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FUNDAO FACULDADES INTEGRADAS DE ENSINO SUPERIOR DO MUNCIPIO DE LINHARES FACELI

MARIA DA PENHA DOS ANJOS ALVES

A RECUSA NA ACEITAO DA TRANSFUSO DE SANGUE: O CASO DAS TESTEMUNHAS DE JEOV LUZ DO NEOCONSTITUCIONALISMO

LINHARES 2009

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MARIA DA PENHA DOS ANJOS ALVES

A RECUSA NA ACEITAO DA TRANSFUSO DE SANGUE: O CASO DAS TESTEMUNHAS DE JEOV LUZ DO NEOCONSTITUCIONALISMO

Monografia apresentada ao Curso de Direito da Fundao Faculdades Integradas de Ensino Superior do Municpio de Linhares - FACELI, como requisito parcial para a obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Orientador: Professor Msc. Antnio Bezerra Neto.

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LINHARES 2009

MARIA DA PENHA DOS ANJOS ALVES

A RECUSA NA ACEITAO DA TRANSFUSO DE SANGUE: O CASO DAS TESTEMUNHAS DE JEOV LUZ DO NEOCONSTITUCIONALISMO
Monografia apresentada ao Curso de Direito da Fundao Faculdades Integradas de Ensino Superior do Municpio de Linhares - FACELI, como requisito parcial para a obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

Aprovada em 26 de novembro de 2009.

COMISSO EXAMINADORA

__________________________________________________ Professor. Msc. Antnio Bezerra Neto Fundao Faculdades Integradas de Ensino Superior do Municpio de Linhares Orientador __________________________________________________ Professor (a) Msc. Zilda Maria Fantin Moreira Fundao Faculdades Integradas de Ensino Superior do Municpio de Linhares __________________________________________________

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Professor (a) Msc. Jaqueline Rocha Fundao Faculdades Integradas de Ensino Superior do Municpio de Linhares

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A memria da minha me, Maria da Penha, que me deixou um legado impossvel de ser-me arrancado: A educao. A Gabryel, Gustavo e Luciano, razo precpua da minha condio de existncia que me fizeram sentir a essncia da vida que saber amar.

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Agradeo com todo o meu corao ao meu amado Deus, Jeov, que me concedera gratuitamente todas as coisas pedidas, sem nada exigir em troca a no ser o meu amor.

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intil dizer que nos encontramos aqui numa estrada desconhecida; e, alm do mais, numa estrada pela qual trafegam, na maioria dos casos, dois tipos de caminhantes, os que enxergam com clareza mas tm os ps presos, e os que poderiam ter ps livres mas tm os olhos vendados. Norberto Bobbio, em a Era dos Direitos.

RESUMO
Este trabalho analisa, luz do Neoconstitucionalismo, a questo da religio das Testemunhas de Jeov que se recusam a receber transfuses de sangue por questes unicamente religiosas. Demonstra que tal recusa uma expresso do culto religioso que professam e, portanto, um direito fundamental assegurado pela Constituio Brasileira de 1988, que deve ser respeitado pelo aplicador do direito ao decidir o caso concreto, utilizando-se dos princpios da razoabilidade, proporcionalidade, dignidade da pessoa humana, autodeterminao bem como do direito liberdade religiosa e a privacidade, levando-se em conta a existncia de medicamentos e tcnicas alternativas ao uso medicinal do sangue. Os resultados levam a concluir que, na recusa transfuso de sangue, por parte das Testemunhas de Jeov, no existe coliso entre o Direito vida e o Direito liberdade religiosa, sendo que a deciso que autoriza a transfuso de sangue em paciente Testemunha de Jeov, mesmo aps sua declarao de vontade expressa, firmada em documento legalmente vlido uma grave violao de direitos humanos fundamentais. A pesquisa exploratria e o mtodo dedutivo norteiam o estudo permitindo que com argumentao eficiente se atinja a concluso almejada. o incio de uma caminhada que objetiva eliminar a discriminao e o preconceito velado introduzido na sociedade por meio de reportagens de cunho depreciativo acerca da atitude das Testemunhas de Jeov. Palavras-Chave: Testemunhas de Jeov. Transfuso de Sangue. Tratamentos Alternativos. Neoconstitucionalismo. Ps-positivismo. Proporcionalidade. Razoabilidade. Direitos Humanos. Dignidade Humana.

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ABSTRACT Reviews the light of Neoconstitucionalismo the issue of religion of Jehovah's witnesses who are refusing to receive blood transfusions, religious matters only.Demonstrates dab such refusal is an expression of religious cults dab profess and, therefore, fundamental right guaranteed by the Brazilian Constitution of 1988, which must be respected by the applicator this to decide the case using the principles of fairness algorithms, proportionality, human dignity, self-determination and the right to religious freedom and privacy, taking into account the existence of medicines and medical technical alternatives to the use of blood. The results that the refusal to blood transfusion by Jehovah's witnesses not the collision between the right to life and the right to religious freedom, and the decision authorising the blood transfusion Jehovah witness in patient, even after their Declaration of intention expressed, firmed in document legally valid is a serious violation of fundamental human rights.Exploratory research and deductive guided study allowing with arguments efficient reaches the conclusion. Is the beginning of the hiking Parker delete discrimination and prejudice veiled introduced in society through reportage imprint derogatory about the attitude of the Jehovah's witnesses. Keywords: Jehovah's witnesses. Blood transfusion. Alternative treatments. Neoconstitucionalismo. Post-graduate positivism. Proportionality. Reasonableness. Human rights. Human dignity.

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SUMRIO

1 INTRODUO..........................................................................................................9

2 OS VRIOS CONCEITOS RELIGIOSOS E OS DILEMAS DO MUNDO MODERNO.................................................................................................................13 2.1 SENTIMENTO DE RELIGIOSIDADE NA CONTEMPORANEIDADE..................13 2. 2 A RELIGIO NA MODERNA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.................15

3 A EXPRESSO DA LIBERDADE RELIGIOSA MANIFESTADA NOS MUITOS CONCEITOS DOUTRINAIS DAS TESTEMUNHAS DE JEOV...............................18 3.1 A SAGRAO DO SANGUE PARA O UNIVERSO DOS ADEPTOS DAS PRTICAS DOUTRINAIS DAS TESTEMUNHAS DE JEOV...................................18 3.2 TRATAMENTOS ALTERNATIVOS TRANSFUSO DE SAGUE....................23

4 NEOCONSTITUCIONALISMO UMA PREMISSA ATUAL QUE DEVE SER SENTIDA PELO APLICADOR DO DIREITO DIANTE DO CASO CONCRETO.......32 4.1 OS NOVOS RUMOS DA HERMENUTICA JURDICA E A APLICAO DO DIREITO NA MODERNIDADE...................................................................................32

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4.2 A RECUSA NA ACEITAO DA TRANSFUSO DE SANGUE: O CASO DAS TESTEMUNHAS DE JEOV LUZ DO NEOCONSTITUCIONALISMO..................39

5 CONCLUSO.........................................................................................................47

6 REFERNCIAS.......................................................................................................50

1 INTRODUO

O tema em foco suscita uma questo relevante no contexto da sociedade moderna, o grupo religioso denominado Testemunhas de Jeov se recusa terminantemente a receber transfuses de sangue, mesmo sob a alegao mdica de iminente risco de morte. Tal recusa desperta, no raro, a ateno da mdia que, na maioria das vezes, de forma sensacionalista, veicula informaes incompletas, fazendo surgir em determinada parcela da sociedade, certa repulsa por esse grupo religioso, rotulado como fantico, suicida, assassino de crianas e outros termos pejorativos e de cunho preconceituoso.

Tal viso preconceituosa equivocada, pois as Testemunhas de Jeov esperam que se lhes administrem alternativas mdicas e tratamentos sem sangue que consideram seguras e eficazes e que so aceitveis do seu ponto de vista religioso. Elas prezam a vida, e sua firme posio contra o uso inadequado do sangue no significa que, em caso de iminente risco de morte ensejado pela necessidade de transfundir sangue, ficaro inertes esperando que o pior acontea, tanto que tm promovido o progresso cientfico de modo que a comunidade mdica em geral j reconhece que a atitude das Testemunhas de Jeov permitiu grandes avanos nas descobertas e aprimoramentos de tcnicas alternativas ao uso do sangue.

As Testemunhas de Jeov defendem suas crenas de maneira respeitosa, buscando, junto aos mdicos, uma soluo alternativa ao uso do sangue que conduza a um resultado positivo e satisfatrio para o mdico e o paciente, e que se harmonize com suas crenas.

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Assim, cumpre aos detentores do saber jurdico empreender esforos a fim de fomentar discusses acerca dos valores que tal questo encerra, pois, sendo o Direito uma cincia social com bases filosfica, sociolgica, tica e moral, cabe a seus operadores acirrar as discusses acerca de fatos sociais relevantes para a comunidade em geral, fornecendo solues coerentes aos conflitos de interesses fundamentais, garantindo a concretizao dos direitos das minorias, como ocorre no caso das Testemunhas de Jeov.

Com isso em mente, a seguinte problemtica suscitada a nortear o presente estudo: O paciente que recusa transfuso de sangue com base em princpios religiosos, mesmo em iminente risco de morte, encontra respaldo na legislao brasileira? Alm disso, como o poder judicirio lida com a recusa da Associao das Testemunhas Crists de Jeov de recusar tratamento mdico base de sangue?

