: la funcin ha de referirse en forma inmediata y directa a la vida misma de la empresa, a sus intereses y fines generales; y en armona tambin con la tesis expuesta en la ejecutoria de Loaysa y Manuel, quiere decir, cuando se trate de funciones que se realizan en substitucin del patrono.

Acerca de la situacin segunda diremos que posee tambin un sentido restringido, pero creemos se le ha de entender con cierta flexibilidad: son las personas que estn en contacto inmediato y directo con el patrono, que saben de sus problemas y de sus preocupaciones, que conocen diariamente los secretos de la empresa y que escuchan las conversaciones ms ntimas.

El Concepto Patrono.

El art. cuarto de la Ley vieja deca que patrono es toda persona fsica o jurdica que emplee el servicio de otra, en virtud de un contrato de trabajo, una norma que era otra consecuencia de la concepcin contractualista. En cambio, la Ley de 1970 expresa en su art. 10 que patrono es la persona fsica o jurdica que utiliza los servicios de uno o varios trabajadores, definicin que ratifica la tesis de que comprobada la prestacin de un trabajo subordinado se aplica automticamente la legislacin del trabajo.

El Concepto Representante del Patrono.

Los representantes del patrono, como lo indica su nombre, no son sujetos de las relaciones de trabajo, pues su funcin consiste en representar ante el otro a uno de los sujetos.

Diremos, en primer trmino, que el concepto que sirve de base al art. 11 de la Ley, es el mismo que se hallaba en la Ley de 1931, y que nicamente se cambi la redaccin, a fin de ponerla en armona con la legislacin nueva.

Por otra parte, y la interpretacin naci dentro de la vigencia de la Ley anterior, el concepto de representante del patrono no coincide con el de mandatario jurdico. El art. 11 previene que los directores, administradores, gerentes y dems personas que ejerzan funciones de direccin o administracin en la empresa o establecimiento, sern considerados representantes del patrono, la norma no contiene la exigencia de un mandato jurdico, la que habra sido innecesaria, pues el derecho privado dispone que el mandatario jurdico obliga al mandante dentro de los lmites de su mandato, o expresado en otros trminos: el art. 11 rompi una vez ms los principios del derecho civil, dentro del propsito de dar satisfaccin a los requerimientos del trabajo.

La redaccin del precepto sugiere algunas reflexiones: a)Ante todo, que la enumeracin de los representantes del patrono es abierta, segn se desprende de la frase y dems personas...., lo que tambin significa que la nominacin de tres persona, que se explica por la importancia de sus cargos, es meramente ejemplificativa; b)El concepto tiene sus reices en la costumbre inveterada que se practica en las relaciones de trabajo, y su finalidad consiste en evitar la burla de los derechos de los trabajadores: es constante en las empresas que personas que no poseen la categora de mandatarios jurdicos decidan sobre el ingreso de los trabajadores a la empresa, o que en el trato con ellos den causa, por su conducta, para que el trabajador se vea obligado a separarse de la empresa, o que inclusive despidan a los trabajadores. Apartada la legislacin del derecho civil, no poda admitir que el empresario pretendiera librarse de responsabilidad alegando que la persona no tena la categora de mandatario y por lo tanto, que no poda obligarlo; c) En la frase final, el art. 11 seala con la mayor claridad que los representantes del patrono obligan a ste en sus relaciones con los trabajadores; d) la interpretacin del precepto debe ser amplia, tanto por tratarse de un principio que tiende a asegurar la posicin del trabajador en la empresa, cuanto porque reproduce una costumbre que posee una gran amplitud.

La norma tiene una segunda faceta, pues si una persona acta como representante del patrono, el trabajador est obligado a cumplir las instrucciones que reciba de l, afirmacin que se apoya en el art. 134, frac. III, que incluye entre las obligaciones del trabajador la de desempear el servicio bajo la direccin del patrono o de su representante.

El Concepto Intermediario.

La intermediacin ha sido una de las actividades ms innobles de la historia, porque es la accin del comerciante cuya mercanca es el trabajo del hombre, para no decir que el hombre mismo, el mercader que compra la mercadera a bajo precio y la vende en una cantidad mayor, el traficante que sin inversin alguna obtiene una fcil y elevada plus vala.

