SENTENCIA

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Exp: 12-009218-0007-CO
Res. N 2012014991
SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San
Jos, a las diez horas cinco minutos del veintiseis de octubre de dos mil doce.
Recurso de amparo interpuesto por RICARDO ARAYA MONTERO,
portador de la cdula de identidad nmero 2-0259-088; contra el MINISTERIO
DE AMBIENTE, ENERGA Y TELECOMUNICACIONES, SECRETARA
TCNICA NACIONAL AMBIENTAL, SERVICIO NACIONAL DE
AGUAS SUBTERRNEAS, RIEGO Y AVENAMIENTO, MINISTERIO DE
SALUD, MUNICIPALIDAD DE ALAJUELA E INSTITUTO
COSTARRICENSE DE ACUEDUCTOS Y ALCANTARILLADOS.
Resultando:
1.- Por escrito recibido en la Secretara de la Sala a las 10:08 horas del 13 de
julio de 2012, el recurrente presenta recurso de amparo contra la Secretara
Tcnica Nacional Ambiental, y manifiesta lo siguiente: que en el lote que
corresponde al Plano Catastrado A-1082026-2006, inscrito en el Registro Pblico
bajo el No. A l082026-2006, localizado en Desamparados de Alajuela, se pretende
construir la "ESTACIN DE SERVICIO DON ABEL". No obstante, manifiesta
que la referida gasolinera, se encuentra en una zona de recarga acufera y de alta
vulnerabilidad, por lo que con la construccin de la gasolinera se generar un alto
riesgo de contaminacin de los principales acuferos del Valle Central necesarios
para suministrar agua al 80% de habitantes de esta zona. Indica que dicha
contaminacin, podra darse tanto por percolacin a travs de la zona no saturada,
as como por escorrenta de contaminantes lixiviados hacia las Nacientes de
Pasito, Gutirrez, Lankaster, Quesada y Bogantes y la consiguiente contaminacin
EXPEDIENTE N 12-009218-0007-CO
Telfonos: 2295-3696/2295-3697/2295-3698/2295-3700. Fax: 2295-3712. Direccin electrnica: www.poder-judicial.go.cr/salaconstitucional.
Edificio Corte Suprema de Justicia, San Jos, Distrito Catedral, Barrio Gonzlez Lahmann, calles 19 y 21, avenidas 8 y 6
del Acufero Barva. Aade que en Desamparados de Alajuela, por la cantidad de
fuentes de agua subterrnea asociadas, es una zona de gran importancia
hidrogeolgica para la Cuenca del Valle Central. Comenta que es parte de la
formacin Barva, que aflora en el cauce de los ros Bermdez, Segundo, Ciruelas,
Cachaza, Alajuela y en la confluencia de la Quebrada Caas con la Quebrada
Seca, que se le asocia a flujos lvicos generados en el macizo de Barva. Explica
que en esa regin se explotan dos acuferos, con condiciones hidrogeolgicas de
regulares a buenas. Presentan una permeabilidad de media a alta, debido a las
caractersticas texturales y granulomtricas de los materiales y a las condiciones de
recarga vertical de la zona (BGS-SENARA, 1988). Aade que la propia empresa
desarrolladora en el Anexo del Expediente Administrativo No.
1008-2005-SETENA, pgina 17, indica que el acufero asociado a la formacin
Barva, a la altura del proyecto de la gasolinera se detecta despus de los 54 metros
de profundidad con un potencial alto. Los pozos que captan este acufero, extraen
un caudal de hasta 55 litros por segundo, lo que indica que es un acufero con
condiciones bastantes buenas. Agrega que en la pgina 20 del citado Anexo,
tambin indica que la estacin de servicio se encuentra sobre la zona de proteccin
de las nacientes Pasito, Lankaster, Gutirrez y Quesada y concluye que podra
haber algn grado de contaminacin con la gasolinera. Explica que el informe,
tampoco niega la posibilidad de contaminar el acufero con la actividad de
expendio de hidrocarburos, en tanto en el Anexo citado, indica que las posibles
fuentes contaminantes de las aguas cercanas al proyecto seran por derrames de
lquidos residuales, tanques spticos, ruptura de drenajes de aguas negras, canales
o tanques de almacenamiento de aguas residuales o combustibles (ANEXO del
Expediente Administrativo No. 1008-2005-SETENA, pagina 20). Comenta que en
Desamparados de Alajuela no existe red de alcantarillado pluvial, de aguas negras,
ni de aguas residuales; existe nicamente un sistema de cunetas, zanjas o acequias
que sirven como medio de recoleccin de las aguas pluviales, sistema que en la
actualidad, ante el aumento de viviendas e impermeabilizacin del suelo, se ve
colapsado con solo un poco de lluvia, por lo que las vas pblicas y viviendas se
ven constantemente inundadas, lo que atenta contra la salud y bienes de las
personas que habitan en el lugar. Tal situacin que estima se agravara con la
"ESTACIN DE SERVICIO DON ABEL" en tanto, el sistema de recoleccin de
aguas pluviales seguir siendo el mismo. Aade que las autoridades recurridas no
exigieron como debi ser en aras de preservar un ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado, la vida, salud y bienes de los habitantes de la
comunidad cercana al proyecto de gasolinera-, ningn estudio hidrulico que
determinara que el sistema existente actualmente (cunetas, zanjas, acequias y
quebradas) tiene capacidad hidrulica para recoger las aguas de la gasolinera junto
con las viviendas y otras construcciones existentes hoy da y las que se construirn
en el futuro de conformidad a las caractersticas urbanas de la zona. En ese mismo
sentido, seala que segn el Mapa Hidrogeolgico de Alajuela se instalar cerca
de varias nacientes o manantiales como se indic, las cuales se vern impactadas
con las aguas servidas y pluviales que arrastrarn los restos de hidrocarburos de la
estacin de servicio, los cuales desfogarn en la Quebrada Targu o la Quebrada
Seca, con el agravante de que la Quebrada Targu se encuentra entre las nacientes
El Pasito Uno y El Pasito Dos, ubicadas en coordenadas Lambert Norte 222000,
Este 515335, por lo que indubitablemente se contaminar ese acufero. Indica que
la Defensora de los Habitantes, segn OFICIO N 00697-2009-DHR -[CV] del
EXPEDIENTE N 17496-2008-SI de la Defensora (Se adjunta como prueba 1),
realiz una investigacin de oficio para la zona de la naciente EL PASITO de
Desamparados de Alajuela, sitio cercano donde se construir la gasolinera
"ESTACIN DE SERVICIO DON ABEL", y concluy que el Plan Regulador de
Alajuela no incorpor para esta zona los estudios hidrogeolgicos recomendados a
la Municipalidad de Alajuela en varios informes iniciales correspondientes a
varias investigaciones realizadas por esta institucin desde el ao 1996 y hasta el
ao 2004 (Dichos informes finales corresponden a los expedientes 1297-03-93,
07749-24-99, 09165-24-2000y 14865-23-2003), los cuales deben ser incorporados
a dicho Plan Regulador del cantn, con el objetivo de tener la certeza de que los
desarrollos constructivos permitidos segn esta normativa en el rea de
Desamparados de Alajuela, no pongan en peligro el recurso hdrico, sobre todo el
subterrneo. Lleg a determinar o concluir la Defensora que la Municipalidad de
Alajuela no ha realizado evaluaciones de riesgo sobre los mantos acuferos
ubicados en el sector de Desamparados de Alajuela, algo que a la fecha que se
interpone el presente amparo, no se ha realizado. Indica que tambin realizaron
una consulta a la Fiscala Agrario Ambiental de Alajuela, en cuanto a si existen
limitaciones tcnicas para la construccin de un proyecto urbanstico en atencin a
una denuncia existente; respondi que se debe realizar un estudio hidrogeolgico
detallado, con el fin de evaluar la vulnerabilidad a nivel local a la contaminacin
del recurso hdrico con respecto al rea destinada para la construccin del
proyecto, considerando que el proyecto se localiza dentro de la zona 2 o zona de
influencia de la zona de proteccin de las nacientes EI Pasito, Gutirrez,
Lankaster, Quesada y Bogantes (Oficio N 00697-2009-DI-[R -[CV] de la
Defensora de los Habitantes, EXPEDIENTE No.17496-2008-SI). Seala que
segn indic SENARA en esa oportunidad para ese proyecto, con mucho ms
razn debi considerarse a la hora de evaluar la estacin de servicios. Comenta
que SENARA ha denegado varios proyectos en Alajuela, en cuenta el de la
gasolinera "ESTACIN DE SERVICIO DON ABEL" al no haberse realizado
estudios hidrogeolgicos detallados, con el fin de evaluar la vulnerabilidad a nivel
local de la contaminacin del recurso hdrico, segn consta en el Oficio N
006912009-DHR -[CV] de la Defensora de los Habitantes del Expediente
l7496-008-SI. Destaca el oficio DIGH-OF-O024-20l2 de fecha 23 de febrero del
2012, de la Direccin de Investigacin y Gestin Hdrica de SENARA (Se adjunta
como prueba 2), ante la consulta de si la gasolinera ESTACIN DE SERVICIO
DON ABEL se haba aprobado por parte de esa institucin y si se haban
presentado los estudios hidrogeolgicos, a los que respondi que no. Agrega, que
aunque un proyecto cuente con la viabilidad ambiental otorgada por SETENA, eso
no exime a la Municipalidad e instituciones involucradas que al otorgar permisos,
licencias o autorizaciones, requieran el criterio de SENARA a efecto de otorgarlos
o denegarlos. Concluye que la contaminacin de las aguas subterrneas, por
vertidos slidos y lquidos, incluyendo hidrocarburos, es la principal amenaza
potencial que generara la gasolinera, en tanto se instalar en una zona de alta
vulnerabilidad hidrogeolgica y de suelos de alta permeabilidad; aunado a que la
escorrenta de las aguas de lluvia terminan colocando los vertidos crudos,
incluyendo restos de hidrocarburos, a los ros, quebradas o nacientes cercanas.