Neste nterim, tem-se a acanhada ambio de provar que a recusa transfuso de sangue, por parte das Testemunhas de Jeov, encontra respaldo na Constituio Federal de 1988 e em todo o ordenamento jurdico brasileiro, sendo totalmente ilegal, imoral e inadequada, a deciso que autoriza a transfuso forada em paciente Testemunha de Jeov, mesmo aps sua declarao de vontade expressa em documento legalmente vlido. Esse , em princpio, o objetivo do presente estudo.

Ressalta-se que muito embora haja aqueles que rejeitam as transfuses por outros motivos, as Testemunhas de Jeov o fazem por uma questo estritamente religiosa. Sua conscincia treinada pela bblia no lhes permite violar leis, decretos e princpios promulgados por Deus. Tm bem arraigado valores morais, religiosos e ticos ao qual se apegam firmemente.

Pretende-se

ainda

tecer que

uma

formulao solucionar

terica, os

sob

o de

prisma

do

Neoconstitucionalismo,

permita

conflitos

interesses

fundamentais envolvidos na questo das Testemunhas de Jeov de recusar a transfuso de sangue mesmo sob alegao mdica de iminente risco de morte.

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Para

tanto

recorrer-se-

ao

mtodo

dedutivo,

visando

ao

caminho

das

consequncias, pois, segundo Pdua (2000, p. 46) (...) uma cadeia de raciocnios em conexo descendente, ou seja, do geral para o particular, leva concluso. Com esse mtodo, partindo-se de teorias e leis gerais, pode-se chegar determinao ou previso de fenmeno ou fatos particulares. Assim, urge percorrer caminhos fundamentais como os do ps-positivismo, passando pelos princpios da ponderao de interesses fundamentais, da razoabilidade, da proporcionalidade, da dignidade da pessoa humana, da liberdade religiosa, o direito privacidade e autodeterminao bem como existncia de tcnicas e medicamentos alternativos, ao uso do sangue, de forma a demonstrar que a recusa das Testemunhas de Jeov no se encontra em rota de coliso com o direito vida e a deciso judicial que permite a transfuso forada, sob essa alegao, constitui-se em grave agresso aos direitos humanos fundamentais tutelados na Constituio Federal de 1988.

Anseia-se, ainda que de forma modesta e mesmo que em pequena escala, possibilitar uma viso menos preconceituosa por parte de acadmicos das cadeiras de medicina, enfermagem, servio social, direito, bem como da comunidade mdica, jurdica e da sociedade em geral acerca do assunto, a fim de tornar possvel a concretizao do direito de que detentora essa pequena parcela da sociedade, a saber, de ter respeitado e atendido sua splica pelo direito a expressar sua liberdade de culto tambm na escolha de tratamento mdico.

Tais

pretenses

surgiram

partir

das

seguintes

hipteses

previamente

estabelecidas:

O artigo 5 da Constituio de 1988 permite uma interpretao favorvel organizao das Testemunhas Crists de Jeov frente deciso de no aceitar transfuses de sangue com base em princpios religiosos.

O Neoconstitucionalismo uma premissa atual que deve ser sentida pelo poder judicirio ao decidir o caso concreto.

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A deciso que obriga a transfuso em paciente Testemunha de Jeov uma gravssima violao de direitos humanos fundamentais.

A fim de restar comprovada a veracidade de tais afirmativas no primeiro captulo suscitada a importncia que o sentimento de religiosidade e a religio simbolizam para o indivduo, bem como o tratamento constitucional dado ao tema. J no segundo captulo destaca-se a relevncia da questo da santidade do sangue para os adeptos da religio das Testemunhas de Jeov bem como a existncia de medicamentos e tcnicas que substituem o uso medicinal do sangue. O terceiro captulo analisa o caso das Testemunhas de Jeov sob a tica Neoconstitucionalista, o leva a concluir que inexiste, neste caso especfico, coliso entre o direito vida e liberdade religiosa.

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2 OS VRIOS CONCEITOS RELIGIOSOS E OS DILEMAS DO MUNDO MODERNO

2.1 O SENTIMENTO DE RELIGIOSIDADE NA CONTEMPORANEIDADE

Nas

ultimas

dcadas

humanidade

assistiu

impressionada

inmeras

transformaes. Em todos os campos e reas o saber humano tem evoludo e descobertas cada vez mais incrveis tm sido feitas pelo homem em diversos campos, tais como a produo de alimentos geneticamente modificados (transgnicos), a clonagem de animais, o uso medicinal do sangue, o uso de clulas tronco embrionrias, entre outros. Entretanto, apesar dos benefcios trazidos por algumas dessas descobertas, como a sociedade humana esta estruturada sobre princpios de moral, tica e religiosidade, surgem questionamentos acerca da possibilidade de sua concretizao sem que se violem preceitos morais e ticos milenarmente inseridos na sociedade. Ademais o mundo moderno, com toda a sua tecnologia, tem produzido cada vez mais catstrofes, e questes ainda mais polmicas tm gerado discusses e desentendimentos entre diversos segmentos da sociedade. No Brasil especula-se acerca da possibilidade de autorizao da lei para prticas condenveis do ponto de vista religioso tais como a legalizao ou a liberao do uso de drogas e entorpecentes, o reconhecimento da unio homoafetiva, a legalizao da prtica de aborto, a eutansia e a pena de morte.

Tais dilemas, consequncia de uma sociedade dita desenvolvida e politizada, trazem baila uma questo fundamental acerca do modo como o Originador da vida encara tais questes. Ser que com a evoluo da sociedade Deus mudou o seu conceito sobre a vida, a moralidade, a f, a obedincia e ao uso correto do sangue?

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Na Bblia Sagrada (1984, p. 1280), Deus fornece a resposta em Malaquias 3:6 Pois eu sou Jeov; no mudei.

A histria marcadamente interessante diante dos fatos que se acumulam na chamada trajetria humana.

O Holocausto (entenda-se por Holocausto o termo utilizado, aps a Segunda Guerra Mundial, especificamente para se referir ao extermnio de milhes de pessoas que faziam parte de grupos politicamente indesejados pelo ento regime nazista fundado por Adolf Hitler) e a destruio das sinagogas, em toda a Alemanha, foram praticados em nome de Deus. Israelenses e Palestinos lutam h muitos anos pelo controle da Cidade de Jerusalm, e se matam em nome da F. Os Talibs e seus fanticos suicidas praticam o terrorismo em grande parte do Mundo, para exterminar os infiis cometem todo tipo de atrocidade como, por exemplo, o atentado de 11 de Setembro, supostamente praticado tambm por ordem de Deus (LIMA, 2009, p. 1).

Esses so apenas alguns exemplos de que o sentimento de religiosidade s vezes pode refletir negativamente na sociedade e trazer conseqncias desastrosas, durante um discurso do Raichsteg em 1936, Adolf Hitler ao tentar justificar o massacre dos Judeus declarou o seguinte Acredito hoje que estou agindo de acordo com o Criador Todo-Poderoso. Ao repelir os Judeus, estou lutando pelo trabalho do Senhor (LIMA, 2009, p. 1).

A despeito disso, porm o sentimento de religiosidade tambm capaz de produzir resultados positivos, como por exemplo, a ajuda humanitria prestada por organizaes religiosas a populao de Santa Catarina durante o perodo de cheias que assolaram o estado no ano de 2008.

A prpria definio de religio indica que o sentimento de religiosidade se reflete de maneira diversificada em cada individuo tendo em vista seu carter subjetivo.

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Ferreira (1999 p. 1737) define religio como sendo a crena na existncia de uma fora ou foras sobrenaturais, consideradas como criadoras do universo, e que como tal devem ser adoradas e obedecidas. (grifo nosso).

Juridicamente a religio um complexo de princpios que dirigem os pensamentos, aes e adorao do homem para com Deus, acaba por compreender a crena, o dogma, a moral, a liturgia e o culto (MORAES, 2002, p. 73).

Jean Rivero (apud LEIRIA, 2009, p. 5), lana luz sobre a definio do que seja religio:

(A religio) afirma a existncia de realidades sobrenaturais, a propsito das quais o homem est em situao de dependncia: a religio organiza as relaes que esta dependncia postula. O crente adere a esta informao, aceita esta organizao de suas relaes com o sobrenatural. Em vista disso, sua adeso transborda largamente a simples profisso de uma opinio num outro domnio, pois ela comporta no uma mera preferncia pessoal e subjetiva, mas a crena numa realidade considerada como objetiva transcendente e superior a todas as outras. Enfim, a religio, e notadamente as grandes religies monotestas, como as seitas que delas derivam, exercem sobre o crente uma possesso (emprise) total. Na medida em que elas lhe fornecem uma explicao global do seu destino, elas ditam seus comportamentos individuais e sociais, modelam o seu pensamento e sua ao. Porque afirmam a prioridade da ordem sobrenatural sobre toda ordem humana, conduzem cada crente consequente consigo mesmo a preferir, em caso de conflito entre o poder do Estado e os imperativos de sua f, a obedincia regra mais alta.

Tais definies indicam a importncia da religio para o individuo que busca se orientar pelos dogmas e crenas que livremente escolhe e decide professar, passando a viver de acordo com os princpios morais e ticos por ela delineados. Dessa forma a religio nada mais do que um modo de vida que cada um elege a fim de se deixar guiar e obedecer.

2.2 A RELIGIO NA MODERNA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

A analtica Constituio Federal Brasileira assegura o direito a liberdade de crena no artigo 5, entre os Direitos e Garantias Fundamentais, est entre os direitos de

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primeira dimenso ou direitos da liberdade (BONAVIDES, 2008, p. 563), que permite ao individuo o seu pleno exerccio sem a interveno do Estado, (...) enquanto no for contrrio ordem, tranqilidade, e sossego pblicos, bem como compatvel com os bons costumes (MORAES, 2002, p. 75).