Estudi la Comisin la conveniencia de suprimir la figura, pero le asalt el temor de que, por falta de reglamentacin, pudieran los intermediarios ostentarse en el futuro como patronos a fin de liberar de responsabilidad a los empresarios beneficiarios.

La Ley de 1931 contena una definicin que est en el fondo del art. 12 de la legislacin nueva: Intermediario es la persona que contrata o interviene en la contratacin de otra y otras para que presten servicios a un patrono. En el texto transcrito aparece el trmino contrato, lo que no tiene por qu llamar la atencin, pues la intermediacin es un acto anterior a la formacin de la relacin de trabajo: en efecto, la intermediacin es la actividad de una persona que entra en contacto con otra u otras para convenir con ellas en que se presenten en la empresa o establecimiento a prestar un trabajo, esto es, el intermediario es un mandatario o gestor o agente de negocios, que obra por cuenta de otra persona.

Pero la Ley vieja se qued en la simple definicin, en tanto la nueva considera el inicio de la prestacin del trabajo como el punto de partida para la aplicacin de las normas vigentes en la empresa a la situacin jurdica objetiva que se cre. De ah la razn del art. 14, del que brotan los principios fundamentales siguientes: a)En su parte introductoria establece, y esta es una de las finalidades esenciales de la reglamentacin, que las personas que se valgan de intermediarios sern responsables ante los trabajadores, por las obligaciones que deriven de la Ley y de los servicios prestados; b) La frac. I del precepto contiene la misma fuerza que la introduccin y es ella la que determina la aplicacin imperativa de las normas de trabajo: los trabajadores que llegan a la empresa a travs de un intermediario, prestarn sus servicios en las mismas condiciones de trabajo y tendrn los mismos derechos que corresponden a los trabajadores que

ejecuten trabajos similares en la empresa o establecimiento, norma destinada a evitar la desigualdad de tratamiento, por lo tanto, los prestadores de trabajo tiene derecho a que se les apliquen ntegramente el contrato colectivo y dems principios vigentes en la empresa; c) La frac. II, que dice que los intermediarios no podrn recibir ninguna retribucin o comisin con cargo a los salarios de los trabajadores, es una aplicacin del mandato constitucional que previene que el servicio para la colocacin de los trabajadores ser gratuito para stos.

III. Los Sujetos de las Relaciones Colectivas de Trabajo.

Las relaciones colectivas de trabajo, segn ya explicamos y como lo indica su nombre, se dan entre una colectividad obrera y una o varias empresas, y su contenido consiste en el conjunto de condiciones de trabajo que habrn de aplicarse a los trabajadores, presentes y futuros, de la negociacin o negociaciones interesadas. En nuestro derecho, la colectividad obrera tiene que estar representada por un sindicato, lo que da por resultado que sean las organizaciones de trabajadores los titulares primarios y necesarios de las relaciones colectivas.

Del lado de los patronos, el sujeto primario de las relaciones es el empresario, persona fsica o jurdica. Es cierto que puede intervenir en la relacin un sindicato de patronos, pero la realidad es que obra como simple representante, pues cada patrono puede separase libremente del sindicato en cualquier tiempo y convertirse en el sujeto de la relacin; por otra parte, nos parece que el art. 412 de la Ley confirma este punto de vista.

INTERMEDIARIO Y CONTRATISTA

Nuestra Ley define ahora claramente lo que entiende por intermediario al indicar que es la persona que contrata o interviene en la contratacin de otra y otras personas para que presten servicios a un patrn. No sern considerados intermediarios, sino patrones, las empresas establecidas que contraten trabajos para ejecutarlos con elementos propios suficientes para cumplir las obligaciones que deriven de las relaciones con sus trabajadores. En caso contrario sern solidariamente responsables con los beneficios de las obras o servicios, por las obligaciones contradas con los trabajadores.

ARTICULO 12. Intermediario es la persona se contrata o interviene en la contratacin de otra u otras para que presten servicios a un patrn.

ARTICULO 13. No sern considerados intermediarios, sino patronos, las empresas establecidas que contraten trabajos para ejecutarlos con elementos propios suficientes para cumplir con las obligaciones que deriven de las relaciones con sus trabajadores. En caso contrario sern solidariamente responsables con los beneficios directos de las obras o servicios por las obligaciones contradas con los trabajadores.