Comenta que lo anterior, resulta contrario a la jurisprudencia constitucional
propiamente la sentencia 2004-01923 del 25 de febrero de 2004, que menciona el
deber municipal y de otras instituciones de la verificacin del impacto ambiental
de los proyectos. Adems indica que se ubicar en una zona residencial de media
densidad, lo que a su criterio pone en riesgo la vida la salud, el ambiente de los
vecinos. Aade que la referida estacin de servicios se construir a pocos
kilmetros de la falla geolgica Alajuela, detalle que considera tampoco se debi
obviar.
2.- Informa bajo juramento Jaime Gutirrez Rodrguez, en su condicin de
Director del rea Rectora de Salud de Alajuela 1, que el proyecto Estacin de
Servicio Don Abel no requiere evaluacin previa del Ministerio de Salud, ya que
de acuerdo con lo sealado en el Reglamento de Construcciones y el Decreto
30131-MINAE-S Reglamento para la Regulacin del Sistema de
Almacenamiento y Comercializacin de Hidrocarburos, corresponde a los
Gobiernos Locales emitir el uso de suelo, y a la Direccin General de Transporte y
Comercializacin de Combustible, aprobar el sitio en que se realizar el proyecto.
Comenta que el desarrollador debe tramitar la viabilidad ambiental ante la
SETENA, cumpliendo con los requisitos que exige esa entidad referente a las
afectaciones ambientales, sociales, econmicas y otras que podra ocasionar su
puesta en marcha. Una vez cumplido con el trmite de viabilidad ambiental se
deben tramitar los planos constructivos del proyecto ante las instancias
pertinentes. Posteriormente, una vea concluidas las obras, se debe tramitar el
permiso sanitario de funcionamiento ante el rea Rectora de Salud
correspondiente, cumpliendo con los requisitos establecidos en el Decreto
34728-S. Afirma que en el caso concreto, el rea Rectora de Salud de Alajuela 1
no ha tenido ninguna participacin en el otorgamiento de las autorizaciones
emitidas en mencin hasta el momento.
3.- En atencin a la audiencia conferida informa bajo juramento William
Quirs Selva, en su condicin de Presidente del Concejo Municipal de Alajuela,
que de acuerdo con el informe tcnico No. MA-PPCI-0777-2012 del Director del
Proceso de Planeamiento y Construccin de Infraestructura, la finca cuenta con
uso de suelo para la actividad, generado bajo oficio MA-PU-U-538-09, y cuenta
con aprobacin del Ministerio de Salud segn oficio URRS-UAC-593-2010.
Tambin cuenta con viabilidad ambiental otorgada por SETENA mediante
resolucin No. 1528-2008-SETENA del 23 de mayo de 2008. En la descripcin
del proyecto se establece: El proyecto consiste en la construccin y operacin de
una estacin de servicio, que contar con tres tanques de almacenamiento, tuberas
de suministro, () Adems, se importante indicar que los tanques de combustible
estn ubicados en una fosa de concreto armado debidamente impermeabilizada
(repello y pintura asfltica), y que tendrn el sistema de deteccin de fugas y la
debida proteccin catdica como lo establece el decreto 30131-MINAE. Cuenta
con resolucin No. 1712-2010-SETENA del 27 de julio de 2010, expediente
administrativo No. 1008-2005-SETENA, mediante la cual se aprob la prrroga
de viabilidad ambiental por un plazo de un ao adicional. Adems se cuenta
pronunciamiento del Departamento de Gestin Ambiental de la Municipalidad de
Alajuela, oficio No. MA-SGA-013-2011. Por otro lado, la resolucin
R-DGTCC-562-2009-MINAET de la Direccin General y Comercializacin de
Combustible otorg la aprobacin del terreno para la construccin de una estacin
de servicio extendida, la cual a su vez cuenta con aprobacin de desfogue pluvial
por parte de la Municipalidad de Alajuela, segn oficio MA-ACC-1020-2011.
Sostiene que segn el informe tcnico No. MA-PPCI-0777-2012, el argumento del
recurrente se basa en meros supuestos y eventualidades, como lo es un derrame
eventual de combustible que pueda llegar a contaminar por escorrenta una
naciente que se encuentra a ms de un kilmetro de distancia del sitio donde se
aprob la construccin de la estacin de servicio. Refiere que las gasolineras no
producen lixiviados, y que las nacientes se ubican a ms de un kilmetro del
inmueble donde se localiza el proyecto en cuestin; siendo adems que la zona va
en descenso desde las nacientes y hasta el punto del terreno de la estacin de
servicio, esto segn la topografa del terreno.
4.- Por escrito recibido el 20 de julio de 2012, informa bajo juramento
Roberto Hernn Thompson Chacn, en su condicin de Alcalde Municipal de
Alajuela, que la finca A-1082026-2006 se encuentra en zona residencial de media
densidad, no obstante, en apego al deber de obediencia, con base en el acuerdo
DR-840-SM-09 se gener el uso de suelo permitido MA-PU-U-538-09. Seala que
la obra en cuestin cuenta con todos los permisos aprobados que en materia de
medio ambiente requiere este tipo de proyectos. Indica que la Administracin no
puede solicitar requisitos que no estn publicados en La Gaceta, tal como pretende
el recurrente al pedir pronunciamiento del SENARA, el cual no es parte de los
requisitos para un permiso de construccin de la Municipalidad de Alajuela.
5.- Informa bajo juramento Ana Lorena Guevara Fernndez, en su condicin
de Viceministro de Ambiente del Ministerio de Ambiente, Energa y
Telecomunicaciones (MINAET), que de conformidad con el informe de la
Direccin de Aguas, el lugar donde se pretende construir una gasolinera es una
zona de recarga acufera de alta vulnerabilidad, por lo que debido al riesgo que
presenta esta actividad, se deben tomar las medidas de mitigacin
correspondientes, considerndose adems los estudios de impacto ambiental
presentados ante la SETENA y el SENARA. Amplia que en la Direccin de Aguas
no existen solicitudes de permiso vertidos otorgados ni en trmite con el nombre
de Estacin de Servicio Don Abel. Por su parte, menciona que de acuerdo con lo
informado por la Direccin General de Transporte y Comercializacin de
Combustible, le corresponde a SETENA revisar el protocolo tcnico para estudio
de ingeniera bsica del terreno. Solicita se declare sin lugar el recurso, toda vez
que con lo informado se verifica que el MINAET ha estado actuando conforme a
derecho al realizar las gestiones pertinentes.
6.- En atencin a la audiencia conferida informa bajo juramento Uriel Juarez
Baltodano, en su condicin de Secretario General de la Secretara Tcnica
Nacional Ambiental (SETENA), que el 8 de julio de 2005 se recibi el Formulario
de Evaluacin Ambiental Preliminar del Proyecto Estacin de Servicio Don Abel,
al cual se el asign el nmero de expediente 1008-2005-SETENA. Mediante
resolucin No. 2513-2005-SETENA del 27 de setiembre de 2005 se solicit la
presentacin del Estudio de Impacto Ambiental, el cual fue recibido el 29 de
setiembre de 2006. Comenta que por resolucin No. 1528-2008-SETENA del 23
de mayo de 2008, se otorg viabilidad ambiental al proyecto. Indica que de la
lectura de los estudios hidrogeolgicos presentados como anexo al Estudio de
Impacto Ambiental, se determin que la zona de afectacin de la zona de
proteccin de las nacientes Pasito Lanakaster Gutirrez y Quesada va a ser mnima
o nula, con dicho proyecto. Conforme a lo anterior, de acuerdo con las
conclusiones realizadas por el profesional que lo realiz, no da cuenta de riesgo de
contaminacin de los acuferos por interferencia directa del proyecto de la estacin
de servicio. Refiere que el 8 de julio de 2008, un grupo de vecinos de
Desamparados de Alajuela present una denuncia contra el proyecto. El 29 de
setiembre de 2011 ingenieros de SETENA realizaron una inspeccin en el rea del
proyecto como seguimiento a dicha denuncia, donde posteriormente se contest
todas y cada una de las inquietudes manifestadas por los denunciantes. Agrega que
mediante resolucin No. 3031-2011-SETENA del 7 de diciembre de 2011 se
acord acoger la denuncia en lo que respecta al tema de la consulta popular y la
falta del rtulo informativo, y se rechaz en los dems puntos.
7.- Por escrito presentado el 1 de agosto de 2012, el recurrente replica los
informes rendidos por las autoridades recurridas, y reitera sus argumentos. Solicita
se declare con lugar recurso.
agosto de 2012, informa bajo juramento Bernal Soto Ziga, en su condicin de
Gerente General del Servicio Nacional de Aguas Subterrneas, Riego y
Avenamiento (SENARA), que el SENARA recibi de parte de SETENA oficio
nmero SGP-135-2005 del primero de agosto de 2005 en la cual consult una
serie de proyectos, entre los cuales se encuentra el caso a nombre de Estacin de
Servicio Don Abel, al cual se le asign el nmero de expediente 1008-2005. Indica
que por medio del oficio ASUB 341-2005, se dio respuesta a la SETENA y se
indic que para el presente caso, se requera la presentacin de estudio
hidrogeolgico exhaustivo que incluyera estudio de riesgo de contaminacin,
amenaza, anlisis de vulnerabilidad, red de perforacin investigativa, etc. Destaca
que dicho estudio no ha sido presentado.
agosto de 2012, Gilberth Francisco Salas Hidalgo, presenta solicitud de
coadyuvancia activa.
10.- Por escrito presentado en la Secretara de la Sala el 13 de agosto de
2012, se apersonan Diana Hernndez Vquez, Angela Evelia Vquez Chacn y
Jorge Enrique Hernndez Villalobos presentaron solicitudes de coadyuvancia
activa.
11.- Mediante escrito presentado en la Secretara de la Sala a las 13:47 horas
del 20 de agosto de 2012, se apersona Euclides Solrzano Ramrez y aporta prueba
para mejor resolver.
agosto de 2012, se apersona Roberto Hernn Thompson Chacn, en su condicin
de Alcalde Municipal de Alajuela, aporta prueba para mejor resolver.
13.- Mediante escrito presentado en la Secretara de la Sala el 23 de agosto
de 2012, se apersonan Mara de los ngeles Fernndez, Ana Isabel Ruiz Rojas,
German Montes Guevara, Daniel Barquero Sols, Oscar Alberto Segura Castro,
Olga Marta Hernndez Sandoval y solicitan se les tenga como coadyuvantes
activos en el presente recurso.