O artigo 5 da Carta de 1988 no inciso VI consagra a liberdade de conscincia e de crena o livre exerccio dos cultos religiosos e a proteo aos locais de culto e suas liturgias, j o inciso VII garante a assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva e o VIII assegura a no-privao de direitos por motivo de crena religiosa, convico filosfica ou poltica. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 foi promulgada sob a proteo de Deus, conforme descrito em seu prembulo, apesar de o constituinte declarar o Brasil um Estado laico ou leigo (sem religio oficial), o que indica que os valores espirituais religiosos tambm constituem a base da Repblica do Estado Brasileiro. De sorte, a idia de uma Constituio secular em plenitude ainda no faz parte de nossas tradies. (BRASIL, 1988, p)

Na viso de Jos Afonso da Silva (2001, p. 251-254) a liberdade religiosa se inclui entre as liberdades espirituais e subdivide-se em:

a) Liberdade de crena, que garante a liberdade de escolha da religio, a liberdade de aderir a qualquer organizao religiosa, o direito a mudar de religio ou ainda a liberdade no seguir religio alguma;

b) Liberdade de culto, que consiste no direito ao pleno exerccio, sem condicionantes, da f professada. a liberdade de expressar em casa ou em pblico as tradies, cerimnias, princpios, e ritos da religio escolhida;

c) Liberdade de organizao religiosa, que diz respeito possibilidade de estabelecimento e organizao das igrejas e suas relaes com o Estado.

Ainda Sobre a Liberdade Religiosa Manoel Gonalves Ferreira Filho (1994, p. 20) destaca:

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Tenha se presente que a liberdade religiosa uma das formas por que se explicita a liberdade... Mais do que isto, ela para todos os que aceitam um direito superior ao positivo, um direito natural. o mais alto dentre todos os direitos naturais. Realmente, ele a principal especificao da natureza humana, que se distingue dos demais seres animais pela capacidade de autodeterminao consciente de sua vontade.

E Celso Ribeiro Bastos, lanando luz aos aspectos que tal liberdade encerra afirma que (BASTOS, 2002, p. 187):

A religio no pode contentar-se com sua dimenso espiritual, isto , enquanto realidade nsita alma do indivduo. Ela vai procurar uma externao (...) Poder-se-ia inserir, dentro da liberdade de culto, todas as prticas que envolvessem qualquer opo religiosa do indivduo. O culto no se exerce apenas em locais pr-determinados, como em igrejas, templos, etc. A orientao religiosa h de ser seguida pelo indivduo em todos os momentos de sua vida, independentemente do local, horrio ou situao. De outra forma, no haveria nem liberdade de crena, nem liberdade no exerccio dos cultos religiosos, mas apenas proteo aos locais de culto e as suas liturgias.

Assim, a liberdade de religio se resume ao direito de crer naquilo que a conscincia auto determina, a exercer os preceitos dessa auto determinao e extern-la por meio de cultos religiosos e suas liturgias, da literatura, da musica ou da escolha de tratamentos mdicos.

Em relao a esse ltimo aspecto o desenvolvimento desta atividade cientfica trar a lume algumas respostas fundamentais, j que a proposio parte da problematizao.

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3 A EXPRESSO DA LIBERDADE RELIGIOSA MANIFESTADA NOS MUITOS CONCEITOS DOUTRINAIS DAS TESTEMUNHAS DE JEOV
3.1 A SAGRAO DO SANGUE PARA O UNIVERSO DOS ADEPTOS DAS PRTICAS DOUTRINAIS DAS TESTEMUNHAS DE JEOV

Segundo o livro Raciocnios a base das escrituras (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA 1989, p.384-393), publicado pelas Testemunhas de Jeov, a histria moderna desse grupo religioso iniciou-se com a formao de um grupo de estudo bblico em Allegheny, Pensilvnia, EUA, nos primrdios da dcada de 1870. No comeo, eram conhecidas apenas como Estudantes da Bblia, mas, em 1931, adotaram o nome bblico de Testemunhas de Jeov. Suas crenas e seus mtodos no so novos, so antes uma restaurao do cristianismo do primeiro sculo.

A revista A Sentinela de 15 de abril de 1975 pginas 245 a 247 declara o seguinte a respeito das Testemunhas de Jeov:

(...) reconhecem que o cristianismo no e apenas uma crena mas que um modo de vida. Na realidade, nos tempos apostlicos, o cristianismo foi chamado de O Caminho. (...) Todos os princpios excelentes da Bblia precisam ser aplicados na vida do cristo, no lar, no negcio em todas as ocasies. (...) Em suma, as Testemunhas de Jeov so diferentes em que se apegam de perto aos ensinos da Bblia. Rejeitam a filosofia mundana e as tradies da cristandade. (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA 1975, p.245-247)

Os que professam a religio das Testemunhas de Jeov praticam suas crenas na vida diria, obedecer s leis Deus passa a fazer parte de sua rotina, da considerarem sua religio um modo de vida. Aqueles que se desviam deste caminho, insistindo em violar as leis justas de Deus por imoralidade, furto, calnias, ensino de doutrinas falsas, causar divises ou seitas, so expulsos de suas congregaes.

Curioso ressaltar que as Testemunhas de Jeov no professam a doutrina da imortalidade da alma, do Inferno de fogo, bem como a existncia de uma Trindade, dentre os principais ensinamentos doutrinais deste grupo religioso destaca-se a

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crena na santidade do sangue, para elas introduzir sangue no corpo pela boca ou pelas veias viola as leis de Deus.

Tal doutrina se baseia em passagens bblicas tais como a registrada no livro de Gnesis, capitulo 9 versculos 3 e 4 (BBLIA SAGRADA, 1984 p. 118) onde aps o dilvio global, quando Deus permitiu aos humanos comer carne deu tambm a seguinte ordem a No sua famlia: Todo animal movente que est vivo pode servirvos de alimento. Como no caso da vegetao verde, deveras vos dou tudo. Somente a carne com a sua alma seu sangue no deveis comer.

A lei dada ao povo Hebreu exprimia um mandamento similar. Em Levtico captulo 17 versculo 14 (BBLIA SAGRADA, 1984 p. 118) est registrado a seguinte passagem:

Pois a alma de todo tipo de carne seu sangue pela alma nele. Por conseguinte, eu disse aos filhos de Israel: No deveis comer o sangue de qualquer tipo de carne, porque a alma de todo tipo de carne seu sangue. Quem o comer ser decepado [da vida].

Segundo crem as Testemunhas de Jeov, conforme descrito em um folheto intitulado As Testemunhas de Jeov e a Questo do Sangue (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1977, p. 6).

(...) este regulamento divino no era simples restrio diettica, tal como o conselho dum mdico a um paciente para que evite o sal ou as gorduras. O Criador vinculou ao sangue um princpio moral de suma importncia. Ao derramar todo o sangue que pudesse ser razoavelmente escoado, No e seus descendentes manifestariam seu respeito pelo fato de que a vida procedia do Criador e dependia dele.

Sobre a aplicao desta lei divina se estender ao uso do sangue humano o folheto citado (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1977, p. 9) prossegue:

Ser que o mesmo princpio se aplicaria ao sangue humano? Sim, com ainda maior fora. Pois Deus prosseguiu dizendo a No: Alm disso, exigirei de volta vosso sangue das vossas almas (...) Quem derramar o sangue do homem, pelo homem ser derramado o seu prprio sangue, pois imagem de Deus fez ele o homem. (...) se o sangue animal tinha significado sagrado para Deus, obviamente o sangue humano tinha um significado sagrado de ainda maior valor.

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Ainda explicando sobre a possibilidade de esta lei se aplicar ao sangue de humanos o folheto citado (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1977, p. 10) afirma que perfeitamente compreensvel visto que a lei de Deus proibia o consumo de sangue de qualquer tipo de carne.

Alguns questionam a validade e aplicabilidade desta lei em nossos dias, at mesmo pelo fato de que existem instituies religiosas que apiam as transfuses e incentivam a doao de sangue, para as Testemunhas de Jeov, porm existe base para se crer que ela continua em vigor conforme descreve o folheto As Testemunhas de Jeov e a Questo do Sangue (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1977, p. 7):

Muitos peritos bblicos reconhecem que Deus delineou aqui um regulamento que se aplicava, no apenas a No e sua famlia achegada, mas a toda a humanidade desde esse tempo em realidade, todos os que vivem desde o Dilvio pertencem famlia de No. Por exemplo, Joo Calvino, telogo e reformador, reconheceu quanto proibio do sangue que esta lei foi dada ao mundo inteiro, logo depois do dilvio. E Gerhard Von Rad, professor da Universidade de Heidelberg, refere-se a Gnesis 9:3, 4, como um estatuto para toda a humanidade, porque toda a humanidade descende de No.

Sim, para as Testemunhas de Jeov toda humanidade descende do patriarca No e, portanto, est sujeita a lei que lhe fora dada. Existe, porm, ainda uma questo a ser respondida. A morte sacrificial de Cristo no teria posto fim a obrigatoriedade de observncia s leis do Velho Testamento?

De acordo com a crena das Testemunhas de Jeov aps a morte sacrificial de Jesus Cristo os adoradores verdadeiros no mais estavam obrigados a cumprir a lei mosaica. Assim as restries dietticas da Lei dada ao povo Judeu, tais como as que proibiam comer gordura ou a carne de certos animais, no eram mais obrigatrias, entretanto, segundo descrito no folheto As Testemunhas de Jeov e a Questo do Sangue (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1977, p.11) em 49 da era crist, surgiu uma controvrsia entre os cristos do primeiro sculo quanto a se os no-judeus que se convertessem ao cristianismo teriam ou no que ser circuncidados, tal polemica foi resolvida durante uma conferncia dos apstolos e ancios de Jerusalm, que serviam como o corpo central de ancios para todos os

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cristos. Este conclio apostlico decidiu que os no-judeus que aceitaram o cristianismo no tinham de ser circuncidados.