En el dictamen formulado por la comisin designada por la Cmara de Diputados se indica que precisa la solidaridad del intermediario con la persona que se beneficia con las obras o servicios, para garantizar los derechos de los trabajadores que, sin este nuevo concepto, podran quedar desprotegidos. Se estim que con tal redaccin quedaran a salvo los derechos de los trabajadores frente a empresas carentes de desparpajos que de hecho no slo son insolventes, sino adems irresponsables.

En la forma anterior se ha pretendido dar solucin a un problema que ha provocado muchas dificultades, pues en ocasiones algunos patronos, indebidamente, se han valido de interpsitas personas simulando que tienen el carcter de contratistas, para obtener servicios que pagan con salarios inferiores a los de su propia empresa y para negarles prestaciones adicionales correspondientes. Por otra parte, tambin algunos sindicatos obreros han pretextado la existencia de una verdadera relacin de trabajo, cuando en realidad se trataba de un simple enganche de trabajadores. A diferencia de la forma como haba tratado este punto la Ley derogada; pero persiguiendo el mismo propsito el Legislador dispone ahora que, si alguna persona que aparentemente acta como intermediario no dispone de elementos propios se entiende que en realidad es intermediario; pero a contario sensu si dicha persona dispone de tales elementos propios suficientes no tendr el carcter de intermediario sino de contratista.

La ltima parte de la disposicin legal antes citada, en que se ordena que el beneficiario de las obras o servicios ser solidariamente responsable de las obligaciones contradas con los trabajadores, cuando el supuesto contratista carezca de elementos propios suficientes para cumplir las obligaciones que deriven del las relaciones con sus trabajadores, creemos que delimita la responsabilidad de un verdadero intermediario. Es normal que una empresa se dedique al fin para el que fue creada, como hacer zapatos, dulces, muebles o transportar personas o cosas, o generar electricidad, etc.; pero para realizar su cometido necesita contar con otros bienes o servicios que no son materia de su finalidad propia; por ejemplo: necesita construir edificios para alojar talleres o sus oficinas; pintura o de aseo que requieran especialistas, como determinado tipo de pintura anticorrosiva, o aseo exterior de vidrios en edificios de varios pisos. Ahora bien, sera absurdo suponer que la empresa puede realizar todos estos trabajos con sus propios elementos,

pues para ello necesitara contar con maquinaria y trabajadores calificados, ajenos, repetimos, a su actividad bsica.

Precisamente la divisin del trabajo ha permitido, en el transcurso del tiempo, crear especialidades para mejor satisfacer la diversas necesidades del hombre. Imaginemos por un momento que a una empresa generadora y distribuidora de energa elctrica, se le exigiera que tuviera elementos para hacer soda clase de obras, desde una zanja hasta un edificio, as como los tcnicos especializados par el montaje de sus mquinas; que; adems, se le exigiera contar con talleres de carpintera y ebanistera o con una fbrica de muebles metlicos para surtir sus necesidades; que todos los transportes de personal o de materiales tuvieran que realizarse con vehculos que debiera mantener en servicio; que tuviera una fbrica en qu hacer papel necesario para el desempeo del trabajo, etc. Es tan absurdo el ejemplo, que fcilmente se comprende la imposibilidad de su materializacin. Por eso autoriza la ley que se contraten los servicios de empresas establecidas, que se dedican a construir o al montaje de mquinas, o a la transportacin o a la construccin de muebles, etc., etc. Tales son los contratistas, indispensables para toda negociacin, los que con sta contraen una relacin de carcter civil y con sus propios trabajadores tienen el carcter de patronos; pero sin que entre los trabajadores de unos y la otra exista ninguna relacin civil laboral. Exige el Legislador, correctamente, que se trate de empresas establecidas, para evitar el subterfugio al que en ocasiones recurren los patronos, de realizar un trabajo propio de la finalidad de su negocio con elementos contratados eventualmente, dizque a travs de un contratista; pero, a quienes pretenden negar la calidad de trabajadores y, por lo mismo, las perrogativas que por tal concepto les corresponden.

