UNIVERSIDADE ESTADUAL DE FEIRA DE SANTANA

DEPARTAMENTO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

VALFREDO JOS DOS SANTOS

PROCESSO ELETRNICO:
AS IMPLICAES DA INFORMATIZAO DO PROCESSO FACE A INSTITUIO DA LEI 11.419/2006

Feira de Santana 2008

VALFREDO JOS DOS SANTOS

PROCESSO ELETRNICO:
AS IMPLICAES DA INFORMATIZAO DO PROCESSO FACE A INSTITUIO DA LEI 11.419/2006

Monografia a ser apresentada ao Curso de graduao em Direito da Universidade Estadual de Feira de Santana UEFS, como requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito, sob orientao do Professor Inocncio de Carvalho Santana.

Feira de Santana 2008

 minha famlia: Meu Pai, Minha Me, Minhas Irms, Meu Irmo (in memorian), Meu Filho, Minha Filha E Minha Esposa, Porque acreditaram, Torceram, Sonharam, E foram pacientes, muito pacientes nesses dias de intenso trabalho.

AGRADECIMENTOS

Ao Professor Orientador Inocncio de Carvalho Santana pela dedicao ao ofcio. Aos colegas do Curso de Direito pelo convvio e companheirismo. Professora Flvia Pita, sempre pronta a ajudar. queles que de alguma forma contriburam para a concretizao desse trabalho.

A dinmica da era da informao exige uma mudana mais profunda na prpria forma como o Direito exercido e pensado em sua prtica cotidiana. Patrcia Peck

RESUMO

Tecnologia e Processo Judicial unidos para viabilizar uma prestao jurisdicional clere, efetiva, segura e acima de tudo acessvel a todos, sob a guarida da Lei 11.419/2006 Lei do Processo Eletrnico. Essa a tnica desse trabalho monogrfico, as implicaes da nova Lei na informatizao judicial. Vivemos em plena Era da Sociedade da Informao, o avano tecnolgico intenso, as mudanas so cada vez mais rpidas e o Direito no pode se calar diante de transformaes to relevantes. A resposta do legislador foi a Lei do Processo Eletrnico, que tem a finalidade de possibilitar a tramitao eletrnica integral do processo judicial. A nova Lei muda alguns dispositivos da legislao com o intuito de adaptar a tramitao tradicional, em papel, tramitao eletrnica. O processo ento incrementa-se, ganha velocidade e se torna ubquo, pode ser acessado de vrios lugares e em qualquer horrio que o sistema do Tribunal assim o permita. O Processo Eletrnico traz consigo a figura do documento eletrnico e suas peculiaridades que lhe conferem validade jurdica. Nesse contexto a certificao digital da ICP-Brasil baseada em criptografia assimtrica fundamental para assegurar a autenticidade e a integridade desses documentos. A Lei, no entanto tem que obedecer aos ditames dos Princpios Processuais Constitucionais e Infraconstitucionais, sob pena de no alcanar os objetivos almejados. Esse estudo mira no impacto que a nova Lei causar no Processo Judicial. Palavras chaves: Processo; Processo Eletrnico; Informatizao Judicial; Documento Eletrnico; Certificao Digital; Criptografia; Princpios Processuais.

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS

Arpanet Ajufe CC CE CLT CPC FTP ICP-Brasil ITI MP ONU OAB PACER STF UCLA Uncitral Advanced Research Projects Agency Net Associao dos Juzes Federais Cdigo Civil Comunidade Europia Consolidao das Leis Trabalhistas Cdigo de Processo Civil File Transfer Protocol Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira Instituto Nacional de Tecnologia da Informao Medida Provisria Organizao das Naes Unidas Ordem dos Advogados do Brasil Public Access to Court Electronic Records Supremo Tribunal Federal University of Califrnia, Los Angeles United Nations Commission on International Trade Law

SUMRIO
1 2 2.1 INTRODUO TECNOLOGIA E PROCESSO EVOLUO TECNOLGICA E SOCIEDADE DA INFORMAO O DIREITO E A EVOLUO TECNOLGICA 10 14 14

2.2 2.3

18

DIRETIO MATERIAL ELETRNICO E DIREITO PROCESSUAL 2.3.1 Direito Material Eletrnico 2.3.2 Direito Processual 2.4 PROCESSO E PROCEDIMENTO

20 20 21 23 25 25 30 30 31 31 35 35 36 39 40 41 43 44

2.5 PROCESSO ELETRNICO E LEGISLAO 2.5.1 No Processo Civil 2.5.2 No Processo Penal 2.5.3 No Processo do Trabalho 2.5.4 No Processo Administrativo 2.6 3 3.1 3.2 NOVA PERSPECTIVA DE PROCESSO JUDICIAL PROCESSO ELETRNICO A INSERO DO PROCESSO ELETRNICO OS ATOS E OS PRAZOS PROCESSUAIS

3.3 COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS 3.3.1 O Dirio da Justia Eletrnico 3.3.2 A Intimao Eletrnica 3.3.3 A Citao Eletrnica 3.3.4 As Cartas por Meio Eletrnico

3.4

O PROCESSO ELETRNICO

45 45 47 49

3.4.1 A Certificao Digital como Pressuposto Processual 3.4.2 A Interveno de Terceiros 3.4.3 A Identificao Automtica da Preveno, Litispendncia e Coisa Julgada 3.5 VANTAGENS E DESVANTAGENS DA IMPLEMENTAO DO PROCESSO ELETRNICO 3.5.1 Vantagens 3.5.2 Desvantagens 3.6 4 4.1 4.2 4.3 O PROCESSO ELETRNICO NO DIREITO COMPARADO DOCUMENTO ELETRNICO CONCEITO DE DOCUMENTO ELETRNICO ELEMENTOS DO DOCUMENTO

51 51 53 54 56 56 58

REQUISITOS DE VALIDADE DO DOCUMENTO ELETRNICO 4.3.1 Garantia de Autenticidade e Integridade 4.3.2 A Assinatura Digital a Autenticidade e a Integridade do Documento Eletrnico 4.3.3 Certificao Digital 4.3.4 Criptografia 5 OS PRINCPIOS APLICADOS AO PROCESSO ELETRNICO

59 59 61 65 68

72 73 74 76 77 78 81 83 83 85 88 90

5.1 PRINCPIOS PROCESSUAIS CONSTITUCIONAIS 5.1.1 Princpio da Igualdade 5.1.2 Princpio do Devido Processo Legal 5.1.3 Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa 5.1.4 Princpio da Publicidade 5.1.5 Princpio da Celeridade Processual 5.2 PRINCPIOS PROCESSUAIS INFRACONSTITUCIONAIS 5.2.1 Princpio da Oralidade 5.2.2 Princpio da Imediao 5.2.3 Princpio da Instrumentalidade 5.2.4 Princpio da Economicidade

5.3 PRINCPIOS PRPRIOS DO PROCESSO ELETRNICO 5.3.1 Princpio da Universalidade 5.3.2 Princpio da Ubiqidade Judiciria 5.3.3 Princpio da Publicidade Especial 5.3.4 Princpio da Economia Processual Especial 5.3.5 Princpio da Celeridade Especial 5.3.6 Princpio da Unicidade e Uniformidade 5.3.7 Princpio da Formalidade Automatizada CONSIDERAES FINAIS REFRNCIAS

91 92 92 93 94 95 95 96 97 100

1 INTRODUO

O Brasil, no ano de 2007, era o sexto maior usurio da internet no mundo com 39 milhes de pessoas conectadas rede mundial de computadores, segundo dados divulgados pela Organizao das Naes Unidas (ONU) conforme Rosa (2008), atualmente esse nmero de 59 milhes, pelos dados da pesquisa Datafolha realizada em maro de 2008 (PCORA, 2008). O crescimento a cada ano exponencial, a quantidade de servios on-line disposio dos usurios bastante variada, a informao circula em velocidades jamais vistas, vivemos em plena era da Sociedade da Informao.

informao,

quando

organizada

difundida,

transforma-se

em

conhecimento, que na atualidade se tornou fator de superao de desigualdades, de insero dos excludos e de distribuio de riquezas, portanto informao hoje poder. E o conhecimento, juntamente com a educao e o desenvolvimento tecnolgico, fundamental para manuteno da soberania e autonomia dos pases, e se reflete nitidamente nos campos poltico e econmico.

tarefa do Estado e da Sociedade somar esforos para que os benefcios advindos da Era da Informao alcancem a todos indiscriminadamente. Com a

Sociedade da Informao surgem novas formas de organizao e produo em amplitude mundial, mudam tambm os valores que definem a forma de insero dos pases na sociedade internacional e no sistema econmico mundial. No mbito interno surgem novas demandas que apontam para o Poder Pblico no que se refere prestao de servios ao cidado de forma clere, segura e eficaz.

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O Governo deve ser o promotor da democratizao do amplo acesso aos meios eletrnicos de informao com o fim de alcanar uma administrao eficiente e transparente. Na esfera do Judicirio, em relao ao uso das novas tecnologias em prol de uma prestao judiciria clere e efetiva, temos o Processo Judicial Eletrnico como uma soluo promissora.

O Processo Eletrnico, tema eleito para o presente estudo, assunto instigante, inovador e de extrema importncia para os rumos da prestao judiciria no Brasil. A sua discusso inadivel, o tempo urge, o novo avana, as tecnologias se renovam constantemente, no h tempo a perder. Kim Vicente no seu livro Homens e Mquinas faz um alerta:
Ns, que habitamos os tempos modernos do sculo XXI, temos que nos adaptar tecnologia digital que se move velocidade da Luz. Mais e mais tecnologia est sendo impingida sobre ns a passos cada vez mais rpidos (VICENTE, 2005, p. 23-24).

De outra forma Dagomir Marquezi endossa o pensamento de Kim Vicente:

Hbitos velhos resistem. Mas a tecnologia online existe para humanizar o homem. Para ajudar as pessoas a ter mais tempo livre para se dedicar de verdade as suas famlias e amigos. Para que as empresas possam ser mias enxutas e consigam cortar despesas (e assim pagar melhor seus funcionrios). Para que diminua drasticamente o nmero de pessoas e veculos nas ruas e estradas. Tudo isso parece uma utopia de dez anos atrs e . Ns que estamos atrasados (MARQUEZI, 2008, p. 34).

E temos que nos render ao inexorvel, assim como uma fora da natureza, a era digital no pode ser negada ou detida (NEGROPONTE, 1995, p. 196).

O presente estudo tem como objeto a anlise das implicaes da informatizao do Processo Judicial face a instituio da Lei 11.419/2006, mais conhecida como Lei do Processo Eletrnico.

O propsito que impulsiona o trabalho o estudo do impacto da nova legislao sobre os procedimentos processuais consagrados em lei que anos a fio foram documentados em papel, e que passaro a ser registrados a partir de ento em meio eletrnico, observando-se as questes relacionadas segurana do

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trfego de informaes, a autenticidade e integridade dos documentos eletrnicos e a adequao aos Princpios Processuais.

Pretende-se expor como o avano tecnolgico pode oferecer solues para utilizao na prtica de atos processuais do Processo Judicial, sem se aprofundar em aspectos tcnicos, que, porm sero devidamente explicados, na medida certa, quando necessrios para o entendimento dos elementos jurdicos relacionados. Pretende-se tambm verificar a viabilidade dessa utilizao e a sua conformidade com o ordenamento jurdico vigente. Cogita-se ainda mostrar o que h de vantajoso e da mesma forma o que pode ser inconveniente na utilizao da nova forma processual nesses novos tempos do Processo Judicial.

Este estudo constituir-se- de seis captulos. Aps o Captulo introdutrio, iniciaremos a abordagem, onde no Captulo Dois faremos uma explanao sobre o avano tecnolgico e o surgimento da Sociedade da Informao, bem como um paralelo entre o Direito e as novas tecnologias, avanando para os conceitos de Direito Eletrnico, Direito Processual, Processo, Procedimento e o histrico legislativo da utilizao dos meios eletrnicos para execuo de atos processuais, terminado esta etapa com uma perspectiva do novo Processo Judicial.

No Captulo Trs, iremos ao cerne da questo, analisando a Lei 11.419/2006, Lei do Processo Eletrnico, no que se refere sua insero legislativa, os atos processuais e seus referidos prazos, a nova forma de comunicao dos atos processuais, o Processo Eletrnico propriamente dito, a questo da assinatura digital como pressuposto processual, a interveno de terceiros, a automatizao na identificao da preveno, litispendncia e coisa julgada, as vantagens e desvantagens da utilizao do Processo Eletrnico, e finalizando esta parte com a situao do Processo Eletrnico no Direito comparado.

No

Captulo

Quatro,

trataremos

do

Documento

Eletrnico

suas

peculiaridades, mais especificamente a sua validade jurdica, bem como o seu elemento fundamental, a assinatura digital. Tambm abordaremos a certificao digital e a criptografia como elementos aptos a conferirem segurana no tramite da documentao eletrnica no mbito Jurdico.

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No Captulo Cinco, verificaremos a harmonia entre os Princpios Processuais, que tm relao direta com o Processo Eletrnico, e o novo modelo processual lastreado pela Lei 11.419/2006.

Por fim apresentaremos as Consideraes Finais com os pontos conclusivos destacados ao longo da presente monografia.

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2 TECNOLOGIA E PROCESSO

2.1

EVOLUO TECNOLGICA E SOCIEDADE DA INFORMAO

Desde os primrdios da humanidade que a idia de uma sociedade da informao est arraigada no homem, a partir do momento em que comeam a se formar as sociedades com a conseqente necessidade de comunicao entre seus prprios membros e entre os membros de outros cls e tribos. No comeo a propagao da informao era gestual, depois oral e finalmente escrita. A inveno da prensa, por Gutenberg (sculo XV), trouxe um novo formato e agilidade na maneira como a informao e a comunicao eram disseminadas, mais adiante com a Revoluo Francesa (sculo XVIII), cai a monarquia e ascende ao poder a sociedade burguesa consolidando novas formas de interao social, e prestigiando a liberdade e a comunicao face a Declarao de Princpios da Revoluo Francesa.

No final do sculo XX inicia-se um grande movimento que se propaga em pleno sculo XXI, apresenta-se uma nova sociedade, que foi se formando ao longo do sculo passado, fruto de uma intensa corrida tecnolgica, que tomou impulso com a Revoluo Industrial e se acelerou nos anos da Guerra Fria com a corrida espacial e armamentista entre as duas superpotncias, os Estados Unidos e a extinta Unio Sovitica. O resultado foi a formao de uma sociedade interconectada, a Sociedade da Informao, como nos mostra Takahashi et al. (2000, p.29):
Assistir televiso, falar ao telefone, movimentar a conta no terminal bancrio e, pela Internet, verificar multas de trnsito, comprar discos, trocar mensagens com o outro lado do planeta, pesquisar e estudar so hoje

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atividades cotidianas, no mundo inteiro e no Brasil. Rapidamente nos adaptamos a essas novidades e passamos em geral, sem uma percepo clara nem maiores questionamentos a viver na Sociedade da Informao, uma nova era em que a informao flui a velocidades e em quantidades h apenas poucos anos inimaginveis, assumindo valores sociais e econmicos fundamentais.

O termo Sociedade da Informao envolve uma srie de debates controversos. Os autores se revezam em datas e idias diversas para a questo.
A definio mais comum de Sociedade da Informao enfatiza as inovaes tecnolgicas. A idia-chave que os avanos no processamento, recuperao e transmisso da informao permitiram aplicao das tecnologias de informao em todos os cantos da sociedade, devido a reduo dos custos dos computadores, seu aumento prodigioso de capacidade de memria, e sua aplicao em todo e qualquer lugar, a partir da convergncia e imbricao da computao e das telecomunicaes (GIANNASI, 1999, p.21).

Dantas (1998) esclarece que:

A Sociedade da Informao caracteriza uma etapa alcanada pelo desenvolvimento capitalista contemporneo, no qual as atividades humanas determinantes para a vida econmica e social organizam-se em torno da produo, processamento e disseminao da informao atravs das tecnologias eletrnicas.

No h um consenso em torno do assunto entre numerosos conceitos elaborados, ento, conveniente demonstrar o sentido adotado no presente estudo.
Sociedade da Informao um estgio de desenvolvimento social caracterizado pela capacidade de seus membros (cidados, empresas e administrao pblica) de obter e compartilhar qualquer informao, instantaneamente, de qualquer lugar e da maneira mais adequada (GRUPO TELEFNICA NO BRASIL, 2002).

A peculiaridade da Sociedade da Informao o fato de que as pessoas e as organizaes dispem de meios prprios para armazenar conhecimento e tambm possuem uma capacidade quase sem limites para acessar a informao gerada pelos outros membros do sistema e ainda potencial de ser um disseminador de informao para os demais. Essa capacidade j existia, porm com acesso limitado, seletivo e precrio, j na Sociedade da Informao o que a diferencia a possibilidade de obter informao e conhecimento de forma ampla e ilimitada. justamente essa mudana que possibilita facilidades no acesso informao que

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o principal fator que provoca uma srie de transformaes sociais de grande alcance. O avano tecnolgico ao disponibilizar novas ferramentas de acesso e armazenamento de informao provoca alteraes nas formas de atuar nos processos. E quando vrias formas de atuar sofrem modificaes, resultam em mudanas inclusive na maneira de ser. As novidades tecnolgicas transformam os valores, as atitudes e o comportamento e, por conseqncia, a cultura e a prpria sociedade.

avano

da

eletrnica

foi

de

fundamental

importncia

para

desenvolvimento das novas tecnologias, possibilitando a inveno do computador que trouxe consigo a informtica1 que se fundiu com as telecomunicaes dando origem a Telemtica2. O aparecimento da telemtica foi de fundamental importncia para um fenmeno que mudou de maneira incisiva a forma como a informao e o conhecimento circulam pelo mundo: a internet. Sobre esse fantstico fenmeno o autor Rocha (2004, f. 9) assim se posiciona:
Estamos diante, portanto de uma nova aventura para a humanidade, diante de um transpor de um novo portal. Hoje em dia, a revoluo causada pela internet to profunda que se torna difcil apreender seus alcance e sentido. Estamos presenciando a criao de um admirvel mundo novo que 3 tem por base no mais os tomos, ma sim os bits .

E Peixoto assim a define:

A hoje popular Internet pode ser definida como um conjunto de redes interligadas, abrangendo todo o mundo, onde se tem acesso computadores remotos, transferncias de dados e qualquer outro servio de informao disponvel.

A Internet nasce em 1969, conforme Manzano apud Clementino (2008, p. 69), auge da guerra fria, na University of Califrnia, Los Angeles UCLA com a

Cincia que se dedica ao estudo do tratamento da informao mediante o uso de dispositivos de processamento de dados (AULETE; VALENTE, [2006]). 2 Telemtica a comunicao distncia de dados informticos, realizada atravs de rede de telecomunicaes. Tecnicamente, telemtica o conjunto de tecnologias da informao e da comunicao resultante da juno entre os recursos das telecomunicaes (telefonia, satlite, cabo, fibras pticas etc.) e da informtica (computadores, perifricos, softwares e sistemas de redes) (BOTELHO, 2008). 3 A menor unidade de informao na memria de um computador; insere-se num sistema binrio de numerao, ou seja, comporta apenas dois valores possveis, no caso 1 ou 0 , [F.: Do ing. bit, acrnimo de binary digit. Cf. byte.] (AULETE; VALENTE, [2006]).

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Advanced Research Projects Agency Net Arpanet, uma rede que ligava laboratrios de pesquisa, pertencendo ao Departamento de Defesa NorteAmericano. A idia era desenvolver uma rede que diante de um ataque do inimigo a uma de suas partes, pudesse continuar operando atravs das outras partes que seriam autnomas, verdadeiros crebros sem vnculo com os outros centros de armazenamento e processamento de dados. A princpio a nica forma de destruir completamente a rede seria a destruio de todos os Computadores que a compem, o que seria extremamente difcil. Mas o nome Internet s aparece mais tarde quando essa mesma idia foi adotada pelas universidades e laboratrios dos Estados Unidos da Amrica. A Lei conceitua Internet na alnea a do item 3 da Norma 004/95, aprovada pela Portaria n. 148, de 31 de maio de 1995, do Ministrio do Estado das Comunicaes (BRASIL, 2008): Nome genrico que designa o conjunto de redes, os meios de transmisso e comutao, roteadores, equipamentos e protocolos necessrios a comunicao entre computadores, bem como o software* e os dados contidos nestes computadores. Conforme Studer (2007, f. 35) com relao a sua natureza, a Internet no consiste em um lugar, mas em um meio de comunicao.

A Internet oferece uma infinidade de servios como as buscas de informao, o comrcio eletrnico, os grupos de discusso, correio eletrnico (e-mail)4, movimentao de dados (FTP)5, pginas eletrnicas (homepages)6, comunicao em tempo real e tambm diversos servios governamentais (e-gov)7 entre outros. O
4

Sistema que possibilita o envio e recebimento de mensagens pelo computador; CORREIO ELETRNICO. Mensagem enviada ou recebida atravs desse sistema: Recebi um e-mail dela ontem. Notao que identifica um usurio de rede de computadores e que serve de endereo para envio e recebimento de mensagens: Anote o meu e-mail. Do ing. e-mail, abr. de e (lectronic) + mail (AULETE; VALENTE, [2006]). 5 Significa File Transfer Protocol (Protocolo de Transferncia de Arquivos), e uma forma bastante rpida e verstil de transferir arquivos (tambm conhecidos como ficheiros), sendo uma das mais usadas na internet (WIKIPDIA, 2008). 6 Pgina de apresentao de um site em uma rede de computadores (internet, intranet), com remisses a outras pginas; pgina inicial (AULETE; VALENTE, [2006]). 7 O e-gov pode ser entendido como uma das principais formas de modernizao do estado e est fortemente apoiado no uso das novas tecnologias para a prestao de servios pblicos, mudando a maneira com que o governo interage com os cidados, empresas e outros governos. O conceito no se restringe a simples automao dos processos e disponibilizao de servios pblicos atravs de servios on-line na Internet [Abramson, 2001], mas sim na transformao da maneira com que o governo, atravs da Tecnologia da Informao e Comunicao, atinge os seus objetivos para o cumprimento do papel do estado.

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Direito, instrumento regulador por excelncia, das condutas sociais no poderia se calar diante de tantas transformaes. Vejamos ento o que h sobre o Direito e a evoluo tecnolgica.

2.2

O DIREITO E A EVOLUO TECNOLGICA

O intenso ritmo da evoluo tecnolgica est causando forte impacto no panorama social, poltico, econmico e jurdico. As mudanas so cada vez mais rpidas e mais intensas, de forma que as conseqncias geradas ainda no esto muito ntidas, o que novo hoje amanh poder estar obsoleto numa velocidade cada vez maior. A internet, por exemplo, deixou de ser algo novo, j so mais de dez anos aps a sua chegada ao Brasil, hoje, o reconhecimento da Internet como um servio de utilidade pblica pacfico e to significativo que poucos se insurgem contrrios a seus benefcios (KAMINSKI, 2006).

Esse intenso avano tecnolgico que estamos vivenciando, em que a novidade algo constante, nos permite e em alguns casos impe fazer as coisas de modo diferente, ao mesmo tempo em que traz oportunidades e novos riscos. A interconectividade trouxe a possibilidade do tempo-real, da simultaneidade, em que no h distncias, onde as barreiras geogrficas e temporais carecem de nova conceituao, a chamada Globalizao8, que relativiza o conceito de igualdade de competio entre indivduos, pases e governos por vezes desiguais. Conforme Kaminski (2006), a globalizao tambm est afetando o Direito: [...] hoje o instrumento eletrnico e a Internet o meio. As regras continuaro sendo ditadas pelas normas positivadas, nacionais e internacionais, e pela jurisprudncia que vai buscar auxlio no direito comparado. O direito caminha para a globalizao. No artigo intitulado Quando a sociedade muda, o Direito tambm deve mudar, Peck (2002) faz alguns questionamentos oportunos:
8

Processo que conduz a uma integrao cada vez mais estreita das economias e das sociedades, especialmente no que diz respeito produo e troca de mercadorias e de informao (AULETE; VALENTE, [2006]).