Ainda durante a discusso, Tiago, meio-irmo de Jesus, trouxe ateno do conclio outras coisas essenciais que ele julgou importante que inclussem em sua deciso em sua declarao ele se referiu aos escritos de Moiss, que revelavam que, mesmo antes de ser dada a Lei, Deus desaprovava as relaes sexuais imorais, a idolatria e o comer sangue, o que incluiria comer a carne, que continha sangue, de animais estrangulados. Assim a deciso proferida pelo concilio nesta conveno foi enviada por carta a todas as igrejas crists do primeiro sculo. O seu contedo foi registrado no livro bblico de Atos no capitulo 15, versculos 28 e 29(BBLIA SAGRADA, 1984, p. 1988).

Pareceu bem ao esprito santo e a ns mesmos no vos acrescentar nenhum fardo adicional, exceto as seguintes coisas necessrias: de vos absterdes de coisas sacrificadas a dolos, e de sangue, e de coisas estranguladas, e de fornicao. Se vos guardardes cuidadosamente destas coisas, prosperareis.

Que a base principal da crena das Testemunhas de Jeov na atualidade, para elas tal questo no fosse to importante para Deus, no estaria repetida tantas vezes nas Escrituras Sagradas. Conforme declaram no se trata de opinio pessoal, pois, muito embora os cristos no estivessem sob a lei mosaica era necessrio abster-se de sangue, e tal deciso fora tomada em harmonia com o Esprito Santo de Deus. Assim esto resolutas de que (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1977, p.17):

Sob a orientao do esprito santo, o conclio apostlico decretou que os cristos que desejam ter a aprovao de Deus tm de abster-se do sangue, como Deus exige desde os dias de No. Este conceito bblico era aceito e seguido pelos cristos primitivos, mesmo quando faz-lo lhes custava a vida. E, atravs dos sculos, tal requisito tem sido reconhecido como necessrio para os cristos. Assim, a determinao das Testemunhas de Jeov de abster-se do sangue se baseia na Palavra de Deus, a Bblia, e apoiada pelos muitos precedentes na histria do cristianismo.

As Testemunhas de Jeov salientam que as pessoas que reconhecem sua dependncia do Criador e Dador da Vida devem estar determinadas a obedecer

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s suas ordens. Esta a posio firme que assume este grupo religioso, que hoje ascende a 7.124.443 de seguidores em 236 pases, conforme Anurio (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 2009 p. 102). Esto plenamente convictas de que correto obedecer lei de Deus que ordena a absteno do sangue. De acordo com suas prprias convices sustentam que no seguem um capricho pessoal ou algum conceito fantico e sem base e que por obedincia autoridade suprema do universo, Jeov que se recusam a introduzir sangue em seus sistemas, quer seja por meio de ingesto ou transfuso.

Portanto a questo do sangue para as Testemunhas de Jeov encerra os princpios mais fundamentais sobre os quais elas, como cristos, baseiam sua vida, segundo afirmam o que est em jogo sua relao com seu Criador e Deus e crem de todo o corao que macular esta relao pior que a prpria morte. Foi assim que se deu no caso de Adrian, um jovem Testemunha de Jeov, de 14 anos do Canad, que teve sua histria publicada na Revista Despertai! De 22 de maio de 1994, diagnosticado com leucemia ele recusou ser tratado com sangue, defendo sua posio escreveu o seguinte ao juiz da Suprema Corte de Terra Nova, Canad:

A pessoa medita muito sobre as coisas quando est doente, e quando est com cncer, a pessoa sabe que pode morrer e pensa nisso. Eu no concordo em receber sangue, ou em permitir que seja usado; de modo algum. Sei que posso morrer se no for usado sangue. Mas minha deciso esta. Ningum me forou a isso. Penso que se me for dado sangue isso seria como que me violentar, molestar meu corpo. Rejeito meu corpo nessas condies. No posso pagar esse preo. No desejo tratamento algum que use sangue, nem mesmo que inclua essa possibilidade. Resistirei ao uso de sangue. Por favor, respeitem a mim e a minha vontade. (DESPERTAI!, p. 7)

As Testemunhas de Jeov esto convictas de que a obedincia s orientaes de seu Criador para o seu bem duradouro. Tm plena confiana nas palavras de Jesus no evangelho de Joo captulo 11 versculo 25 Eu sou a ressurreio e a vida. Quem exercer f em mim, ainda que morra, passar a viver.

Por isso, mesmo que o custo imediato de sua deciso seja a perda da vida atual, tais cristos esto resolvidos a manterem a sua integridade e obedincia naquilo que

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acreditam ser um decreto divino, e que faz parte de suas doutrinas e do culto religioso que professam.

3.2 TRATAMENTOS ALTERNATIVOS A TRANSFUSO DE SANGUE

O fato de as Testemunhas de Jeov manter sua posio firme contra o uso do sangue no significa que so fanticas ou suicidas, pelo contrrio, respeitam a vida como sendo um bem supremo, um presente dado pelo Criador e por isso procuram preservar ao mximo esta ddiva que receberam. Assim diante dos avanos que a tecnologia coloca a sua disposio este grupo religioso se engajou na luta junto a mdicos e cientistas na busca por medicamentos e tcnicas que pudessem substituir o uso medicinal do sangue, afim de que pudessem encontrar uma terapia que se harmonizasse com sua doutrina, de sagrao do sangue.

Seu objetivo permitir a manuteno da vida sem violar a santidade do sangue alm de proteger-se dos riscos inerentes a transfuses de sangue. Com bom alvitre a comunidade mdica tem colaborado com as Testemunhas de Jeov, e se empenhado em encontrar substitutos para o sangue.

Acredita-se que o sangue no deve ser a primeira alternativa utilizada pelo mdico para repor a perda sangunea, tendo em vista os fatores de risco envolvidos em uma transfuso. Segundo a MSD Brasil (acesso em 04-09-2009):

As reaes mais comuns so a febre e as reaes alrgicas (hipersensibilidade), que ocorrem em aproximadamente 1 a 2% das transfuses. Os sintomas incluem o prurido, a erupo cutnea, o edema, a tontura, a febre e a cefalia. So sintomas menos comuns: dificuldades respiratrias, chiados e espasmos musculares.

As reaes mais graves so as imediatas imunolgicas do tipo hemolticas, cujos sinais so inquietao, tremores, febre, vmitos, salivao, taquipnia, taquicardia e convulses.

Apesar da tipagem cuidadosa e do teste de compatibilidade, ainda existem incompatibilidades que acarretam a destruio dos eritrcitos transfundidos logo aps a realizao do procedimento (reao hemoltica). Geralmente, a

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reao inicia como um mal-estar generalizado ou uma ansiedade durante ou imediatamente aps a transfuso. Algumas vezes, o indivduo pode apresentar dificuldade respiratria, presso torcica, rubor e dorsalgia intensa. (MSD BRASIL, acesso em 04-09-2009)

Pode ocorrer o fenmeno denominado doena do enxerto-versus-hospedeiro. Nessa doena, os tecidos do receptor (hospedeiro) so atacados pelos leuccitos do doador (enxerto). Os sintomas incluem a febre, erupo cutnea, a hipotenso arterial, a destruio de tecidos e o choque. (MSD BRASIL, acesso em 04-09-2009)

Estes numerosos tipos de reaes transfusionais so deveras graves, pois podem provocar a morte.

Alm das possveis reaes infecciosas pesquisas recentes mostram que o perigo maior encontra-se ma prpria transfuso de sangue uma reportagem publicada em 24 de abril de 2008 no Dirio da Sade com o tema Mdicos questionam benefcios da transfuso de sangue (acesso em 05-11-2009), destacou que nos ltimos 10 anos, uma srie de estudos descobriu que, muito longe de salvar vidas, as transfuses de sangue podem efetivamente colocar em risco a vida dos pacientes. Agora, um grupo de cirurgies e anestesistas est questionando se o procedimento deve ser realmente adotado livremente como acontece hoje. O Dr. James Isbister, do Royal North Shore Hospital, na Austrlia lembrou que "Normalmente, quando h uma incerteza clnica sobre um tratamento, voc no o administra, mas ns continuamos aplicando a transfuso. A reportagem enfatiza que um estudo avaliou uma srie de outras pesquisas mdicas j publicadas, mostrando que o problema no est com o grandemente propalado risco de se contrair uma infeco, ou doenas como a AIDS ou a hepatite - o maior problema est no prprio sangue, as pesquisas apontam que os fatores de risco esto relacionados a alteraes qumicas no sangue j envelhecido, seu impacto sobre o sistema imunolgico e a capacidade do sangue em transportar oxignio.

Vrias das pesquisas revisadas apontam que as transfuses de sangue, particularmente as que contm glbulos vermelhos, esto ligadas a altas taxas de mortalidade em pacientes que tiveram um ataque cardaco, que passaram por cirurgias cardacas ou que esto em estado crtico.

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Segundo concluso obtida por meio do novo estudo coordenado por mdicos ingleses, no h nenhuma pesquisa que demonstre que a transfuso de sangue seja benfica.