Independientemente de lo anterior el Legislador protegi a los trabajadores de una posible insolvencia del contratista y por ello atribuy responsabilidad solidaria al patrn que se hubiese beneficiado con el trabajo.

Nuestra Ley estableci adems otra serie de requisitos tratndose de intermediarios, cuando dispone que las personas que los utilicen para la contratacin de trabajadores sern responsables de las obligaciones que deriven de la propia Ley y de los servicios prestados.

Otorga a los trabajadores as contratados el derechos de prestar sus servicios en las mismas condiciones de trabajo y con los mismos derechos que corresponden a los trabajadores que ejecuten trabajos similares en la empresa o establecimiento. Esta es una consecuencia natural del principio de igualdad sostenida por la Constitucin y la Ley ya que no existe diferencia entre el trabajador contratado directamente y el que se contrata por conducto de un intermediario.

Segn lo explica la Exposicin de Motivos de la Iniciativa de Ley y del Dictamen formulado en la Cmara de Diputados, aun cuando la economa contempornea ha impuesto como una necesidad tcnica la especializacin de las empresas, es tambin frecuente que se organicen empresas subsidiarias para que ejecuten obras o servicios en forma exclusiva o principal para otra. Cuando estas empresas disponen de elementos propios suficientes para responder de las obligaciones contradas con sus trabajadores la situacin es satisfactoria; pero cuando no se registren estas condiciones, se pens en la necesidad de establecer la responsabilidad solidaria de la empresa principal con la subsidiaria. Adems de lo anterior se consider que en el pas existen diferencias econmicas por razn geogrfica, por lo que la responsabilidad en estos casos de la empresa principal, se refiere a que los trabajadores de la subsidiaria disfruten de las condiciones de trabajo proporcionadas a las de aquellos que prestan sus servicios en la empresa beneficiaria. La proporcin se determina tomando en cuenta las diferencias econmicas de las regiones con los diversos salarios mnimos que rijan en ellas. As el artculo 15 de las Ley dispone: en las empresas que ejecuten obras o servicios en forma exclusiva o principal para otra, y que no dispongan de elementos propios suficientes de conformidad con lo dispuesto en el artculo 13, se observarn las normas siguientes:

I. La empresa beneficiaria ser solidariamente responsable de las obligaciones contradas con los trabajadores; y

II. Los trabajadores empleados en la ejecucin de las obras o servicios tendrn derecho a disfrutar de condiciones de trabajo proporcionadas a las que disfruten los trabajadores que ejecuten trabajos similares en la empresa beneficiaria. Para determinar la proporcin, se tomarn en consideracin las diferencias que existan en los salarios mnimos que rijan en el rea geogrfica de aplicacin en que se encuentran instaladas las empresas y las dems circunstancias que pueden influir en las condiciones de trabajo.

1.6

TRABAJOS DE MENORES

La mayora de edad en materia laboral es la de 16 aos, pues aun cuando la propia Ley permite el trabajo de los nios mayores de 14 aos, y menores de 16, establece una serie de taxativas, tanto para la celebracin del contrato, como para el cumplimiento del mismo. Se requiere, ante todo,

que el menor haya terminado su educacin obligatoria, salvo los casos de excepcin que apruebe la autoridad correspondiente en que, a su juicio, haya compatibilidad entre los estudios y el trabajo. Adems, el contrato debe ser celebrado con la autorizacin del padre o tutor del menor. En su defecto, debe intervenir el sindicato correspondiente y, si no lo hubiere, la Junta de Conciliacin y Arbitraje. Por ltimo, si tampoco existe en el lugar esa autoridad, se requiere la autorizacin del Inspector del Trabajo o de la autoridad poltica.

Los menores trabajadores pueden percibir el pago de sus salarios y ejercitar las acciones que les correspondan. As lo dispone el segundo prrafo del artculo 23 de la Ley Federal del Trabajo, desapareciendo totalmente la duda que existi en el pasado sobre la capacidad para que el menor recibiera directamente su salario.