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Qual o papel do Direito dentro de uma Sociedade Digital, informatizada, globalizada? Como ele pode ser aprimorado, lapidado e adequado a nova realidade, de modo a que possamos ter eficcia jurdica? A segurana das relaes depende da proteo do Direito e ser que nosso sistema de norma-sano, baseado no conjunto Legislativo-Judicirio ainda adequado? As respostas a estas perguntas so essenciais para que possamos entender o processo de mutao pelo qual no s o Direito, mas todo o Ordenamento Jurdico, inclusive seus profissionais, de advogados a juzes est passando, para que o Direito continue a atender as necessidades da sociedade para o qual ele mesmo foi criado, sob pena de se tornar obsoleto.

Sem dvida, o Direito no pode se furtar tarefa de acompanhar, seja na seara material seja na seara processual, todas as mudanas advindas do avano tecnolgico, devendo ento se aproveitar dessas mudanas como uma oportunidade para corrigir algumas deficincias do sistema judicial como a morosidade processual e a questo do acesso justia entre outras. No Direito Material, questes como privacidade, segurana, consumidores virtuais, e-commerce9, E-mail, excluso digital, governo eletrnico, crimes de internet, empresa virtual, importao de bens no materiais via Internet, publicidade online e o Cdigo do Consumidor, uso de Banco de Dados, entre tantas outras, so de fundamental importncia para o efetivo controle estatal sobre a sociedade.

No Direito Processual, ento, nos defrontamos com um judicirio burocrtico, conservador e resistente s mudanas como se expressa na opinio de Oliveira (2008) sobre a implantao do Processo Eletrnico:
Nos autos fsicos possvel a percepo do conjunto, do todo; no preciso ler pea por pea para se chegar aonde se quer. E aonde se quer chegar, com o manuseio de peas obtm-se informao clere, como placas a sinalizarem os caminhos. A gama de subinformaes disponveis, pelas mais distintas caractersticas das folhas de papel, em razo da cor, da gramatura, da formatao, do tamanho, do seu estado de conservao, da sua posio nos autos etc., facilita o processo de assimilao mental do todo e a seletividade do contedo da informao desejada. Vai-se de pea a pea, de monte em monte, de frente para trs, de trs para frente com uma agilidade e desenvoltura quase que involuntria, automtica, at mesmo intuitiva, e com uma rapidez de fazer inveja aos mais avanados recursos informticos, frise-se, apenas vendo, como um esquema neurolgico previamente formatado para uma interao cognitiva com aquele ambiente.
9

Comrcio eletrnico ou e-commerce, ou ainda comrcio virtual, um tipo de transao comercial feita especialmente atravs de um equipamento eletrnico, como, por exemplo, um computador. O ato de vender ou comprar pela internet em si um bom exemplo de comrcio eletrnico. O mercado mundial est absorvendo o comrcio eletrnico em grande escala. Muitos ramos da economia agora esto ligados ao comrcio eletrnico (WIKIPDIA, 2008).

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E continua:
J nos autos eletrnicos no. As peas processuais virtualizadas, desmaterializadas e padronizadas que so, em meio eletrnico, sem as distines fsicas do papel, onde as pginas, em imagens, aparecem isoladas do todo, impossibilitam selecionar a informao desejada apenas vendo-se. Tudo , aparentemente igual. A falta de subinformaes como as oferecidas pelo papel cores, tamanhos, gramaturas, estado de conservao afunila as opes do crebro em distinguir o que o qu, exigindo como atalho o recurso da leitura. Para se identificar uma informao interessada, de regra, necessrio ler; apenas o ver j no leva a lugar algum. E a leitura constante, permanente, como nica fonte de informao, do acesso e do contedo, fundindo sinalizao e caminho em uma coisa s, tarefa exaustiva a comprometer, no dia-a-dia de labuta, a disposio mental do corpo para produzir.

A resistncia ao novo uma reao normal do ser humano e das corporaes, uma forma inclusive de proteo natural contra o desconhecido, contudo, essas barreiras com o tempo tendem a ser quebradas, e como afirma Kaminski (2006) Forosa e paulatinamente teremos que nos acostumar com a tecnologia em nossas vidas profissionais e pessoais. um caminho sem volta.

2.3

DIREITO MATERIAL ELETRNICO E DIREITO PROCESSUAL

2.3.1 Direito Material Eletrnico

importante, logo neste incio, estabelecer o conceito que ser adotado para o Direito Material Eletrnico, visto que a composio de um conflito deve estar de acordo com todo um ordenamento jurdico, ou seja, a norma jurdica material ser utilizada atravs da norma instrumental, que tratam-se de normas de contedo diversos. No tocante a matria relativa rea da informtica, com vrios contornos e aplicao do direito material existente, prudente definir o que venha a ser Direito Eletrnico.

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H um grande debate doutrinrio a respeito da denominao do direito material na esfera eletrnica. Terminologias como Direito Ciberntico, Direito virtual, Direito da Informtica, entre outras, so utilizadas freqentemente para esse novo ramo do Direito que surge. No objetivo desse trabalho discutir com profundidade esse tema, tendo em vista que o objetivo aqui presente abordar as implicaes da implantao do Processo Eletrnico face a instituio da Lei 11.419/2006, no entanto, conveniente demonstrar a opo escolhida para esse estudo. Almeida Filho (2007, p. 56) entende Direito Eletrnico como o conjunto de normas e conceitos doutrinrios, destinados ao estudo e normatizao de toda e qualquer relao onde a informtica seja fator primrio, gerando direitos e deveres secundrios. E completa , ainda, o estudo abrangente, com auxlio de todas as normas codificadas de direito, a regular as relaes dos mais diversos meios de comunicao, dentre eles os prprios da informtica.

Por se tratar de definio mais abrangente, que envolve informao, informtica e telecomunicao, firmamos a convico de que a viso mais adequada para o desenvolvimento dos objetivos aqui propostos.

2.3.4 Direito Processual

O Direito Processual de grande importncia no cenrio social atual, atravs dele que o Estado poder ser chamado a desempenhar sua funo jurisdicional uma vez caracterizada a insatisfao de alguma pessoa em razo de uma pretenso que no pde ser, ou de alguma forma no foi, satisfeita. Conforme Almeida Filho (2007, p. 61) a norma de direito processual visa, atravs de seus mecanismos, a pacificao do conflito, entregue ao Estado para impor a sua vontade atravs da atividade jurisdicional.

O processo est intimamente associado a toda uma estrutura constitucional, garantindo os Direitos e Garantias Fundamentais do ser humano ao conceder

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acesso justia, garantia de um processo justo e sem tribunais de exceo e o respeito ao princpio do juiz natural. Se por um lado o Direito Material o corpo de normas que disciplinam as relaes jurdicas referentes a bens e utilidades da vida (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2002, p. 40), por outro, o Direito Processual o complexo de normas e princpios que regem o exerccio conjugado da jurisdio pelo Estado-juiz, da ao pelo demandante e da defesa pelo demandado (CINTRA; GRINOVER;

DINAMARCO, 2002, p. 40).

O que distingue fundamentalmente direito material e direito processual que este cuida das relaes dos sujeitos processuais, da posio de cada um deles no processo, da forma de se proceder aos atos destes, sem nada dizer quanto ao bem da vida que objeto do interesse primrio das pessoas (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2002, p. 40).

De uma outra forma Cmara (2005, p. 5) define Direito Processual como o ramo da cincia jurdica que estuda e regulamenta o exerccio pelo Estado da funo jurisdicional.

Como se pode observar o Direito Processual um instrumento perante a ordem jurdica substancial para que esta prevalea no caso concreto, como tambm toda atividade jurdica exercida pelo Estado (legislao e jurisdio) visa a um objetivo maior que a pacificao social.

O processo, hoje, de uma maneira geral, est inserido num novo contexto, que privilegia as garantias constitucionais do devido processo legal, e o Processo Eletrnico aparece como mais um instrumento disposio do sistema judicirio, com fins de possibilitar maior dinamismo na comunicao dos atos processuais e de uma maneira mais ampla alcanar de forma efetiva, eficaz e clere a prestao jurisdicional pelo Estado-juiz. O Processo Eletrnico, porm, no pode ser visto como a tbua de salvao das mazelas do sistema judicirio. H outros fatores que interferem no franco acesso justia integral e plena, mas possvel que com esta nova ferramenta se

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consiga identificar os pontos de atrito que impedem que o processo flua satisfatoriamente.

2.4

PROCESSO E PROCEDIMENTO

H um grande debate entre os processualistas que procura traar uma distino mais ou menos precisa entre os conceitos de processo e procedimento. Com a instituio da Lei 11.419/2006, no mbito do presente estudo conveniente expor alguns posicionamentos doutrinrios para clarear a questo.

Processo e procedimento so vocbulos que possuem diferentes conceitos e significados, bem como, possuem tratamento diferenciado pela legislao, em se tratando de processo, a competncia para legislar exclusiva da Unio, enquanto que, por sua vez, no caso de procedimento, a legislao concorrente e, com isto, poderemos reviver, ainda que de forma branda, os Cdigos de Processo estaduais (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 148), conforme a norma inserida no art. 24, X e XI, da Constituio Federal.

A distino entre processo e procedimento muito sutil. Etimologicamente processo significa caminhar, do latim procedere, ou seja, seguir adiante. A conceituao de processo se confunde com a de procedimento e diversos processualistas no admitem, mais, a distino entre os dois, j que no se pode se conceber o processo sem uma sequncia de atos procedimentais. Cintra, Grinover e Dinamarco (2002,p. 278) apresentam uma importante distino entre processo e procedimento:
Terminologicamente muito comum a confuso entre processo, procedimento e outros. Mas, como se disse, procedimento mero aspecto formal do processo, no se confundindo conceitualmente com este; autos por sua vez, so a materialidade dos documentos em que se corporificam os atos do procedimento. Assim, no se deve falar, por exemplo, em fases do processo, mas do procedimento; nem em consultar o processo, mas os autos. Na legislao brasileira, o vigente Cdigo de Processo Civil o nico diploma que se esmerou na preciso da linguagem.

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Cmara (2005, p. 146) tambm se posiciona pela distino entre os dois conceitos:
O procedimento [...] o aspecto extrnseco do processo. O processo no o procedimento, mas o resultado da soma de diversos fatores, um dos quais exatamente o procedimento (e os outros so o contraditrio e a relao jurdica processual).

E conclui didaticamente:
Afirmar que procedimento e processo so sinnimos seria o mesmo que igualar a rvore frutfera ao pomar, ou a ovelha ao rebanho. Seria, em outros termos, tomar a parte pelo todo. O procedimento um dos elementos formadores do processo, da mesma forma que uma ovelha um dos elementos formadores do rebanho, ou uma rvore frutfera um dos componentes de um pomar. No h processo onde no houver procedimento. Mas a existncia de um procedimento no suficiente para que exista um processo, sendo necessria a existncia, ainda, de uma relao jurdica processual, alm da instaurao do contraditrio entre os sujeitos da referida relao.

Mas, Leal (2004, p. 91-92) que ataca a questo com maior preciso:
Coube ao processualista italiano, Elio Fazzalari, a iniciao dos estudos para ressemantizar o instituto do Processo em conceitos que o distinguissem do procedimento que sua estrutura tcnico-jurdica, bem assim resgat-lo de teorias que o colocavam como mero veculo, mtodo ou meio, fenmeno ou expresso, da atividade jurisdicional para produzir provimentos (sentenas). O ilustre processualista explicitou que o processo no se define pela mera sequncia, direo ou finalidade dos atos praticados pelas partes ou pelo juiz, mas pela presena do atendimento do direito ao contraditrio entre as partes, em simtrica paridade, no procedimento que, longe de ser uma sequncia de atos exteriorizados do processo, equivalia a uma estrutura tcnica construda pelas partes, sob o comando do modelo normativo processual.

Ento um dispositivo processual e outro meramente procedimental se diferenciam da seguinte forma: aquele disciplinar a garantia do contraditrio enquanto este regular o rito do julgamento. Como exemplo de dispositivo processual, temos os arts. 471 e 472 do CPP que disciplinam que a acusao falar antes da defesa no Tribunal do Jri, garantindo ao ru o contraditrio e a ampla defesa que s podero ser exercidos na sua plenitude com a manifestao da defesa aps a acusao, por sua vez, o art. 793 do CPP, tem carter estritamente procedimental, pois, o fato de as partes e seus advogados encontrarem-se em p ou sentados no relevante ao contraditrio.

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Com relao instituio da Lei 11.419/2006 e suas interferncias, chegamos a uma das implicaes desse estudo. Em razo do que demonstramos e pelo que est expresso no art. 110 da referida Lei onde o que se tem so atos processuais praticados por meios eletrnicos, constatamos ento, que estamos diante de procedimento eletrnico e no de processo eletrnico.

2.5

PROCESSO ELETRNICO E LEGISLAO

2.5.1 No processo Civil

Quando o Cdigo de Processo Civil foi implementado nos anos 30 a grande novidade tecnolgica era a mquina de escrever, houve at protestos contra tamanha inovao. Hoje com o advento da internet a mquina de escrever se tornou obsoleta, artigo de museu. O Direito, sob pena de no cumprir o seu papel dentro de uma sociedade digital, informatizada e globalizada, tem que acompanhar as mudanas tecnolgicas de modo que se possa alcanar a desejada eficcia jurdica.
Com as mudanas ocorridas desde ento, ingressamos na era do tempo real, do deslocamento virtual dos negcios, da quebra de paradigmas. Essa nova era traz transformaes em vrios segmentos da sociedade no apenas transformaes tecnolgicas, mas mudanas de conceitos, mtodos de trabalho e estruturas. O Direito tambm influenciado por essa nova realidade. A dinmica da era da informao exige uma mudana mais profunda na prpria forma como o Direito exercido e pensado em sua prtica cotidiana (PECK, 2000).

A Lei 8.245/91, Lei do Inquilinato, promulgada em 1991 traz em seu bojo, no art. 58 caput e inciso IV, a primeira insero do que se poderia admitir como ato processual por meio eletrnico, com a possibilidade de se fazer citao, intimao

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Art. 1 O uso de meio eletrnico na tramitao de processos judiciais, comunicao de atos e transmisso de peas processuais ser admitido nos termos desta Lei.

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ou notificao por telex ou fac-smile11, entretanto, exclusiva para pessoa jurdica ou firma individual.
Art. 58. Ressalvados os casos previstos no pargrafo nico do art. 1, nas aes de despejo, consignao em pagamento de aluguel e acessrio da locao, revisionais de aluguel e renovatrias de locao, observar - se - o seguinte: IV - desde que autorizado no contrato, a citao, intimao ou notificao far-se- mediante correspondncia com aviso de recebimento, ou, tratando-se de pessoa jurdica ou firma individual, tambm mediante telex ou fac-smile, ou, ainda, sendo necessrio, pelas demais formas previstas no Cdigo de Processo Civil;

A Lei 9.800/99, tambm conhecida como Lei do Fax, foi uma iniciativa ainda tmida e de alcance muito limitado, pois passou a permitir no seu art. 1 que fosse usado sistema de transmisso de dados e imagens, apenas para os atos que dependessem de petio escrita. Com a permisso de transmisso de peas processuais por meio eletrnico, desfez-se a cadeia de documentos materiais a que se estava acostumado a ver no trmite processual. O desenvolvimento de sistemas de comunicao de atos processuais teve ento seu incio com a admisso do uso de novas tecnologias da informao. Constituiu o primeiro passo no caminho da transformao da natureza fsica (suporte material em papel) do processo judicial, rumo virtualizao completa.

Esse comeo, no entanto, foi pouco relevante, pois a lei previa apenas a transmisso eletrnica do documento, que to logo chegasse a seu destino seria convertido para sua forma tangvel e fsica, ou seja, eram impressos em papel e anexados ao processo fsico. Aps o envio a lei no dispensava as partes de entregar os originais at 05 dias da data do trmino do prazo, conforme o art. 2, alm do que, a Lei 9.800/99, estabeleceu apenas a prtica de ato processual especfico, a transmisso de peties por meio eletrnico, no se referindo, portanto, a outros atos, como aqueles prprios da audincia.

O legislador, cautelosamente, comeava a experimentar formas de dar celeridade ao trmite de documentos em meio eletrnico. Nesse primeiro momento o suporte tecnolgico foi utilizado apenas como ferramenta para agilizar o envio e
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Reproduo ou cpia exata de um texto, desenho etc. Sistema de radiocomunicao para transmisso e posterior reproduo em papel de textos, fotos, desenhos etc. (AULETE; VALENTE, [2006])

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recebimento de cpias de originais, uma forma de ganhar tempo com a posterior comprovao da autenticidade do documento enviado. Convenhamos que esta prtica estivesse longe daquilo que poderamos chamar de processo eletrnico, onde todos os atos processuais se do em meio eletrnico.

A Lei 10.259, de 12 de julho de 2001, que dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal, trouxe trs dispositivos que deram um grande impulso informatizao do processo. O art. 8, 2 possibilitou a organizao de servios de intimao das partes e recepo de peties por meio eletrnico sem a exigncia da Lei 9.800/99 de apresentao posterior dos originais em meio fsico. O art. 14, 3, estabelece que a reunio de juzes domiciliados em cidades diversas deve ser feita pela via eletrnica, e o art. 24 determina a criao de programas de informtica necessrios para subsidiar a instruo das causas submetidas aos Juizados e a promoo de cursos de aperfeioamento destinados aos seus magistrados e servidores.

Surge o primeiro esboo do processo eletrnico completo sem o uso de suporte fsico, o papel, e sem a necessidade de deslocamento dos advogados sede da Justia Federal. Os tcnicos dos Tribunais Federais criaram o e-proc12 onde todos os atos processuais so realizados em meio digital, desde a petio inicial at o arquivamento. Implantado primeiramente em julho de 2003 em Juizados Especiais Federais: Londrina (PR), Florianpolis (SC), Blumenau (SC) e Rio Grande (RS). A agilidade da nova soluo ficou comprovada na primeira ao julgada pelo JEF do RS que transitou em apenas 04 horas. J o sistema de videoconferncia foi utilizado pela primeira vez no dia 19.10.2005 por juzes localizados em locais diferentes que participaram da mesma sesso de julgamento.

A Lei 10.529/01 frgil no que tange a sua abrangncia e aos aspectos de segurana. Sua aplicabilidade estava limitada ao mbito dos Juizados Federais e alm do mais, essa soluo no era dotada de tcnicas que garantissem a identidade dos usurios. A plataforma do e-proc no oferecia garantia de validao de identidade e autenticao dos documentos. O cadastramento dos usurios no

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E-proces do ingls eletronic proces ou processamento eletrnico (traduo nossa).

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era feita de forma presencial, o que possibilitaria que uma pessoa se passasse por outra, o cadastramento era feito no prprio site. Esse problema j existia tambm nos tribunais, que autorizados pela Lei 9.800/19999, tinham desenvolvido equipamentos para recepo de peas sem a devida comprovao da identidade do remetente.

Diante desse problema de segurana foi votada a Lei 10.358, de 27 de dezembro de 2001, com a finalidade de se resolver a questo autorizando os tribunais a implantarem sistemas de autenticao eletrnica, mediante a insero de um pargrafo nico ao art.154 do CPC do seguinte modo:
Art. 154 - Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Pargrafo nico. Atendidos os requisitos de segurana e autenticidade, podero os tribunais disciplinar, no mbito da sua jurisdio, a prtica de atos processuais e sua comunicao s partes, mediante a utilizao de meios eletrnicos.

A iniciativa no foi bem sucedida em funo do veto do ento Presidente da Repblica, Fernando Henrique Cardoso, ao referido pargrafo:
Razes do veto A superveniente edio da Medida Provisria no 2.200, de 2001, que institui a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil, para garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurdica de documentos em forma eletrnica, das aplicaes de suporte e das aplicaes habilitadas que utilizem certificados digitais, bem como a realizao de transaes eletrnicas seguras, que, alis, j est em funcionamento, conduz inconvenincia da adoo da medida projetada, que deve ser tratada de forma uniforme em prol da segurana jurdica.

No veto acima nota-se a preocupao com o fato de cada tribunal desenvolver seu prprio sistema de certificao eletrnica, comprometendo assim uma desejvel uniformizao de padres tcnicos, visto que, j existia a ICP-Brasil, editada pela Medida Provisria N. 2.200, infra-estrutura de chaves pblicas brasileira, que tem por finalidade garantir a validade jurdica por meio de certificao digital de documentos e transaes produzidas em meio eletrnico. Sem a uniformizao haveria o risco de alguns tribunais se filiarem ou a outras ICPs ou at mesmo que desenvolvessem suas prprias estruturas de certificao digital, como

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fez a OAB, criando uma ICP autnoma para credenciamento de advogados, para fins de certificao de atos processuais. Outro aspecto do veto presidencial relativo insegurana jurdica, pois, conforme o art. 10 da MP 2.200, somente os documentos eletrnicos produzidos com a utilizao de processo de certificao da ICP-Brasil so oponveis terceiros.

O legislador voltou a introduzir o pargrafo nico no art. 154 do CPC dessa vez prevendo que os atos processuais realizados em forma eletrnica perante os tribunais fossem validados por meio de assinatura eletrnica que utilizassem a estrutura de certificao digital da ICP-Brasil. O pargrafo nico ficou assim:
Pargrafo nico. Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP - Brasil.

Essa foi mais uma etapa do esforo legislativo no sentido de possibilitar plena legalidade informatizao dos atos processuais.

Logo em seguida, sobreveio a Lei 11.341, de 07 de agosto de 2006, que deu nova redao ao art. 541 do CPC, possibilitando ao recorrente, nos casos de recurso especial ou extraordinrio fundado em dissdio jurisprudencial, a prova da divergncia atravs de decises disponveis em mdia eletrnica, inclusive julgados reproduzidos na Internet. Tambm nesse mesmo ano, foi publicada a Lei 11.382, de 06 de dezembro de 2006, que alterou vrios dispositivos do Cdigo de Processo Civil relativos ao processo de execuo por ttulo extrajudicial, criando os institutos da penhora on line (art. 655-A) e do leilo on line (art. 689-A). Esses foram mais alguns passos rumo ao processo totalmente em meio digital.

Foi no final de 2006 com o advento da Lei 11.419/2006 que se fechou o ciclo na caminhada rumo a informatizao completa do processo judicial. Foi um marco regulatrio, pois possibilitou um completo tratamento legal para o processo informatizado, cobrindo todas as fases ou todas as atividades em meio eletrnico indispensveis implantao do processo informatizado em todo e qualquer rgo da Justia, seja em qual grau de jurisdio for. A nova Lei no um fim em si

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mesma, questes novas ainda no tratadas podero surgir, cabendo ao legislador regulamentar a nova situao.

2.5.2 No Processo Penal

No Processo Penal em termos de atos processuais praticados por meios eletrnicos o que temos o envio de peas nos termos da Lei n. 9800/1999, a qual se aplica a todos os processos, e o interrogatrio on-line alvo de vrias crticas e tambm defensores. O Supremo Tribunal Federal recentemente, atravs da Segunda Turma, considerou inconstitucional a realizao de interrogatrios por meio de videoconferncia em deciso unnime que ainda cabe recurso. O julgamento no caracteriza um entendimento definitivo sobre o instituto, mesmo por que no h legislao pertinente sobre o tema.