A reportagem assinala a existncia de riscos maiores que o de infeces:

Um estudo mais recente descobriu que, em pacientes que sofreram ataques cardacos, apresentando hematcritos acima de 25%, uma transfuso de sangue est associada com um risco de morte trs vezes maior ou com um segundo ataque cardaco num intervalo de 30 dias. Para quase 9.000 pacientes que sofreram cirurgias cardacas na Inglaterra entre 1996 e 2003, receber uma transfuso de glbulos vermelhos est associado com um risco trs vezes maior de morrer dentro de um ano, e um risco quase seis vezes maior de morrer em at 30 dias depois da cirurgia. As transfuses de sangue tambm esto associadas a mais infeces e altas taxas de incidncia de derrames cerebrais, ataques cardacos e falhas nos rins - complicaes normalmente associadas a uma falta de oxignio nos tecidos (DIRIO DA SADE, 2009 P. 1).

De fato a revista Como pode o Sangue Salvar a Sua Vida (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA, 1989, p. 8), publicada pelas Testemunhas de Jeov, divulgou que um estudo realizado na Frana concluiu o seguinte:

Uma avaliao franca dos fatos prova que a transfuso de sangue deve honestamente ser considerada como um processo que envolve considervel perigo e at mesmo como sendo potencialmente letal. O Dr. C. Ropartz, Diretor do Departamento Central de Transfuses em Ruo, Frana, comentou que um frasco de sangue uma bomba. Visto que os resultados perigosos talvez no surjam seno depois de certo tempo, acrescentou ele, ademais, pode tambm ser uma bomba-relgio para o paciente.

Alm disso, os testes realizados nos sangues doados por voluntrios no so suficientes para detectar todas as possveis contaminaes conforme afirma certo dirigente da Cruz Vermelha Americana:

O mais preocupante que os testes realizados nos bancos de sangue no geram a segurana que muitos pacientes imaginam ter. (...) Simplesmente no podemos continuar a adicionar teste aps teste para cada agente infeccioso que poderia ser disseminado. (ASSOCIAO TORRE DE VIGIA 1990 p.10)

Com efeito, a posio firme adotada pelas Testemunhas de Jeov resultou no surgimento de diversos tratamentos alternativos a transfuso de sangue, o que tem

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beneficiado no s a elas como tambm pessoas da populao em geral que desejam um tratamento mdico seguro e eficaz.

Muitos mdicos reconhecem que a recusa das Testemunhas de Jeov contribuiu significativamente para este avano e aceitam de bom grado realizar cirurgias complexas sem uso de sangue. Ao contrrio, porm, a intolerncia religiosa de alguns e o preconceito de outros faz com que vez por outra surja na mdia sensacionalista reportagens de cunho depreciativo quanto posio das Testemunhas de Jeov, fazendo crer a populao leiga que a transfuso de sangue o nico meio hbil, seguro e eficaz, para salvar a vida em caso de perda significativa de sangue. Contudo no o que se depreende do estudo realizado pelos que desejam esclarecimento acerca da polmica que tal questo encerra.

A transferncia de sangue ou de um de seus componentes de um indivduo a outro so realizadas para aumentar a capacidade do sangue de transportar oxignio, para restaurar o volume sangneo do organismo, para melhorar a imunidade ou para corrigir distrbios da coagulao. Dessa forma empreendeu-se uma busca por componentes capazes de realizar tais funes vitais de modo eficaz, bem como de tcnicas que impedissem a perda significativa de sangue durante cirurgias de alto risco.

Sobre tais alternativas uma srie de vdeos intitulada Alternativas a Transfuso de sangue Srie de Documentrios, feito pelas Testemunhas de Jeov, aborda vrias medicaes, tratamentos e tcnicas cirrgicas capazes de realizar tais intentos, algumas simples e de baixo custo. Dentre as alternativas mencionadas destaca-se o uso da Eritropoetina Humana Recombinante, que uma forma biossinttica de um hormnio humano natural que estimula a medula ssea a produzir hemcias. A Eritropoetina pode ser administrada antes, durante ou depois do tratamento ou cirurgia, bem como para pacientes com cncer que recebem quimioterapia ou para tratar pacientes anmicos portadores de insuficincia renal crnica. Para dar suporte a produo de hemcias produzidas pela Eritropoetina feita a aplicao de ferro e hematnicos.(VDEO, ALTERNATIVAS A TRANSFUSO DE SANGUE, 2004)

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Para estimular a produo de plaquetas, essenciais ao processo de coagulao do sangue, utiliza-se a Interleucina-11 Recombinante, uma forma geneticamente produzida, de um hormnio humano. O cido Aminocaprico e Tranexmico so muito teis para estimular a coagulao inibindo ou cessando a decomposio dos cogulos sangneos, ou fibrinlise, tais compostos se mostraram eficazes em casos de hemorragia sendo amplamente utilizados em cirurgias cardacas, oncologia, obstetrcia, ginecologia, transplantes, cirurgias ortopdicas, traumas e em distrbios hematolgicos. .(VDEO, ALTERNATIVAS A TRANSFUSO DE SANGUE, 2004)

Para diminuir a perda de sangue, adesivos teciduais, tais como a cola de fibrina, so utilizados para selar superfcies das feridas cirrgicas de modo a reduzir o sangramento ps-operatrio.

Quando a perda de plasma excessiva so utilizados os chamados expansores do volume do plasma, que so os cristalides, dentre os quais menciona-se a soluo salina, lactato de ringer e a soluo salina hipertnica, esses fluidos intravenosos compostos de gua, com vrios sais e aucares tm a funo de manter o volume circulatrio do sangue no corpo. De forma similar, os colides, que so fluidos compostos de gua misturada com partculas bem diminutas de protenas, mantm os nveis de protena sangunea, estabilizando o equilbrio dos fluidos e o volume circulatrio do sangue no corpo. Os colides mais utilizados so o Pentastarch, Hetastarch (Hidroxietila de amido) e o Dextran. .(VDEO, ALTERNATIVAS A TRANSFUSO DE SANGUE, 2004)

Sobre tcnicas utilizadas durante as cirurgias destaca-se o uso de instrumentos cirrgicos hemostticos eficazes tanto em cirurgias convencionais a cu aberto como na cirurgia minimamente invasiva. Quando utilizados com habilidade reduzem o sangramento, facilitam o manejo dos tecidos, e permitem que haja maior visibilidade, graas a um campo cirrgico mais seco, o que pode abreviar o tempo cirrgico bem como reduzir a exposio da equipe mdica ao sangue. Dentre os referidos instrumentos podemos destacar o eletrocautrio, lasers e o coagulador com raio de argnio. Este ltimo causa um trauma mnimo aos tecidos, coagula os vasos grandes e reduz o risco de hemorragia ps-operatria. O fluxo de argnio, por

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ser um gs incolor, inodoro e inativo, facilita a coagulao controlada por uma rea mais ampla, acentua a visibilidade no campo cirrgico, diminui o manejo de tecidos bem como a exposio do mdico ao sangue atravs de rupturas das luvas ou furo de agulhas. (VDEO, ALTERNATIVAS A TRANSFUSO DE SANGUE, 2004)

O vdeo mostra que existem ainda disponvel, para pacientes com mltiplos ferimentos, os equipamentos de Recuperao intra-operatria de sangue. Este equipamento capaz de recuperar parte do sangue derramado lavando-o ou filtrando-o sendo posteriormente reinfundido no paciente.

Explicando o funcionamento de tal equipamento o vdeo Estratgias Alternativas a Transfuso, feito pelas Testemunhas de Jeov menciona que o sangue pode ser desviado do paciente para um aparelho de hemodilise ou para uma bomba corao-pulmo. O sangue flui para fora atravs de um tubo at o rgo artificial que o bombeia e filtra (ou oxigena) e da volta para o sistema circulatrio do paciente. H tambm instrumentos para a Recuperao ps-operatria do sangue (tubo de drenagem, no qual o sangue derramado processado e devolvido ao paciente). Este processo de Hemodiluio, quando usado um circuito fechado e no se faz coleta de sangue pr operatrio aceitvel para muitas Testemunhas de Jeov. (VDEO, ALTERNATIVAS A TRANSFUSO DE SANGUE, 2004)

Existem ainda outros meios aptos a permitir que se descarte totalmente o uso de sangue em uma cirurgia como, por exemplo, o uso do aparelho corao-pulmo, a tcnica de resfriar o paciente para reduzir a necessidade de oxignio durante a cirurgia, a anestesia hipotensiva, a terapia para melhorar a coagulao sangunea e a desmopressina, usada para abreviar o tempo de sangramento, todas perfeitamente demonstradas na srie de vdeos mencionada. (VDEO, ALTERNATIVAS A TRANSFUSO DE SANGUE, 2004)

inegvel o fato de que h uma enorme variedade de tratamentos e mtodos isentos de sangue que podem e devem ser utilizados para garantir s Testemunhas de Jeov o livre exerccio de sua liberdade de crena e culto religioso, no se justifica, portanto, a deciso precipitada que obriga a transfuso de sangue em

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paciente Testemunha de Jeov, conforme exposio brilhante no voto vencido do Desembargador Justia do RJ: Marcos Antnio Ibrahim no Agravo de Instrumento n. 2004.002.13229, julgado em 05.10.2004 pela 18 Cmara Cvel do Tribunal de

O direito vida no se resume ao viver (...) O Direito vida diz respeito ao modo de viver, a dignidade do viver. S mesmo a prepotncia dos mdicos e a insensibilidade dos juristas pode desprezar a vontade de um ser humano dirigida a seu prprio corpo. Sem considerar os aspectos morais, religiosos, psicolgicos e, especialmente, filosficos que to grave questo encerra. A liberdade de algum admitir, ou no, receber sangue, um tecido vivo, de outra (e desconhecida) pessoa.