La propia Ley establece ciertas limitaciones que es muy importante analizar, pues muchas veces al celebrar el contrato de trabajo el patrn olvida estos detalles, ante la insistencia del propio interesado o del sindicato, que generalmente aducen haber alcanzado, el primero, el adecuado desarrollo fsico y, adems, necesidades econmica. En efecto, los mayores de catorce aos, pero menores de diecisis, no pueden trabajar jornada extraordinaria de labores, ni desempear trabajo nocturno industrial ni labores insalubres o peligrosas. Los menores ni siquiera pueden trabajar la jornada ordinaria ya que para ellos la jornada mxima de labores ser de seis horas (Arts. 175, 176 y 177 de la Ley).

Se dispone por el artculo 173 que el trabajo de los mayores de 14 aos y menores de 16 queda sujeto a vigilancia de la Inspeccin del Trabajo, denotndose con ello el propsito que persigue el Legislador de evitar que se violen las disposiciones protectoras para los trabajadores adolescentes, como se comprueba por las disposiciones que enseguida se incluyen.

Dispone la Ley que estos jvenes deben obtener un certificado mdico que acredite su aptitud para el trabajo y someterse a los exmenes mdicos que peridicamente ordene la Inspeccin del Trabajo. (Art. 174)

No nos parece muy acertada la expresin de "aptitud para el trabajo", porque con ello se ha entendido generalmente la capacitacin tcnica o profesional de un individuo para desempear un puesto y, seguramente, lo que se persigue en esta disposicin legal, es ms bien ola relacin lo que debe existir entre las condiciones fsicas del menor trabajador y las labores para las cuales se le contrate.

El mismo precepto dispone que sin el requisito del certificado ningn patrn podr utilizar sus servicios, por lo que es de suponerse que si se viola esta disposicin el contrato celebrado con el menor adolece de un vicio fundamental y debe declararse nulo, ya que se celebr contra el tenor de una ley prohibitiva. Sin embargo, la nulidad afectara la relacin de trabajo desde el momento en que se declare, pero de ningn modo podr privar al menor de todos los derechos que le correspondan como trabajador durante el tiempo en que prest sus servicios, aun cuando se le hubiere contratado con esta falla legal. El patrn que hubiere cometido esa violacin a la Ley se hara acreedor a la sancin administrativa que establece el artculo 995 de la Ley Federal del Trabajo.

Existen otras prohibiciones en el artculo 175, como son la de utilizar el trabajo de menores de 16 aos en expendios de bebidas embriagantes de consumo inmediato o en trabajos susceptibles de afectar su moralidad o sus buenas costumbres.

En el inciso c) de la fraccin primera del citado artculo 175 se prohiben los trabajos ambulantes para los menores, salvo la autorizacin especial de la Inspeccin del Trabajo.

Consideramos que por trabajo ambulante debe entenderse aquel que principalmente se realiza trasladndose la persona de un lugar a otro, como se desprende del sentido etimolgico de la palabra "ambular", por lo que se afectaran los mensajeros que se ocupan en muchos empresas y oficinas, y para los cuales el trabajo consiste principalmente en repartir documentos o llevar objetos de un lugar a otro. Posiblemente el propsito que gui al Legislador fue el de evitar el riesgo que tienen los trabajos ambulantes. La exposicin de Motivos de la Iniciativa de Reformas de 1962 enviada por el Ejecutivo a las Cmaras seala como razn de esta prohibicin, el que los trabajos ambulantes estn universalmente considerados como peligrosos para la moralidad y las buenas costumbres de los menores, y se encuentran incluidos como tales en el artculo 383 del Cdigo Internacional del Trabajo, por la Oficina Internacional del Trabajo.

Esta prohibicin creemos que puede daar seriamente a los jvenes menores de 16 aos, porque en algunas empresas se preferir evitar contratarlos para dichas labores. Por las demoras y molestias que puede significar, el gestionar una autorizacin especial de la Inspeccin del Trabajo.

Tambin se prohiben los trabajos subterrneos o submarinos y las labores peligrosas e insalubres, lo cual se explica fcilmente.

En la Ley se prohibe el trabajo de menores de 16 aos en establecimientos no industriales despus de las 10 de la noche pero tambin se incluye a los menores de 18 aos para prohibirles los trabajos nocturnos industriales.