2.5.3 No Processo do Trabalho

O Processo do Trabalho se apoiar nas normas do Processo Civil de forma subsidiria e solidaria, ante a inexistncia de procedimento especfico previsto na Consolidao das Leis Trabalhistas CLT. A Justia do Trabalho j utiliza a transmisso de peas processuais por fax, e foi tambm a precursora da adoo do sistema Bacen-Jud13, mas a informatizao judicial propriamente dita ter seu incio
13

Tambm conhecido como "penhora on line", trata-se de sistema informtico desenvolvido pelo Banco Central que permite aos juzes solicitar informaes sobre movimentao dos clientes das instituies financeiras e determinar o bloqueio de contas-correntes ou qualquer conta de investimento. O sistema est disponvel a todos os ramos do Poder Judicirio, mediante convnio assinado entre o Banco Central e os tribunais superiores, ao qual aderiram os tribunais regionais e estaduais. O sistema Bacen-Jud elimina a necessidade de o Juiz enviar documentos (ofcios e requisies) na forma de papel para o Banco Central, toda vez que necessita quebrar sigilo bancrio ou ordenar bloqueio de contas-correntes de devedores em processo de execuo. As requisies so feitas atravs de site prprio na Internet, onde o Juiz tem acesso por meio de senha que lhe previamente fornecida. Em espao prprio do site, o Juiz solicitante preenche uma minuta de documento eletrnico, onde coloca informaes que identificam o devedor e o valor a ser bloqueado. A requisio eletrnica enviada diretamente para os bancos, que cumprem a ordem e retornam informaes ao Juiz. Ou seja, o sistema apenas permite que um ofcio que antes era encaminhado em papel seja enviado eletronicamente, atravs da Internet, racionalizando os servios e conferindo mais agilidade no cumprimento de ordens judiciais no mbito do Sistema Financeiro Nacional (REINALDO FILHO, 2008).

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a partir da Lei do Processo Eletrnico. A Justia do Trabalho j considerada uma justia gil, pois foi implementada com o fim de albergar direitos de carter alimentar, portanto fundamentais ao sustento do tutelado.

2.5.4 No Processo Administrativo

Ainda incipiente a legislao no mbito administrativo que cuida dos Atos Processuais em meio eletrnico, mas h uma diversidade de normas de uso interno dos mais variados entes da Federao que prevem a adoo de prticas eletrnicas, destacando-se a Secretaria da Receita Federal que intima

eletronicamente o contribuinte em dbito fiscal.

2.6

NOVA PERSPECTIVA DE PROCESSO JUDICIAL

Uma nova realidade vem se inserindo gradativamente no sistema processual brasileiro, ou por iniciativa de alguns tribunais, ou por iniciativa legislativa, que agora com a nova Lei consolida o Processo Eletrnico.

Uma srie de atos processuais contextualizados em um sistema processual moderno, com a utilizao de recursos otimizados, os quais j esto disponveis no presente, pelo menos em algumas localidades, sem gastos excessivos, dentro da realidade prpria do pas, ganham em agilidade, eficincia e eficcia, contribuindo para um processo clere e justo.

Imaginemos o exemplo de um processo de Judicial de Cobrana onde o credor digita a sua verso dos fatos e a remete via e-mail para alguns escritrios de advocacia e faz sua escolha de acordo com critrios pessoais. Aps contratar pela via virtual assinando eletronicamente, outorgar poderes mediante procurao assinada da mesma forma. O escritrio contratado imediatamente ajuizar ao

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prpria aproveitando a narrativa e conferindo, no entanto, formatao jurdica ao pleito que poder ser prontamente ajuizada pela tambm por via eletrnica, juntamente com a Documentao probante, previamente digitalizada por scanners14.

O setor responsvel do Juzo competente receber a petio eletrnica distribuindo-a automaticamente, sendo-lhe atribuda identificao numrica, onde poder ser imediatamente analisada pelos assessores do Magistrado que selecionaro o despacho padro a ser digitalmente assinado. Podemos perceber que plenamente possvel que todas as etapas, desde a apresentao da narrativa at a determinao do cite-se sejam efetivamente concretizadas num nico dia, o que no seria possvel no sistema convencional hoje utilizado, a sistemtica do papel. A conexo do Judicirio a diversas bases de dados seria um fator de reduo significativa das dificuldades que hoje congestionam o caminhar processual at a efetivao do comando contido na sentena.

Hoje j se admite a possibilidade de produo de uma sentena por um sistema inteligente, mediante o emprego de tcnicas de Inteligncia Artificial (IA)15 como defendem Madalena e Oliveira (2008):
[...] procuramos demonstrar a possibilidade do uso, pelo Judicirio, de sistemas que utilizam tcnicas de IA, de modo que o gerenciamento das informaes pertinentes aos procedimentos judiciais, dispense a maioria das tarefas manuais e intelectuais dos juzes e de seus auxiliares. Nesse trabalho deixamos consignado: Encerrada a audincia, o juiz, no mesmo instante ou aps, em gabinete, julgaria a ao de embargos, utilizando o modelo de sentena previamente previsto para o caso no sistema que sempre aproveitaria os dados ento existentes (sem repetir digitao), principalmente para a composio do relatrio.

Tal proposta polmica e gera muitas criticas com relao desumanizao da justia, mas Carneiro (2008) coloca um interessante ponto de vista a respeito do assunto:

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Qualquer dispositivo capaz de converter imagens impressas em sinais eltricos. Aparelho que varre textos, imagens etc. impressos com um feixe de luz e os registra como uma matriz de pontos em arquivo eletrnico (AULETE; VALENTE, [2006]) 15 A inteligncia artificial (IA) uma rea de pesquisa da cincia da computao dedicada a buscar mtodos ou dispositivos computacionais que possuam ou simulem a capacidade humana de resolver problemas, pensar ou, de forma ampla, ser inteligente (WIKIPDIA, 2008).

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No se pode negar, a bem da verdade, que existe uma considervel resistncia, em alguns segmentos do universo jurdico, Inteligncia Artificial (IA), quanto ao emprego e at mesmo quanto ao desenvolvimento terico. Se entendermos que a IA no Direito representa a substituio da capacidade humana de pensar e julgar, em conformidade com a mentalidade amalgamada pela Revoluo Industrial de dois sculos atrs, ento de fato no podemos aceitar facilmente a idia da IA jurdica. Se, de outro modo, compreendemos como a multiplicidade de objetos que caracteriza a sociedade ps-contempornea redefine contextos e galvaniza o imaginrio (a comear pelas rpidas e intensas mudanas da estrutura tecnolgica do mundo), alterando a sensibilidade e os sistemas de percepo das populaes nas metrpoles modernas, ento podemos comear a pensar sobre a IA no Direito.

E acrescenta:
Fato que os procedimentos efetivos e a algoritmizao a servio do Direito no constituem, em sua natureza, um substitutivo ao ato de pensar. Ao contrrio, podem consistir em um hbil recurso, no apenas pelo poder elucidativo na instruo processual, mas tambm como mais um instrumento disponvel a contribuir com a sentena judicial. No se trata de subjugar o entendimento humano s linguagens artificialmente elaboradas pelos sistemas especialistas. justamente o inverso: as linguagens algoritmizadas em procedimentos efetivos, na medida em que j se apresentam capazes de gerenciar informaes comportando graus de vaguidade e indeterminao, podem subsidiar algumas questes no mbito jurdico, colaborando, em termos, com a atividade jurisdicional.

No entanto essa proposta s seria possvel em demandas simples e repetitivas, sendo invivel em situaes de maior complexidade com possibilidades de desdobramentos e contedo de especificidade de difcil repetio.

As possibilidades so inmeras, os modernos recursos tecnolgicos oferecem uma srie de instrumentos capazes de resolver ou minorar diversos problemas que envolvem o trmite processual. O Processo Judicial Eletrnico uma opo que se apresenta j em uso em alguns Tribunais e nos Juizados Federais mesmo antes da Lei 11.419/2006. Concebido para viabilizar um processo integralmente em meio eletrnico sem o suporte fsico usual, o papel, o Processo Judicial Eletrnico em alguns pontos se apresenta como uma forma diferente de realizar Atos Processuais, em outros, implica uma verdadeira revoluo conceitual, como observa Botelho (2008):
Atividades sociais as mais variadas cruzam o sculo 20 sob a gide desta converso: a um novo cenrio, agora formado por extensa Sociedade da Informao, ou Sociedade do Conhecimento (SOINFO), tambm chamada Sociedade da Nova Economia; formalizada no mbito da prpria

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Organizao das Naes Unidas (ONU) e com endosso de seus estadosmembros, que centra suas atenes no mais sobre o papel como elemento de registro e processamento da informao, mas sobre sua substituio pelo meio eletrnico e pela aumentada capacidade processadora e documentativa das redes computacionais (de grande, mdio, e pequeno porte). Neste contexto, o de uma nova sociedade da informao (eletrnica), as preocupaes comeam a saltar do exame evolutivo da era do papel do papel eletrnica para a de um papel da eletrnica. No mbito dos estados que se adiantaram no ingresso nesta nova era, particularmente no dos Judicirios que j o fizeram, a cogitao no est mais centrada em teortica discusso sobre a funo do papel na Justia; est, no pice das cogitaes efetivas, sobre o que constituir o novo papel da justia: o de uma justia eletrnica totalmente sem papel, praticada com emprego, apenas, de circuitos eletrnicos, como sua nica ou principal matriz fsica.

Analisada nessa primeira fase as implicaes do avano tecnolgico sobre o Direito e particularmente sobre o Processo, adiante trataremos do Processo Eletrnico e as implicaes da Lei 11.419/2006 que d suporte legal a essa nova forma de manifestao estatal para atendimento dos interesses conflituosos e instveis da sociedade.

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3 PROCESSO ELETRNICO 3.1 A INSERO DO PROCESSO ELETRNICO

A Lei 11.419/2006 teve seu nascedouro numa sugesto de projeto de Lei apresentado pela Associao dos Juzes Federais Ajufe, Comisso de Legislao Participativa da Cmara dos Deputados em 2001. A sugesto foi recebida como Projeto de Lei 5.828/01 e aps vrias modificaes foi convertido na referida lei em 19 de dezembro de 2006.

O Processo Eletrnico surge num cenrio em que a estrutura de atendimento s demandas judiciais, reclama em seu conjunto, mudana. Essas estruturas no mais atendem aos anseios do jurisdicionado de forma eficaz.

Ao se formar a clssica relao triangular entre o estado-jurisdio e as partes envolvidas na demanda surge a necessidade de implementar a interao entre os agentes polticos do estado (os magistrados) e os representantes da populao (advogados e membros do Ministrio Pblico), necessria toda uma estrutura fsica e burocrtica para viabilizar o caminhar processual. nesse cenrio que o papel vegetal assume a funo de matriz documentativa da formalidade forense-judiciria, pois os atos formais-estatais de documentao esto submetidos a rgido princpio de formalizao o que ocasionou a formao de milhes de cadernos processuais que se espalharam pelos espaos fsicos dos foros brasileiros (BOTELHO, 2008). O processo encadernado em papel tornou-se um cone, um monumento, um smbolo nacional monumental, oneroso, pesado em todos os sentidos da crescente demanda nacional por justia (BOTELHO, 2008).

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Toda uma estrutura densa e burocrtica foi criada em torno da idia central de documentar o trabalho judicirio em papel. Essa estrutura fsica onerou e imprimiu um atraso considervel a prestao jurisdicional, que se tornou anacrnica com o passar do tempo, no se atualizou em compasso com os avanos tecnolgicos.

O fato to preocupante que atraiu a reao do constituinte na reforma dos servios judicirios imposta pela Emenda Constitucional 45, que passou a exigir de forma indita o princpio da razovel durao do processo. O tempo til, aquele empregado efetivamente na tarefa de decidir, de dar uma resposta estatal ao conflito, de um tero do tempo total de tramitao (BOTELHO, 2008). Alm do tempo o custo envolvido na tarefa de manter tal estrutura desproporcional aos resultados alcanados.

A alternativa que surge, ento, o Processo Eletrnico, com a proposta de substituir progressivamente a documentao em papel pela documentao em meio eletrnico com o intuito de agilizar as etapas processuais de forma segura e confivel.

3.2

OS ATOS E OS PRAZOS PROCESSUAIS

no seu art. 3

16

que a Lei 11.419/2006 disciplina os prazos para os atos

processuais que devem ser realizados pela parte17 que utiliza a via eletrnica, disponibilizada por um Tribunal, para envio de peties. Essa disposio no abrange todos os atos, especialmente aqueles que devem ser realizados pela secretaria do juzo (servidor) ou pelo juiz, como por exemplo, as intimaes, ato processual da secretaria, que so feitas atravs de instrumento prprio, a verso eletrnica do Dirio da Justia, que tem regra especfica para o momento da realizao do ato, com a finalidade de possibilitar a contagem de prazos, conforme

16

Art. 3 Consideram-se realizados os atos processuais por meio eletrnico no dia e hora do seu envio ao sistema do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido protocolo eletrnico. 17 Atos Processuais das partes segundo Cintra, Grinover e Dinamarco (2002), subdividem-se em: postulatrios, dispositivos, instrutrios e reais, sendo que os trs primeiros constituem declaraes de vontade, enquanto que o ltimo resolve-se em condutas materiais (no verbais) das partes.

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est previsto no 3

18

art. 4 da mesma Lei. Por conseguinte o art. 3 disposio

que regula o tempo dos termos e atos em geral que fazem parte do processo, parcial ou totalmente eletrnico, contudo objetiva restritivamente a regular os atos da parte, no que tange ao momento de realizao de um determinado ato processual em meio eletrnico.

Na sua parte final o referido artigo visa municiar a parte de algum comprovante da efetiva realizao do ato para proteo futura do postulante. A nova Lei trouxe a figura do protocolo eletrnico, que determina que os tribunais desenvolvam sistemas automatizados de emisso de comprovante eletrnico do recebimento da petio ou registro do ato.

No Processo Eletrnico as partes contaro com a vantagem da extenso do horrio para envio de peties e documentos, conforme o estabelecido no pargrafo nico19 do art. 3. Ressalte-se, que foi criado o horrio de expediente forense online (ATHENIENSE, 2007).
O prazo , sabidamente, o limite do tempo para a prtica do ato processual, variando conforme se trate de prazo legal, judicial ou convencional. Nestes casos, o ato deve ser praticado dentro do prazo, sendo considerados tempestivas as peties eletrnicas que chegarem ao seu destino at s 24 horas do ltimo dia, o que significa at s 23h59m59s, antes, portanto, da zero hora do dia imediato. Essa regra derroga o art. 172 do CPC, no que diz respeito ao tempo dos atos processuais, os quais deixam de ter como horrio limite de sua realizao s 20h, passando a ser de 24h (ALVIM; JNIOR, 2008, p. 27).

Surgem duas questes:

A primeira o fato de que quem se utiliza do Processo Eletrnico possui uma diferenciao no que se refere ao horrio limite da realizao do ato processual. Esse fato seria uma afronta aos princpios da igualdade e isonomia, e em conseqncia a violao literal do art. 5, caput, da Constituio Federal?

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3 (art. 4) Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico. 19 Pargrafo nico (art. 3). Quando a petio eletrnica for enviada para atender prazo processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at as 24 (vinte e quatro) horas do seu ltimo dia.

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Vejamos duas decises divergentes nos Tribunais conforme Atheniense (2007):

Depreende-se da deciso: a petio de embargos de declarao foi enviada a Corte pelo Sistema de Peticionamento Eletrnico (Internet) em 10/09/2007, ltimo dia do prazo para a sua interposio, s 23:22 hs., portanto, aps o encerramento do expediente regulamentar (art. 276 do Regimento Interno do TRT da 2 Regio ento em vigor), pelo que afiguramse intempestivos os embargos declaratrios. Nota-se que tal acrdo totalmente discrepante do que versa a Lei 11.419/2006, mas fundamentado no Regimento Interno do Tribunal, que conseqentemente ofende preceito da hierarquia das leis. Em contrapartida, a 8 . Turma do TRT da 3 . Regio deu provimento a agravo de petio declarando tempestivos embargos execuo protocolizados pela internet por meio do sistema e-doc s 23h 12 minutos do ltimo dia do prazo legal. No voto da relatora infere-se que: Havendo legislao ordinria a tratar especificamente da matria, no prevalece a Instruo Normativa n 28, do TST, nem a antiga Instruo Normativa n 3/2006, deste TRT, anteriormente editadas para regularizar o sistema integrado de protocolizao e fluxo de documentos eletrnicos da Justia do Trabalho - pontua. A relatora citou ainda os artigos 8 e 10, 1, que dispem sobre a informatizao dos processos judiciais: Quando o ato processual tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio eletrnica, sero considerados tempestivos os efetivados at as 24 horas do ltimo dia.
a a

Os tribunais ainda no tm uma viso uniforme sobre a questo. Entendemos que no que diz respeito igualdade e isonomia entre as partes a adoo do peticionamento eletrnico deve levar em considerao o fornecimento das condies necessrias para que os que no disponham dos recursos eletrnicos possam, sem entraves, utilizar a via disponibilizada como consta no 3 11.419/2006.
20

do art. 10 da Lei

Ainda com relao ao horrio de realizao do ato processual destacamos que o STF, a fim de evitar fraudes no envio das peas processuais, instalou atravs do Observatrio Nacional relgio atmico que marca o tempo para a Justia de todo o pas. O relgio atmico vai garantir a contagem de prazos de forma igual para todos. O computador do advogado tem um horrio que pode estar errado, e quem diz a hora certa o Observatrio Nacional de forma que o horrio do STF o horrio oficial brasileiro. O sistema garante a uniformidade de horrios em todo o territrio
20

3 (art. 10 da Lei 11.419/2006) Os rgos do Poder Judicirio devero manter equipamentos de digitalizao e de acesso rede mundial de computadores disposio dos interessados para distribuio de peas processuais.

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nacional, evitando assim a tentativa de fraudes e a confuso por falta de um critrio nico (BLOG PROCESSO ELETRNICO - INFORMATIZAO JUDICIAL, 2008).

A segunda diz respeito indisponibilidade dos sistemas informticos quando da formalizao do ato processual em meio eletrnico. Com relao a esse entrave nos sistemas telemticos dos tribunais o Supremo Tribunal Federal (STF) publicou a Resoluo n 344 que institui o Processo Eletrnico no mbito do tribunal e ataca a questo estabelecendo que, caso o sistema se torne indisponvel por motivo tcnico, os prazos ficam automaticamente prorrogados para o dia til seguinte da soluo do problema de ordem tcnica. O e-STF21 ficar acessvel para consultas por usurios credenciados 24 horas por dia, sete dias por semana, mas somente no perodo das seis zero hora para a prtica de atos processuais (INSTITUTO RUI BARBOSA, 2008). Tal previso se encontra no 2 do art. 10 22 da Lei em estudo.

3.3

COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS

A lei do Processo Eletrnico, no seu art. 4, com a previso da possibilidade

de criao do Dirio da Justia eletrnico pelos tribunais, avana no sentido de conferir celeridade e segurana na efetivao da comunicao dos atos processuais.
Art. 4 Os tribunais podero criar Dirio da Justia eletrnico, disponibilizado em stio da rede mundial de computadores, para publicao de atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados, bem como comunicaes em geral. 1 O stio e o contedo das publicaes de que trata este artigo devero ser assinados digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada na forma da lei especfica.
21

O e-STF o meio eletrnico de tramitao de processos judiciais, comunicao de atos e transmisso de peas processuais institudo pela Resoluo n 344, de 25 de maio de 2007, nos termos da Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006 (BRASIL, 2008). 22 Art. 10. A distribuio da petio inicial e a juntada da contestao, dos recursos e das peties em geral, todos em formato digital, nos autos de processo eletrnico, podem ser feitas diretamente pelos advogados pblicos e privados, sem necessidade da interveno do cartrio ou secretaria judicial, situao em que a autuao dever se dar de forma automtica, fornecendo-se recibo eletrnico de protocolo. 1 Quando o ato processual tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio eletrnica, sero considerados tempestivos os efetivados at as 24 (vinte e quatro) horas do ltimo dia. 2o No caso do 1o deste artigo, se o Sistema do Poder Judicirio se tornar indisponvel por motivo tcnico, o prazo fica automaticamente prorrogado para o primeiro dia til seguinte resoluo do problema.

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2 A publicao eletrnica na forma deste artigo substitui qualquer outro meio e publicao oficial, para quaisquer efeitos legais, exceo dos casos que, por lei, exigem intimao ou vista pessoal. 3 Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico. 4 Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. 5 A criao do Dirio da Justia eletrnico dever ser acompanhada de ampla divulgao, e o ato administrativo correspondente ser publicado durante 30 (trinta) dias no dirio oficial em uso.

3.3.1 O Dirio da Justia Eletrnico

O Dirio de Justia eletrnico j vem sendo utilizado h algum tempo no sistema jurdico brasileiro, particularmente nos Estados, portanto no constitui uma novidade, o ocorre agora que a partir da vigncia da nova Lei esse instrumento passa a ser o meio oficial de veiculao de atos processuais com a finalidade de comunicao s partes, no processo eletrnico. Numa pesquisa rpida pela internet podemos verificar que muitos Tribunais j fizeram a mudana, como por exemplo, o Superior Tribunal de Justia23, o Tribunal de Justia de Santa Catarina24, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul25, o Tribunal de Justia da Bahia26 entre outros.

A criao do Dirio de Justia de forma eletrnica requer que a infra-estrutura de tecnologia de informtica dos Tribunais esteja de acordo com as exigncias do novo sistema, de forma que as informaes veiculadas nos stios27 tenham carter oficial, como se tivessem sido publicadas no Dirio impresso, as informaes deixam de ter carter meramente consultivo e passam a ter carter de publicao oficial para todos os fins legais, mesmo por que Dirio na sua forma eletrnica substituir o Dirio impresso. O acompanhamento processual pela internet possibilitar o desafogo do servio cartorrio imprimindo maior celeridade aos feitos.

23 24

https://ww2.stj.gov.br/infProc/init http://tjsc6.tj.sc.gov.br/upl/diarioeletronico.do 25 http://www.tj.rs.gov.br/servicos/diario_justica/dj.php 26 http://www.tjba.jus.br/dpjonline/index.htm 27 Servidor da Web, ou o endereo em que acessado; site. Conjunto de documentos disponibilizados na Web por indivduo ou empresa e que pode ser acessado por computador, em endereo especfico (AULETE; VALENTE, [2006]).

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O art. 4 se refere aos atos judiciais (atos do juzo e os jurisdicionais), e administrativos prprios dos tribunais e dos rgos a ele subordinados (ofcios de registro, de documentos etc.), e tambm as comunicaes em geral.

A novidade com relao ao incio de contagem do prazo processual que segundo o 3 do artigo em questo, considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico, e o 4 acrescenta que os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data de publicao, com isso ganha-se no mnimo um dia a mais em relao forma de contagem no sistema de publicao impresso.

3.3.2 A intimao Eletrnica

A intimao o ato pelo qual se comunica qualquer pessoa de alguma forma ligada ao processo (autor, ru, testemunha, perito, entre outros) dos acontecimentos do processo, devendo o intimado fazer ou deixar de fazer algo em virtude de tal comunicao (CMARA, 2005), conforme est definida no art. 234 do CPC. ato de comunicao processual extremamente importante, pois, a partir da intimao que se comea a fluir os prazos processuais para o exerccio de direitos e faculdades processuais ou para que se faam ou se deixe de fazer o que foi eventualmente determinado.