Ora, se a religio considerada pelas Testemunhas de Jeov como um modo de vida elas se reservam ao direito de exercer a liberdade de escolher o tratamento de sade que julgam ser o mais adequado as suas crenas e no permitem que outros, quer sejam mdicos ou juristas, o faam em seu lugar, portanto a deciso que viola tal escolha compreende uma gravssima violao do direito a liberdade assegurada pela Constituio de 1988 que garante ao individuo o pleno domnio de si mesmo e dos atos dirigidos a seu prprio corpo.

De fato conforme salienta Paulo Bonavides (2008, p. 653,654):

Os direitos da primeira gerao ou direitos da liberdade, tm por titular o individuo, so oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam uma subjetividade que seu trao mais caracterstico; enfim, so os direitos de resistncia ou de oposio perante o Estado. (...) So por igual direitos que valorizam primeiro o homem singular, o homem das liberdades abstratas, homem da sociedade mecanicista que compe a chamada sociedade civil, da linguagem jurdica mais individual.

Para Jos Afonso da Silva (2001, p. 236), numa sociedade onde h leis, a liberdade no pode consistir seno em poder fazer o que se deve querer, e a no ser constrangido a fazer o que no se deve querer. ele afirma que a definio de liberdade que parece mais aceitvel a que consta da Declarao de 1978, a saber, que a liberdade consiste em poder fazer tudo o que no prejudique a outrem.

E mais ainda (SILVA, 2001, p. 236):

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O conceito de liberdade humana deve ser expresso no sentido de um poder de atuao do homem em busca de sua realizao pessoal, de sua felicidade. (...) a liberdade um poder de autodeterminao, em virtude do qual o homem escolhe por si mesmo seu comportamento pessoal. (...) liberdade consiste na possibilidade de coordenao consciente dos meios necessrios realizao da felicidade pessoal.

Pode-se, portanto afirmar que a atitude das Testemunhas de Jeov referente questo do sangue legitima diante do conceito filosfico de liberdade, pois a sua autodeterminao envolve apenas sua vida privada no violando direito alheio, tal recusa visa nica e exclusivamente manter uma boa relao pessoal com seu Deus, para elas esta a realizao da verdadeira felicidade. Alis, a respeito do direito a privacidade, intrinsecamente ligado ao conceito de liberdade, Manoel Gonalves Ferreira Filho (1994, p. 6) aduz o seguinte:

O direito privacidade dos que reclamam a no-interferncia, a noingerncia, a no-intromisso, seja do Estado, seja de todo o grupo social, seja de qualquer outro indivduo. Nisto, ele coincide com as liberdades pblicas clssicas que impem um no fazer, estabelecendo uma fronteira em benefcio do titular que no pode ser violada por quem quer que seja. Reflete ela a dignidade humana cuja primeira e principal expresso a liberdade. Dela decorre que cada ser humano tem o direito de conduzir a prpria vida (...) desde que no fira o direito de outrem.

O fato que a deciso referente escolha de determinado tratamento mdico uma faculdade que diz respeito privativamente ao paciente de modo que a transfuso de sangue realizada a fora, com respaldo em liminar obtida em atendimento a pedido do mdico ou do hospital agride a intimidade, a liberdade, a vida privada e em si mesma uma afronta a dignidade da pessoa humana. O que encontra reforo nas palavras do renomado jurista Celso Ribeiro Bastos (2000, p. 19):

Quando o Estado determina a realizao de transfuso de sangue ocorrncia fenomnica que no pode ser revertida fica claro que violenta a vida privada e a intimidade das pessoas no plano da liberdade individual. Mascara-se, contudo, a interveno indevida, com o manto da atividade teraputica benfica ao cidado atingido pela deciso. Paradoxalmente, h tambm o recurso argumentativo aos motivos humanitrios da prtica, quando na realidade mutila-se a liberdade individual de cada ser, sob mltiplos aspectos.

Portanto no se justifica a transfuso de sangue forada em Testemunhas de Jeov pelo fato de existirem, como j salientado, dezenas de tratamentos alternativos ao

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uso do sangue, bem como tcnicas cirrgicas que auxiliam na reduo da perda do plasma durante cirurgias complexas.

inconcebvel que diante dos avanos no campo da medicina, a afirmativa de que o sangue a nica e ltima opo disponvel e eficaz para salvar a vida do paciente que sofreu hemorragia, seja provada verossmil.

Ademais, tal interferncia sendo irreversvel uma afronta ao direito do paciente de auto determinar-se. Alm de uma ignominiosa transgresso a dignidade da pessoa humana, visto que para as Testemunhas de Jeov, sua dignidade se resume em manter a fidelidade e a obedincia s leis e princpios de moral estabelecidas na bblia pelo Criador, dentre as quais destacam a santidade do sangue.

A veracidade desta afirmativa encontra-se nas palavras de Adrian, citado anteriormente, Penso que se me for dado sangue isso seria como que me violentar, molestar meu corpo. Rejeito meu corpo nessas condies. No posso pagar esse preo. Por favor, respeitem a mim e a minha vontade.

Sim, no universo de um adepto das prticas doutrinais das Testemunhas de Jeov receber sangue por meio de uma transfuso forada seria algo mais terrvel que a prpria morte, apenas para dimensionar o dano subjetivo que tal procedimento acarretaria pode-se compar-lo ao sofrimento de uma virgem vitima de estupro, ou de um jovem varo que teve a virilidade maculada pela prtica de atentado violento ao pudor ou ao sofrimento de pais que tiveram filhos (algumas vitimas com apenas meses de idade) vitimas da pedofilia. Resultaria em uma vida sem dignidade pelo resto de seus dias.

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4 NEOCONSTITUCIONALISMO UMA PREMISSA ATUAL QUE DEVE SER SENTIDA PELO APLICADOR DO DIREITO DIANTE DO CASO CONCRETO
4.1 OS NOVOS RUMOS DA HERMENUTICA JURDICA E A APLICAO DO DIREITO NA MODERNIDADE

A fim de relacionar Neoconstitucionalismo com o caso das Testemunhas de Jeov urge definir o termo de modo a permitir ao leitor uma compreenso do que se pretende. Assim Luis Roberto Barroso no prefcio da obra de Gustavo Binenbojm, traz a lume um conceito de Neoconstitucionalismo:

O fenmeno do Neoconstitucionalismo tem como marco filosfico o ps-positivismo, como marco histrico, a formao do Estado constitucional de direito, aps a 2 Guerra Mundial, onde, no caso brasileiro, ocorreu com a redemocratizao institucionalizada pela Constituio de 1988 e, como marco terico, o conjunto de novas percepes e de novas prticas, que incluem o reconhecimento de fora normativa Constituio, a expanso da jurisdio constitucional e o desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional, envolvendo novas categorias, como os princpios, as colises de direitos fundamentais, a ponderao e a argumentao.

Segundo Sarmento (2002, p. 69) o Neoconstitucionalismo busca equilibrar as relaes em uma sociedade pluralista, em que no raro observa-se o choque entre as concepes individualista e coletiva.

Trata-se de uma era em que se v prevalecer o personalismo, doutrina filosfica desenvolvida pelo francs Emmanuel Mournier a partir da dcada de 1930, pela qual se busca uma soluo de compromisso entre as concepes individualista e coletiva, principalmente no contexto contemporneo, onde no mais se concebe o homem como um ser sem razes que cuida de forma egostica de seus interesses em uma sociedade caracterizada pela individualidade, como tambm no mais concebe a viso oposta de sua trans-personalidade nos moldes de uma viso organicista, que v o homem como uma parte de um todo social, cujos interesses individuais devem ser sacrificados em beneficio da coletividade.

De modo que se pode afirmar que o Neoconstitucionalismo est relacionado reforma por que passou o constitucionalismo na segunda metade do sculo XX, que

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elevou o status das constituies dos Estados, dando-lhes fora normativa e garantindo a realizao dos direitos humanos por meio da elevao dos princpios e dos direitos e garantias fundamentais a rbita constitucional. E que de acordo com a definio proposta por Barroso possui trs marcos fundamentais um filosfico sendo este o ps-positivismo, um histrico que seria a formao do estado constitucional de direito, que no Brasil se inicia com a promulgao da Constituio Federal de 1988 e por ltimo um marco terico que seria um conjunto de novas prticas incluindo o desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional, que abarcam novas categorias, como os princpios, as colises de direitos fundamentais, a ponderao e a argumentao. Tais construes inovadoras marcam a reconstitucionalizao do Brasil que tem como ponto de partida a Constituio Cidad de 1988.

No ambiente que se seguiu ao fim da Segunda Guerra Mundial o direito como se apresentava no positivismo jurdico que, segundo Barroso, empenhava-se no desenvolvimento de idias e de conceitos dogmticos em busca de uma cientificidade anunciada que reduzia o direito ao conjunto de normas em vigor considerando-o um sistema perfeito (BARROSO, 2004 p. 324), j no servia aos interesses da coletividade tendo em vista que eivados de legalidade surgiram movimentos Totalitrios, tais como o Nazismo (na Alemanha) e o Fascismo (na Itlia), que promoveram a barbrie e uma poltica de intolerncia por meio de leis perfeitamente vlidas. Por isso (BARROSO, 2004, p. 325):

(...) o fracasso poltico do positivismo abriu caminho para um conjunto amplo e ainda inacabado de reflexes acerca do direito, sua funo social e sua interpretao. O ps-positivismo a designao provisria e genrica de um iderio difuso, no qual se incluem a definio das relaes entre valores, principio e regras, aspectos da chamada nova hermenutica e a teoria dos direitos fundamentais.