Si la primera prohibicin podra tener una explicacin por tratarse de menores de 16 aos, cuando todava no se llega a la mayora de edad en materia laboral y el organismo fsico est en vas de desarrollo, la segunda prohibicin nos parece fuera de toda realidad e inconveniente para los jvenes de 16 a 18 aos, pues a pesar de que , repetimos, despus de los 16 aos podra suponerse que se adquiere una mayora de edad en materia de trabajo, la restriccin que ahora se impone determinar que no podrn ser contratados jvenes mayores de 16 y menores de 18 aos en empresas que realicen trabajos nocturnos industriales.

ARTICULO 176. Las labores peligrosas o insalubres a que se refiere el artculo anterior, son aquellas que, por la naturaleza del trabajo, por las condiciones fsicas, qumicas o biolgicas del medio en que se prestan, o por la composicin de la materia prima que se utiliza, son capaces de actuar sobre la vida, el desarrollo y la salud fsica y mental de los menores.

Los reglamentos que se expidan determinarn los trabajos que queden comprendidos en la anterior definicin.

Como lo indicamos anteriormente, la jornada de trabajo de los menores es reducida, pues no puede exceder de deis horas diarias; pero, adems, la Ley exige que se divida en perodos mximos de tres horas y que entre ellos disfruten los menores de reposos de una hora, por lo menos.

La prohibicin del trabajo fuera de las horas de la jornada normal, o sea de extraordinario, se extiende tambin a prohibir que laboren en das domingos y de descanso obligatorio.

Se dispone que en caso de que se viole esta prohibicin las horas extraordinarias se pagarn con un 200% , ms el salario que corresponde a las horas de la jornada y por el trabajo en das domingos y de descanso obligatorio, se pagar, el salario correspondiente al da de se trate y un salario doble por el servicio prestado.

Aun cuando se advierte que el propsito del Legislador fue el de restringir el trabajo en tiempo extraordinario y en los das domingos o festivos, pueden afectar estas limitaciones a la contratacin de los menores pues si tratndose de adultos es factible, por las necesidades del trabajo, sealar un da de la semana y no el domingo como el descanso, resulta que para los menores prcticamente la sancin del salario triple se aplica indefectiblemente para el sptimo da, a pesar de que el menor pudiera tener su descanso en otro da de la semana o bien no ser posible implantar esa modalidad que responde, bsicamente, a los requerimientos del trabajo.

Tambin ampla la Ley los perodos de vacaciones para los menores de 16 aos ordenando que deben disfrutar anualmente de 18 das laborables, por lo menos.

El patrn est obligado a exigir que el menor le exhiba el certificado mdico que le acredite como apto para el trabajo; a llevar un registro de inscripcin especial, con indicacin de la fecha de nacimiento del menor, la clase de trabajo, horario, salario y dems condiciones generales de trabajo. Por ltimo debe distribuir el trabajo en condiciones tales que el menor disponga del tiempo necesario para cumplir sus programas escolares y asistir a escuelas de capacitacin profesional

Naturalmente que constituye una obligacin general del patrn suministrar los informes que le solicite la Inspeccin del Trabajo.

Es incuestionable que desde un punto de vista terico, resulte muy justificada la preocupacin oficial por proteger a los menores; pero debemos pensar que el exceso de restricciones puede producir un efecto contraproducente, ya que es posible que algunos patronos, al observar estas situaciones traten, hasta donde sea posible, de no contratar menores y en un pas como el nuestro, que presenta problema de desempleo, aunque no sea con caracteres agudos, ser fcil encontrar adultos mayores de 16 o de 18 aos, que puedan ser contratados y esto perjudicar a los adolescentes de 14 a 18 aos. Por otra parte las estadsticas nos indican que el porcentaje de poblacin joven es muy alto en el pas y tambin advertimos por ejemplo en las encuestas realizadas respecto de los salarios mnimos, que en la familia mexicana es normal que se integre un salario familiar con el sueldo del padre y de los hijos menores; pero capacitados para trabajar.

Muchas veces, inclusive, los jvenes desean prestar sus servicios para obtener ingresos que les permitan continuar estudios en escuelas superiores y poder capacitarse.