Vejamos o art. 5 da Lei 11.419/2006:

Art. 5 As intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art. 2 desta Lei, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico. 1 Considerar-se- realizada a intimao no dia em que o intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando-se nos autos a sua realizao. 2 Na hiptese do 1o deste artigo, nos casos em que a consulta se d em dia no til, a intimao ser considerada como realizada no primeiro dia til seguinte. 3 A consulta referida nos 1 e 2 deste artigo dever ser feita em at 10 (dez) dias corridos contados da data do envio da intimao, sob pena de

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considerar-se a intimao automaticamente realizada na data do trmino desse prazo. 4 Em carter informativo, poder ser efetivada remessa de correspondncia eletrnica, comunicando o envio da intimao e a abertura automtica do prazo processual nos termos do 3 deste artigo, aos que manifestarem interesse por esse servio. 5 Nos casos urgentes em que a intimao feita na forma deste artigo possa causar prejuzo a quaisquer das partes ou nos casos em que for evidenciada qualquer tentativa de burla ao sistema, o ato processual dever ser realizado por outro meio que atinja a sua finalidade, conforme determinado pelo juiz. 6 As intimaes feitas na forma deste artigo, inclusive da Fazenda Pblica, sero consideradas pessoais para todos os efeitos legais.

As intimaes referentes ao Processo Eletrnico podero ser efetivadas por meio do Dirio da Justia Eletrnico, como j foi visto, ou por meio de veiculao em portal prprio28 ou rea restrita do site institucional aos que se credenciarem atravs de cadastramento junto ao Poder Judicirio conforme o art. 2 da Lei 11.419/2006. O Tribunal utilizar Portal prprio para disponibilizar a intimao que ser considerada realizada no dia em que o intimado efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando nos autos a sua realizao. A consulta realizada em dia notil implicar na intimao efetivada no primeiro dia til subseqente, nos termos do 2 do mesmo artigo. A consulta dever ser feita no prazo de 10 dias corridos, a partir do envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao realizada na data desse prazo. Frise-se que as intimaes realizadas por meio do portal prprio, ou rea restrita no site institucional, inclusive da Fazenda Pblica, so consideradas pessoais para todos os efeitos legais (Lei 11.419/06, art., 5, 6).

Com relao aos processos do trabalho e penal Almeida Filho (2007, p. 240) faz uma ponderao importante com relao fora dos atos processuais:
Diante da norma processual em vigor, com enfoque especial para os processos do trabalho e penal, a partir do momento em que os atos processuais possuem em si o condo de grande fora, no nos esquecendo da precluso, [...], preciso que seja mais valorizada a publicao no Dirio Oficial eletrnico do que o simples acesso ao portal do Tribunal.

O fato que a intimao por meio eletrnico veio para implementar a economia de material e rapidez no trmite processual, de forma que, no mbito do
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Nesta forma de comunicao, as informaes relativas aos atos processuais so disponibilizadas em um portal prprio, ou em rea restrita do site institucional, com acesso restrito ao credenciado, de modo a preservar o sigilo, a identificao e a autenticidade de suas comunicaes (TONIAZZO, 2008).

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Conselho Nacional de Justia, antes, as intimaes demoravam at 40 dias, e agora podem ser efetivadas no mesmo dia de recebimento, onde havia excesso de papel gasto e de pessoal envolvido, hoje h celeridade e economia (BRASIL, 2008).

3.3.3 A Citao Eletrnica

Recorreremos mais uma vez aos conceitos do processualista Cmara (2005, p. 262):
Inicia-se o estudo dos atos de comunicao processual pela citao, que vem definida no art. 213 do CPC como o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou interessado a fim de se defender. Trata-se, em verdade, de definio insuficiente, j que inadequada a explicar a citao do processo executivo, onde o ru no citado para se defender, mas sim para cumprir a obrigao constitucional no ttulo executivo. Por esta razo, preferimos definir citao, em termos mais abrangentes como o ato pelo qual se integra o demandado relao processual, angularizando-a. Em outros termos, proposta a demanda em juzo, a citao o ato que outorga ao demandado a qualidade de parte do processo, tornando ntegra a relao processual, que at aquele momento estabelecia-se to-somente entre autor e Estado.

A citao, portanto, ato formal documentado pela comunicao que se faz ao sujeito passivo29 da relao processual, da propositura da ao e de seu contedo para que possa, querendo, se defender ou praticar os atos determinados ou ainda manifestar-se no prazo fixado.

Podemos inferir que, neste sentido, a citao eletrnica pode ser definida como o ato pelo qual se comunica, por meio eletrnico, ao sujeito passivo da relao processual, da propositura da ao e de seu contedo para que possa, querendo, se defender ou praticar os atos determinados ou ainda manifestar-se no prazo fixado (TONIAZZO, 2008).

A citao ato fundamental no processo, pois a partir dela que se forma a relao jurdico-processual. Inexistindo citao, no h como prosseguir com o feito,
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[...] ningum citado em nosso sistema para figurar no plo ativo do processo, isto , ningum citado para ser autor. Cita-se, apenas, aquele que dever figurar no plo passivo da relao processual, por ser o demandado (CMARA, 2005, p. 262).

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pois a parte no foi chamada a se manifestar prejudicando a formao da relao triangular autor, juiz e ru, ainda que exista o direito de ao, postulao e formao do processo.
30

A Lei em estudo dispe em seu art. 6

como condio para se efetuar a

citao por meio eletrnico, a disponibilidade de acesso ao citando da ntegra dos autos, preservando-se assim o Direito ao contraditrio e a ampla defesa. No se far a citao por meio eletrnico, alm das hipteses legais previstas para as demais formas de citao, nos processos crimes e nos procedimentos para apurao de atos infracionais, podendo a nulidade ser reconhecida de ofcio ou ser argida pela parte na primeira oportunidade em que se manifestar no processo.

3.3.4 As Cartas por Meio Eletrnico

Atravs das Cartas, meio de comunicao entre juzes, um rgo judicirio solicita a outro a prtica de um ato ou a colheita de determinada prova, o instrumento que tem a finalidade de viabilizar a colaborao entre Juzos para a prtica de determinados atos processuais que devem ser realizados fora dos limites territoriais da comarca, vara ou seo judiciria, sendo a carta de ordem se dirigida a um rgo judicirio emanada de um tribunal hierarquicamente superior; carta rogatria, quando dirigida autoridade judiciria estrangeira, e carta precatria, quando dirigida a outro juzo nacional.

A tramitao convencional dessas cartas demorada por dependerem de postagem e remessa de um local para outro. Com a implementao da forma eletrnica o processo ser em muito agilizado, possibilitando o seu cumprimento num menor espao de tempo. Entendemos que alguma dificuldade pode haver no que se refere a procedimentos uniformizados ou plataformas que possibilitem a interoperabilidade entre os respectivos sistemas, o que no ser difcil contornar
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Art. 6 Observadas as formas e as cautelas do art. 5 desta Lei, as citaes, inclusive da Fazenda Pblica, excetuadas as dos Direitos Processuais Criminal e Infracional, podero ser feitas por meio eletrnico, desde que a ntegra dos autos seja acessvel ao citando.

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atravs da atualizao dos sistemas e modernizao da infra-estrutura de informtica. No caso particular da carta rogatria no se vislumbra maiores problemas em seu cumprimento, desde que o pas signatrio possua sistema de ecourt ou corte eletrnica.

3.4

O PROCESSO ELETRNICO

A Lei 11.419/2006 faculta em seu art. 8

31

o desenvolvimento por parte dos

rgos do Poder Judicirio de sistemas eletrnicos de processamento que viabilizem o processo eletrnico que poder compor-se de autos total ou parcialmente digitais, utilizando-se preferencialmente da internet e alternativamente de redes internas e externas. Processo eletrnico aqui entendido como uma sequncia de atos logicamente encadeados adstritos aos princpios processuais insertos na Constituio Federal que ter como incio a petio inicial eletrnica e fim na extino com ou sem resoluo do mrito (CMARA, 2005, p. 297).

O pargrafo nico do artigo em questo determina que todos os atos processuais sero assinados eletronicamente na forma estabelecida em lei, o que a prpria Lei 11.419/2006 estabelece no seu art.1, 2, III, a e b. Aqui surge uma questo nova, a exigncia de assinatura eletrnica seria mais um pressuposto processual?

3.4.1 A Certificao Digital como Pressuposto Processual

Por pressupostos processuais entendemos ser os elementos que garantam o desenvolvimento vlido e regular do processo ou ainda mais especificamente
31

Art. 8 Os rgos do Poder Judicirio podero desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio de autos total ou parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de computadores e acesso por meio de redes internas e externas. Pargrafo nico. Todos os atos processuais do processo eletrnico sero assinados eletronicamente na forma estabelecida nesta Lei.

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conforme Cmara (2005, p.233) os pressupostos processuais podem ser definidos como os requisitos de existncia e validade da relao processual. Dessa definio observamos que os pressupostos processuais so divididos em dois grupos: os pressupostos processuais de existncia e os pressupostos processuais de validade. Os pressupostos de existncia so os elementos necessrios para que a relao processual possa se instaurar (CMARA, 2005, p. 233), enquanto que os pressupostos processuais de validade so os requisitos necessrios ao desenvolvimento regular do processo (CMARA, 2005, p. 233) que por sua vez dependem logicamente para sua anlise de um processo existente, do que se depreende que s se verifica a presena dos pressupostos de validade se estiverem presentes todos os pressupostos de existncia (CMARA, 2005, p. 233).

Assim, primeiramente, podemos citar como pressupostos de existncia a petio inicial, a jurisdio, a citao e a capacidade postulatria. Verificamos que com o processo eletrnico no se modificam os pressupostos de existncia, mas requisitos so inseridos, quais sejam, o endereo eletrnico do advogado na petio inicial, pelo qual passar a receber as intimaes, e a assinatura digital na forma estabelecida em lei, que ser aposta em todo ato processual praticado em meio eletrnico e tem por finalidade garantir a autenticidade, integridade e validade do documento.

Verifica-se ento, a princpio, que no h mais um pressuposto processual, mas sim a ampliao do instituto com a exigncia de novos requisitos. Antes da anlise dos pressupostos de validade cabe, nesse momento, uma observao quanto capacidade postulatria que conforme Wambier apud Almeida Filho (2007, p. 159) no se confunde com a capacidade de ser parte, consiste na aptido de praticar atos tcnicos dentro do processo (formular a petio inicial, contestao, recursos, peties em geral etc.). A polmica surge quando se exige do advogado a certificao digital na seara processual eletrnica de acordo com a Lei especfica que atualmente regulamenta a questo, a MP 2.200-2/2001, e a posio da OAB com relao utilizao da ICP-Brasil em detrimento do uso de um a ICP da prpria Ordem a ICP-OAB. Com relao questo Almeida Filho (2007, p. 208) entende que a utilizao da ICP-Brasil no fira qualquer prerrogativa da Ordem dos Advogados ou diminua-lhe a importncia, pois a Ordem continuar a ser a

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mantenedora do cadastro nacional de advogados, apenas para efeito de assinatura eletrnica no mbito do processo judicial eletrnico a ICP-Brasil a entidade, por Lei, designada para garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurdica de documentos em forma eletrnica, das aplicaes de suporte e das aplicaes habilitadas que utilizem certificados digitais, bem como a realizao de transaes eletrnicas seguras e que deve ser tratada de forma uniforme em prol da segurana jurdica.

Com relao aos pressupostos processuais de validade, a petio inicial apta, o rgo competente e a capacidade de estar em juzo, em todos os casos, necessria tambm a adoo de assinatura digital, obtida atravs dos certificados digitais vlidos expedidos pela ICP-Brasil.

Almeida Filho (2007, p. 163) assim se posiciona a respeito de haver ou no mais um pressuposto processual:
Se no pudermos admitir tratar-se de novo pressuposto processual tese que defendemos -, ao menos haver um acrscimo nos pressupostos processuais existentes. Mas admitimos, sim, que se trata de pressuposto, porque a petio somente ser considerada apta se estiver assinada e a assinatura ser digital. Mas o tema incipiente e demandar debates. [...] Mas no h uma verdade absoluta quando tratamos do direito, que dinmico por sua prpria natureza.

O tema novo e carece ainda da opinio de outros doutrinadores para amadurecer a questo e chegar-se a uma definio mais precisa a respeito do surgimento de mais um pressuposto processual.

3.4.2 A Interveno de Terceiros

O art. 9 da Lei em estudo estabelece questes relacionadas s citaes, intimaes e notificaes no processo eletrnico repetindo parte do Captulo II da mesma Lei e j foi analisado, em seus pontos relevantes para este trabalho, no presente estudo.

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relevante, no entanto, analisar a questo da interveno de terceiros no Processo Eletrnico considerando que o mesmo seja processado na ntegra em meio digital.

Segundo Cmara (2005, p. 185):

Terceiro conceito que se chega por negao. terceiro quem no parte. Assim, num processo em que so partes um Fulano e um Beltrano, sero terceiros todas as demais pessoas que no estes dois. Assim que, conhecido o conceito de terceiro, podemos definir a interveno de terceiro como o ingresso, num processo, de quem no parte.

Quatro figuras so reguladas no CPC no captulo dedicado interveno de terceiros, a saber: oposio, nomeao autoria, denunciao da lide e chamamento ao processo. Em todos os casos haver citao do terceiro para ingresso na lide e uma vez ingressando o terceiro nos autos em meio eletrnico h a necessidade de adequao aos termos da Lei do Processo Eletrnico no tocante a assinatura digital e documentos tambm na forma eletrnica. O texto legal omisso quanto previso do ingresso de terceiro no curso do Processo Eletrnico. E se o terceiro no possuir certificao digital? Admitir-se-ia o ingresso na lide com o feito tramitando parcialmente na forma eletrnica?

Acreditamos que no seria razovel uma tramitao mista nem, tampouco, que os autos digitais fossem convertidos em autos em papel para acomodar o terceiro que esteja ingressando no feito. O Processo Eletrnico foi concebido com o intuito de garantir eficcia e agilidade ao trmite processual a fim de evitar atraso no provimento jurisdicional final. Nos Juizados Especiais e no rito sumrio do processo civil a legislao restringe a interveno de terceiros para se garantir a celeridade do processo. Essa questo, por certo, ser alvo de normatizao com o

amadurecimento do texto legal, que poder ser modificado para acomodar o instituto da interveno de terceiros sem prejudicar a filosofia da Lei 11.419/2006: o devido processo legal, clere e seguro.

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3.4.3 A Identificao Automtica da Preveno, Litispendncia e Coisa Julgada

O Art. 14 indica aos tribunais a preferncia por sistemas desenvolvidos com o uso de programas com cdigo aberto, ou como so mais conhecidos, software livre32, e acesso ininterrupto pela internet com vistas a priorizar a padronizao e a conectividade plena.
Art. 14. Os sistemas a serem desenvolvidos pelos rgos do Poder Judicirio devero usar, preferencialmente, programas com cdigo aberto, acessveis ininterruptamente por meio da rede mundial de computadores, priorizando-se a sua padronizao. Pargrafo nico. Os sistemas devem buscar identificar os casos de ocorrncia de preveno, litispendncia e coisa julgada.

de suma importncia a regra programtica, pois, apesar de ser facultativo, direciona o uso dos programas a serem utilizados pelos diversos tribunais. Os programas de cdigo aberto tm a qualidade da interoperabilidade. Sendo o cdigo fonte33 aberto, esses programas permitem a sua modificao e uso em conjunto com outros programas bem como a sua utilizao em um sistema operacional tambm livre e muitas vezes a baixo custo ou custo zero. O Governo Federal e alguns Estados j utilizam os programas de cdigo aberto em larga escala sem prejuzos finalidade do trabalho a ser executado em detrimento dos programas comerciais.

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Software Livre, ou Free Software, conforme a definio de software livre criada pela Free Software Foundation, o software que pode ser usado, copiado, estudado, modificado e redistribudo sem restrio. A forma usual de um software ser distribudo livremente sendo acompanhado por uma licena de software livre (como a GPL ou a BSD), e com a disponibilizao do seu cdigo-fonte. Software Livre diferente de software em domnio pblico. O primeiro, quando utilizado em combinao com licenas tpicas (como as licenas GPL e BSD), garante os direitos autorais do programador/organizao. O segundo caso acontece quando o autor do software renuncia propriedade do programa (e todos os direitos associados) e este se torna bem comum (CAMPOS, 2008). 33 Cdigo fonte (cdigo-fonte, ou at source code em ingls) o conjunto de palavras escritas de forma ordenada, contendo instrues em uma das linguagens de programao existentes no mercado, de maneira lgica. Existem linguagens que so compiladas e as que so interpretadas. As linguagens compiladas, aps ser compilado o cdigo fonte, transforma-se em software, ou seja, programas executveis. Este conjunto de palavras, que formam linhas de comandos, devero estar dentro da padronizao da linguagem escolhida, obedecendo critrios de execuo. Atualmente com a diversificao de linguagens, o cdigo pode ser escrito de forma totalmente modular, podendo um mesmo conjunto de cdigos ser compartilhado por diversos programas, e at mesmo linguagens (WIKIPDIA, 2008).

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O pargrafo nico do referido artigo trata da automatizao dos sistemas com fins a identificar a ocorrncia da preveno, litispendncia e coisa julgada. E nesse ponto Almeida Filho (2007, p. 294) critica o dispositivo:
O sistema a ser implantado agir humanamente, ou seja, alertando o juzo para casos j julgados ou que se encontram em trmite coisa julgada ou litispendncia. [...] A informatizao do processo no se pode transformar em substituio das partes e seus patronos pelo uso da mquina. No podemos permitir que a inteligncia humana seja superada pela Inteligncia artificial.

No mesmo texto Almeida Filho esclarece sua preocupao:

Sabe-se que o princpio da demanda e o dispositivo constituem limitaes indispensveis ao exerccio da jurisdio, no sentido de que o juiz no exerce seu mister ex officio, nem se considera solto na relao processual, livre para investigar os fatos de sua curiosidade (DINAMARCO apud ALMEIDA FILHO, 2007, p.295).

So duas as preocupaes de Almeida Filho: a mquina agindo e prejulgando e a atuao livre da jurisdio.

O tema homem versus mquina de grande interesse, servindo constantemente para roteiros de filmes e tema de vrios livros, mas no s no campo da fico que o embate acontece, em maio de 1987 um computador especializado em xadrez, da empresa IBM, batizado de Deep Blue 34, ganhou do campeo mundial humano, Garry Kasparov35 (em uma srie de cinco paridas, Kasparov ganhou uma, empatou duas e perdeu mais duas). Um ano antes o mesmo Kasparov tinha vencido a mquina numa verso mais antiga, que pelo visto foi aprimorada e aprendeu com os prprios erros. o filosofo e socilogo Jean Baudrillard que de forma precisa fala sobre nossos desejos e medos ao criar um computador que possa derrotar a ns mesmos. Vejamos:
O homem, ao mesmo tempo que sonha com todas as suas foras em inventar uma mquina mais forte do que ele mesmo, no pode admitir a possibilidade de no ser o mestre de suas criaturas. Tanto quanto
34

Deep Blue (em portugus, azul profundo) foi um supercomputador e um software criados pela IBM especialmente para jogar xadrez com 256 co-processadores, capazes de analisar aproximadamente 200 milhes de posies por segundo (BITTENCOURT, 2001, p. 45). 35 Garry Kimovich Kasparov (em russo: ) (Baku, Azerbaijo, 13 de abril de 1963) um dos maiores campees de xadrez de todos os tempos, com ttulos mundiais consecutivos de 1985 a 2001. Possui a dupla nacionalidade russa e estadunidense (WIKIPDIA, 2008).

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Deus. Poderia Deus ter sonhado em criar o homem superior ao criador e em enfrent-lo num combate decisivo? o que, contudo, fazemos com nossas criaturas cibernticas, s quais oferecemos a oportunidade de nos derrotar (BAUDRILLARD, 1997).

A questo interessante e a nosso ver, o computador no uma ameaa a autonomia humana, e sim um aliado poderoso para resolver tarefas repetitivas a partir de uma programao prvia elaborada por especialistas em desenvolvimento de software e operadores do direito que alimentaro de informaes e parmetros essenciais para o xito do projeto. Lenara Verle fecha a questo de forma lgica e concisa: Quando registrarmos casos de computadores afetados por uma genuna melancolia, a sim, talvez seja a hora de nos preocuparmos com a sobrevivncia de nossa espcie (VERLE, 1998).

A preveno o fenmeno pelo qual se busca a identificao do juzo competente para processar e julgar duas ou mais aes quando haja entre elas conexo pelo pedido ou pela causa de pedir. A litispendncia a ocorrncia de repetio de determinada ao que j esteja em curso, e a coisa julgada a repetio da ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. Esse trabalho de identificao j executado por via eletrnica no servio de distribuio de processos de vrios juizados com a finalidade de evitar burla distribuio do que resulta a escolha do juiz.

3.5

VANTAGENS E DESVANTAGENS DA IMPLEMENTAO DO PROCESSO ELETRNICO

3.5.1 Vantagens

Indubitavelmente o grande ganho na implantao do processo eletrnico a celeridade processual, alvo da Reforma do Poder Judicirio atravs da Emenda n 45 que alou a razovel durao do processo ao patamar de direito fundamental. notrio que o tramite na prestao jurisdicional tem outros gargalos, a demora de

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julgar por falta de juzes, fatores culturais que bloqueiam o uso de novas tecnologias, a administrao dos organismos da Justia e a nossa legislao entre outros. Procedimentos com rituais extremamente rgidos, possibilita a demora de qualquer processo, mas sem sombra de dvidas a contribuio do processo eletrnico ser bastante significativa, e os primeiros resultados j foram colhidos.
A primeira experincia com processo virtual ocorreu no mbito do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, no dia 8 de novembro de 2002, no municpio de Rio Grande (RS), quando o Juizado Especial recebeu o que seria a primeira petio eletrnica. Menos de um ano depois, em julho de 2003, todo o processo - da petio sentena - j podia ser realizado via internet. Os primeiros resultados no deixaram dvida de que se tinha uma revoluo em marcha. Processos que demoravam em mdia 526 dias para serem julgados, nas vias tradicionais, passaram a ser concludos em 240 dias (BRASIL, 2008).

Outra vantagem a ser abordada a velocidade e facilidade no gerenciamento do processo. Com os documentos digitais, todo um aparato burocrtico deve ser desativado: papis, pastas e carimbos. Com a virtualizao haver economia de tempo, transporte, papel e espao. Procurar um determinado processo tarefa que pode ser realizada em alguns segundos, como tambm o envio dos autos a outro juzo.

O intercmbio entre rgos judicirios que facilita a troca de informaes sobre preveno, litispendncia, coisa julgada, depoimentos, certides e o cumprimento das cartas por meio eletrnico.

O combate s fraudes, no que tange as falsificaes, em virtude da consistncia do documento eletrnico assinado digitalmente e tambm com relao burla ao sistema de distribuio na tentativa de direcionar a escolha do juiz atravs da entrada de vrias peties com os mesmos elementos.

A facilidade de acesso aos dados, com a comodidade e otimizao do tempo dos magistrados, advogados pblicos e privados, defensores pblicos e membros do Ministrio Pblico, pois possibilita o acesso e a movimentao dos autos a qualquer momento e de qualquer lugar, via internet. Como conseqncia, se amplia o acesso s informaes e prpria Justia, com ganhos adicionais de transparncia e publicidade, e estabelece maior interao entre a Justia e a sociedade, visto que

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no preciso se deslocar at o cartrio para se proceder a consulta de algum processo, liberando serventurios que faziam este servio para outra tarefa e dessa forma melhorando a utilizao dos recursos humanos do Poder Judicirio.