14.- Mediante resolucin de las 11:32 horas del 23 de agosto de 2012,
suscrita por el Magistrado Instructor, se otorg audiencia al Jefe de la Direccin
de Aguas y Jefe de la Direccin General de Transporte y Comercializacin de
Combustible, ambos del Ministerio de Ambiente, Energa y Telecomunicaciones,
al Presidente Ejecutivo del Instituto Costarricense de Acueductos y
Alcantarillados y al Jefe de la Direccin de Investigacin y Gestin Hdrica del
Senara.
15.- Por escrito presentado en la Secretara de la Sala el primero de setiembre
de 2012, Jose Cruz Campos solicita que se le acepte como coadyuvante activo en
el presente recurso, ya que es consciente que con la construccin de la gasolinera
Servicentro Don Abel en una zona residencial est poniendo en peligro tanto la
integridad fsica, psquica, como en sus bienes a los vecinos ms cercanos,
adems, del peligro que se est exponiendo el recurso hdrico de la mayora de
habitantes del Valle Central.
16.- Por escrito presentado en la Secretara de la Sala el primero de setiembre
de 2012, Rodolfo Prez Ocampo solicita que se le acepte como coadyuvante activo
en el presente recurso, ya que es consciente de que la construccin de la gasolinera
Servicentro Don Abel en una zona residencial pone en peligro tanto la integridad
fsica, psquica, como en sus bienes a los vecinos ms cercanos, adems, del
peligro que se est exponiendo el recurso hdrico de la mayora de habitantes del
Valle Central.
17.- Mediante escrito recibido en la Secretara de la Sala a las 15:58 horas del
3 de setiembre de 2012, informa bajo juramento Yesenia Caldern Solano, en su
condicin de Presidenta Ejecutiva del Instituto Costarricense de Acueductos y
Alcantarillados, que mediante nota UA-265-2009 del 6 de octubre de 2009, en
referencia al nmero de plano catastrado No. A-1082026, para Estacin de
Servicio de combustible, se le indicaron varias recomendaciones con relacin a la
proteccin del recurso superficial y subterrneo. Por parte del rea Funcional de
Hidrogeologa, se procedi a efectuar una gira de inspeccin el 31 de agosto de
2012, a cargo del Gelogo Christian Corrales y del Tcnico Marvin Gmez, con el
objetivo de ubicar la Estacin de Servicio Don Abel y su relacin con las Fuentes
del Pasito, en la que se concluy que la UEN Gestin Ambiental no cuenta con los
estudios tcnicos hidrogeolgicos presentados por la Empresa para su valoracin,
donde se determine los tiempos de trnsito para hidrocarburos segn las
Metodologas Hidrogeolgicas. Indica que aunque este proyecto no se encuentra
dentro de la zona de proteccin delimitado por el estudio efectuado entre el
AyA-SENARA, deber demostrar tcnicamente si hay o no afectacin a la parte
superficial y subterrnea. Dentro de los estudios tcnicos que deber presentar el
proyecto de Estacin de Servicio Don Abel, se deber realizar una valoracin
ssmica y sus implicaciones de ser necesario. Agrega que debido a que el
SENARA elabor el Mapa de Vulnerabilidad del Valle Central y tanto el Proyecto
Estacin de Servicio Don Abel como las Fuentes de Abastecimiento El
Pasito-AyA, estn en una zona de vulnerabilidad alta, ser esta institucin la que
deber emitir su criterio final en relacin a este caso si se presenta un cambio en
esta metodologa por parte de la empresa. Adems, la empresa deber cumplir con
toda la legislacin vigente en la materia de Proteccin del Recurso Hdrico y,
adems, con lo indicado en el Reglamento para la Regulacin del Sistema de
Almacenamiento y Comercializacin de Hidrocarburos. Expone que de previo a
que se de una aprobacin de una Estacin de Servicio-Gasolinera, debe haberse
presentado para aprobacin de alineamiento y posibilidad o no de afectacin de la
zona de proteccin al AyA, en cumplimiento de la Ley No.7399 del 3 de mayo de
1999, del Reglamento para la regulacin del Sistema de Almacenamiento y
Comercializacin de Hidrocarburos No.30131-MINAE.
4 de setiembre de 2012, informa bajo juramento Jos Miguel Zeledn Caldern, en
su condicin de Director de la Direccin de Aguas del MINAET, que
efectivamente la futura gasolinera se ubicara en una zona de recarga acufera de
alta vulnerabilidad la cual est constituida por el acufero de Barva formado por
escorias, lavas fracturadas, tobas e ignimbritas de alta permeabilidad secundaria
debido a las fisuras y estructuras brechosas y muy posiblemente tobas e
ignimbritas de la Formacin Tirib, su extensin aproximada es de unos 200 km.
El acufero de Barva produce centenares de manantiales y la escorrenta
subterrnea de los ros Ciruelas, Segundo, Bermdez, etc. Los Manantiales de Ojo
de Agua, Echeverra, Tropical, Pasito, Lankaster y muchos ms ocurren
generalmente a cotas superiores a los 900 m, los cuales por los altos caudales e
importancia, son captados por la Municipalidad de Alajuela, Santa Brbara de
Heredia, asociaciones Administradoras de Acueductos (ASADAS), personas
fsicas y empresas que se ubican en la zona. La contaminacin del agua con
hidrocarburos y sus derivados de petrleo es una de las ms peligrosas, se estima
que un litro de gasolina puede alterar de 1.000 a 5.000 metros cuadrados y que 20
litros de combustible pueden contaminar el consumo diario de una ciudad de
aproximadamente 200.000 habitantes. El petrleo y sus derivados son capaces de
atravesar capas poco permeables del suelo unas 10 veces ms de prisa que el agua.
El descontaminar un acufero es casi imposible y si lo fuese resultara sumamente
costoso. El origen de esta contaminacin es debido a accidentes durante el
transporte y almacenamiento de hidrocarburos y sus derivados. Seala que dado
que el distrito de Desamparados de Alajuela corresponde a una zona de recarga de
vulnerabilidad alta se debe de considerar lo indicado en la Matriz de criterios de
uso del suelo segn la vulnerabilidad para la proteccin de los recursos hdricos
aprobado por la Junta Directiva del SENARA y de conformidad con lo
establecidos en el expediente nmero 09-011327-0007-CO. Destaca que a raz de
lo anterior, la instalacin de estaciones de servicio en zonas de recarga y de alta
vulnerabilidad y cerca de una gran cantidad de cuerpos de agua (nacientes, ros y
pozos de agua), conlleva una gran riesgo si no se toman las medidas de mitigacin
correspondientes y los que debieron de haber sido considerados en los estudios de
impacto ambiental presentados ante la Secretara Tcnica Nacional Ambiental y el
Servicio Nacional de Aguas Subterrneas , Riesgo y Avenamiento (SENARA).
Manifiesta que en esa direccin no existen solicitudes de permiso de vertidos
otorgadas, ni en trmite para ningn ente generador con el nombre de Estacin de
Servicio Don Abel.
setiembre de 2012, informa bajo juramento Carlos Romero Fernndez, en su
condicin de Jefe de la Direccin de Investigacin y Gestin Hdrica del
SENARA, que recibi de parte de SETENA oficio SGP-135-2005 del primero de
agosto de 2005, por medio del cual se consultaron una serie de proyecto, entre
ellos el caso identificado como Estacin de Servicio Don Abel, mismo al que se
le asign el nmero de expediente 1008-2005. Agrega que por medio del oficio
ASUB 341-2005, del Departamento de Aguas Subterrneas del SENARA, se dio
respuesta a la SETENA y se le indic que para el caso en mencin, se requera la
presentacin de un estudio hidrogeolgicoexhaustivo que incluyera, estudio de
riesgo de contaminacin, amenaza, anlisis de vulnerabilidad, red de perforacin
investigativa, etc. Aade que la Defensora de los Habitantes por medio del oficio
nmero 08684-2008-DHR, consult en cuanto a los antecedentes y la existencia de
estudios hidrogeolgicos referidos a las nacientes El Pasito, Gutirrez, Lankaster,
Quesada y Bogantes en Alajuela, por lo que se dio respuesta por medio del oficio
ASUB-383-2008, del Departamento de Aguas Subterrneas del SENARA y se
indic que las nacientes, ubicadas en el distrito Desamparados, cantn central de
Alajuela, se encuentran dentro del cuadrante de coordenadas 221100-222100 N y
515100-517000 E de la hoja cartogrfica Ro Segundo, escala 1:10000 editada por
el IGN (Arrendondo & Rodrguez, 1995). El proyecto Estacin de Servicio Don
Abel se localiza en las coordenadas Lambert Norte 223344-516431 segn informe
DGTCC-INF-38-2011 de la Direccin General de Hidrocarburos. El mapa de
vulnerabilidad a la contaminacin elaborado por el SENARA en el marco del
proyecto PRUGAM para el Cantn de Alajuela, indica que el proyecto se localiza
en una vulnerabilidad media y la Matriz de Vulnerabilidad a la contaminacin de
los recursos hdricos, indica que para este tipo de proyectos se requiere la
presentacin de estudios hidrogeolgicos detallados, considerando el alto riesgo a
la contaminacin por este tipo de actividad. En la zona se encuentran pozos de uso
para consumo humano as como las nacientes mencionadas anteriormente, a poca
distancia del sitio del proyecto. Al da de hoy, el proyecto Estacin de Servicio
Don Abel no ha presentado en el SENARA el estudio hidrogeolgico detallado
segn los trminos de referencia del SENARA. Reitera que desde el 2005, el
SENARA solicit a la SETENA que el Proyecto Estacin de Servicio Don Abel,
presentara el estudio hidrogeolgico detallado que se requiere pero a la fecha no
se ha recibido dicho estudio, razn por la cual el SENARA no ha emitido
pronunciamiento tcnico en relacin con dicho proyecto.
6 de setiembre de 2012, se apersona Euclides Enrique Solrzano Ramrez, en su
condicin de apoderado generalsimo sin lmite de suma de la entidad Hermanos
Solrzano Ramrez HSR Sociedad Annima, desarrolladora del proyecto
denominado Estacin de Servicio Don Abel y aporta copia del Estudio
hidrogeolgico ambiental exhaustivo de Estacin de Servicio Don Abel.