Dessa forma o Neoconstitucionalismo procura reaproximar o direito da tica e da moral, dando aos valores, naturalmente arraigados no homem, status normativo, para tanto, (BARROSO, 2004 p. 326):

Para poderem beneficiar-se do amplo instrumental do Direito, migrando da filosofia para o mundo jurdico, esses valores compartilhados por toda a comunidade, em dado momento e lugar, materializam-se em princpios,

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que passam a estar abrigados na Constituio, explicita ou implicitamente. Outros, conquanto clssicos, sofreram releituras e revelaram novas sutilezas, como a separao dos Poderes e o Estado democrtico de direito. Houve, ainda, princpios que se incorporaram mais recentemente ou, ao menos, passaram a ter uma nova dimenso, como o da dignidade da pessoa humana, da razoabilidade, e da reserva de justia.

Assim no mais possvel vislumbrar o Direito como um conjunto de leis genrica e abstrata, como no positivismo clssico, tendo em vista que a coletividade formada por pessoas e classes sociais diferentes, com necessidades e desejos diferentes, de modo que necessrio resgatar a substncia da lei e encontrar os instrumentos aptos a conferir limitao e conformao aos princpios de justia. Desta feita, ao conferir plena eficcia normativa aos princpios, a lei perde seu posto de supremacia, e agora se encontra subordinada a Constituio, estas deixaram de ser flexveis e tornaram-se rgidas, no sentido de escritas e no passveis de modificao pela legislao ordinria.

O fato de a lei encontrar limites nos princpios constitucionais significa que ela no possui apenas legitimao formal, antes de tudo encontra - se vinculada aos direitos contidos na constituio. Devendo estar de acordo com os direitos fundamentais. Essa transformao deixa a cargo do jurista a tarefa de compreender a lei luz dos princpios constitucionais e dos direitos fundamentais. (MARINONI, 2008, p. 43 - 48)

Cumpre salientar, nesta nova construo jurdica, a diferena qualitativa entre regra e princpio. Para Barroso (2004, p. 328), que abstrai sua formulao dos conceitos de Ronald Dworkin e Roberto Alexy, regras so proposies normativas aplicveis sob forma de tudo ou nada, assim se os fatos previstos na norma ocorreram, ela deve incidir de modo direito e automtico, produzindo seus efeitos. Dessa forma uma regra s deixar de ser aplicada na hiptese de fato que observa se for invalida, se houver outra mais especifica ou se no estiver em vigor. A regra se aplica mediante subsuno. J os princpios so dotados de uma carga valorativa maior, um fundamento tico, uma deciso poltica relevante, e indicam determinada direo a seguir. E como no poderia deixar de ser, existem princpios que abrigam decises, valores ou fundamentos diversos, por vezes contrapostos. a chamada coliso de princpios, e sua incidncia no pode ser posta em termos de tudo ou nada, de validade ou invalidade. Deve-se reconhecer aos princpios uma dimenso

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de peso ou importncia, de modo que diante dos elementos do caso concreto, o interprete deve fazer escolhas fundamentadas, quando se defronte com antagonismos inevitveis. A aplicao dos princpios se d mediante ponderao.

Segundo Barroso, (2004, p. 330) ponderao de valores ou ponderao de interesses:

a tcnica pela qual se procura estabelecer o peso relativo de cada um dos princpios contrapostos. Como no existe um critrio abstrato que imponha a supremacia de um sobre o outro, deve-se a vista do caso concreto, fazer concesses recprocas, de modo a produzir um resultado socialmente desejvel, sacrificando o mnimo de cada um dos princpios ou direitos fundamentais em oposio. O legislador no pode, arbitrariamente, escolher um dos interesses em jogo e anular o outro, sob pena de violar o texto constitucional. Seus balizamentos devem ser o princpio da razoabilidade e a preservao, tanto quanto possvel, do ncleo mnimo do valor que esteja cedendo passo. No h aqui superioridade formal de nenhum dos princpios em tenso, mas a simples determinao da soluo que melhor atende ao iderio constitucional na situao apreciada.

De acordo com Ana Paula Barcellos, (2002, p. 296) a tcnica da ponderao desponta como um mtodo alternativo subsuno destinada a oferecer logicamente, uma soluo adequada a um determinado fato, a partir da incidncia de um enunciado normativo (premissa maior), sobre um fato hipoteticamente relevante (premissa menor).

Barroso (2004, p. 358) descreve a ponderao de forma simplificada em trs etapas a serem percorridas pelo interprete.

Segundo ele na primeira etapa, o interprete dever detectar no sistema as normas relevantes para a soluo do caso, identificando eventuais conflitos entre elas. Nesta fase os diversos fundamentos normativos so agrupados em funo da soluo que estejam sugerindo, assim aqueles que estiverem indicando a mesma soluo ao caso devem formar um conjunto de argumentos. Na fase seguinte examinam-se os fatos, as circunstncias concretas do caso e sua interao com os elementos normativos. Na terceira etapa, dedicada deciso, os diferentes grupos de normas e a repercusso dos fatos do caso concreto estaro sendo examinados de forma conjunta, de modo a apurar os pesos que devem ser atribudos aos diversos

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elementos em disputa e, portanto, o grupo de normas que deve preponderar no caso, ademais preciso verificar com que intensidade esse grupo de normas deve prevalecer em detrimento dos demais, ou seja, sendo possvel graduar a intensidade da soluo escolhida, cabe ainda decidir qual deve ser o grau de aplicao adequado. Esse processo realizado por meio do princpio da proporcionalidade. (BARROSO, 2004, p. 358 -360).

Com este mtodo de interpretao objetiva-se a concretizao dos direitos e garantias individuais, direitos difusos e coletivos bem como dos direitos humanos universais, e com ele emergem dois princpios fundamentais de interesse ao caso em anlise, o principio da razoabilidade e o da dignidade da pessoa humana.

Sobre o principio constitucional da proporcionalidade Paulo Bonavides (2008, p. 399) apresenta as seguintes consideraes:

A adoo do principio da proporcionalidade representa talvez a nota mais distintiva do segundo Estado de Direito, o qual com a aplicao desse princpio saiu admiravelmente fortalecido. (...) Contribuiu o princpio para conciliar o direito formal com o direito material em ordem e prover exigncias de transformaes sociais extremamente velozes, e doutra parte juridicamente incontrolveis caso faltasse a presteza do novo axioma constitucional.

Para

Lus

Roberto

Barroso

(BARROSO,

2004

p.

224)

principio

da

proporcionalidade deve ser visto como um parmetro de valorao dos atos do poder pblico para aferir se eles esto informados pelo valor justia, que finalidade precpua de todo o ordenamento jurdico.

A proporcionalidade , segundo Bonavides (2008, p. 397, 398) governada por trs subprincpios, o primeiro, adequao, sugere que um princpio deva ser aplicado a uma situao quando for adequado para ela, quando o valor que est sendo discutido ou que se busca promover esteja presente na situao em anlise. Do segundo, necessidade se depreende que a medida no h de exceder os limites indispensveis conservao do fim legitimo que se pretende atingir, sendo que para ser admissvel a medida deve ser necessria. Assim de todas as medidas que servem obteno do fim deve-se escolher aquela menos nociva aos interesses do

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cidado. E por ltimo, e no menos importante, a proporcionalidade em sentido estrito o elemento de concretizao da proporcionalidade. Aqui se verifica que os ganhos devem sempre superar as perdas, a proporo adequada se torna condio de legalidade, e a escolha recai sobre o meio que, no caso concreto, levarem mais em conta os interesses em jogo. Por exemplo, num conflito entre os princpios A e B vindo o primeiro a prevalecer sobre o segundo entende-se que a realizao de A em detrimento de B leva a um resultado melhor do que se ocorresse o inverso.

O princpio da proporcionalidade emerge no direito brasileiro como o fim de equilibrar a coliso entre princpios fundamentais, ser utilizado pelo operador do direito na ponderao dos valores que devero prevalecer no caso concreto, levando a uma harmonizao de tais valores com o fim precpuo de atingir o respeito e a proteo da dignidade humana, realizando-se assim a justia. Como assevera Ingo Wolfgang Sarlet, (2005, p. 32) ele o "fio condutor de toda a ordem constitucional".

Acerca do principio da dignidade humana Lus Roberto Barroso (2004, p. 334) discorre da seguinte forma:

O principio da dignidade da pessoa humana identifica um espao de integridade moral a ser assegurado a todas as pessoas por sua s existncia no mundo. um respeito a criao, independente da crena que se professe quanto a sua origem. A dignidade relaciona-se tanto com a liberdade e valores do esprito como com as condies materiais de subsistncia. O desrespeito a esse princpio ter sido um dos estigmas do sculo que se encerrou e a luta por sua afirmao, um smbolo do novo tempo. Ele representa o fim da intolerncia, da discriminao, da excluso social da violncia, da incapacidade de aceitar o outro, o diferente, na plenitude de sua liberdade de ser, pensar e criar.

Ele assevera que (BARROSO, 2004, p 335):

Dignidade da pessoa humana expressa um conjunto de valores civilizatrios incorporados ao patrimnio da humanidade. O contedo jurdico do principio vem associado aos direitos fundamentais, envolvendo aspectos dos direitos individuais, polticos e sociais. Seu ncleo material elementar composto do mnimo existencial, locuo que identifica o conjunto de bens e utilidades bsicas para a subsistncia fsica e indispensvel ao desfrute da prpria liberdade. Aqum daquele patamar, ainda quando haja sobrevivncia, no h dignidade.