A substituio da matriz em papel pelo meio eletrnico, diminuindo o trabalho manual e repetitivo, racionalizando custos e contribuindo para a preservao do meio ambiente. O processo judicial se materializa no mais pelo papel (elemento vegetal) encadernado clssica e fisicamente, ou analogicamente estruturado, mas pela representao eletrnica-codificada de todo o seu contedo e valor intelectual (contedo que ser eletronicamente armazenado e processado) (BOTELHO, 2008).

3.5.2 Desvantagens

Dificuldade de visualizao e leitura dos autos na tela do computador em virtude de fatores ergonmicos e culturais, afinal de contas desde que Gutenberg inventou a prensa no sculo XV que se usa o papel como matriz de documentao fsica em diversas atividades desenvolvidas pelo homem.

A exposio indiscriminada do processo e das partes diante do princpio da Publicidade Processual que, como veremos mais adiante, com o processo eletrnico dever ser relativizado em detrimento do Direito Fundamental a Privacidade e do Direito ao Esquecimento. Vladimir Aras no seu artigo Analfabetos

O risco da excluso digital.

Tecnolgicos So os Nufragos do Futuro (KAMINSKI et al., 2003, p. 121) alerta para a segregao daqueles que pela condio social ou pela resistncia ao uso do computador esto excludos do processo de informatizao.
Do outro lado, ou fora dessa sociedade, como marginalizados do mundo hitech, esto os desplugados, ou povo off-line, grupo muito mais numeroso que no tem computadores, no tem linhas telefnicas e s vezes nem mesmo alfabetizado. Muitos brasileiros so analfabetos em portugus e sero tambm analfabetos tecnolgicos no sculo XXI. Esto isolados, em

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ilhas perdidas no oceano informacional. No navegam. No interagem. So nufragos do futuro (KAMINSKI et al., 2003, p. 121).

A segurana das informaes em meio digital. Tanto a segurana tcnica quanto a segurana jurdica so alvos da preocupao com a proteo dos dados que circulam pelos sistemas dos tribunais. As ameaas so constantes, sistemas de segurana so quebrados com freqncia o que exige dos especialistas a busca por novas formas de garantir a inviolabilidade dos sistemas e bancos de dados.

A instabilidade dos sistemas computacionais dos Tribunais. de grande importncia a disponibilidade em tempo integral dos sistemas dos tribunais para que no haja interrupo da prestao jurisdicional garantindo assim a celeridade processual.

3.6

O PROCESSO ELETRNICO NO DIREITO COMPARADO

A respeito da implantao do Processo Eletrnico no Brasil em relao a

outros pases, o advogado Alexandre Atheniense, em entrevista, assim se posiciona:

No h pas no mundo que tenha implantado o processo eletrnico na amplitude que est sendo proposta no Brasil. Existem exemplos, como a Espanha, que implementou procedimentos de autos integralmente por meio eletrnico para os processos administrativos de competncia tributria; Portugal, onde se utiliza correio eletrnico para a prtica de alguns atos processuais; a Sua, no Centro de Mediao de Conflitos sobre Domnios da Internet na Organizao Mundial da Propriedade Intelectual; e os Estados Unidos, em que o processo eletrnico utilizado na Justia Federal americana (Sistema PACER). No entanto, nenhum desses modelos to abrangente quanto o exemplo brasileiro nem mesmo ter o volume de processo em formato digital (ALVES, 2008, p. 6-8).

O modelo brasileiro de processo eletrnico em relao a outros pases um dos mais completos, porm outras iniciativas no cenrio externo se adiantaram em pontos especficos.

Em Portugal no ano de 2001 foi editado o Decreto Lei 183/2000 que possibilitou formalmente o peticionamento eletrnico judicial, entretanto tal

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procedimento foi totalmente desfigurado inviabilizando o processo digital, conforme crticas de Pereira (2004) em artigo intitulado Desconexo Digital:
A primeira observao que nos merece esta alterao prende-se com o incompreensvel retrocesso legislativo no mbito das virtualidades para o sistema da justia decorrentes do aproveitamento dos benefcios da sociedade de informao. A adopo de um princpio, praticado desde o incio do processo, apontado para um futuro processo digital, que favorea a prolao de despachos pelo Juiz, a obteno pelos mandatrios das decises proferidas pelo Juiz em suporte digital, assim como da apresentao digital das alegaes em sede de recurso, conferiam uma maior celeridade processual, que se perder, em parte, quando dependente do princpio da colaborao. O incremento das novas tecnologias na Justia deveria apontar para poder ficar registado em suporte digital o conjunto das peas processuais mais relevantes do processo civil designadamente, os articulados, o despacho saneador, a sentena e as alegaes de recurso.

Na Alemanha, desde 2005, a Lei de Comunicao Eletrnica no Judicirio, disciplina a troca de documentos eletrnicos entre os Tribunais e o armazenamento dos autos judiciais em meio eletrnico.

Na sia, particularmente em Cingapura, foi adotado o Projeto Justice Online 2004 que implementou a videoconferncia na oitiva de testemunhas. Inglaterra, Frana, Estados Unidos e Canad tambm desenvolveram experincias processuais no campo da coleta de prova testemunhal e teleinterrogatrios.

nos EUA que se encontra a maior iniciativa em termos de processo eletrnico total, isto , sem o uso do papel como suporte fsico. Implementado em 1998 o Public Access to Court Electromic Records (PACER) possibilita a consulta a informaes sobre processos judiciais e tambm da suporte legal ao processo eletrnico integral.

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DOCUMENTO ELETRNICO

4.1

CONCEITO DE DOCUMENTO ELETRNICO

O documento eletrnico um dos elementos mais importantes na composio do processo eletrnico, pois atravs dele que todos os atos das partes, da autoridade julgadora e dos rgos de apoio sero documentados, em meio prprio e adequado como se em papel fossem realizados. Antes, porm, de abordar o tema documento eletrnico, necessrio esclarecer o conceito de documento.

Etimologicamente a palavra documento deriva das palavras document, que quer dizer ensino, instruo; docere que quer dizer mostrar, ensinar; e documentum, do Latim Clssico, que quer dizer prova, lio, ou seja, a raiz da palavra documento nos remete a idia de demonstrao de algo.

Na legislao o Cdigo de Processo Penal, art. 232 assim define documento: Consideram-se documentos quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares. Pargrafo nico - fotografia do documento, devidamente autenticada, se dar o mesmo valor do original. Observamos que o legislador se refere a escritos e tambm cita o papel, mas no se prende unicamente a estes, considerando tambm como documento quaisquer instrumentos, e at mesmo a fotografia do documento desde que autenticada.

E a doutrina? Com se posiciona?

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Greco Filho apud Clementino (2008, p. 91) utiliza-se de um conceito bastante abrangente: o documento liga-se idia de papel escrito. Contudo, no apenas os papis escritos so documentos. Documento todo objeto do qual se extraem fatos em virtude da existncia de smbolos, ou sinais grficos, mecnicos, eletromagnticos etc.

Conforme o autor, alm dos documentos escritos em papel, qualquer objeto que exprima um fato atravs de uma simbologia qualquer, tambm pode ser considerado documento.

Francesco Carnelutti apud Clementino (2008, p. 91) tambm nos d uma definio que abarca um grande leque de opes: documento , na sua viso, no somente uma coisa, seno uma coisa representativa, ou seja, capaz de representar um fato.

A sntese, porm iremos buscar nas palavras de Luiz (2003, f. 73):

Em nosso sentir, documento uma coisa, seja ela corprea ou no, destinada a perpetuar determinado fato relevante fruto das relaes desenvolvidas no mbito da sociedade. Privilegiamos, portanto, o fato que se est a representar em detrimento do objeto em que se representa o fato, pois conforme veremos, dado o avano tecnolgico e os recursos a que temos acesso hoje em dia, possvel representar um fato, relevante para o Direito, em meio no corpreo ou, como preferem alguns, virtual.

Como vimos, pelos conceitos citados, o documento no est restrito apenas ao seu suporte mais comum, o papel, h outros instrumentos que podem de maneira satisfatria servirem de veculo para expressar um fato, como um fita gravada, um cd-rom, um disquete entre outros, ou simplesmente no haver um suporte fsico, mas um meio virtual que a autora Melinda Davis chamou de mundo imagtico (mais conhecido como mundo virtual):
Ele um mundo invisvel, produzido por idias e eltrons, que existe e s pode ser vivido na imaginao humana. Ele o mundo cada vez mais imperativo de dados digitais bombardeando neurnios de trabalho e inovao de conhecimento, de imagens e marcas, de uma nova viso da fsica sobre o funcionamento do mundo, que lida com mecanismos infinitos demais ou pequenos demais para serem algo que no seja imaginado. Esse universo uma dana de partculas nanomolculares, as maquinaes jansenistas de genes, a disputa pelo poder entre corpo e a mente do

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indivduo, o visionrio, o virtual, o uso do intelecto em proveito prprio, o poderoso mas no identificvel, o inatingvel (STUDER, 2007, f. 64).

O mundo imagtico um fenmeno que comeou com o advento da internet, quando a humanidade comeou a se desvincular em massa do mundo fsico de limites confiveis e pontos fixos de referncia para nos reunirmos em ambientes virtuais (STUDER, 2007, f. 64). E esse ambiente, o mundo imagtico, que acolheu a figura do documento eletrnico, o computador libertou a informao Paesani apud Freitas (2008).

E o que vem a ser documento eletrnico?

Seguindo a linha de pensamento de que documento em sentido lato o registro de um fato, com o apoio do autor Marcacini (2008) podemos inferir que o documento eletrnico , ento, uma seqncia de bits que, traduzida por meio de um determinado programa de computador, seja representativa de um fato.

O documento eletrnico no est atado ao meio fsico em que foi produzido ou gravado, possuindo autonomia em relao a eles, no se resumindo a escritos, podendo tambm ser um desenho, uma fotografia digitalizada, sons, vdeos, ou seja, tudo que puder representar um fato e que esteja armazenado em um arquivo digital.

4.2

ELEMENTOS DO DOCUMENTO

Os elementos do documento so: seu autor, o meio de formao e o contedo (Santos apud Clementino, 2008, p. 92).

O autor a pessoa responsvel pela formao do documento, podendo ser ou no a mesma que o confecciona. Quanto ao seu autor o documento pode ser pblico ou privado (Santos apud Clementino, 2008, p. 92).

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Quanto ao meio de formao os documentos podem ser escritos, grficos, diretos, quando o fato representado se transmite diretamente para a coisa representativa (fotografia, fonografia), e indiretos, quando o fato representado se transmite atravs do sujeito do fato representado (Santos apud Clementino, 2008, p. 93).

Conforme o contedo os documentos se dividem em formais, aqueles que tm a eficcia de valer como prova do ato; e no formais, nesses a forma livre, pois o ato que encerram pode ser provado pelos meios admissveis em direito, sem restries (Santos apud Clementino, 2008, p. 94).

No Processo o documento tem duas funes bsicas: dar suporte aos atos processuais e s provas que instruem o Processo. No curso do Processo h de se observar, em relao aos documentos, o Princpio da Segurana Jurdica, no sentido de que as causas em tramitao pela via eletrnica devem trazer elementos que confiram o mesmo grau de certeza quanto autenticidade e integridade dos documentos eletronicamente produzidos bem como garantir sua proteo contra acesso indiscriminado, da mesma forma, ou de forma superior, como ocorre no Processo tradicional.

Para que o Processo Eletrnico se desenvolva satisfatoriamente necessrio que os documentos eletrnicos utilizados preencham os requisitos de validade, a saber, a autenticidade, a integridade e a proteo contra acesso no autorizado.

4.3

REQUISITOS DE VALIDADE DO DOCUMENTO ELETRNICO

4.3.1

Garantia de Autenticidade e Integridade

Carnelutti apud Luiz (2003, f. 75) ensina que a autenticidade do documento diz respeito ... verdade da indicao do autor e, singularmente, da subscrio, ou

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seja, a correspondncia entre o autor aparente e o autor real.... e conclui que a autenticidade a ...verdade do documento autgrafo. Na sntese de Santos apud Luiz (2003, f. 76) a autenticidade do documento representa a certeza de que o documento provm do autor nele indicado.

A questo da autoria requer um breve parntese para esclarecer que o autor material se diferencia do autor intelectual do documento. A confeco do documento envolve mais de uma ao. Luiz (2003, f. 76) explica muito bem essa diferena:
[...] temos o autor material que a pessoa que elabora, confecciona, seja porque quer, no caso do particular, seja em funo do trabalho que exerce, no caso do agente pblico, o documento. , portanto, aquele que ... elabora o suporte.... J o autor intelectual aquele cujas idias esto apostas no documento, ou melhor, ... so aqueles em funo de quem o documento existe.

A distino se faz necessria, ainda que haja coincidncia entre autor material e autor intelectual, pois o documento quando assinado faz prova contra seu autor intelectual36, que conforme Alvim apud Luiz (2003, f. 76) a ... conseqncia especfica oriunda da autenticidade....

A autenticidade tratada de maneira distinta em virtude de o documento apresentado ser pblico ou particular. O documento pblico37 tem f pblica, ou seja, sua autenticidade presumida, ainda que relativa e sujeita contestao como ocorre no incidente de falsidade. Por sua vez o documento particular considerado autntico quando a firma de quem o assinou tiver sido reconhecida por um tabelio38.

36

Art. 368 do CPC - As declaraes constantes do documento particular, escrito e assinado, ou somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio. Art. 219 do CC - As declaraes constantes de documentos assinados presumem-se verdadeiras em relao aos signatrios. 37 considerado documento pblico aquele cujo autor material seja funcionrio pblico (LUIZ, 2003, f. 77). 38 Art. 369 do CPC - Reputa-se autntico o documento, quando o tabelio reconhecer a firma do signatrio, declarando que foi aposta em sua presena.

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Ento a autenticidade a certeza quanto autoria, que pode ser constatada atravs da subscrio39.

J a integridade diz respeito a proteo contra alterao posterior, pois impe-se que seja possvel confiar-se na Integridade do Documento

eletronicamente produzido, devendo-se garantir sua inalterabilidade por quem o recebe ou por qualquer outro indivduo que a ele tenha acesso (CLEMENTINO, 2008, p. 96). O mecanismo de Assinatura Digital alm de conferir autenticidade ir garantir a integridade do Documento Eletrnico como veremos adiante.

No Processo Eletrnico a subscrio ou assinatura se reveste de carter especial, tendo em vista as peculiaridades do documento eletrnico, a assinatura ser digital. A Assinatura Digital um importante elemento no Processo Eletrnico, pois ser ela que garantir autenticidade e integridade documentao eletrnica. Adiante estudaremos a Assinatura Digital em seus elementos formadores e suas caractersticas elementares.

4.3.2

A Assinatura Digital a Autenticidade e a Integridade do Documento Eletrnico

Assinar, em sua raiz etimolgica, provm do latim assignare, que significa firmar com seu nome ou sinal, por sua vez, o verbo firmar, em latim firmare, corresponde a tornar seguro, estvel, definitivo, confirmado, ratificado.

Carnelutti apud Studer (2007, f. 48) identifica na assinatura trs propriedades: a) indicativa, de quem o autor do documento; b) Declaratria quanto manifestao da vontade expressa; c) probatria da existncia da indicao e declarao apostas no documento.

39

Subscrio , [...], o ato de assinar o documento, ... no s indica e prova a autoria do documento como tambm torna presumvel que a declarao nele representada foi querida pelo autor do fato documentado. Santos apud Luiz (2003, f. 77).

62

De acordo com o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao ITI, a assinatura digital est em conformidade com as propriedades identificadas por Carnelutti:
A assinatura digital uma modalidade de assinatura eletrnica, resultado de 40 uma operao matemtica que utiliza criptografia e permite aferir, com segurana, a origem e a integridade do documento. A assinatura digital fica de tal modo vinculada ao documento eletrnico que, caso seja feita qualquer alterao no documento, a assinatura se torna invlida. A tcnica permite no s verificar a autoria do documento, como estabelece tambm uma imutabilidade lgica de seu contedo, pois qualquer alterao do documento, como por exemplo a insero de mais um espao entre duas palavras, invalida a assinatura (BRASIL, 2008).

No h que se confundir assinatura digital com assinatura eletrnica, uma vez que de acordo com Menke apud Studer (2007, f. 48) a assinatura digital a espcie do gnero Assinatura Eletrnica, e representa um dos meios de associao de uma pessoa, a uma declarao de vontade que ser veiculada eletronicamente, referese exclusivamente ao procedimento de autenticao baseado na criptografia assimtrica.

E Studer (2007, f. 48) detalha como os dois tipos se diferenciam:

Em termos gerais, Assinatura Eletrnica um termo mais abrangente e encampa todos os meios de reconhecimento de autoria de um documento 41 no meio eletrnico, como por exemplo, a verificao do IP de procedncia de um e-mail, a comparao de assinaturas escritas atravs de copias apresentadas em vdeo muito utilizadas em caixas de bancos, etc. e a prpria Assinatura Digital. Enquanto que a Assinatura Digital uma sequncia lgica de dgitos que somente reconhecida atravs de 42 algoritmos , sendo escrita e lida em linguagem de baixo nvel (linguagem
40

A palavra criptografia tem origem grega e significa a arte de escrever em cdigos, de forma a esconder a informao na forma de um texto incompreensvel. A cifragem ou processo de codificao, executada por um programa de computador que realiza um conjunto de operaes matemticos e transformam um texto claro em um texto cifrado, alm de inserir uma chave secreta na mensagem. O emissor do documento envia o texto cifrado, que ser reprocessado pelo receptor, transformando-o, novamente, em texto legvel, igual ao emitido, desde que tenha a chave correta (BRASIL, 2008). 41 O endereo IP (Internet Protocol), de forma genrica, pode ser considerado como um conjunto de nmeros que representa o local de um determinado equipamento (normalmente computadores) em uma rede privada ou pblica (WIKIPDIA, 2008). 42 Um algoritmo uma sequncia no ambgua de instrues que executada at que determinada condio se verifique. Mais especificamente, em matemtica, constitui o conjunto de processos (e smbolos que os representam) para efectuar um clculo. O conceito de algoritmo freqentemente ilustrado pelo exemplo de uma receita, embora muitos algoritmos sejam mais complexos. Eles podem repetir passos (fazer iteraes) ou necessitar de decises (tais como comparaes ou lgica) at que a tarefa seja completada. Um algoritmo corretamente executado no ir resolver um problema se estiver implementado incorretamente ou se no for apropriado ao problema. Um algoritmo no

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de mquina) , por isso diz-se que baseada em criptografia assimtrica de bytes. Assim, uma assinatura eletrnica poder se originar de qualquer meio eletrnico; enquanto que a Assinatura Digital criada a partir de implementao de criptografia assimtrica de chaves pblicas.

43

Com o conceito de Assinatura Digital surge outro elemento que carece de explicao quanto a sua forma de funcionamento, a criptografia assimtrica. E em Marcacini (2008) que iremos encontrar, de forma simples, mas satisfatria para os objetivos desse estudo, a explicao de como funciona e quais as garantias do uso da criptografia assimtrica.
Descoberta em 1976, mas popularizada a partir de meados de 1994, com a gratuita distribuio, pela Internet, do programa Pretty Good Privacy (ou simplesmente PGP), uma tcnica conhecida por criptografia assimtrica ou como tambm chamada - criptografia de chave pblica, tornou possvel a equiparao, para fins jurdicos, do documento eletrnico ao documento tradicional. A criptografia assimtrica, ao contrrio da convencional (que pede a mesma chave tanto para cifrar como para decifrar a mensagem), utiliza duas chaves, geradas pelo computador. Uma das chaves dizemos ser a chave privada, a ser mantida em sigilo pelo usurio, em seu exclusivo poder, e a outra, a chave pblica, que, como sugere o nome, pode e deve ser livremente distribuda. Estas duas chaves so dois nmeros que se relacionam de tal modo que uma desfaz o que a outra faz. Encriptando a mensagem com a chave pblica, geramos uma mensagem cifrada que no pode ser decifrada com a prpria chave pblica que a gerou. S com o uso da chave privada poderemos decifrar a mensagem que foi codificada com a chave pblica. E o contrrio tambm verdadeiro: o que for encriptado com o uso da chave privada, s poder ser decriptado com a chave pblica.

Adiante Marcacini (2008) explica como a criptografia assimtrica utilizada para gerar documentos eletrnicos:
Em apertada sntese, pode-se dizer que, com o uso da criptografia assimtrica, possvel gerar assinaturas pessoais de documentos eletrnicos. Isto feito cifrando a mensagem com a chave privada; aps, com o uso da chave pblica, possvel conferir a autenticidade da assinatura, mas no possvel gerar uma assinatura com esta chave. As assinaturas digitais assim produzidas ficam de tal sorte vinculadas ao documento eletrnico subscrito que, ante a menor alterao, a assinatura se torna invlida. A tcnica no s permite demonstrar a autoria do documento, como estabelece uma imutabilidade lgica do seu contedo. Por imutabilidade lgica quero dizer que o documento continua podendo ser alterado, sem deixar vestgios no meio fsico onde est gravado (esta, alis, uma importante caracterstica do documento eletrnico, que vai

representa, necessariamente, um programa de computador, e sim os passos necessrios para realizar uma tarefa. Sua implementao pode ser feita por um computador, por outro tipo de autmato ou mesmo por um ser humano (WIKIPDIA, 2008). 43 Todo computador possui um conjunto de instrues que seu processador capaz de executar. Essas instrues, chamadas de cdigo de mquina, so representadas por sequncias de bits, normalmente limitadas pelo nmero de bits do registrador principal da CPU (WIKIPDIA, 2008).

64

permitir desvincul-lo do meio fsico e transmiti-lo, via Internet); entretanto, a posterior alterao do documento invalida a assinatura, o que faz com que o documento deixe de ter valor como prova.

Marcacini (2008) fecha sua explicao ressaltando a segurana desse processo ante a sua impossibilidade de decodificao.
[...] dada sofisticao das operaes matemticas realizadas, no h como inverter o processo para, a partir da assinatura ou da chave pblica, encontrar o valor da chave privada. que so utilizadas interessantes operaes matemticas conhecidas como funes sem retorno (one-way functions). [...] no possvel, pelo atual estgio da tcnica, reverter o processo para calcular a chave privada a partir da chave pblica ou da assinatura.

. Ainda importante distinguir, devido a confuso suscitada pelos termos, Assinatura Digital de Assinatura Digitalizada, da seguinte forma:
A assinatura digitalizada a reproduo da assinatura de prprio punho como imagem por um equipamento tipo scanner. Ela no garante a autoria e integridade do documento eletrnico, porquanto no existe uma associao inequvoca entre o assinante e o texto digitalizado, uma vez que ela pode ser facilmente copiada e inserida em outro documento (BRASIL, 2008).

Ou ainda conforme Almeida Filho (2007, p. 173): A assinatura digital processo de encriptao de dados, ao passo que a assinatura digitalizada aquela obtida por processo de digitalizao material, atravs de um scanner ou aparelho similar.

Vimos que a Assinatura Digital possui as trs propriedades da assinatura identificadas por Carnelutti sendo o elemento que ir conferir autenticidade e integridade ao Documento Eletrnico. Mas de que forma o usurio ter a garantia de que quem criptografou e assinou o documento eletrnico mesmo o titular do par de chaves ou que no estamos diante de um terceiro fazendo-se passar por aquela pessoa? Qual o software a ser usado? Como conseguir o par de chaves? Quem disciplinar a emisso desses cdigos?

65

A resposta a estas questes passa pelo conhecimento do que seja Certificao Digital44, o que abordaremos em seguida.