21.- Por escrito presentado en la Secretara de la Sala a las 14:42 horas del 10
de setiembre de 2012, informa bajo juramento Humberto Cerdas Brenes, en su
condicin de Director General de la Direccin de Transporte y Comercializacin
de Combustible del Ministerio de Ambiente y Energa, que el 25 de mayo de 2007,
se present a la Direccin de Transporte y Comercializacin de Combustible,
solicitud por parte de la seora Mara Ofelia Ramrez Barrantes, para la
construccin y funcionamiento de una estacin de servicio denominada Don
Abel, por ubicarse en Desamparados de Alajuela. La solicitud vena acompaada
de varios documentos: el nmero 582/PU/U/05 del 3 de mayo de 2005, emitido
por la Municipalidad de Alajuela, que es constancia de uso de suelo, la que indica
literalmente que la solicitud es para gasolinera, en el inmueble folio real
2146718-000 plano A-131073-93, ubicada en el distrito de Desamparados, cantn
Alajuela, Provincia de Alajuela a nombre de Mara Ofelia Ramrez Barrantes y se
aprob el mismo, diseo de campo de infiltracin y pruebas de laboratorio
realizadas por el interesado, estudio de Ingeniera Bsica del terreno, donde
constan datos geotcnicos de capacidad soportante o de cimentacin para la obra
civil, resolucin 2854-2007-SETENA, que es aprobacin del Estudio de Impacto
Ambiental y condiciona la viabilidad ambiental al cumplimiento del depsito de la
garanta ambiental, el nombramiento del regente ambiental y la habilitacin de la
bitcora, resolucin 1526-2008 del 23 de mayo de 2008, mediante la cual, la
SETENA, le otorg la viabilidad ambiental al proyecto, por cuanto haba
cumplido con los requerimientos antes indicados, certificacin del SINAC
indicando que el sitio se encuentra fuera de cualquier rea silvestre protegida.
Mediante el oficio UA-265-2009 del 6 de octubre de 2009, la Unidad de Gestin
Ambiental del AyA recomend que se realizaran estudios hidrogeolgicos con
atencin especial a la vulnerabilidad de acuferos y trnsito de contaminantes
hidrocarburados. Aade que en vista que la solicitante haba cumplido todos los
requisitos legales, se autoriz mediante resolucin R DGTCC-662-2009-MINAET
del 2 de diciembre de 2009, la aprobacin del lote donde se construir la
gasolinera y posteriormente se aprobaron los planos para la construccin. El 7 de
agosto de 2009, mediante oficio DPV-OF-4967-09, la Municipalidad de Alajuela
le otorg la aprobacin del alineamiento para la construccin del lugar. Destaca
que a la fecha el proyecto ha cumplido a cabalidad con los requerimientos en
materia tcnica relacionados con esa Direccin. Aclara que corresponde a
SETENA revisar el Protocolo tcnico para el Estudio de ingeniera bsica del
terreno, que contiene datos de hidrogeologa bsica.
setiembre de 2012, se apersona Euclides Enrique Solrzano Ramrez, en su
condicin de apoderado generalsimo de la entidad Hermanos Solrzano Ramrez
HSR Sociedad Annima y solicita que se resuelva el presente amparo pues desde
hace 2 meses que las obras estn paralizadas.
23.- Por resolucin de las 13:52 horas del 25 de setiembre de 2012, informa
bajo juramento Miguel Marn Cantarero, en su condicin de Secretario General de
la Secretara Tcnica Nacional Ambiental, que con relacin al argumento
indicado por la representacin del Senara en el sentido que desde el ao 2005
solicit a la SETENA que el Proyecto estacin de Servicio Don Abel, presentara
el estudio hidrogeolgico detallado y que a la fecha dicho estudio no se ha
presentado, del estudio del expediente no consta oficio alguno de dicha institucin
en ese sentido. Explica que el 8 de julio de 2005, ingres a esa Secretara el
Formulario de Evaluacin Ambiental Preliminar del proyecto. Indica que mediante
resolucin 2513-2005-SETENA del 27 de setiembre de 2005, se solicit la
presentacin de un Estudio de Impacto Ambiental. El 16 de abril de 2006, se
recibi copia de oposicin a la realizacin del proyecto, cuyo original se envi a
Senara, por parte de miembros de la comunidad. El 5 de febrero de 2007, se
comunic a los opositores del proyecto que se estaba revisando el Estudio de
Impacto Ambiental y se les otorg un plazo de 15 das hbiles para referirse al
proyecto y a su Estudio de Impacto Ambiental. Seala que transcurrido el plazo
otorgado a los opositores del proyecto, no se presentaron observaciones al
proyecto, ni al Estudio de Impacto Ambiental. Agrega que mediante resolucin
785-2007-SETENA que analiz el Estudio de Impacto Ambiental presentado, con
relacin al estudio Hidrogeolgico en el punto 7 del Anlisis Tcnico Legal indic
que el anlisis hidrogeolgico presentado, es de orden regional sin presentar las
caractersticas in situ. Debido a ello, se solicit un anexo con informacin
necesaria a efectos de aclarar los estudios presentados y valorar la posibilidad de
otorgar la Viabilidad Ambiental. Aade que dentro del Anexo del Estudio de
Impacto Ambiental se encuentran los Estudios Hidrogeolgicos del lugar, de
cuyos resultados se indic en el primero informe del amparo y que segn se
indic concluy que las aguas residuales del proyecto como el de las propiedades
vecinas se considera que no representan una fuente de contaminacin significativa
para el acufero profundo en el rea del proyecto, as como de las Tomas
principales las Nacientes Pasito, Lankaster-Gutirrez y Quesada que se ubican al
Sur-Suroeste del proyecto a una distancia de ms de 1.5 km. Adems, expresa el
mismo estudio que la distancia entre la estacin de servicio y la naciente Quesada
de 1863 m, descarta la posibilidad de contaminacin de esta fuente. Destaca que
se consider pertinente suministrar la Viabilidad Ambiental. Aclara que es a partir
del ao 2010, que a raz de varios pronunciamientos de la Sala, que se ha estado
solicitando el criterio o visto bueno previo de Senara del Estudio Hidrogeolgico
como requisito para otorgar la Viabilidad Ambiental, de manera que a la fecha que
se valor este proyecto, que ingres en el ao 2005 y se dio la Viabilidad
Ambiental en el ao 2008 no exista dicha obligacin, ni existe como requisito en
sus reglamentos y guas de valoracin, porque esta surge en acatamiento de la
jurisprudencia constitucional.
24.- En los procedimientos seguidos se ha observado las prescripciones
legales.
Redacta el Magistrado Rueda Leal; y,
Considerando:
I.- Sobre las coadyuvancias activas. Mediante escritos agregados a los
autos, Gilberto Francisco Salas Hidalgo, Diana Hernndez Vquez, Angela Evelia
Vquez Chacn, Jorge Enrique Hernndez Villalobos, Mara de los ngeles
Fernndez, Ana Isabel Ruiz Rojas, German Montes Guevara, Daniel Barquero
Sols, Oscar Alberto Segura Castro, Olga Marta Hernndez Sandoval, JOs Cruz
Campos y Rodolfo Prez Ocampo solicitaron que se les tuviera como
coadyuvantes activos del presente recurso de amparo. Sobre este particular, el
numeral 34, prrafo 3 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, estipula que
quien posea un inters legtimo en el proceso puede intervenir, sea en su perfil
activo o pasivo, como coadyuvante. En el caso concreto, segn lo indicado por los
gestionantes, la Gasolinera Servicentro Don Abel, se construir en una zona de
alta vulnerabilidad hidrogeolgica y de recargo acufera cerca de varias nacientes
y pozos, por lo que se podra ver afectado el recurso hdrico, lo cual, estiman
violenta los derechos fundamentales. En consecuencia, resultan admisibles las
referidas solicitudes de coadyuvancia, dejando claro que los coadyuvantes, por no
ser el actor principal, no resultan directamente afectados por la sentencia, ni por la
condicin de cosa juzgada del pronunciamiento, aunque puede de manera indirecta
favorecerle la eficacia de lo resuelto por el carcter de erga omnes de la
jurisprudencia y los precedentes de este Tribunal Constitucional .
II.- Objeto del recurso. El recurrente aduce que el proyecto de
construccin de la Estacin de Servicio Don Abel, atenta contra el ambiente,
toda vez que se encuentra en una zona de recarga acufera, cercana a varias
nacientes y pozos, aunado a que no se exigi ningn estudio hidrogeolgico, lo
que podra afectar el recurso hdrico.
III.- Hechos Probados. De importancia para la decisin de este asunto, se
estiman como debidamente demostrados los siguientes hechos:
a) La seora Mara Ofelia Ramrez Barrantes present solicitudes para
poder desarrollar el proyecto Estacin de Servicio Don Abel, que consiste en la
construccin y operacin de una estacin de servicio (vanse manifestaciones
rendidas bajo juramento).
b) Por oficio nmero SGP-135-2005 del primero de agosto de 2005, la
Secretara Tcnica Nacional Ambienta (SETENA) remiti ante el Servicio
Nacional de Aguas Subterrneas , Riesgo y Avenamiento (SENARA) una serie de
proyectos para consulta, entre ellos el caso identificado como Estacin de
Servicio Don Abel, al que se le asign el nmero de expediente 1008-2005
(vanse manifestaciones rendidas bajo juramento).
c) Mediante oficio nmero ASUB 341-2005, el Departamento de Aguas
Subterrneas del SENARA indic a SETENA para que el caso en mencin, se
requera la presentacin de un estudio hidrogeolgico exhaustivo que incluyera,
estudio de riesgo de contaminacin, amaneza, anlisis de vulnerabilidad, red de
perforacin investigativa, etc (vanse manifestaciones rendidas bajo juramento).
d) Debido a que la Secretara Tcnica Nacional Ambiental no ha presentado
ante el Servicio Nacional de Aguas Subterrneas el estudio hidrogeolgico
requerido, este ltimo no ha emitido pronunciamiento tcnico con relacin al
proyecto Estacin de Servicio Don Abel (vanse manifestaciones rendidas bajo
juramento).