TRABAJO DE MUJERES

El desarrollo de conceptos ideolgicos y de necesidades econmicas, ha influido desde el siglo pasado para llevar a la mujer a los centro de trabajo, descartando el antiguo concepto que reclua a la mujer en el hogar. As vemos que primero, en el campo del trabajo, se equipar la mujer al hombre, concedindole los mismos derechos y oportunidades, excepto en ciertos casos que quedaron especificados. Posteriormente, la mujer se consider con iguales derechos al hombre en el aspecto civil y, finalmente, en nuestro pas, se acord la igualdad poltica para el hombre y para la mujer.

Durante algn tiempo nuestra Ley Laboral estableci diversas restricciones para el trabajo de la mujer no obstante que le reconocan los mismos derechos y obligaciones que al hombre.

Se contenan adems, preceptos especiales tomando en cuenta la excelsa misin que la Naturaleza ha conferido a la mujer en el papel sublime de la maternidad y las caractersticas correspondientes a los perodos pre y postnatales.

No cabe duda que las aptitudes psicolgicas de la mujer, diferentes a las del varn, hacen que en cierta clase de trabajos en que se requiere la minuciosidad, la paciencia y el orden, se prefiera en algunas empresas al elemento femenino. Hay otras labores que siguen encomendadas al hombre y en las que desgraciadamente la experiencia observada hasta ahora no es muy satisfactoria por lo que ve al trabajo de mujeres; pero en nuestro concepto, ello depende principalmente de una falta de educacin y entrenamiento especial para el elemento femenino y es de esperarse que en el futuro pueda la mujer pasar airosamente las pruebas de aptitud que se requieran en toda clase de trabajos. Solamente las condiciones biolgicas que se presentan para el sexo dbil, determinarn necesariamente que en cierta clase de trabajo no pueda aceptarse que la mujer compita con el hombre en un plano de igualdad.

Si recordamos algunos antecedentes de la historia del Derecho del Trabajo, encontraremos cmo fue precisamente el trabajo de mujeres y de menores en diversos pases, principalmente en Inglaterra, lo que llam poderosamente la atencin e hizo que en la tribuna, en la prensa y en los libros se requiriera la intervencin del Estado, para reglamentar la labor de esta clase de trabajadores, dando lugar a las primeras disposiciones proteccionistas de unas y otros.

En la nueva Ley Federal del Trabajo se suprimieron muchas de las restricciones contenidas en la anterior y se explic, en la Exposicin de Motivos, que el propsito actual debe ser la proteccin de la maternidad, lo cual significa que las limitaciones al trabajo de las mujeres no se refieran a la mujer como ser humano, sino a la mujer en cuanto cumple la funcin de la maternidad.

Por ese motivo se respetarn solamente las modalidades que para el trabajo femenino establece el Artculo 123 Constitucional y se suprimieron todas las disposiciones que restringan ese trabajo, enfocndolas ahora solamente para el caso de la mujer que sea madre.

Dispone la Ley que las mujeres disfrutan de los mismos derechos y tienen las mismas obligaciones que los hombres, lo cual resulta lgico de acuerdo con los desarrollos histricos que hemos mencionado, pues pareci inadecuado, como lo hicimos notar en la edicin anterior de esta obra, fijarle limitaciones que impedan a la mujer equiparase al hombre en el mundo del trabajo. El Legislador quiso ser tan categrico que, salindose de una estricta jurdica, incluy un precepto con el nico objeto de sealar que las modalidades que se consignan para el trabajo de las mujeres, tienen como propsito fundamental la proteccin de la maternidad.

En 1974 se reformaron tanto la Constitucin Poltica como la Ley Federal del Trabajo para consignar las libertades que ahora se otorgan a la mujer en materia de trabajo, consecuentes con el criterio de equipararla al hombre en sus derechos.

Se suprimi la prohibicin para que las mujeres trabajen en labores insalubres o peligrosas, par el trabajo nocturno industrial y para cualquier trabajo despus de las diez de la noche. Sin embargo, el artculo 166 de la Ley Federal del Trabajo mantiene tales prohibiciones para la mujer embarazada o cuando est amamantando a su hijo, con la observacin de que se toma tal medida cuando se ponga en peligro la salud de la madre o la del producto de la gestacin.