4.3.3

Certificao Digital

O processo de Certificao Digital no Brasil est disciplinado pela Medida Provisria 2.200-2 de 24 de agosto de 2001 que implantou um sistema nacional de certificao digital conhecido como Infra-estrutura de Chaves Pblicas brasileira ICP-Brasil.
Isso significa que o Brasil possui uma infra-estrutura pblica, mantida e auditada por um rgo pblico, no caso, o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao, que segue regras de funcionamento estabelecidas pelo Comit Gestor da ICP-Brasil, cujos membros so nomeados pelo Presidente da Repblica, entre representantes dos poderes da Repblica, bem como, de segmentos da sociedade e da academia, como forma de dar estabilidade, transparncia e confiabilidade ao sistema. O certificado digital da ICP-Brasil, alm de personificar o cidado na rede mundial de computadores, garante, por fora da legislao atual, validade jurdica aos atos praticados com seu uso. A certificao digital uma ferramenta que permite que aplicaes, como comrcio eletrnico, assinatura de contratos, operaes bancrias, iniciativas de governo eletrnico, entre outras, sejam realizadas. So transaes feitas de forma virtual, ou seja, sem a presena fsica do interessado, mas que demandam identificao inequvoca da pessoa que a est realizando pela Internet (BRASIL, 2008).

A Certificao Digital:
[...] a atividade de reconhecimento em meio eletrnico que se caracteriza pelo estabelecimento de uma relao nica, exclusiva e intransfervel entre uma chave de criptografia e uma pessoa fsica, jurdica, mquina ou aplicao. Esse reconhecimento inserido em um Certificado Digital, por uma Autoridade Certificadora (BRASIL, 2006).

A Autoridade Certificadora funciona como um terceiro imparcial e aceito como confivel por aqueles que utilizam o sistema, analogicamente equivale ao ato de comparecer perante um tabelio pblico para subscrever um documento de prprio punho.
44

Tambm conhecida como Certificao Eletrnica, mas aqui no mbito desse estudo utilizaremos a terminologia Certificao Digital, de acordo com o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao - ITI

66

J o certificado Digital:
um conjunto de dados de computador, gerados por uma Autoridade Certificadora em observncia Recomendao Internacional ITU-T X.509, que se destina a registrar, de forma nica, exclusiva e intransfervel, a relao existente entre uma chave de criptografia e uma pessoa fsica, jurdica, mquina ou aplicao (BRASIL, 2006).

Ou de forma mais didtica:

[...] o certificado nada mais do que a assinatura eletrnica de uma pessoa, lanada sobre a chave pblica de outra. Ou seja, uma primeira pessoa, com uso de sua chave privada, assina a chave pblica de uma segunda pessoa. Conhecendo a chave pblica daquela primeira pessoa, posso conferir a assinatura dada em certificao da chave pblica da segunda. Por fim, confiando na primeira pessoa, acreditarei que a chave pblica da segunda pessoa verdadeira (MARCACINI apud LUIZ, 2003, f. 124).

A definio, no entanto mais completa a nosso ver, dada pela ICP-Brasil (BRASIL, 2008):
O certificado digital um documento eletrnico que tem como aspecto principal duas chaves: uma pblica, que de conhecimento geral, e outra privada, que deve ser mantida em sigilo e com toda a segurana pelo titular do certificado. Esse par de chaves tem uma srie de caractersticas importantes. Primeiramente, a tecnologia utilizada na gerao dessas chaves a chamada criptografia assimtrica, que o mtodo mais comum para autenticar transaes conduzidas pela Internet. Em segundo lugar, embora elas sejam matematicamente relacionadas, impossvel calcular uma chave a partir da outra. Da, a denominao de assimtricas. Terceiro, uma chave desempenha a funo inversa da outra: o que uma delas faz, somente a outra pode desfazer. Por exemplo, a chave privada usada para assinar o contedo de um documento, enquanto a chave pblica usada para validar essa assinatura. O certificado digital obtido de uma Autoridade Certificadora e contm o nome do titular (pessoa fsica ou jurdica), o nmero de srie, a data da sua validade, a chave pblica do titular e a assinatura (eletrnica) da Autoridade Certificadora, que garante o prprio certificado. Ou seja, graas aos certificados digitais, uma transao eletrnica realizada via internet torna-se segura, pois permite que as partes envolvidas apresentem, cada uma, as suas credenciais para comprovar, outra parte, a sua real identidade.

E Panissi (2008), de forma prtica, explica o uso do Certificado Digital em nosso cotidiano:
Eles podem exercer diversas funes: assinar documentos digitalmente, associar-se ao navegador para comprovar sua identidade na hora das compras virtuais e tambm abrir arquivos criptografados que s podem ser

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lidos por pessoas pr-determinadas (nesse caso, serve como uma chave para o cadeado da criptografia). Fazendo uma comparao com elementos do dia a dia, o certificado seria uma carteira cheia de documentos e cartes teis para diferentes situaes da sua vida on-line.

A ICP-Brasil formada por vrias entidades conhecidas como Autoridades Certificadoras organizadas em hierarquia piramidal onde o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao ITI45 est no topo exercendo o papel de Autoridade Certificadora Raiz. Acima do ITI est o Comit Gestor, rgo vinculado Casa Civil da Presidncia da Repblica, e lhe compete determinar as polticas a serem executadas pela Autoridade Certificadora-Raiz (AC-Raiz).

Subordinadas Autoridade Certificadora Raiz esto as

Autoridades

Certificadoras (AC), que so entidades pblicas ou pessoas jurdicas de direito privado credenciadas AC-Raiz responsveis pela emisso dos certificados digitais vinculando pares de chaves criptogrficas ao respectivo titular, conforme o art. 60 da MP 2.220/0146. Em seguida est as Autoridades de Registro (AR), que podem ser tambm entidades pblicas ou pessoas jurdicas de direito privado credenciadas pela AC-Raiz vinculadas obrigatoriamente a uma determinada AC, competindo-lhes, conforme o art. 70 da MP 2.200-247, a identificao e cadastro dos usurios e posterior solicitao dos respectivos certificados s AC, mantendo todos os registros de suas operaes. Como exemplos de Autoridade Certificadora temos a Caixa Econmica Federal, o Serpro, a Serasa, a Secretaria da Receita Federal, a Autoridade Certificadora da Justia (AC-JUS) e a Imprensa Oficial do Estado de So Paulo entre outras.

As AC so as responsveis pela guarda dos certificados digitais em repositrios que podem ser consultados on-line de forma que se possa verificar, mediante a chave pblica, a validade de determinado certificado usado para assinar
45

O Instituto Nacional de Tecnologia da Informao - ITI uma autarquia federal vinculada Casa Civil da Presidncia da Repblica, cujo objetivo manter a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP-Brasil, sendo a primeira autoridade da cadeia de certificao AC Raiz (BRASIL, 2006). 46 Art. 6o s AC, entidades credenciadas a emitir certificados digitais vinculando pares de chaves criptogrficas ao respectivo titular, compete emitir, expedir, distribuir, revogar e gerenciar os certificados, bem como colocar disposio dos usurios listas de certificados revogados e outras informaes pertinentes e manter registro de suas operaes. 47 Art. 7o s AR, entidades operacionalmente vinculadas a determinada AC, compete identificar e cadastrar usurios na presena destes, encaminhar solicitaes de certificados s AC e manter registros de suas operaes.

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um determinado documento. A chave privada, entretanto, pode ser armazenado diretamente no disco rgido do microcomputador ou, para garantir maior mobilidade, ser gravada em um carto magntico protegido por senha. H ainda as possibilidades de se utilizar um token48 ou a identificao biomtrica49.

O sistema de certificao digital implantado no Brasil, a ICP-Brasil, como vimos, um conjunto de tcnicas, mtodos e entidades organizadas

hierarquicamente e regidas por uma legislao especfica com o intuito de emitir e controlar os certificados digitais expedidos, garantindo a autenticidade, a integridade e o acesso autorizado aos documentos eletrnicos com mesmo valor jurdico dos documentos em papel. Esse sistema por sua vez tem lastro na tcnica criptogrfica, a qual abordaremos com mais detalhes a seguir.

4.3.4 Criptografia

A criptografia est intimamente ligada histria da escrita, e foi em decorrncia do sigilo das mensagens escritas que ela surgiu. H relatos de seu uso na Grcia e Roma antigas quando os generais valiam-se de mensagens codificadas para os campos de batalha (BARRETO apud LUIZ, 2003, f. 111). No entanto, na Segunda Grande Guerra, concomitante aos computadores que a criptografia, como a conhecemos hoje, surge em razo da necessidade de se alcanar determinados propsitos. Todavia sua aplicao em larga escala se d com o advento da internet e da microinformtica. Conforme Clementino (2008, p. 98), Criptografia um conjunto de tcnicas que permite tornar incompreensvel uma mensagem ou informao, com observncia de normas especiais consignadas numa cifra ou num cdigo, j
48

Dispositivo para armazenamento do Certificado Digital de forma segura, sendo seu funcionamento parecido com o smart card, tendo sua conexo com o computador via USB (BRASIL, 2006). 49 A biometria o ramo da cincia que estuda as medidas fsicas dos seres vivos. A tecnologia biomtrica usada para a identificao de pessoas atravs das caractersticas nicas de cada indivduo, como a face, a ris e a impresso digital, fixando sua identificao perto da margem zero de erro. Cada ser tem traos fsicos nicos difceis de serem reproduzidos (BRASIL, 2006).

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Peixoto apud Luiz (2003, f. 111) nos d um conceito mais tcnico, onde criptografia [...] um mtodo de alterao matemtica do cdigo de qualquer arquivo, com uso de rotinas de programas que tornam o contedo dos dados alterados incompreensvel, portanto seguro contra interferncias no autorizadas.

A Criptografia ento a tcnica capaz de conferir os trs aspectos indispensveis validade jurdica dos documentos eletronicamente produzidos (autenticidade, integridade e proteo contra acesso no autorizado). Conforme leciona Barreto apud Luiz (2003, f. 112), assegura a integridade dos dados, na medida em que garante
[...] a certeza de que a informao no sofreu alterao no autorizada em sua forma original e contedo, permitindo, por exemplo que o destinatrio de uma mensagem enviada por meio da rede aberta assegure-se de que a mensagem no foi alterada em trnsito.

A solidez de um sistema de criptografia tem lastro em cinco princpios segundo Lucca apud Luiz (2003, f. 112): identificao do remetente verificando se o mesmo efetivamente quem diz ser; autenticao do texto criptografado com a certeza de sua no adulterao; impedimento de rejeio ou seja a condio de impossibilitar que a pessoa que enviou o arquivo ou dados negue que tenha feito; verificao com segurana da identidade e autenticidade de um documento criptografado e privacidade quanto ao acesso de s mensagens de pessoas no autorizadas.

O processo de encriptao pode utilizar a Criptografia Simtrica e a Assimtrica.

Os algoritmos de chave-simtrica (Tambm chamados de Sistemas de Chaves Simtricas, criptografia de chave nica, ou criptografia de chave secreta) so uma classe de algoritmos para a criptografia, que usam chaves criptogrficas relacionadas para a decifrao e a encriptao. A chave de encriptao relacionada insignificativamente chave de decifrao, que podem ser idnticos ou tem uma simples transformao entre as duas chaves. As chaves, na prtica, representam um segredo compartilhado entre dois ou mais partidos que podem ser usados para manter uma ligao confidencial da informao. Usa-se uma nica chave, usada por ambos interlocutores, e na premissa de que esta conhecida apenas por eles (WIKIPDIA, 2008).

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A criptografia de chave pblica ou criptografia assimtrica um mtodo de criptografia que utiliza um par de chaves: uma chave pblica e uma chave privada. A chave pblica distribuda livremente para todos os correspondentes via e-mail ou outras formas, enquanto a chave privada deve ser conhecida apenas pelo seu dono. Num algoritmo de criptografia assimtrica, uma mensagem cifrada (encriptada um termo incorrecto) com a chave pblica pode somente ser decifrada pela sua chave privada correspondente. Os algoritmos de chave pblica podem ser utilizados para autenticidade e confidencialidade. Para confidencialidade, a chave pblica usada para cifrar mensagens, com isso apenas o dono da chave privada pode decifrla. Para autenticidade, a chave privada usada para cifrar mensagens, com isso garante-se que apenas o dono da chave privada poderia ter cifrado a mensagem que foi decifrada com a 'chave pblica' (WIKIPDIA, 2008).

O que se pode depreender do conceito de Criptografia Simtrica que para os propsitos de validao do documento jurdico o sistema invivel visto que composto de um nica chave que deve ser compartilhada entre receptor e o emissor da mensagem, carecendo do compromisso entre as partes de se manter segredo quanto publicidade da chave. J a Criptografia Assimtrica mostra-se um sistema mais vivel sua aplicao no tramite processual jurdico, visto que composta de duas chaves, uma pblica, que ser divulgada de acordo com o interesse e necessidade do emissor, e uma privada de uso restrito do seu proprietrio. O par de chaves da Criptografia Assimtrica funciona de maneira que
Codificando-se a mensagem (ou documento eletrnico) com a chave pblica, a operao inversa, vale dizer, a decodificao da mensagem s se dar com o uso da chave privada complementar. possvel ainda codificar a mensagem com a chave privada, sendo necessrio, igualmente, o uso da chave pblica complementar para se decifrar a mensagem (LUIZ, 2003, f. 116).

As chaves podero ser usadas tanto no processo de encriptao quanto no de decriptao. O que no se poder fazer usar a mesma chave para fazer as duas tarefas, pois a funo matemtica utilizada torna invivel a operao inversa50.

Ainda que a Criptografia Assimtrica seja considerada uma tcnica segura, conveniente advertir que ela, por se tratar de um processo matemtico, no
50

O conceito matemtico por trs da tcnica de criptografia assimtrica o das funes matemticas irreversveis (one-way functions), funes fceis de realizar, mas difceis de reverter. A multiplicao e a fatorao constituem uma funo matemtica irreversvel. Multiplicar dois nmeros primos grandes para produzir um nmero muito grande fcil, mas fatorar esse nmero muito grande para chegar aos dois nmeros primos que o compuseram difcil. Logicamente, fatorar mesmo um nmero gigantesco torna-se fcil ao se conhecer um dos nmeros utilizados na multiplicao (BARRETO apud LUIZ, 2003, f. 117)

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inviolvel, mas em funo das tcnicas disponveis atualmente no se tm noticias de ser possvel quebrar a segurana desses sistemas.

O americano Phil Zimmermann, que tambm criptografo e ativista poltico pacifista, desenvolveu um software de encriptao forte (superior a 56 Bits), leve o suficiente para ser usado em um microcomputador. Sua idealizao associou a concepo da Criptografia Simtrica e Assimtrica simplificando o processo do seguinte modo: o emissor fazia uma encriptao simtrica da mensagem e uma encriptao assimtrica apenas da chave (bem mais leve com menor gasto de tempo) enviando as duas ao receptor com menor gasto de tempo podendo ser recepcionada, inclusive, por mquinas de uso domstico. Deu a seu programa o nome de Pretty Good Privacy PGP51. Inicialmente Zimmermann tinha a inteno de explorar comercialmente sua idia, no entanto regras de restrio ao comrcio de Criptografias aprovadas nos Estados Unidos e a convico ideolgica de que a proteo a Intimidade era um Direito Fundamental, o fez disponibilizar para acesso livre o seu programa criptografia. Foi perseguido e processado por trfico de armas52 e pirataria. O poder de proteo do programa grande de tal forma que hoje em dia, estima-se que para decifrar uma mensagem que tenha utilizado o PGP, todos os computadores do mundo ligados em conjunto levariam 12.000.000 vezes a idade da Terra para decifr-la (CLEMENTINO, 2008, p. 118).

A Criptografia est intimamente ligada proteo do Direito Intimidade que por sua vez requer a necessidade de tratamento especial na seara do Processo Judicial Eletrnico em funo do Princpio da Publicidade dos Atos Processuais. Doravante abordaremos no s o princpio citado, mas tambm todos os princpios processuais Constitucionais, Infraconstitucionais e os Princpios Prprios do Processo Eletrnico.

51

O PGP, do ingls Pretty Good Privacy (privacidade bastante boa), um programa de computador que utiliza criptografia para proteger a privacidade do e-mail e dos arquivos guardados no computador do usurio. O PGP pode, ainda, ser utilizado como um sistema prova de falsificaes de assinaturas digitais permitindo, desta forma, a comprovao de que arquivos ou e-mails no foram modificados (WIKIPDIA, 2008). 52 Os programas de encriptao nos Estados Unidos tm tratamento similar ao de armas (CLEMENTINO, 2008, p. 118)

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5 OS PRINCPIOS APLICADOS AO PROCESSO ELETRNICO

O Processo Eletrnico por ser uma inovao no aspecto tecnolgico e processual jurdico, invoca a aplicao de novos Princpios Processuais, especficos para a via eletrnica, e interfere em alguns j adotados no mbito constitucional e infraconstitucional.

Clementino (2008, p. 59) leciona que:

Princpio onde comea algo: o incio, a origem, o comeo, a causa, a fonte de algo. Entretanto, em Direito os Princpios tm uma conotao mais complexa. Seriam como luzes que se irradiam sobre o seu objeto de interpretao (as regras), iluminando o caminho do hermeneuta, fazendo desaparecer as sombras das suas dvidas e fornecendo-lhe um norte para dela extrair os melhores efeitos.

Os Princpios esto na base do ordenamento jurdico lhes dando forma, coerncia, harmonia e coeso, assumem duas importantes funes: a interpretativa e a integrativa, recursos mais notadamente utilizados pelos juzes para interpretar leis de contedo confuso como tambm para suprir lacunas.

Mello (2001, p. 771-772) nos oferece uma definio doutrinaria de grande amplitude:
Princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por nome sistema jurdico positivo.

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Deve-se esclarecer tambm que Princpios se diferenciam de regras da seguinte forma:

As regras so normas imediatamente descritivas, primariamente retrospectivas e com pretenso de decidibilidade a abrangncia, para cuja aplicao se exige a avaliao da correspondncia, sempre centrada na finalidade que lhes d suporte ou nos princpios que lhes so axiologicamente sobrejacentes, entre a construo conceitual da descrio normativa e a construo conceitual dos fatos. Os princpios so normas imediatamente finalistcas, primariamente prospectivas e com pretenso de complementaridade e de parcialidade, para cuja aplicao se demanda uma avaliao da correlao entre o estado de coisas a ser promovido e os efeitos decorrentes da conduta havida como necessria sua promoo (CLEMENTINO, 2008, p. 59).

Nesse diapaso Clementino (2008, p. 59) adverte

que violar um Princpio muito mais grave que transgredir uma simples regra. Desatender-se a um Princpio implica ofensa a todo um sistema jurdico, consubstanciando-se na mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do Princpio atingido.

H uma gama extensa de classificaes dos Princpios, no entanto, para os propsitos desse estudo e em virtude de estar amparado em parmetros objetivos adotaremos a classificao de Teixeira Filho apud Clementino (2008, p. 133) que divide os princpios em constitucionais e infraconstitucionais, mas tambm, abordaremos novos princpios especiais por serem especficos do Processo Eletrnico, introduzidos por Botelho (2008).

5.1

PRINCPIOS PROCESSUAIS CONSTITUCIONAIS

Adotando a classificao de Teixeira Filho apud Clementino (2008, p. 134)

restringiremos a anlise dos Princpios Constitucionais aos seguintes princpios:

a. Princpio da Igualdade b. Princpio do Devido Processo Legal c. Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa d. Princpio da Publicidade e. Princpio da Celeridade Processual

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Os princpios foram escolhidos em funo da interferncia direta pela adoo da via eletrnica. certo que se poderia tratar de um nmero maior de princpios, mas optou-se apenas por aqueles que de forma mais incisiva sofrero ampliao ou relativizao na sua aplicao.

5.1.1 Princpio da Igualdade

A Constituio Federal no seu art. 5

53

assegura o respeito igualdade, de

forma que o tratamento que deve ser oferecido a todos os indivduos ainda que haja eventual distino no se d em funo de critrios atentatrios dignidade da pessoa humana. So as relaes entre o Estado e o indivduo, sendo vedado que a legislao carregue em seu corpo dispositivo que ignore tal comando, ou seja, "o alcance do princpio no se restringe a nivelar os cidados diante da norma legal posta, mas que a prpria lei no pode ser editada em desconformidade com a isonomia (MELLO, 2002, p. 9)."

No mbito do Processo Judicial Eletrnico com relao ao princpio em tela a indagao que se faz se a adoo da via eletrnica viola a efetividade de tal princpio.

O universo de jurisdicionados atingidos envolve uma diversidade de capacidade econmica. A maioria da populao brasileira no tem computador, e os que o tem, uma grande parte no dispe de conexo internet.
Braslia - Quase 20% da populao brasileira tem computador em casa e 13% tm acesso internet de casa, segundo dados da 2 Pesquisa sobre uso da Tecnologia da Informao e da Comunicao no Brasil (TIC 2006). O levantamento foi feito pelo Ncleo de Informao e Coordenao do Ponto BR, uma entidade sem fins lucrativos criada para implementar as decises do Comit Gestor da Internet.

53

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] (grifo nosso).

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Segundo a diretora de Comunicao e responsvel pela pesquisa, Mariana Balboni, de 2005 at agora houve um aumento considervel no nmero de domiclios que tm computadores, de 16,6 para 19,6. O aumento na posse de computadores se deu mais entre as pessoas da classe B e C. Acredito que isso aconteceu porque o governo criou vrios programas de crdito para a compra do equipamento, como o Computador para Todos, e eles atendem a essa parcela da populao, afirmou (LOPES, 2008).

O acesso internet e ao computador est intimamente ligado a fatores socioeconmicos, quanto maior for a renda de um domiclio e maior for a escolaridade das pessoas desse domiclio, maior ser o acesso ao computador e conseqentemente internet, conforme (LOPES, 2008). Considerando aqueles que tm acesso internet, uma boa parte no domina satisfatoriamente o uso do seu contedo. Esse fenmeno hoje identificado como excluso digital54.

A dificuldade de acesso por parte dessa camada excluda uma realidade no Brasil, no entanto, com uso do Processo Eletrnico sempre haver a oportunidade de se acelerarem os Atos Processuais relativos s partes com defensor constitudo. importante salientar que a interveno de advogado, em processo que se exige o seu patrocnio, por via obliqua, termina por promover a incluso digital nivelando as partes no que diz respeito ao acesso ao judicirio. Hoje, face s exigncias do mercado e a livre concorrncia, bem como os grandes benefcios das novas tecnologias em relao produtividade e organizao, no se pode conceber um profissional do Direito que no domine o seu uso.

necessrio para o xito da implementao do Processo Judicial Eletrnico que o governo programe e execute polticas pblicas que viabilizem a incluso digital com intuito de evitar que este se torne uma via de uso exclusivo dos mais favorecidos em detrimento da via tradicional, relegada aos desplugados, reconhecidamente mais lenta, desrespeitando diretamente o Princpio da Igualdade. Mas, se por um lado a via eletrnica exclui, por outro, proporciona o desafogo das vias tradicionais que poder ento atender queles que dela necessitem, com maiores possibilidades de fazer uma prestao jurisdicional efetiva, proporcionando uma incluso por via indireta. Tambm, a norma que regulamenta o Processo
54

A excluso digital um conceito dos campos tericos da comunicao, sociologia, tecnologia da informao, Histria e outras humanidades, que diz respeito s extensas camadas das sociedades que ficaram margem do fenmeno da sociedade da informao e da expanso das redes digitais (WIKIPDIA, 2008).

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Judicial Eletrnico, Lei 11.419/2006, no 3 do art. 10

55

j prev a disponibilizao

de meios e equipamentos queles que assim se interessem.