e) Segn el mapa de Vulnerabilidad a la contaminacin elaborado por el
SENARA, indica que el proyecto objeto del presente recurso se localiza en una
vulnerabilidad media y la Matriz de Vulnerabilidad a la contaminacin de los
recursos hdricos, indica que para este tipo de proyectos se requiere la
presentacin de estudios hidrogeolgicos detallados, considerando el alto riesgo
de contaminacin por esta base de actividad (vanse manifestaciones rendidas bajo
juramento).
f) Mediante resolucin nmero 1528-2008-SETENA del 23 de mayo de 2008,
la Secretara Tcnica Nacional Ambiental del Ministerio de Ambiente, Energa y
Telecomunicaciones otorg viabilidad ambiental al proyecto Estacin de
Servicio Don Abel (vanse manifestaciones rendidas bajo juramento).
g) Por resolucin nmero MA-PU-U-538-09 de las 10:04 horas del 19 de
junio de 2009, la Municipalidad de Alajuela otorg al proyecto Estacin de
Servicio Don Abel, el uso de suelo (vanse manifestaciones rendidas bajo
juramento).
h) Mediante resolucin nmero R-DGTCC-662-2009-MINAET de las 9:30
horas del 2 de diciembre de 2009, la Direccin General de Transporte y
Comercializacin de Combustible del Ministerio de Ambiente, Energa y
telecomunicaciones otorg la aprobacin del terreno para la construccin de una
estacin de servicio (vanse manifestaciones rendidas bajo juramento).
i) Por resolucin nmero R-62-2010-MINAET de las 12:15 horas del 16 de
febrero de 2010, el Ministerio de Ambiente, Energa y Telecomunicaciones otorg
la aprobacin de planos para la construccin de la estacin de servicio
denominada Servicentro Don Abel (vanse manifestaciones rendidas bajo
juramento).
j) Mediante resolucin nmero 1712-2010-SETENA de las 8:25 horas del 27
de julio de 2010, la Secretara Tcnica Nacional Ambiental prorrog por un ao la
viabilidad ambiental del proyecto objeto del presente recurso (vanse
manifestaciones rendidas bajo juramento).
k) Por oficio nmero URRS-CN-UAC-593-2010 del 20 de setiembre de
2010, la Direccin Regional Rectora de la Salud Central Norte, Unidad de
Atencin al Cliente del Ministerio de Salud aprob los planos constructivos del
proyecto Servicentro Don Abel (vanse manifestaciones rendidas bajo
juramento).
l) Mediante oficio nmero MA-ACC-1020-2011 del 5 de setiembre de 2011,
el Departamento de Control Constructivo de la Municipalidad de Alajuela aprob
la solicitud de desfogue pluvial del proyecto en cuestin (vanse manifestaciones
rendidas bajo juramento).
III.- El deber del Estado en la tutela del ambiente. A partir de la reforma
del artculo 50 constitucional, en la cual se consagr expresamente el derecho
ambiental como un derecho fundamental, se estableci tambin -en forma
terminante- la obligacin del Estado de garantizar, defender y tutelar este derecho,
con lo cual, el Estado se constituye en el garante en la protecci n y tutela del
medio ambiente y los recursos naturales. Es a tenor de esta disposicin, en
relacin con los artculos 20, 69 y 89 de la Constitucin Poltica, que se deriv la
responsabilidad del Estado de ejercer una funcin tutelar y rectora en esta materia,
segn lo dispone la propia norma constitucional en comentario, funcin que
desarrolla la legislacin ambiental. Es as como el mandato constitucional
establece el deber para el Estado de garantizar, defender y preservar ese derecho.
En este orden de ideas, debe considerarse que la normativa establece al Ministerio
del Ambiente y Energa como el rgano rector del sector de los recursos naturales,
energa y minas, segn lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley Orgnica de este
ministerio, nmero 7152, de 4 de junio de 1990. Esta funcin de rector a en la
materia ambiental, a criterio de la Sala, comprende no solo el establecimiento de
regulaciones adecuadas para el aprovechamiento del recurso forestal y los recursos
naturales, segn lo dispone tambin el artculo 56 de la Ley Orgnica del
Ambiente, sino que le confiere la importante funcin de ejercer la rector a en la
materia ambiental, consistente en mantener un papel preponderante en esta
materia. En este sentido, el control y fiscalizacin de la materia y actividad
ambiental se constituye en una funcin esencial del Estado segn lo dispuesto en
el artculo 50 de la Constitucin, en tanto dispone en lo que interesa en el prrafo
tercero: "El Estado garantizar, defender y preservar ese derecho"; lo cual
resulta concordante con el principio constitucional establecido en el prrafo
segundo del artculo 9 de la Constitucin Poltica, que expresamente prohbe a los
Poderes del Estado la delegacin del ejercicio de funciones que le son propias,
mxime cuando se constituyen en esenciales. De esta manera, tratndose de la
proteccin ambiental, las funciones de rectora, control y fiscalizacin de la
materia ambiental, corresponden al Estado, a cargo de las diversas dependencias
administrativas.
IV.- La prevencin del riesgo ambiental. Establecindose a nivel
constitucional esta obligacin del Estado, resulta importante apreciar cmo a nivel
de los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos
tambin se establecen obligaciones concretas que deben ser respetadas. En materia
ambiental se ha definido el deber de precaucin que debe existir en este mbito; la
Declaracin de Ro, adoptada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
Medio Ambiente y el Desarrollo, dispone que:
"Principio 15.- Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados deber n
aplicar ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus capacidades. Cuando
haya peligro de dao grave e irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no
deber utilizarse como razn para postergar la adopci n de medidas eficaces en
funcin de los costos para impedir la degradacin del medio ambiente".
La precaucin pretende anticiparse a los efectos negativos, y asegurar la
proteccin, conservaci n y adecuada gestin de los recursos. Consecuentemente,
el principio rector de precaucin se fundamenta en la necesidad de tomar y asumir
todas las medidas precautorias para evitar o contener la posible afectacin del
ambiente o la salud de las personas. De esta forma, en caso de que exista la certeza
de un riesgo de dao grave o irreversible, se debe adoptar una medida preventiva,
o cuando exista una duda al respecto, se debe adoptar una medida de precaucin e
inclusive posponer la actividad de que se trate. Lo anterior debido a que en materia
ambiental la coaccin a posteriori resulta ineficaz, por cuanto de haberse
producido el dao, las consecuencias biolgicas y socialmente nocivas pueden ser
irreparables; la represi n podr tener una trascendencia moral, pero difcilmente
compensar los daos ocasionados al ambiente. Tal como lo seala el instrumento
internacional de cita como el mismo artculo cincuenta constitucional, es el Estado
el llamado a efectuar esta labor de prevencin, y as lo ha reconocido esta Sala al
afirmar, mediante sentencia nmero 2001-6503, de 6 de julio de 2001, que:
El prrafo tercero del numeral 50 Constitucional seala con toda claridad que el
Estado debe garantizar, defender y preservar el derecho de todas persona a un
ambiente sano y ecolgicamente equilibrado; lo que implica afirmar que los entes
pblicos no slo estn en la obligaci n de hacer cumplir a los particulares y
otros entes pblicos- la legislacin ambiental, sino tambin, ante todo, que deben
ajustar su accionar a los dictados de esos cuerpos normativos tutelares. Las
instituciones del Estado son las primeras llamadas a cumplir con la legislaci n
tutelar ambiental, sin que exista justificacin alguna para eximirlas del
cumplimiento de requisitos ambientales como, a manera de ejemplo, el estudio de
impacto ambiental que exige la Ley Orgnica del Ambiente para las actividades
que emprendan los entes pblicos que, por su naturaleza, puedan alterar o
destruir el ambiente." (nfasis aadido)
V.- La coordinaci n de las instituciones pblicas en la proteccin
integral al ambiente. Existe una obligacin para el Estado como un todo- de
tomar las medidas necesarias para proteger el ambiente, a fin de evitar grados de
contaminacin, deforestacin, extincin de flora y fauna, uso desmedido o
inadecuado de los recursos naturales, que pongan en peligro la salud de los
administrados. En esta tarea, por institucin pblica se entiende tanto a la
Administracin Central Ministerios, como el Ministerio del Ambiente y Energa
y el Ministerio de Salud, que en razn de la materia, tienen una amplia
participacin y responsabilidad en lo que respecta a la conservacin y
preservacin del ambiente; los cuales actan, la mayora de las veces, a travs de
sus dependencias especializadas en la materia, como por ejemplo, la Direccin
General de Vida Silvestre, la Direccin Forestal, y la Secretara Tcnica Nacional
Ambiental (SETENA)-, as como tambin las instituciones descentralizadas como
el Instituto Nacional de Vivienda y Urbanismo, el SENARA, el Instituto
Costarricense de Turismo o el Instituto Costarricense de Acueductos y
Alcantarillados. Del mismo modo, en esta tarea tienen gran responsabilidad las
municipalidades en lo que respecta a su jurisdiccin territorial. Debido a la
diversidad de actores que pueden intervenir, podr a pensarse que esta mltiple
responsabilidad provocara un caos en la gestin administrativa. Por ello, a fin de
evitar la coexistencia simultnea de esferas de poder de diferente origen y esencia,
la duplicacin de los esfuerzos nacionales y locales, as como la confusi n de
derechos y obligaciones entre las diversas partes involucradas, se hace necesario
establecer una serie de relaciones de coordinacin entre las diversas dependencias
del Poder Ejecutivo y las instituciones descentralizadas, y entre stas con las
municipalidades, a fin de poder llevar a cabo las funciones que les han sido
encomendadas. Esta Sala se ha referido ya al principio de coordinaci n de las
dependencias pblicas con las municipalidades en la realizacin de fines comunes,
al sealar mediante sentencia nmero 5445-99, de las catorce horas treinta minutos
del 14 de julio de 1999, que:
"[L]a coordinacin es la ordenacin de las relaciones entre estas diversas
actividades independientes, que se hace cargo de esa concurrencia en un mismo
objeto o entidad, para hacerla til a un plan pblico global, sin suprimir la
independencia recproca de los sujetos agentes. Como no hay una relacin de
jerarqua de las instituciones descentralizadas, ni del Estado mismo en relacin
con las municipalidades, no es posible la imposicin a stas de determinadas
conductas, con lo cual surge el imprescindible concierto interinstitucional, en
sentido estricto, en cuanto los centros autnomos e independientes de accin se
ponen de acuerdo sobre ese esquema preventivo y global, en el que cada uno
cumple un papel con vista en una misin confiada a los otros. As, las relaciones
de las municipalidades con los otros entes pblicos, slo pueden llevarse a cabo en
un plano de igualdad, que den como resultado formas pactadas de coordinaci n,
con exclusin de cualquier forma imperativa en detrimento de su autonoma, que
permita sujetar a los entes corporativos a un esquema de coordinaci n sin su
voluntad o contra ella; pero que s admite la necesaria subordinaci n de estos
entes al Estado y en inters de ste (a travs de la tutela administrativa del
Estado, y especficamente, en la funcin de control la legalidad que a ste
compete, con potestades de vigilancia general sobre todo el sector).