El siguiente artculo de la Ley, o sea el 167, define qu se entiende por labores peligrosas o insalubres, las que, por la naturaleza del trabajo, por las condiciones fsica, qumicas y biolgicas del medio en que se presta, o por la composicin de la materia prima que se utilice, son capaces de actuar sobre la vida y la salud fsica y mental de la mujer en estado de gestacin, o del producto.

Aun cuando todas estas excepciones se refieran tan slo a las labores peligrosas e insalubres y podra suponerse que sigue en vigor la prohibicin del trabajo nocturno industrial y en los establecimientos comerciales despus de las 10 de la noche, para todas las mujeres, consideramos que una recta interpretacin legal, tomando en cuenta la generalidad del artculo 165, constrie a las citadas prohibiciones slo a las mujeres encinta o que por razn de la maternidad no puedan atender estas labores sin perjudicar aquella funcin que indudablemente debe tener preeminencia. Impera sin embargo, la prohibicin Constitucional.

Se consider como es debido, y ya lo haca la Ley anterior, la noble misin de la maternidad y por ello el artculo 170 enumera una serie de derechos que corresponden a las madres trabajadoras.

En primer lugar, durante el perodo del embarazo no podrn ser utilizadas en trabajos peligrosos para su salud o para la de su hijo, tales como los que exigen esfuerzo fsico considerable, levantar, tirar o empujar grandes pesos, permanecer de pie durante largo tiempo o en operaciones que produzcan trepidacin.

Durante las seis semanas anteriores y seis semanas posteriores al parto disfrutarn de un descanso con goce de salario ntegro; pero si por razn de salud fuer necesario prorrogar el perodo de descanso tendrn derecho al 50% de su salario durante un perodo no mayor de 60 das y an por un tiempo excedente; pero ya sin goce de salario. El plazo mximo de descanso para la mujer embarazada no podr ser mayor de un ao contado a partir de la fecha del parto. Si regresan durante este trmino el patrn tendr la obligacin de recibirlas. Los perodos pre y postnatales debern computarse en la antigedad de la mujer.

En el perodo de lactancia las mujeres disfrutarn de dos reposos extraordinarios por da, de media hora cada uno, para amamantar a sus hijos, agregando la Ley una frase que resulta inadecuada, ya que pretende que la empresa designe el lugar adecuado e higinico para que la madre amamante a su hijo y esto resulta absurdo, pues no compete a la empresa sino a la propia madre escoger el lugar adecuado. Si la Ley quiso referirse a que en las empresas exista un lugar higinico para que las madre cumplan ese cometido, la redaccin result poco feliz. En muchos lugares del pas la madre dejar a su hijo en el hogar cuando la distancia de ste al centro de trabajo sea pequea y pueda ir a amamantarlo y regresar a su lugar de trabajo dentro de la media hora concedida.

Aunque la Ley no lo dispone entendemos que los dos perodos de media hora deben computarse dentro de la jornada normal de trabajo sin efectuar reduccin del salario. Repite la Ley el precepto

contenido en el ordenamiento anterior, en el sentido de que los servicios de guardera infantil se prestarn por el Instituto Mexicano del Seguro Social, de conformidad con su Ley y disposiciones reglamentarias.

La Ley del Seguro Social de 1973 incluy un capitulo sobre el seguro de guarderas para hijos de aseguradas. Se tiene derecho a este servicio desde que el nio tenga 43 das hasta que cumpla cuatro aos de edad.

El sostenimiento del relacionado servicio se cubre con la cuota que deben pagar los patrones, independientemente de que tengan o no trabajadoras a su servicio, insistiendo con ello en el criterio de solidaridad social. Esta cuota ser el uno por ciento de la cantidad que por salario paguen a todos sus trabajadores en efectivo por cuota diaria, con un lmite superior a diez veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal.

Infortunadamente la Ley nueva insiste en la disposicin de la anterior para que en los establecimientos en que trabajen mujeres, el patrn mantenga un nmero suficiente de asientos y sillas a disposicin de las madres trabajadoras. Creemos que a pesar de que ahora se indica que las modalidades de la Ley llevan como finalidad la proteccin de la maternidad, la colocacin de sillas o asientos donde trabajan mujeres y puedan estar sentadas, no debe circunscribirse al caso de las madres trabajadoras, sino a todas las mujeres.