O atual sistema processual tem que evoluir, interesse da coletividade que se tenha um judicirio gil na apreciao dos processos, dando uma resposta rpida ao cidado que o procura. No se vislumbra, no momento, agresso ao Princpio da Igualdade com a adoo da via eletrnica no tramite processual, uma vez que nos processos sob patrocnio de advogado estes, por fora das exigncias do ofcio dominam o uso dos meios digitais bem como esto equipados para atuarem dessa forma no feito; nos feitos em que atue o defensor pblico, notrio que as Defensorias Pblicas esto equipadas e tambm dispem de operadores aptos a atuarem satisfatoriamente, ainda que o nmero de defensores no seja o ideal proporcionalmente populao que deles necessitam; e quando o jurisdicionando no se fizer representado por advogado, ainda assim, por fora da referida legislao, os rgos do Poder Judicirio devero disponibilizar os equipamentos necessrios ao acesso sua rede.

5.1.2 Princpio do Devido Processo Legal

O Princpio do Devido Processo Legal uma garantia que assegura o desenvolvimento processual de acordo com regras previamente estabelecidas. Nos dizeres de Cintra, Grinover e Dinamarco (2002, p. 82) entende-se por devido processo legal,
[...] o conjunto de garantias constitucionais que, de um lado, asseguram s partes o exerccio de suas faculdades e poderes processuais e, do outro, so indispensveis ao correto exerccio da jurisdio. Garantias que no servem apenas aos interesses das partes, como direitos pblicos subjetivos (ou poderes e faculdades processuais) destas, mas que configurem, antes de mais nada, a salvaguarda do prprio processo, objetivamente considerado, como fator legitimante do exerccio da jurisdio.

55

3 Os rgos do Poder Judicirio devero manter equipamentos de digitalizao e de acesso rede mundial de computadores disposio dos interessados para distribuio de peas processuais.

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A adoo do Processo Eletrnico d nova roupagem ao Processo Judicial no se afastando, porm das mesmas formalidades essenciais do Processo tradicional notadamente em relao obedincia ao procedimento previsto em lei para apurao da veracidade dos fatos em atos sucessivos e concatenados em que seja garantido o contraditrio e a ampla defesa, estes ligados na sua essncia ao Princpio em tela.

O Processo Eletrnico da maneira que est lastreado pela legislao especfica cumpre as exigncias impostas pelo Princpio do Devido Processo Legal, pois mantm a obedincia a um conjunto de normas que disciplinam a funo jurisdicional do Estado, e em nada inovam em relao ao processo tradicional.

O Princpio do Devido Processo Legal desdobra-se em outros princpios, dos quais destacamos o Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa que sofre interferncia direta da adoo da utilizao da Via Eletrnica e que abordaremos em seguida.

5.1.3 Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa

Contraditar questionar a veracidade, contradizer ou desmentir (AULETE; VALENTE, [2006]). O Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa est consagrado na Constituio Federal no art. 5, LV56.

Studer (2007, f. 35) explica o Princpio em questo da seguinte forma:

[...] trata-se da bilateralidade dos atos praticados no processo, ou seja, as partes tm o direito de serem informadas, de participarem e contrapor tudo que for produzido no feito, de forma ampla e efetiva, a fim de poderem influir no convencimento do julgador.

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Art. 5 LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

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Logo podemos inferir que o contraditrio se constitui por dois elementos: a informao e a reao. No processo h a necessidade de que se d cincia a cada litigante dos atos praticados pelo juiz e pela parte contrria, pois somente pelo conhecimento que poder haver a contradita, ou reao. A cincia dos atos processuais efetivada atravs da citao, intimao ou notificao.

No Processo Eletrnico a dinmica da comunicao dos atos processuais est em consonncia com os ditames do contraditrio e ampla defesa
[...] e com facilidades que o processo por meio fsico no possui, como o acesso a qualquer tempo de todos os dados e documentos do processo, em tempo real, posto que o advogado poder acessar os autos do seu escritrio a qualquer tempo, acompanhando por completo todo o procedimento (STUDER, 2007, f. 71).

Ento com a adoo da via eletrnica h uma ampliao do Princpio em estudo pela disponibilizao de acesso aos autos do processo facilitando sobremaneira o acompanhamento do trmite processual.

5.1.4

Princpio da Publicidade

O Princpio da Publicidade uma garantia consagrada constitucionalmente57, os atos e termos do processo devem estar disponveis ao conhecimento de todos, como forma de se garantir amplamente a fiscalizao popular sobre a atuao dos magistrados, promotores pblicos e advogados. Conforme Wambier apud Almeida Filho (2007, p. 102) o Princpio da Publicidade existe para vedar o obstculo ao conhecimento. Todos tm o direito de acesso aos atos do processo, exatamente como meio de se dar transparncia atividade jurisdicional.

Esse Princpio tem ainda outra face:

57

Art. 5 LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;

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Ao lado dessa publicidade, que tambm se denomina popular, outro sistema existe (chamado de publicidade para as partes ou restrita), pelo os atos processuais so pblicos s com relao s partes e seus defensores, ou a um nmero reduzido de pessoas. Com isso, garantem-se os indivduos contra os males dos juzos secretos, mas evitando alguns excessos a que vamos nos referir logo mais (CINTRA, GRINOVER E DINAMARCO, 2002, p. 69).

A publicidade, no entanto, no absoluta, pois encontra exceo nos casos em que h segredo de justia ou quando o decoro ou interesse social assim aconselham que eles no sejam divulgados, como adverte Cintra, Grinover e Dinamarco (2002, p. 102):
[...] toda precauo h de ser tomada contra a exasperao do Princpio da Publicidade. Os modernos canais de comunicao de massa podem representar um perigo to grande como o prprio segredo. As audincias televisionadas tm provocado em vrios pases profundas manifestaes de protesto. No s os juzes so perturbados por uma curiosidade mals, como as prprias partes e as testemunhas vem-se submetidas a excessos de publicidade que infringem seu direito intimidade, alm de conduzirem distoro do prprio funcionamento da Justia atravs de presses impostas a todos os figurantes do drama judicial.

Princpio de tamanha importncia deve ser sopesado levando-se em considerao outro princpio, pilar da Constituio Federal, e por isso superior: o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Publicidade, como garantia poltica cuja finalidade o controle da opinio pblica nos servios da justia no pode ser confundida com o sensacionalismo que afronta a dignidade humana (CINTRA, GRINOVER E DINAMARCO, 2002, p. 70).

Com o Processo Eletrnico no mbito de uma sociedade da informao, onde cada vez mais pessoas tm acesso a uma gama cada vez maior de informao atravs de mltiplos canais (televiso, celular, internet, etc.) como conciliar o conflito entre publicidade e direito intimidade58 e personalidade? As partes gostariam de ver seus problemas estampados na internet? Imagens utilizadas no processo podem ser divulgadas sob o manto da publicidade? Fica claro que h de se adotar critrios de ponderao de princpios. A legislao e a doutrina j relativizam a publicidade nossa observao, entretanto, se faz necessria em funo do meio a ser utilizado para as consultas processuais, a internet. E conforme Cueva apud Castro apud
58

Art. 5 CF/88 X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

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Almeida Filho (2007, p. 103) com relao ao Direito ao Esquecimento59 sabemos que, nas condies actuais, os sistemas informticos no esquecem.

A preocupao com a privacidade dos dados se justifica nas palavras de Castro apud Almeida Filho (2008):
[...] as ameaas privacidade advm tambm da revoluo provocada pelas possibilidades abertas atravs do tratamento automatizado dos dados pessoais, que permite que sejamos perseguidos durante todo o dia, e nos transformou em pessoas electrnicas, encerradas num mundo de vidro [...] Direito ao esquecimento O Direito ao esquecimento (the right to be let alone ou droit a loublie) obriga a que os dados apenas possam ser conservados de forma a permitir a identificao dos seus titulares durante o perodo necessrio para a prossecuo das finalidades da recolha ou do posterior.

Almeida Filho (2007, p.109) apresenta uma soluo para a coliso entre os Princpios citados:
A intimidade se encontra no rol dos Direitos Humanos (art. 5), ao passo em que a publicidade dos atos se encontra nos deveres do Judicirio (93, IX). Analisando o prprio texto constitucional, verifica-se que possvel a mitigao da publicidade dos atos s partes e seus procuradores quando se est diante de possibilidade de violao intimidade. E esta a atual redao adotada pela Emenda Constitucional 45/2004, na esteira do que h de mais moderno em termos de direito da personalidade. Como estamos tratando de Processo Eletrnico mas a questo que aqui se expe tambm se aplica ao processo ordinrio, diante da insero dos dados processuais na internet -, importante que os atos se restrinjam s partes e seus procuradores, sendo, contudo, possvel a extrao de certido. Esta restrio possui dois carteres: a) o de preservar a intimidade; b) o de dar publicidade a quem desejar certido de algum ato processual.

No direito aliengena, mais precisamente na Comunidade Europia h um texto de referncia, conhecido como Directiva 95/46/CE60, que se prope a proteger

59

O direito ao esquecimento se refere ao direito que as pessoas tm de no serem lembradas por atos cometidas no passado. Diz respeito ao direito de impedir que fatos da vida pregressa do indivduo tornem-se pblicos sem consentimento do mesmo provocando-lhe dano ou prejuzo sua dignidade. o direito ao sigilo da vida passada, que viabiliza a oportunidade de um novo comeo, a oportunidade de resocilizao. 60 A Directiva 95/46/CE constitui o texto de referncia, a nvel europeu, em matria de proteco dos dados pessoais. Institui um quadro regulamentar a fim de estabelecer um equilbrio entre um nvel elevado de proteco da vida privada das pessoas e a livre circulao de dados pessoais no interior da Unio Europeia (UE). Para este efeito, fixa limites estritos recolha e utilizao de dados pessoais e solicita a criao, em cada Estado-Membro, de um organismo nacional independente

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os direitos e as liberdades das pessoas no que diz respeito ao tratamento de dados pessoais, atravs da adopo de princpios orientadores que determinam a legitimidade desses tratamentos (COMUNIDADE EUROPEIA, 2008).

A relativizao do Princpio da Publicidade uma realidade a ser enfrentada pelo judicirio e pelos operadores do Direito como um desafio posto pela modernizao do Processo. No se pode abrir mo das novas tecnologias como uma ferramenta essencial para a garantia de um processo efetivamente clere, mas ao mesmo tempo no se podem suplantar princpios seculares consagrados (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 113).

5.1.5 Princpio da Celeridade Processual

A Emenda Constitucional 45 trouxe no seu bojo a elevao do Princpio da Celeridade categoria de Princpio Constitucional61 ao assegurar a razovel durao do processo. A preocupao do legislador constituinte justificada em funo da morosidade e descrdito do nosso sistema judicirio, opinio corroborada por Ebling (2006):
Os motivos que levaram o legislador a erigir a questo do tempo do processo ao nvel de garantia fundamental mostram-nos uma insatisfao da sociedade com a prestao da tutela jurisdicional e o entendimento que a jurisdio no deve ser apenas ser prestada pelo Estado como decorrncia do direito de ao, mas que a tutela jurisdicional deve ser efetiva, tempestiva e adequada, sendo atribuio do Estado alcanar este objetivo.

O Processo para atingir o seu fim, deve ser concludo em um espao de tempo necessrio o suficiente para alcanar os seus objetivos: a soluo da contenda com fins a restabelecer a paz social; a imposio de sano coercitiva,

encarregado da proteco desses dados (COMUNIDADE EUROPEIA, 2008). O texto integral da Directiva encontra-se disponvel em: http://eurlex.europa.eu/smartapi/cgi/sga_doc?smartapi!celexplus!prod!DocNumber&lg=pt&type_doc=Directive& an_doc=1995&nu_doc=46 em portugus de Portugal. 61 Art. 5 CF/88, LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

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penal ou civil, ao vencido de forma a prevenir a repetio da situao que gerou o conflito.

O nosso sistema judicirio atravessa no momento uma crise de credibilidade, tendo em vista a grande quantidade de processos que se arrastam anos a fio sem um fim satisfatrio para os anseios da justia efetiva. Esse tambm o entendimento de Lucon (2007, p. 369):
A prestao jurisdicional intempestiva de nada ou pouco adianta para a parte que tem razo, constituindo verdadeira denegao de justia; como efeito secundrio e reflexo, a demora do processo desprestigia o Poder Judicirio e desvaloriza todos os envolvidos na realizao do direito (juzes, promotores de justia, procuradores e advogados). O processo com durao excessiva, alm de ser fonte de angstia, tem efeitos sociais graves, j que as pessoas se vem desestimuladas a cumprir a lei, quando sabem que outras a descumprem reiteradamente e obtm manifestas vantagens, das mais diversas naturezas.

No contexto do presente trabalho nos interessa abordar os efeitos da informatizao do processo que se relacionam diretamente com a celeridade processual. Um dos objetivos atingidos com a implantao do Processo Eletrnico sem dvida a agilidade na comunicao dos Atos Processuais e na movimentao de documentos que integram a sua cadeia lgica. O Princpio da Celeridade e a concentrao de Atos Processuais esto intimamente ligados, pois o seccionamento do Processo em diversas etapas contraria as necessidades impostas pelo dinamismo da vida contempornea.

Cabe ressaltar, no entanto, que a adoo do Processo Eletrnico no o nico fator da lentido do judicirio, na seara processual h outros problemas que impactam negativamente numa tramitao mais clere, como o grande nmero de recursos e remdios oferecidos pelo ordenamento jurdico contra as decises emanadas dos rgos jurisdicionais; a demora excessiva no julgamento desses recursos, os efeitos suspensivos desses recursos com a conseqente

desvalorizao das decises de primeiro grau; a longa durao da instruo probatria, entre outros. A questo bem ampla, pois envolve o tempo necessrio para que as decises judiciais projetem seus efeitos no mundo exterior.

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Tambm no se pode fechar os olhos para o contraditrio e a ampla defesa em detrimento da celeridade, o que seria a negao das garantias constitucionais insertas no devido processo legal. O ideal o equilbrio entre o tempo mnimo razovel de durao do processo e o respeito a todas as garantias fundamentais asseguradas constitucionalmente.

5.2

PRINCPIOS PROCESSUAIS INFRACONSTITUCIONAIS

Seguindo a classificao de Teixeira Filho apud Clementino (2008, p. 133) analisaremos a seguir os Princpios Infraconstitucionais, que so aqueles que informam as partes menores do sistema, ou subsistemas, diferentemente dos constitucionais que aplicam-se a todo o sistema, elegendo assim sua ordem maior.

Tambm aqui analisaremos apenas os princpios infraconstitucionais que sofrem interferncia direta do Processo Eletrnico, quais sejam:

a. Princpio da Oralidade b. Princpio da Imediao c. Princpio da Instrumentalidade do Processo d. Princpio da Economia

5.2.1

Princpio da Oralidade

A oralidade no Direito Processual Civil apresenta-se no s como uma contraposio a escrita, mas como uma verdadeira manifestao especfica quanto maneira de se desenvolver o procedimento. mais do que simplesmente creditar palavra falada preferncia em relao escrita, ainda que isso seja o elemento perceptvel da questo, mas antes de tudo depositar no contato pessoal e imediato entre os sujeitos do processo a certeza de que a soluo justa do conflito est na

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interpretao do que for extrado do dilogo franco e aberto de forma que o livre convencimento surja solidamente atrelado situao concreta em questo, e no da apreciao fria e descontextualizada do que se colheu e se transcreveu para os autos em papel, conforme assevera Joffr apud Reis (2004), "o predomnio do procedimento escrito tende a que se perca a noo da realidade e que se trabalhe sobre uma armao artificiosa".

Em que pese o procedimento oral captar de forma imediata e com mais preciso a realidade dos fatos demonstrados na instruo, ele foi ao longo da histria sendo substitudo pelo procedimento escrito, primeiro pela necessidade de registro das audincias para repetio quando necessria e segundo pelo aumento expressivo do nmero de processos tendo em vista o grande aumento da populao.

Entretanto com o avano dos recursos tecnolgicos a questo da falta de registro questo plenamente superada. Atualmente as audincias podem ser gravadas em vdeo e armazenadas em meio digital com ganho de espao a um custo muito baixo. Sobrepe-se figura da transcrio o vdeo com todas as peculiaridades da audincia, onde pode-se captar o sentimento transmitido pelos que dela fizeram parte. Da mesma forma fotos, projees em 3D62, animaes sobre reconstituies63, gravaes de udio e qualquer documento probatrio que possa

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Imagens 3D so imagens de duas dimenses elaboradas de forma a proporcionarem a iluso de terem trs dimenses. Qualquer representao grfica de um objeto apresenta-se com duas dimenses - 2D (Altura e largura), mas com o auxlio de culos especiais que fundem determinados pontos da figura, ou da computao grfica entre outros recursos, pode-se fazer com que a figura d a impresso de apresentar, tambm, profundidade, o que d maior semelhana com o objeto representado (WIKIPDIA., 2008) 63 Animao Forense 3D sobre caso Isabella Nardoni Aps 60 dias e mais de 400 horas de trabalho, a Animao Forense 3D que reconstitui a verso da Polcia Civil do caso Isabella Nardoni foi anexada ao processo nesta ltima sexta-feira. Com quase 10 minutos de durao, a reproduo explica a seqncia de provas encontradas no local do crime pelo Instituto Criminalista de So Paulo e ser apresentada no julgamento previsto at o final deste ano. Segundo Francisco Tripiano Filho, diretor da Cadritech, empresa responsvel pela elaborao do trabalho, a animao tcnica foi desenvolvida a partir de fotos do laudo, plantas em CAD e vdeo da reconstituio realizado no local do crime no ltimo dia 27 de abril. Devido ao sigilo e repercusso do caso, o vdeo foi produzido por uma equipe selecionada, sendo um responsvel pelo story board, duas pessoas pela modelagem, duas pela animao e uma na edio e ps-produo, alm das peritas responsveis pelo caso, Dra. Rosangela Monteiro e Dra. Mcia Iracema B. Casagrande, que acompanharam de perto todo o processo. De acordo com o Tripiano, neste trabalho foi indispensvel muita preciso na montagem de cada cena para no deixar falhas. "Vrias cenas tiveram que ser refeitas, pois tivemos que apresentar um

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ser gravado e armazenado em meio digital podem integrar os autos, antes em papel, agora eletrnicos.

Dessa forma o Processo Eletrnico atende aos mandamentos do Princpio da Oralidade na medida em que reduz a quantidade de documentos escritos que instruem o processo; simplifica o rito processual e garante que a prova oral estar disposio a qualquer tempo, na ntegra, por meio de gravao em arquivo eletrnico facilmente armazenvel.

5.2.2 O Princpio da Imediao

A imediao a ao direta do juiz em contato com as partes e as provas, para receber, sem intermedirios, o material que formar o lastro da fundamentao do seu julgamento. no art. 446, II64 do CPC que est inserto tal Princpio.

O juiz deve ouvir as partes em interrogatrios ou depoimentos pessoais, inquirir as testemunhas, requerer esclarecimentos do perito e do assistente tcnico quando necessrios.

O princpio da Imediao traz consigo de forma indissocivel o Princpio da Identidade Fsica do Juiz, ambos combinados asseguram a presena fsica do juiz nas audincias com a finalidade de que ele acompanhe a fase instrutria e de posse dessas informaes forme o seu convencimento a respeito do mrito da questo, como leciona Reis (2004):
material tcnico isento de emoes ou gestos mais acentuados, o que poderia comprometer a seriedade do projeto", destaca. Atualmente, o Instituto Criminalista de So Paulo no dispe desta tecnologia, por isso buscou especialistas em Animao Grfica 3D para desenvolver este trabalho ainda indito no Brasil e no exterior. Em 1997, a Cadritech foi responsvel tambm pela reproduo tcnica da reconstituio de Favela Naval, ocorrida em So Bernardo do Campo, na Grande So Paulo. A Animao 3D uma ferramenta que apresenta crescente interesse entre os peritos que participam de eventos de lanamentos de novas tcnicas, reconhecendo a importncia da Animao Forense, principalmente na soluo de casos que mobilizam a opinio pblica (E-THESIS, 2008). 64 Art. 446 do CPC - Compete ao juiz em especial: II - proceder direta e pessoalmente colheita das provas;

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A imediao e a identidade fsica do juiz complementam-se. Significa a primeira que o magistrado deve, pessoalmente, estar presente no momento da produo da prova oral; deve ser ele mesmo o responsvel por ouvir as partes, as testemunhas e eventualmente terceiros que possam ter algo a esclarecer no feito, dirigindo os trabalhos de modo a formar seu convencimento luz de tudo que observar diretamente. Ora, est claro que a imediao seria, porm, destituda de sentido se aquele que fosse julgar efetivamente a causa pudesse ser outro juiz, diferente daquele que tomou as declaraes das pessoas ouvidas, pois todas as impresses deixadas por estas desvaneceriam em meros escritos que porventura tivessem sido produzidos a ttulo do registro dos atos processuais praticados em audincia, e, em semelhantes circunstncias, o veredicto final em ltima anlise redundaria fundado em papis. Da a importncia da identidade fsica do juiz. Outra relevante conseqncia da imediao e da identidade fsica do juiz caractersticas do procedimento de tipo oral que os indcios, as mximas da experincia, o conhecimento privado do juiz (para alm dos autos), as presunes hominis, enfim as provas atpicas em geral ganham aqui um status inteiramente autnomo e prestigiado, a ponto de o magistrado poder fundamentar sua sentena exclusivamente nessa espcie de elemento, ao contrrio do que se passa no processo escrito, em que, precisamente em vista da escassez de contato real com a causa e as pessoas nela envolvidas, o convencimento judicial precisa socorrer-se de provas que respondam mais facilmente necessidade de explicitao lgica do caminho percorrido at o dispositivo da sentena.

Com o advento das novas tecnologias a participao direta do juiz na produo das provas ganha um novo elemento que se mostra de baixo custo, gil e seguro quanto integridade daqueles que dele participam: a Audincia de Instruo por videoconferncia65 em que o juiz a preside, mesmo distncia, utilizando-se dos atuais recursos de transmisso de som e imagem.

Aras (2008) classifica os tipos das intervenes processuais que podem ser realizadas por videoconferncia da seguinte forma:
- o teleinterrogatrio, para tomada de declaraes do indiciado ou suspeito, na fase policial, ou do acusado, na fase judicial; - o teledepoimento, para a tomada de declaraes de vtimas, testemunhas e peritos; - o telerreconhecimento, para a realizao de reconhecimento do suspeito ou do acusado, distncia, ato que hoje j se faz com o uso de meras fotografias; - a telessustentao, ou a sustentao oral a distncia, perante tribunais, por advogados, defensores e membros do Ministrio Pblico;

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Videoconferncia uma discusso que permite o contacto visual e sonoro entre pessoas que esto em lugares diferentes, dando a sensao de que os interlocutores encontram-se no mesmo local. Permite no s a comunicao entre um grupo, mas tambm a comunicao pessoa-a-pessoa (WIKIPDIA, 2008).

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- o telecomparecimento, mediante o qual as partes ou seus advogados e os membros do Ministrio Pblico acompanham os atos processuais distncia, neles intervindo quando necessrio; - a telessesso, ou a reunio virtual de juzes integrantes de tribunais, turmas recursais ou turmas de uniformizao de jurisprudncia; - a telejustificao, em atos nos quais seja necessrio o comparecimento do ru perante o juzo, como em casos de sursis processual e penal, fiana, liberdade provisria, etc.

H uma grande contenda entre os doutrinadores com relao s audincias por videoconferncia com argumentos dos mais variados tanto pelos que defendem quanto por aqueles que o repudiam. Com intuito de no nos alongarmos em demasia, sob o risco de desviarmos o foco do nosso estudo, citaremos dois posicionamentos, um contra e outro a favor a fim de ilustrar a polmica em comento.