Por otro lado, las omisiones al deber de proteccin del ambiente y de
cumplimiento de la normativa ambiental son de relevancia constitucional, por
cuanto como consecuencia de la inercia de la Administraci n en esta materia, se
puede producir un dao al ambiente y a los recursos naturales, a veces, de
similares o mayores consecuencias que de las derivadas de las actuaciones de la
Administracin; como lo es la autorizacin de planes reguladores, o
construcciones sin la aprobacin del estudio de impacto ambiental por parte de la
Secretara Tcnica Nacional Ambiental, o la falta de control y fiscalizacin en la
ejecucin de los planes de manejo de las reas protegidas por parte de la Direccin
General de Vida Silvestre del Ministerio del Ambiente y Energa, el permitir el
funcionamiento de empresas sin los permisos de salud en lo que respecta al
tratamiento de aguas residuales -Acueductos y Alcantarillados y Ministerio de
Salud-, o no verificar los controles snicos en bares, restaurantes o centros de
fiestas -municipalidades y Ministerio de Salud-.
VI.- Sobre el fondo. El recurrente alega que el 2 de mayo de 2012,
comenzaron las obras preparatorias de la construccin de la gasolinera Estacin
de Servicio Don Abel, en Desamparados de Alajuela. Denuncia que
hidrogeolgicamente la zona en la que se construir la gasolinera es de recarga
acufera y de alta vulnerabilidad, por lo que la construccin de la gasolinera se
generar un alto riesgo de contaminacin de los principales acuferos del Valle
Central. Concretamente, indica que el proyecto se encuentra sobre la zona de
proteccin de las nacientes Pasito, Lankaster, Gutirrez y Quesada. En ese sentido,
se tiene que la seora Mara Ofelia Ramrez Barrantes, present solicitudes para
poder desarrollar el proyecto Estacin de Servicio Don Abel, que consiste en la
construccin y operacin de una estacin de servicio, que contar con tres tanques
de almacenamiento, tuberas de suministro, cinco islas de suministro de
combustible con diez pistas de acceso, tres zonas de parqueo, tienda de
conveniencia, servicios sanitarios, dos bodegas, un rea de cajas, un cajero
automtico, un cuarto de mquinas, un cuarto para empleados, un cuarto elctrico,
un tanque de agua y tres zonas de jardn, aceras, rampas, cordn y cao. El punto
medular de este asunto es si se cont o no con estudios hidrogeolgicos para
otorgar por parte de la Secretara Tcnica Nacional Ambiental la viabilidad
ambiental. Cabe destacar que en la especie, no se cuestiona si se requieren o no
dichos estudios -los hidrogeolgicos-, toda vez que la Direccin de Aguas del
Ministerio de Ambiente, Energa y Telecomunicaciones, indic que efectivamente
el lugar donde se pretende construir la gasolinera es una zona de recarga acufera
de alta vulnerabilidad. Por su parte, la Presidenta Ejecutiva del Instituto
Costarricense de Acueductos y Alcantarillados inform que aunque el proyecto
no se encuentra dentro de la zona de proteccin delimitada por el estudio
efectuado entre el AyA-SENARA, s se deber demostrar tcnicamente si hay o no
afectacin a la parte superficial y subterrnea. Y, cabe destacar que el Jefe de la
Direccin de Investigacin y Gestin Hdrica del SENARA, inform que segn el
mapa de Vulnerabilidad a la contaminacin elaborado por el SENARA en el
marco del proyecto PRUGAM para el Cantn de Alajuela, el proyecto de marras
se localiza en una vulnerabilidad media y la Matriz de Vulnerabilidad a la
contaminacin de los recursos hdricos, indica que para este tipo de proyectos se
requiere la presentacin de estudios hidrogeolgicos detallados, considerando el
alto riesgo a la contaminacin por este tipo de actividad. Adems, aclararon tanto
el Gerente General como el Jefe de la Direccin de Investigacin y Gestin
Hdrica, amso del SENARA, que el proyecto Estacin de Servicio Don Abel no
ha presentado en el Servicio Nacional de Aguas Subterrneas, Riego y
Avenamiento, el estudio hidrogeolgico detallado segn los trminos de referencia
del SENARA, el cual fue solicitado a la SETENA desde el 2005, por lo que no ha
emitido pronunciamiento tcnico en relacin con dicho proyecto. Por su parte, el
Secretario General de la Secretara Tcnica Nacional Ambiental, seal que la
razn por la cual no aport el estudio ante SENARA, fue porque es a travs de la
jurisprudencia de la Sala que se estableci que se debe solicitar el visto bueno
previo de SENARA de los estudio hidrogeolgicos, ello a partir de 2010 y como la
viabilidad ambiental de este proyecto se solicit en el 2005 y se otorg en el 2008,
no se pidi tal requerimiento. Considera este Tribunal que este no es un argumento
vlido, habida cuenta que SENARA expresamente solicit la presentacin de este
requisitos mediante oficio nmero ASUB 341-2005. Debe resaltarse que
SENARA solicit el estudio hidrogeolgico con ocasin de una solicitud previa
hecha por SETENA para que se pronunciara sobre el proyecto, lo que trae abajo el
argumento de SETENA en cuanto a que no era un requisito el visto bueno de
SENARA, habida cuenta que ella mismo lo solicit en el ao 2005. Aunado a ello,
el artculo 3 inciso h) de la Ley de Creacin del Servicio de Aguas Subterrneas,
Riego y Avenamiento, claramente establece que existe una obligacin de respetar
los criterios emitidos por SENARA en lo que atae a la proteccin de aguas, de
ah que este Tribunal concluya que es necesario que el proyecto de Estacin de
Servicio Don Abel cuente con el estudio hidrogeolgico que extraa en su
informe el SENARA. Ello resulta necesario en aras de evitar cualquier lesin no
solo al artculo 50 de la Constitucin Poltica, sino, adems, eventualmente al
numeral 21, pues se encuentra de por medio la tutela del agua potable. En mrito
de lo expuesto, lo procedente es declarar con lugar el recurso en contra de la
Secretara Tcnica Nacional Ambiental. Cabe aclarar que el recurso procede
nicamente en cuanto a la SETENA toda vez que si bien las dems autoridades
recurridas otorgaron otros permisos, tales como uso de suelo, aprobacin de
terreno para la construccin, entre otros, lo cierto del caso es que el estudio
hidrogeolgico que se alega no se realiz, se relaciona directamente con la
Viabilidad Ambiental y no con los otros permisos. No obstante, aclara esta Sala
que determinar si los dems permisos guardan alguna relacin con el estudio
faltante, es un asunto de mera legalidad. Tambin se le aclara al amparado que a
pesar de que como medio probatorio aport a esta Sala un estudio hidrogeolgico
que alega present ante la SETENA y el SENARA, el Servicio Nacional de Aguas
citado, expresamente indica que no cuentan con sus permisos, por lo que dicha
prueba no cambia la conclusin a la que arribo este Tribunal.
VII.- Sobre la participacin ciudadana en proyectos vinculados a
materia ambiental. Esta Sala en resolucin 2009-07540 de las once horas y
veinte minutos del ocho de mayo de dos mil nueve, seal:
IV.- SOBRE EL FONDO. La Ley Orgnica del Ambiente, en su artculo
6, establece que: El Estado y las municipalidades, fomentarn la
participacin activa y organizada de los habitantes de la Repblica, en la
toma de decisiones y acciones tendientes a proteger y mejorar el ambiente.
Por su parte, el Reglamento General sobre los Procedimientos de
Evaluacin de Impacto Ambiental (Decreto
31849-MINAE-MOPT-MAG-MEIC) dispone, en lo que se refiere a
mecanismos para ser escuchados por la Secretara Tcnica Nacional
Ambiental, lo siguiente:
Artculo 55.Sobre los mecanismos para ser escuchados. De
conformidad con el artculo 22 de la Ley Orgnica del Ambiente toda
persona fsica o jurdica, pblica o privada, tiene derecho a ser escuchada
por la SETENA, en cualquier etapa del proceso de evaluaci n y en la fase
operativa de las actividades, obras o proyectos. Sus observaciones sern
incluidas en el expediente y valoradas en el informe final.
1. Los mecanismos que se establecen en el presente reglamento para
recibir o conocer dichas observaciones son los siguientes:
1.1. Los escritos que se presenten en las oficinas de la SETENA.
1.2. Las audiencias privadas con la Comisi n Plenaria de la SETENA y
con cualquiera de sus departamentos t cnicos.
1.3. Las Audiencias Pblicas.
2. Las audiencias debern solicitarse por escrito a la SETENA, sealando
direccin postal o nmero telefnico o de fax, donde se le comunicar la
respuesta, incluyendo la hora y el da, en que sern atendidos. Las
audiencias se fijarn, de la siguiente manera:
2.1. Dentro del plazo de quince das naturales despus de haberse
solicitado, en caso de audiencia privada.
2.2. Dentro de los tres meses siguientes, en caso de audiencia pblica.
(El resaltado no es del original)
Artculo 56.Requerimiento de una audiencia. Conforme el artculo 95
de la Ley de Biodiversidad, cuando alguna persona fsica o jurdica solicite
a la SETENA se lleve a cabo audiencia pblica de informaci n y anlisis
para el caso de una determinada actividad, obra o proyecto, la Comisi n
Plenaria de la SETENA en virtud de la magnitud del potencial impacto
ambiental, determinar, previa valoracin tcnica de las situaciones
implicadas en el desarrollo de la misma, la necesidad o no de celebrarla. En
caso de decidir no celebrar la audiencia pblica solicitada, dicha comisin
deber determinar el mecanismo mediante el cul recibir las
observaciones.
Artculo 58. Participantes de una audiencia pblica. En la audiencia
pblica debern estar presentes al menos cuatro miembros de la Comisi n
Plenaria, un representante de la asesora legal y el equipo tcnico
responsable del anlisis del EsIA; todos de la SETENA. Tambi n, debern
ser convocados: el desarrollador de la actividad, obra o proyecto, quien
deber exponer un resumen de los aspectos ms relevantes, junto con el
equipo tcnico responsable de la elaboraci n del EsIA.
Asimismo, debern ser convocados personas de las comunidades
involucradas, personas que hayan manifestado por escrito ante la SETENA
su inters de participar en la audiencia, representantes de las
municipalidades locales y los de otras instituciones gubernamentales, estos
ltimos, slo cuando se considere necesario.
En el caso de que no est presente en la audiencia pblica alguno de los
convocados, se podr llevar a cabo vlidamente dicha audiencia en una
segunda convocatoria, treinta minutos despu s de la hora fijada para la
primera convocatoria, con las personas presentes.
Asimismo, sobre el mismo tema, en la resoluci n 2008-12583 las quince
horas y dos minutos del diecinueve de agosto del dos mil ocho, la Sala
mencion:
Precisamente, una de las formas de participaci n ciudadana en la toma
de decisiones en materia ambiental, se concretiza en la posibilidad que
tienen las personas de conocer y brindar su opinin con respecto a los
distintos estudios de impacto ambiental que se presenten ante la Secretara
Tcnica Nacional Ambiental, esto conforme lo dispuesto por el artculo 6 de
la Ley Orgnica del Ambiente, y el art culo 95 de la Ley de Biodiversidad.
Sobre este tema en concreto, la Sala seal en el voto antes mencionado, lo
siguiente:
El procedimiento de evaluacin de impacto ambiental, se caracteriza por
ser un procedimiento administrativo con una nota diferenciadora, pues lo
que busca es eludir o minimizar la eventual configuraci n de un dao
ambiental, dentro de la ejecucin de actividades sobre las que existe certeza
acerca del efecto perjudicial que stas producir an sobre el ambiente, de
llevarse a cabo sin mediar contencin alguna. En otras palabras, este
instrumento corresponde a la materializaci n del principio de prevenci n,
por cuanto ante una actividad que se sabe de antemano que es daosa para
el ambiente, el interesado propone una serie de medidas tendientes a evitar
o mitigar el detrimento ecolgico, al rgano o ente pblico en este caso la
SETENA que se encarga de determinar si las mismas son las ms
adecuadas para tal fin. Por consiguiente, dado que este procedimiento lo
que persigue en todo momento es el prever cualquier consecuencia negativa,
a travs de un amplio flujo de informacin, resulta natural entender que una
de sus caractersticas es que las personas que puedan verse afectadas por el
desarrollo del proyecto puedan aportar datos o puntos de vista
fundamentales, que las autoridades competentes a raz de una conducta
omisiva o arbitraria podran ignorar o dejar de lado, desprotegiendo
consecuentemente al ambiente. Es as como el principio o derecho de
participacin implica dentro del procedimiento de evaluaci n de impacto
ambiental, un alto grado de publicidad, al punto de que cualquier acto o
solicitud que tenga un efecto significativo sobre el resultado final del mismo,
debe ser de alcance general para todos los interesados, de modo que estos
puedan ejercer sus opiniones en cualquier momento y no ser encasillados a
un momento procesal determinado. El papel de la poblacin como defensor
de un ambiente sano, va desde la cuna hasta la tumba, es decir, desde el
inicio de la actividad productiva como proyecto, hasta el fin de su vida til,
por lo que no sera admisible que en una explotaci n encaminada a durar
por un perodo de tiempo indefinido, inclusive dcadas como es el caso de
los proyectos hidroelctricos, y de consecuencias irreversibles, se limite la
participacin de aquellos sectores sociales que puedan verse afectados, a
una etapa procesal, que como una audiencia, puede durar slo unas cuantas
horas. As, en razn de su naturaleza preventiva, es exigible que desde el
mismo momento de su inicio, un proyecto sometido a evaluacin de impacto
ambiental deba ser puesto en conocimiento de la poblaci n a efectos de
iniciar un fenmeno abierto de participacin (sentencia nmero
2002-10693 de las dieciocho horas con veinte minutos del siete de
noviembre de dos mil dos).
Con relacin a la alegada falta de audiencia pblica, el Secretario de la
Secretara Tcnica Nacional Ambiental, indic que: Como parte del Estadio de
Impacto Ambiental (pgina 195) se incluy un estudio de Percepcin Local,
donde se indica que se realiz una entrevista en forma aleatoria a 27 familias
que habitan en las cercanas del sitio propuesto, concluyendo que en el rea de
estudio existe una percepcin del 67% que aprueba el proyecto; sin embargo,
segn los compromisos asumidos por el desarrollador, no se ha realizado la
charla explicativa para presentar el proyecto a la comunidad y aclarar cualquier
tipo de duda, adems de exponer el Plan de Manejo de Desechos Slidos y
Lquidos, entre otros. De esta manera, esta Sala concluye que no se respet el
derecho de publicidad establecido en el artculo 6 de la Ley Orgnica del
Ambiente, que es una de las formas participacin ciudadana en la toma de
decisiones en materia ambiental, se concretiza la posibilidad de conocer y brindar
su opinin con respecto a los distintos estudios de impacto ambiental que se
presentan ante la Secretara Tcnica Nacional Ambiental. Lo anterior toda vez que
evidentemente, el escoger a 27 familias para que indiquen su opinin sobre el
proyecto excluye a la gran mayora de la poblacin, no existi un alto grado de
publicidad y por ende, el resultado final no fue de alcance general para todos los
interesados En mrito de lo anterior, lo procedente es declarar con lugar el recurso
tambin en cuanto a este punto se refiere.
VIII.- Corolario. En mrito de lo expuesto, lo procedente es anular la
resolucin de la Secretara Tcnica Nacional Ambiental que otorg y prorrog la
viabilidad ambiental al Proyecto "Servicentro Don Abel", toda vez que no se cont
con los estudios hidrogeolgicos pertinentes y, adems, no se convoc a la
audiencia pblica. En virtud de ello, la accionada podr otorgar nuevamente la
viabilidad, nicamente previo cumplimiento de los estudios hidrogeolgicos y de
publicidad.
IX.- VOTO SALVADO DEL MAGISTRADO JINESTA LOBO. El
Magistrado Jinesta Lobo salva el voto y declara sin lugar el recurso por las
siguientes razones:
1.- DERECHO A UN AMBIENTE SANO Y ECOLGICAMENTE
EQUILIBRADO Y SU DESARROLLO INFRA CONSTITUCIONAL A
TRAVS DE UN VASTO ENTRAMADO NORMATIVO. El artculo 50 de la
Constitucin de 1949, en el ao de 1994 (Ley No. 7412 de 3 de junio de 1994)
sufri una reforma parcial para introducir en el, prrafo 2, como un derecho
fundamental expreso y claramente tipificado el que tiene Toda persona de
gozar a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Este derecho
fundamental, antes de la reforma constitucional de 1994, fue ampliamente
desarrollado por una jurisprudencia progresista y tuitiva de este Tribunal
Constitucional, todo con fundamento en la normativa existente en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, lo que propici y estableci las
condiciones para la reforma parcial del artculo 50 de la Constitucin. Despus de
la reforma parcial al numeral 50 de la Constitucin en 1994, se ha venido
desarrollando un denso, amplio y prolijo marco normativo infra constitucional
para la proteccin efectiva del goce y ejercicio del derecho a un ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado, habida cuenta que el prrafo 3 dispuso que El
Estado garantizar, defender y preservar ese derecho; imperativos y
obligaciones constitucionales que han llevado al Estado costarricense a establecer
un vasto y extenso entramado normativo infra constitucional que se traduce en
diversas leyes, reglamentos y decretos ejecutivos, los que se encargan de
cuestiones sustantivas y formales para la garanta, tutela y preservacin del
derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Adicionalmente, ese
ordenamiento jurdico sub constitucional, ha establecido una organizacin
administrativa extensa y compleja para actuar los imperativos y obligaciones
constitucionales contenidas en el prrafo 3 del artculo 50 constitucional. Dentro
de este bloque o parmetro de legalidad, creado para desarrollar el artculo 50 de
la Constitucin, destaca la Ley Orgnica del Ambiente No. 7554 de 4 de octubre
de 1995, la que, entre otros extremos, desarrolla y regula temas de primer orden
como la participacin ciudadana en materia ambiental (Captulo II), la evaluacin
del impacto ambiental (Captulo IV), la proteccin y mejoramiento del ambiente
en asentamientos humanos (Captulo V), el ordenamiento territorial y la proteccin
del ambiente (Captulo VI), las reas silvestres protegidas (Captulo VII), los
recursos marinos, costeros y humedales (Captulo VIII), la diversidad biolgica
(Captulo IX), los recursos naturales como el aire, agua y suelo (Captulos XI, XII,
XIII), as como los forestales y energticos (Captulos X y XIV), la contaminacin
(artculo XV), la organizacin administrativa ambiental (XVII) y la creacin de un
Tribunal Ambiental Administrativo para la tutela, defensa y preservacin del
derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado (Captulo XXI).
Tambin destacan, en ese denso y vasto entramado legislativo, la Ley Forestal, No.
7575 de 5 de febrero de 1996 y sus reformas, la Ley de Proteccin Fitosanitaria,
No. 7664 de 8 de abril de 1997, la Ley de concesin y operacin de marinas
tursticas, No. 7744 de 19 de diciembre de 1997, la Ley de Biodiversidad, No.
7788 de 30 de abril de 1998, la Ley de Uso, manejo y conservacin de suelos, No.