Contra:
Vozes de todos os cantos do pas levantam-se contra essa experincia, pois sob o manto da modernidade e da economia, revela-se perversa e desumana, afastando o acusado da nica oportunidade que tem para falar ao seu julgador, trazendo frieza e impessoalidade a um interrogatrio. A ausncia da voz viva, do corpo e do "olho no olho", redunda em prejuzo para a defesa e para a prpria Justia, que ter de confiar em terceiros, que faro a ponte tecnolgica com o julgador (DURSO, 2008).

A favor:
[...] desde que seja garantida a liberdade probatria ao acusado e que sejam assegurados ao ru os direitos de cincia prvia, participao efetiva e ampla defesa (inclusive com o acompanhamento do ato in loco por seu defensor e/ou por um oficial de justia), no h razo para temer o teleinterrogatrio, sob o irreal pretexto de violao a direitos fundamentais do acusado no processo penal. At porque s h nulidade processual, quando existir prejuzo, e no se pode afirmar que essa a regra no tocante a teledepoimentos criminais. O teleinterrogatrio no um dos males do tempo. Ao contrrio, vem eliminar certas burocracias e bices ao andamento dos feitos criminais. No esqueamos que a videoconferncia se presta ouvida de rus presos e de rus soltos, detidos na mesma ou em comarca diversa do distrito da culpa, ou residentes a longas distncias do foro. Assim, o sistema atende a interesses fundamentais de uns e outros (ARAS, 2008).

Por outro o lado alguns Tribunais tambm j se manifestaram sobre o tema com decises favorveis66 e contrrias67. Poder-se-ia alegar tambm que as Cartas
66

INTERROGATRIO JUDICIAL ON-LINE Valor Entendimento: O sistema de teleaudincia utilizado no interrogatrio judicial vlido medida que so garantidas viso, audio, comunicao reservada entre o ru e seu defensor e facultada, ainda, a gravao em compact disc, que ser anexado aos autos para eventual consulta. Assim, respeita-se a garantia da ampla defesa, pois o

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Precatrias no so perfeitas quanto captao dos detalhes que se pretendem colher na audincia. Portanto a questo ainda no esta consolidada nem na seara jurisprudencial nem na seara doutrinria, aguarda-se, ento uma legislao de mbito federal (haja vista que h iniciativas estaduais contestveis) pertinente que discipline o instrumento.

Assim o Princpio da Imediao estar contemplado com a utilizao do Processo Eletrnico quando na produo da prova amplia o contato do juiz; suprime intermedirios e concentra os Atos Processuais imprimindo celeridade ao processo.

5.2.3

Princpio da Instrumentalidade

Em sentido figurado instrumento um recurso que se utiliza para chegar a um resultado (AULETE; VALENTE, [2006]), por sua vez instrumental o que no tem um fim em si mesmo, mas serve como meio de alcanar outra coisa (diz-se de disciplina, conhecimento etc.) (HOUAISS, 2008) e finalmente instrumentalidade pode ser entendido como o conjunto de meios, instrumentos (HOUAISS, 2008). O Processo um meio para servir-se a um fim, o objetivo do processo servir como instrumento de atuao do direito material. tradicional a afirmao de que o processo um meio, e no um fim em si mesmo (CMARA, 2005, p. 223). Os art. 154 e 244 do Cdigo de Processo Civil 68 trazem no seu bojo a previso, ainda que de forma no nominativa, do Princpio da Instrumentalidade processual.

acusado tem condies de dialogar com o julgador, podendo ser visto e ouvido, alm de conversar com seu defensor em canal de udio reservado. (TACRIM/SP - Apelao n 1.384.389/8 So Paulo 4 Cmara Relator: Ferraz de Arruda 21.10.2003 V.U., Voto n 11.088) 67 INTERROGATRIO ON LINE Nulidade: O interrogatrio judicial realizado a distncia, por sistema de videoconferncia, que tem sido denominado interrogatrio on line, revela patente nulidade por violar princpios de natureza constitucional, em especial os da ampla defesa e do devido processo legal (TACRIM/SP - Apelao n 1.393.005/9 So Paulo 10 Cmara Relator: Ary Casagrande 22.10.2003 V.U.). 68 Art. 154 - Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial.

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A instrumentalidade do processo uma viso menos formalista que privilegia o fim alcanado em detrimento da forma utilizada, desde que o ato processual seja praticado com segurana e no haja prejuzo para as partes, conforme leciona Delgado (2001):
O princpio da instrumentalidade do processo um dos que informam o sistema de nulidades adotado pelo nosso Direito Formal e que busca, tambm, impor segurana quando o ato processual praticado. Ele consiste no entendimento de que as formas, no ambiente processual, constituem-se de meios configuradores de segurana para atingir as finalidades pretendidas pelas partes e que s ser alcanada pela via da sentena. A fora desse princpio h de ser concebida de modo que, desde no evidenciado prejuzo para a entrega da prestao jurisdicional trabalhada pelo processo, no se defenda absoluto apego ao formalismo dos atos processuais. H de se investigar, na sua prtica, se a segurana foi resguardada com alcance definitivo dos fins visados, sem agresso a qualquer direito fundamental dos litigantes.

As formas utilizadas, entretanto, se modificam com o decorrer do tempo, se atualizam para satisfazer as exigncias do avano tecnolgico. A modernizao recicla mtodos antigos em inovaes positivas cuja utilizao criteriosa se impe. No entanto os objetivos do Processo no se alteram, as formas sim, tm de acompanhar o ritmo acelerado das mudanas, a vida moderna impe a necessidade de um sistema gil que responda de forma efetiva o grande nmero de demandas que se avolumam em nossos tribunais.

A utilizao do Processo Eletrnico vem ampliar o raio de ao desse princpio como mais um meio de agilizar a execuo dos atos processuais de forma a atingir o fim maior do Processo que a soluo da lide num tempo razovel. O Processo Eletrnico viabilizar a dispensa de formalidades ultrapassadas que em funo da evoluo j no tenham um fim til.

Nesse momento cabe uma advertncia pertinente de Almeida Filho (2007, p. 171-172):

Art. 244 - Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade.

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Se estamos diante de um procedimento eletrnico, com necessidade de adoo de certificados digitais, para a garantia da integridade, autenticidade e segurana, os atos processuais devero obedecer, estritamente, estes trs requisitos, sob pena de abrirmos espao para os mais diversos problemas de adulterao dos atos j praticados. A adoo da ICP-Brasil, atravs da Medida Provisria n. 2.200-2/2001, garante esta segurana e impede que haja modificao de documentos. Admitimos, ainda, que o ato processual desprovido de certificao digital corre o risco de ser absolutamente nulo e, por esta razo, no se pode aplicar o princpio da instrumentalidade das formas, porque se trata de matria prevista em lei e cujos efeitos no se aproveitaro em caso contrrio.

Com relao a atos processuais em meio eletrnico a segurana fundamental, no h margem para os mesmos serem praticados sem a devida assinatura digital precedida de certificao emitida pela ICP-Brasil como dispe a legislao especfica sob pena de se por em risco os elementos essenciais do documento eletrnico: a integridade, a autenticidade e a segurana contra acesso no autorizado.

5.2.4 Princpio da Economicidade

O processo deve ter o menor custo possvel sem deixar de observar a celeridade e sua finalidade primordial, a justia efetiva. No entanto, a Economicidade Processual no se refere apenas economia de custos, segundo Portanova apud Clementino (2008, p.169), mas tambm a economia de tempo e de atos processuais com eficincia na administrao da Justia.

Na equao dos custos financeiros do processo esto parcelas como as custas, os gastos com honorrios advocatcios, percias, despesas com

deslocamentos entre outras.

Um dos maiores impactos causados pela implementao do Processo Eletrnico sem dvida na reduo dos custos com o processo. As distncias entre o titular da ao, o escritrio do advogado, o Ru e o Frum se resumiro a um

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clique do mouse69, da mesma forma o nmero de audincias pode ser reduzido com a adoo da videoconferncia, de modo que em apenas um Ato Processual podero ser ouvidos o Autor da Ao, o Ru e as Testemunhas, mesmo que estejam em diferentes locais.

A adoo do Processo Eletrnico implica diretamente na reduo de custos em relao ao Processo tradicional, resultando em maior celeridade na resposta jurisdicional que por sua vez reflete na diminuio dos custos de tramitao processual. Pelo fato do processo se tornar menos oneroso temos a contribuio para possibilitar aos carentes o acesso a Justia plena e efetiva. Ainda da seara da reduo de custos temos o incentivo ao uso de programas de cdigo aberto, cujo custo, a princpio, inferior aos dos programas comerciais.

5.3

PRINCPIOS PRPRIOS DO PROCESSO ELETRNICO

O Processo Eletrnico em funo de suas caractersticas inovadoras enseja o surgimento de novos princpios processuais especiais.
Eles no se sobrepem aos demais princpios processuais constitucionais (definidos na Constituio) e infraconstitucionais (definidos nas normas processuais infraconstitucionais), somando-se a esses, na exata medida da especializao que caracteriza a nova matriz processual. Esta se deve ressaltar, observar, sempre, o devido processo legal substantivo e instrumental (BOTELHO. 2008).

Com o Processo Eletrnico a prestao jurisdicional experimentar uma publicidade jamais vista, todo o trmite processual poder ser visualizado, conferido e fiscalizado em limites geogrficos bastante ampliados em razo do amplo acesso remoto proporcionado pela internet. a transparncia, no servio pblico-judicirio, levada potncia mxima (BOTELHO, 2008).

69

Perifrico que controla os movimentos do cursor na tela do computador, permitindo a abertura de programas e de menus e a seleo e execuo de diversas funes por meio de um clique, entre outras funes (PELEGRINA, 2008).

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Botelho (2008) identifica e denomina os Princpios Prprios do Processo Eletrnico da seguinte forma:

a. Princpio da Universalidade b. Princpio da Ubiqidade Judiciria c. Princpio da Publicidade Especial d. Princpio da Economia Processual Especial e. Princpio da Celeridade Especial f. Princpios da Unicidade e Uniformidade g. Princpio da Formalidade Automatizada

5.3.1 Princpio da Universalidade

Aps a instituio da Lei 11.419/2006 o Processo Eletrnico torna-se gnero a ser aplicado de forma irrestrita em todos os graus jurisdicionais e nas diversas possibilidades processuais (cvel, penal, trabalhista e juizados especiais) do sistema judicirio brasileiro. O processo civil, o processo penal, o processo trabalhista e o processo dos juizados especiais tornam-se espcies ou so afetados pelo processo eletrnico. Trata-se, portanto, de universal forma de processo judicial, que encerra no pas, onde e quando implantado, a etapa histrica da regra do uso do papel como base fsica-comum das reas de atuao estatal-judiciria (BOTELHO, 2008).

A lei atinge toda estrutura processual, modificando-a onde h necessidade de adaptao a nova sistemtica ento implementada assegurando a adoo de todos os demais princpios processuais desde que no conflitem com os que lhe sejam inerentes, tratados adiante.

5.3.2 Princpio da Ubiqidade Judiciria

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Ubiqidade a qualidade do que existe em praticamente todos os lugares (HOUAISS, 2008). A ubiqidade judiciria diz respeito exatamente a esta qualidade de, a partir da implementao do Processo Eletrnico, se poder acionar o judicirio de qualquer ponto geogrfico do planeta onde se disponha de um ponto de acesso remoto a internet, a qualquer horrio do dia ou da noite (com limitao apenas para o peticionamento eletrnico como visto), como explica Botelho (2008):
Os processos podero ser produzidos processados, formados, gravados / armazenados, e consultados a partir de qualquer conexo remota (de que se utilizem os legalmente legitimados atuao). Com isso, a justia (eletrnica) sofre significativa alterao principiolgica: disponibiliza-se a todos, em todo local, em tempo real. Quando se projetou, no passado, uma justia Itinerante, que pudesse romper barreiras geogrficas impostas jurisdio nacional, indo a rinces distantes dos centros onde localizados e instalados os servios fsicos judicirios, para atendimento de populaes remotamente localizadas, tem-se, agora, essa possibilidade efetivada atravs do acesso eletrnico-remoto, assegurado isonomicamente todos, pois por ele se permite que o servio pblico da justia se torne uma realidade francamente ubqua, ou, presente, virtualmente (leia-se, eletronicamente), em toda a jurisdio territorial brasileira, a despeito de instalado, ou no, o servio no local fsicoconvencional dos interessados.

E essa acessibilidade que proporcionar a identificao de outro princpio prprio do Processo Eletrnico: o Princpio da Publicidade Especial a seguir explanado.

5.3.3 Princpio da Publicidade Especial

Com o Processo Eletrnico os processos e seus atos so disponibilizados, integrais, na rede dos Tribunais, e para consulta, na internet, o que de maneira indita potencializa o acesso e a publicidade sem a necessidade de deslocamentos fsicos ou a retirada de fotocpias.
Como a Lei 11.419/2006, seguindo, no particular, o que j dispunha a Lei 11.280/2006, prev a instituio, no mbito dos tribunais, dos dirios eletrnicos, que asseguraro publicao instantnea, na rede mundial e nos prprios portais dos tribunais, dos atos processuais, o que ser feito com validez legal-plena inclusive com inverso da presuno legal de intimao de procuradores das partes envolvidas nos litgios ver-se- que

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a publicidade, no processo eletrnico, se otimiza e se dinamiza, especializando-se (BOTELHO, 2008).

Essa especializao proporcionar a publicidade em tempo real, na medida em que os sistemas eletrnicos estaro integrados, automatizando cada passo processual atravs de programao prpria. O ato processual assim que praticado passar a integrar o sistema, alimentando as informaes pertinentes para a publicao do Dirio Eletrnico Judicirio.

A Publicidade Especial disponibilizao imediata da informao em qualquer lugar provido de ponto de acesso remoto internet, proporcionando acesso, agilidade, comodidade e uma nova relao econmica no acompanhamento dos atos processuais ampliando sobremaneira a prestao jurisdicional. E essa nova relao econmica que dar o tom de mais um Princpio Prprio do Processo Eletrnico a ser abordado em seguida.

5.3.4 Princpio da Economia Processual Especial

No processo tradicional em papel h a necessidade de atendimento em balco por funcionrio pblico dos cartrios, carimbagem, juntada, transportes fsicos de papeis e cadernos processuais. Com o Processo Eletrnico, a instantaneidade dos atos processuais dispensa uma srie de etapas burocrticas tpicas da documentao em papel, eliminando significativamente o tempo intil da tramitao tradicional.

A Economia Processual Especial traz um novo debate em torno da utilizao facultativa da nova forma processual segundo Botelho (2008):
A reduo da equao econmica geral do processo, como conseqncia da instalao do sistema eletrnico, trar, ainda, como consectrio, a necessidade de debate sobre a compulsoriedade da inovao, pois que, em razo do princpio da eficincia no servio pblico, no se poder permitir que instrumento de to densa aptido para reduo da relao econmica para o errio e para os destinatrios da prestao jurisdicional possa simplesmente deixar de se instalar, submetida ao alvedrio (arbtrio), ou a

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livre discricionariedade (forma de agir onde no h no agente qualquer restrio ou limite), do administrador pblico. Estamos em que o beneficiamento geral que a inovao pode produzir transforma-a no em franquia, mas em poder-dever (legal), o que afasta possibilidade de ser ela tornada facultatividade discricionria.

Pelo pensamento de Botelho o Processo Eletrnico caminha para sua adoo obrigatria em funo do importante impacto nos custos dos servios judicirios.

5.3.5 Princpio da Celeridade Especial

A especializao da Celeridade advm da eliminao do tempo intil na tramitao atual e da eliminao de atos fsicos desnecessrios, resultando em ganho de tempo e agilidade na resposta judicial ao cidado. O trabalho com a nova forma processual exige dos operadores do Direito, qualificao quanto ao uso dos sistemas eletrnicos na tramitao dos feitos.
Esses aspectos, em conjunto, especializam o princpio da celeridade processual e, dentro da nova realidade do processo (agora eletrnico), devero ser empregadas medidas e estratgias que efetivamente realizem o esprito indutor, na lei, da inovao (BOTELHO, 2008).

5.3.6 Princpios da Unicidade e Uniformidade

A tramitao e formao dos atos processuais, no Processo Eletrnico, se do de forma nica, ou seja, eletronicamente, substituindo a maneira clssica de se produzir documentos no processo judicial brasileiro. A forma eletrnica suprir a necessidade de transcrio hoje necessria no processo em papel, se consolidando no nico meio de formao dos atos processuais pela sua versatilidade de armazenamento de sons e imagens, originalmente como gravados.
Extingue-se, nesta unificao eletrnica das formas, a atvica necessidade (do processo em papel), das converses que, tradicionalmente, compuseram riscos para a segurana da prestao jurisdicional.

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A coleta da prova oral, por exemplo, e sua converso clssica para o documento em papel o clssico princpio documentativo dos atos orais do processo se convola na adoo da segunda linguagem de codificao, que permitir que o depoimento, o testemunho, o fato ocorrido e fotografado, filmado, etc., sejam trazidos in natura para os autos (eletrnicos), que os recebero atravs de seu novo cdigo (o cdigo eletrnico-digital), que far com que as imagens, os sons (das partes, no prprio local dos fatos; das testemunhas, dos depoimentos, em audincias e sesses de julgamentos) sejam preservados em sua formao, entonao, e coloridos ambientais de origem, e assim trazidos para o ambiente processual sem distores ou contaminaes intermedirias (arquivos de imagens, como filmes e fotos, formatos mpeg, jpeg; e de sons mp3, por exemplo) iro permitir que fatos e atos como acidentes de veculos, assemblias de cotistas, scios, condminos, litgios privados, delitos penais, enfim, uma gama imensa de ocorrncia possam ser gravadas, filmadas, fotografadas, e as prprias gravaes, filmes, fotografias possam vir, como anexos de peties e requisies judiciais, para os autos eletrnicos, numa compatibilidade indita de formas (BOTLHO, 2008).

Abre-se, portanto a possibilidade de se potencializar a capacidade de documentar fatos das mais variadas maneiras empregando-se recursos tecnolgicos que contribuiro substancialmente para a aferio da verdade real.

5.3.7 Princpio da Formalidade Automatizada

Esse Princpio est relacionado com os ritos e especificidades previstos em lei e no alterados pela Lei 11.419/2006, pois a programao do sistema obedecer ao rito processual original. Botelho (2008) explica de forma mais detalhada:
[...] a forma de processamento ser eletrnica, mas o seu fluxo equivaler a etapas do rito processual previsto na lei respectiva o rito que ser automatizado (isto , sero formadas etapas processuais na medida em que ocorrerem, mas segundo diretriz traada previamente pelo gestor do sistema eletrnico, e no mais pela atuao manual, episdica, de escreventes e escrives, partes, procuradores, magistrados, e promotores de justia).

certo que algumas formalidades, do processo em papel, sero suprimidas ou modificadas, por absoluta impropriedade de utilizao no meio eletrnico, como a aposio de carimbos e a numerao de peas do processo, este, por sinal, passar a ser ordenado pelo programa gerenciador com segurana criptografada.

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CONSIDERAES FINAIS

O objetivo da presente monografia foi identificar as implicaes da informatizao do Processo Judicial ante a Lei 11.419/2006 Lei do Processo Eletrnico.

Diante de tudo que foi exposto verifica-se que o Direito no pode se calar ante as mudanas advindas do avano tecnolgico, devendo aproveitar o momento atual como uma oportunidade para corrigir algumas deficincias do sistema judicial como a morosidade processual e a questo do acesso justia entre outras.

Uma vez concludo o estudo proposto considera-se oportuno expor alguns itens de cunho conclusivo que correspondem ao objetivo proposto inicialmente.

As tecnologias da informao so ferramentas aptas a imprimir ao Processo Judicial a celeridade to desejada, ainda que haja alguma resistncia ao seu uso, pois a informatizao do Judicirio um processo sem volta, uma necessidade do jurisdicionado e uma imposio do progresso.

O sistema judicial brasileiro est habilitado a receber um processo totalmente eletrnico, visto que a instituio da nova Lei imprime segurana jurdica aos atos e comunicaes processuais executados sob sua tutela. Antes da nova Lei j se utilizava da via eletrnica, no entanto, no havia uma padronizao nem o arrimo de uma legislao especfica.

A Lei do Processo Eletrnico um marco regulatrio, pois possibilitou um completo tratamento legal para o processo informatizado, cobrindo todas as fases ou todas as atividades em meio eletrnico indispensveis implantao do processo informatizado em todo e qualquer rgo da Justia, seja em qual grau de jurisdio for. A nova Lei no um fim em si mesmo, questes novas ainda no tratadas podero surgir, cabendo ao legislador regulamentar o que for necessrio.

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A automatizao do judicirio imprime maior preciso na identificao de situaes como a preveno e a litispendncia, coibindo a prtica de se burlar a distribuio atravs de artifcios com o intuito de se direcionar a escolha do juiz da causa.

As vantagens da utilizao da via digital so muitas: a celeridade processual; o intercmbio de informaes entre os rgos do judicirio; velocidade e facilidade no gerenciamento do processo; combate a fraudes pela dificuldade de falsificao do documento eletrnico; a facilidade de acesso aos dados do processo; a substituio da matriz documentativa em papel pelo meio eletrnico reduzindo custos e contribuindo para a preservao do meio ambiente.

No Processo Eletrnico h tambm desvantagens que, com o tempo devero ser afastadas, quais sejam: a dificuldade de visualizao e leitura dos autos na tela do computador; a questo da relativizao do Princpio da Publicidade Processual; o risco da excluso digital; as ameaas quebra de segurana da inviolabilidade dos dados; a instabilidade dos sistemas computacionais dos tribunais e a resistncia ao uso dos computadores.

No direito comparado constata-se que o Brasil pioneiro em termos de processo eletrnico integral sem qualquer suporte em papel. Outros estados nacionais tambm adotaram a via eletrnica nas atividades jurisdicionais como: Portugal, Alemanha, Cingapura, Inglaterra, Frana, Canad e EUA, destacando-se este ltimo pela adoo de um projeto bastante amplo.

No tocante a segurana das informaes que trafegam pela via eletrnica a figura da certificao digital da ICP-Brasil assegura que os documentos eletronicamente produzidos so vlidos juridicamente, pois lhes confere

autenticidade, integridade e sigilo dos dados amparados pelo direito de preservao da intimidade, uma vez que o sistema baseia-se na adoo da criptografia assimtrica.

No se vislumbra, com a adoo do Processo Eletrnico, agresso aos Princpios Processuais consagrados historicamente, tanto os constitucionais como

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os infraconstitucionais. Princpios Prprios do Processo Eletrnico j foram tambm identificados abrindo as portas para uma nova disciplina no ensino acadmico do Direito.

No mbito do Processo Penal, desde que observadas s peculiaridades dessa espcie processual, mais especificamente com relao condio de ser ru e aos princpios que lhe agasalham, observa-se a viabilidade do meio digital para fazer fluir este tipo de feito. O patrocnio de Advogado, na esfera penal, vai estabelecer a paridade de armas equiparando as partes sob o aspecto do acesso ao instrumental tecnolgico necessrio a efetivao do Processo Eletrnico.

Contra a excluso digital a norma prev a disponibilizao de meios necessrios, pelos rgos judicirios, para os que no disponham de recursos eletrnicos para ingressar sem embaraos no feito digital.

Enfim, a informatizao do judicirio um processo sem volta, o que impe a sociedade atual, vida por servios geis e seguros. A informatizao, portanto fato relevante que uma vez valorado pela sociedade, que busca no processo uma deciso jurisdicional legitimada pelo procedimento, resultou na norma procedimental objeto desse estudo, a Lei do Processo Eletrnico. E isso o Direito na sua essncia, a trade, fato, valor e norma como definiu o Professor Miguel Reale em sua obra Teoria Tridimensional do Direito.

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