7779 de 30 de abril de 1998 y, ms recientemente, la Ley para la Gestin Integral
de Residuos, No. 8839 de 24 de junio de 2010. De otra parte, incluso, antes de
reformarse parcialmente el artculo 50 de la Constitucin, ya existan leyes
sectoriales de proteccin y defensa de ciertos aspectos del medio ambiente, tales
como la Ley de Aguas, No. 276 de 27 de agosto de 1942 y sus reformas, la Ley
General de Salud, No. 5395 de 30 de octubre de 1973 y sus reformas, la Ley de
Salud Animal, No. 6243 de 2 de mayo de 1978, la Ley de Conservacin de la Vida
Silvestre, No. 7317 de 21 de octubre de 1992 y sus reformas, la Ley de
Hidrocarburos, No. 7399 de 3 de mayo de 1994 y la Ley del uso racional de la
energa, No. 7447 de 3 de noviembre de 1994. El marco normativo, en el plano
infra legal, es an ms nutrido con diversos reglamentos ejecutivos de esas leyes y
decretos que regulan la proteccin, conservacin y defensa del medio ambiente.
En este nivel jerrquico de proteccin, a modo de ejemplo, destaca el Decreto
Ejecutivo No. 31849 de 24 de mayo de 2004 que es el Reglamento General sobre
los Procedimientos de Evaluacin de Impacto Ambiental (EIA) que regula,
prolijamente, todas las aristas de los procedimientos de Evaluacin del Impacto
ambiental de actividades, obras y proyectos, segn categoras predefinidas, para
prevenir cualquier dao o lesin al ambiente, su revisin y la viabilidad ambiental,
su control y seguimiento posterior, denuncias, mecanismos de participacin, el
responsable ambiental, las garantas de cumplimiento y de funcionamiento y un
rgimen sancionador. Tambin descuella el Decreto Ejecutivo No. 34136 de 20 de
junio de 2007 que es el Reglamento de procedimiento del Tribunal Ambiental
Administrativo encargado de conocer y resolver las denuncias por amenaza de
infraccin o violacin efectiva a la legislacin tutelar del ambiente y de los
recursos naturales y para establecer las indemnizaciones por daos o lesiones a
stos.
2.- NECESIDAD DE DESLINDAR EL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD Y DE LEGALIDAD EN MATERIA DE
PROTECCIN DEL DERECHO A UN AMBIENTE SANO Y
ECOLGICAMENTE EQUILIBRADO. El denso marco normativo o
ordenamiento jurdico infra constitucional que desarrolla y fortalece el derecho a
un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado contemplado en el artculo 50 de
la Constitucin y que procura su garanta, tutela y preservacin, obliga a este
Tribunal Constitucional a tener que deslindar, en la materia, la rbita del control
de constitucionalidad de la esfera del control de legalidad. Tratndose de los
mecanismos o de las cuestiones de constitucionalidad, tal y como se denomina el
Ttulo IV de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, concepto que comprende a la
accin de inconstitucionalidad y la consulta de constitucionalidad legislativas y
judiciales-, la delimitacin entre el control de constitucionalidad y de legalidad es
clara e inequvoca, por cuanto, sin duda alguna, le compete a este Tribunal
Constitucional conocer y resolver tales materias de manera exclusiva y excluyente
(artculos 10 de la Constitucin, 1, 2, inciso b), 73 a 108 de la Ley de la
Jurisdiccin Constitucional) as, por ejemplo, cuando se aduce que una norma
legal o reglamentaria es inconstitucional por quebrantar el artculo 50, sea el
derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, los valores y principios
subyacentes en ste. El problema real en la delimitacin de sendas esferas de
control, surge respecto del recurso o proceso de amparo, por varias razones
evidentes que son las siguientes: a) El carcter transversal del derecho a un
ambiente sano y ecolgicamente equilibrado que penetra todas las capas o estratos
del ordenamiento jurdico; b) la textura abierta de la normas constitucionales con
lo que cualquier agravio puede parecer que tiene naturaleza constitucional y c) la
tendencia de utilizar el proceso de amparo como una va sustitutiva de la
jurisdiccin ordinaria. Empero, pueden establecerse algunos criterios, con
fundamento en el artculo 7 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, que
permiten delimitar el proceso de amparo de otros procesos jurisdiccionales
ordinarios. As, cuando respecto de una actividad, obra o proyecto haya
intervenido un poder pblico ente u rgano administrativo- efectuando estudios,
evaluaciones, informes o valoraciones de cualquier naturaleza, por aplicacin del
denso y vasto ordenamiento jurdico infra constitucional, es claro que la cuestin
debe ser residenciada ante la jurisdiccin ordinaria y no la constitucional. Lo
mismo sucede cuando un poder pblico ha omitido cumplir con las obligaciones
que le impone, en materia de proteccin del ambiente y de los recursos naturales,
el ordenamiento jurdico infra constitucional sea de naturaleza legal o
reglamentario. Bajo esta inteligencia, este Tribunal Constitucional debe conocer y
resolver un asunto en el proceso de amparo, nicamente, cuando ningn poder
pblico haya intervenido ejerciendo sus competencias de fiscalizacin o de
autorizacin y se est desarrollando una conducta, potencial o actualmente, lesiva
del derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, adicionalmente,
debe tratarse de una violacin de ese derecho evidente y manifiesta o fcilmente
constatable sin mayor produccin o evacuacin de prueba- y, adems, debe
revestir gran relevancia o trascendencia y ser grave. Si un poder pblico ha
incumplido las obligaciones y deberes que desarrolla el ordenamiento jurdico
infra constitucional, el tema tampoco debe ser conocido por la jurisdiccin
constitucional, por cuanto, adems de los mecanismos de denuncia previstos en
sede administrativa, la jurisdiccin ordinaria, en especial la
contencioso-administrativa, tiene competencia suficiente para fiscalizar las
omisiones materiales o formales de los entes pblicos. Desde el momento en que
un poder pblico ha intervenido ejerciendo sus competencias legales y
reglamentarias, sustanciando un procedimiento serie concatenada de actuaciones
administrativas- y dictando actos administrativos, el asunto estar fuera de la
rbita del control de constitucionalidad, lo mismo si incumple u omite sus
obligaciones legales y reglamentarias. El recurso de amparo es, esencialmente, un
proceso sumario y regido por la simplicidad o, en los trminos del artculo 25 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, un recurso que debe ser
sencillo y rpido. Consecuentemente, cuando es menester revisar diversas
actuaciones administrativas procedimientos y actos formales que se traducen y
materializan en un expediente administrativo- el asunto deja de ser materia del
amparo, por cuanto, debe acudirse a un proceso de cognicin plenaria, sea un
proceso de conocimiento pleno que solo es posible sustanciarlo ante la
jurisdiccin ordinaria. El amparo no est diseado para contrastar o revisar
criterios tcnicos o jurdicos vertidos a la luz del ordenamiento jurdico infra
constitucional o para evacuar nuevos elementos de conviccin para contrastar los
que obran en un expediente administrativo que ha sido tramitado durante lapsos
prolongados y reposadamente. El proceso de amparo, en definitiva, no puede ser
convertido en un proceso ordinario de cognicin plena (ordinariarlo), por
cuanto, se desnaturaliza y pervierte en sus fines y propsitos, de ah que, cuando
un poder pblico ha intervenido efectuando estudios, avalando u homologando
experticias presentadas por las partes interesadas, rendido informes, emitiendo
resoluciones administrativas, permisos, licencias o cualquier otro acto
administrativo formal o, en general, sustanciando uno o varios procedimientos
administrativos, el proceso de amparo no es la va para fiscalizar tales actuaciones
sino el proceso contencioso-administrativo. La intervencin administrativa que se
logre verificar o comprobar, es determinante para estimar que el asunto se ubica en
el plano o nivel, de por s abstracto y abierto, de la constitucionalidad o en el ms
denso de la legalidad. Tampoco, este Tribunal Constitucional debe entrar a
conocer y resolver el incumplimiento de las obligaciones que impone el marco
normativo legal o reglamentario, puesto que, para tal efecto, existen poderosos y
eficientes instrumentos en sede administrativa (rgimen sancionador, quejas, el
Tribunal Ambiental Administrativo) y, en ltimo trmino, una jurisdiccin
contencioso-administrativa cuya funcin es controlar la legalidad de la funcin
administrativa (artculo 49 constitucional), dentro de la que figuran las omisiones
legales o reglamentarias, materiales o formales, jurisdiccin ordinaria que ahora,
con la nueva legislacin adjetiva, es ms flexible, expedita, clere, plenaria y
universal.
3.- COROLARIO. Por lo expuesto, estimo que el presente recurso de
amparo debi haber sido rechazado de plano ad limine litis por entraar una
cuestin propia del control de legalidad, sin embargo, no habiendo sido as,
considero que se debe declarar sin lugar, sin pronunciarme en cuanto al mrito del
asunto, por cuanto, le corresponde a la jurisdiccin ordinaria, en particular, a la
contencioso-administrativa, determinar si las actuaciones y conductas
administrativas desplegadas (activas u omisivas) en el sub-lite se ajustan o no,
sustancialmente, al ordenamiento jurdico infra constitucional de proteccin,
garanta y preservacin del derecho a un ambiente sano y ecolgicamente
equilibrado.
Por tanto:
Se declara con lugar el recurso. Se anulan las siguientes resoluciones: a)
1528-2008-SETENA del 23 de mayo de 2008 y b) 1712-2010-SETENA de las
8:25 horas del 27 de julio de 2010, ambas de la Secretara Tcnica Nacional
Ambiental. En consecuencia, la "Estacin de Servicio Don Abel", no podr
continuar los trabajos de construccin ni entrar en funcionamiento hasta tanto no
cuente con la viabilidad ambiental otorgada por la Secretara Tcnica Nacional
Ambiental y el visto bueno del Servicio Nacional de Aguas Subterrneas, Riesgo y
Avenamiento. Se condena al Estado al pago de las costas, daos y perjuicios
causados con los hechos que sirven de base a esta declaratoria, los que se
liquidarn en ejecucin de sentencia de lo contencioso administrativo. El
Magistrado Jineta Lobo salva el voto y declara sin lugar el recurso. Comunquese.-
Ana Virginia Calzada M.
Presidenta
Gilbert Armijo S. Ernesto Jinesta L.
Fernando Cruz C. Fernando Castillo V.
Paul Rueda L. Aracelly Pacheco S.
Tg+q+j+
NLINXRS4Y43461

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