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Ingo Wolfgang Sarlet diz que (SARLET, 2004, p. 47):

(...) a dignidade da pessoa humana simultaneamente limite e tarefa dos poderes estatais e, no nosso sentir, da comunidade em geral, de todos e de cada um, condio dplice esta que tambm aponta para uma paralela e conexa dimenso defensiva e prestacional de dignidade. Como limite, a dignidade implica no apenas que a pessoa no pode ser reduzida condio de mero objeto da ao prpria e de terceiros, mas tambm o fato de a dignidade gerar direitos fundamentais (negativos) contra atos que a violem ou a exponham a graves ameaas. Como tarefa, da previso constitucional (explcita ou implcita) da dignidade da pessoa humana, dela decorrem deveres concretos por parte de tutela por parte dos rgos estatais, no sentido de proteger a dignidade de todos, assegurando-lhe tambm por meio de medidas positivas (prestaes) o devido respeito e promoo.

Sobre o tema, enfatiza Alexandre de Moraes (2002, p. 50) que:

A dignidade um valor espiritual e moral inerente pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos.

Neste nterim, diante do cenrio mundial, pautado neste novo modelo constitucional, imprescindvel ressaltar as palavras de Daniel Sarmento (2002, p. 69),

O homem ps-moderno, dentro da concepo ps-positivista um valor em si mesmo superior ao Estado e a qualquer organizao social que se integre, embora seja um ser real que concretamente est situado historicamente e geograficamente e que compartilha dos valores e das tradies com aqueles com os quais convive. o homem que no apenas vive, mas convive.

Posto isso, no caso especifico das Testemunhas de Jeov e sua crena na santidade do sangue e por conseqncia sua posio contrria transfuso de sangue possvel, a luz das modernas interpretaes constitucionais, a realizao de seu direito fundamental de liberdade de culto, conscincia e crena religiosa, tendo em vista a existncia de alternativas seguras e eficazes ao uso do sangue,

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preservando-lhes a dignidade da pessoa humana, e realizando-se a justia no caso concreto, como se pretende demonstrar a seguir.

4.2 A RECUSA NA ACEITAO DA TRANSFUSO DE SANGUE: O CASO DAS TESTEMUNHAS DE JEOV LUZ DO NEOCONSTITUCIONALISMO

A evoluo do pensamento jurdico acerca do valor do indivduo no seio da sociedade fruto de um estudo amadurecido pelas discusses e reflexes de doutrinadores e estudiosos da rea jurdica, especialmente acerca dos direitos humanos fundamentais, que ascendeu no cenrio mundial aps o fim da Segunda Guerra Mundial, em que se tornou evidente que a vida e a dignidade do ser humano no modelo em que o direito se assentava no possua a proteo necessria para evitar o arbtrio do Estado, permite que hoje se possa asseverar sem reservas que a deciso judicial que obriga o paciente Testemunha de Jeov a se sujeitar a uma transfuso de sangue contra a sua manifestao de vontade expressa em documento escrito quando ainda consciente configura-se em um abuso de poder do Estado, em grave desrespeito aos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, da liberdade de conscincia e crena e culto religioso bem como do direito a privacidade. Vale ainda a ressalva de que a deciso quando proferida ao escopo de se proteger o direito a vida carece de fundamento tendo em vista a existncia de tcnicas e tratamentos alternativos ao uso medicinal do sangue, considerados at mesmo mais eficientes e isentos de riscos como os passveis de ocorrer em uma transfuso sangunea.

Ademais toda pessoa tem direito ao atendimento humanizado e acolhedor, realizado por profissionais qualificados, em ambiente limpo, confortvel e acessvel a todos livre de qualquer discriminao, restrio ou negao em virtude de (...) religio, bem como a garantia de que nas consultas, nos procedimentos diagnsticos, preventivos, cirrgicos, teraputicos e internaes, o respeito aos seus valores ticos, culturais e religiosos. (BRASIL, PORTARIA 1.820 de 13-08-2009 MINISTRIO DA SADE)

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O que se pretende no caso das Testemunhas de Jeov, ao contrrio do que se veicula no a escolha entre vida e religio e sim entre um tratamento especfico (a transfuso de Sangue) e outro que lhes dem a possibilidade de preservar sua conscincia religiosa fundada na doutrina bblica da santidade do sangue. Tal assertiva encontra-se balizada nas palavras de Celso Ribeiro Bastos. (2000, p.4)

Tal direito de escolha foi recentemente ratificado pela portaria ministerial nmero 1820 de 13 de agosto de 2009, do Ministrio da Sade, que dispe sobre os direitos e deveres dos usurios da sade. No artigo 5, caput e inciso V assegura-se que toda pessoa deve ter seus valores, cultura e direitos respeitados na relao com os servios de sade, garantindo-lhe o consentimento livre, voluntrio e esclarecido, a quaisquer procedimentos diagnsticos, preventivos ou teraputicos, considerando que o consentimento anteriormente dado poder ser revogado a qualquer instante, por deciso livre e esclarecida.

Ademais, conforme salienta Cludio da Silva Leiria (2009, p. 15), o direito vida dentro do ordenamento jurdico brasileiro no absoluto, j que se admite matar em legtima defesa e estado de necessidade, permite-se o aborto, considerado infanticdio para as Testemunhas de Jeov, em determinadas condies e autorizada a pena de morte em caso de guerra declarada. Segundo ele o direito a vida encontra limites no princpio da dignidade da pessoa humana de fato a dignidade da pessoa humana e no a vida um dos fundamentos da repblica. Conforme se verifica na Constituio de 1988, no artigo 1, caput, e inciso III.

Como j salientado anteriormente para uma Testemunha de Jeov, a transfuso forada equivale a violent-lo, no apenas ao seu corpo, como tambm na sua dignidade, na sua espiritualidade, no seu modo de vida.

De forma que ao se deparar com o caso das Testemunhas de Jeov o aplicador do direito ao decidir o caso concreto equivoca-se ao sopesar, sob o manto da ponderao de interesses, bem como da proporcionalidade, o princpio da liberdade religiosa com o direito a vida, pois fazendo assim chegar a uma falsa concluso de

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que o direito a vida em detrimento da liberdade religiosa a soluo vlida para o caso das Testemunhas de Jeov.

Para uma concluso realmente apropriada a luz dos princpios informadores do Neoconstitucionalismo cabe ao operador do direito levar em conta que no h coliso de direitos fundamentais (direito a vida X direito de liberdade religiosa), mas sim concorrncia de direitos fundamentais, pois a conduta sujeita-se ao regime de dois direitos fundamentais de um s e mesmo titular. (LEIRIA, 2009, p. 4)

Deve ainda, relacionar o caso existncia de alternativas transfuso de sangue, por certo Bastos (2000, p. 8) aponta o seguinte:

(...) no se pode ver na recusa consciente das Testemunhas de Jeov em receber sangue uma forma de suicdio. No se est aqui fazendo apologia ao direito morte. Pelo contrrio, esses fiis prezam por demais a vida. Tanto que procuram preserv-la, dirigindo-se aos hospitais, sendo devidamente examinados e diagnosticados por mdicos, quando se encontram enfermos. Todos aceitam a grande maioria dos tratamentos mdicos existentes, sendo que a nica ressalva consiste no transfundir sangue.

Dando margem para a interpretao que realmente levar a uma concluso verdica o autor arremata dizendo que:

(...) essa recusa tambm pode ser vista de outro modo: como um direito de escolher um tratamento isento de sangue. este direito de escolha que se est discutindo aqui, e que deve ser reconhecido a todo e qualquer paciente, devendo o profissional da medicina lev-lo em considerao (...). Em suma, aqueles que aderem orientao das Testemunhas de Jeov tambm pretendem, como todas as pessoas, continuar vivos. Apenas ocorre que tambm objetivam uma vida em paz consigo mesmo, sem que sua posio religiosa reste maculada.

Ademais sobre o direito a vida Pedro Lenza (2008, p. 595) faz a seguinte reflexo: O direito vida, previsto de forma genrica no art. 5, caput, abrange tanto o direito de no ser morto, privado da vida, portanto, o direito de continuar vivo, como tambm o direito de ter uma vida digna. (grifo nosso). Jos Afonso da Silva (2001, p. 201) permite vislumbra os aspectos intrnsecos da vida humana afirmando que: A vida humana, que objeto do direito assegurado no art. 5, caput, integra-se de elementos materiais (fsicos e psquicos) e imateriais (espirituais). Destaca ainda

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os aspectos subjetivos que tal direito encerra ao dizer que a vida intimidade conosco mesmo, saber-se e dar-se conta de si mesmo, um assistir a si mesmo, e um tomar posio de si mesmo

Celso Ribeiro Bastos (2000, p. 9) assinala que o direito a vida est atrelado idia de dignidade da pessoa humana e que no Brasil por fora do art. 1, inciso III da Constituio Federal de 1988 (BRASIL, 1988, P.), pode-se buscar como fundamento da tutela estatal tanto um quanto o outro. Citando Fernando Ferreira dos Santos ele situa a origem do conceito de pessoa e de dignidade ao surgimento do Cristianismo de modo que:

No h, nos povos antigos, o conceito de pessoa tal como o conhecemos hoje. O homem, para a filosofia grega, era um animal poltico ou social, como em Aristteles, cujo ser era a cidadania, o fato de pertencer ao Estado, que estava em ntima conexo com o Cosmos, com a natureza [...]. O conceito de pessoa, como categoria espiritual, como subjetividade, que possui valor em si mesmo, como ser de fins absolutos, e que, em conseqncia, possuidor de direitos subjetivos ou direitos fundamentais e possui dignidade, surge com o Cristianismo, com a chamada filosofia patrstica, sendo depois desenvolvida pelos escolsticos. [...]A proclamao do valor distinto da pessoa humana ter como conseqncia lgica a afirmao de direitos especficos de cada homem, o reconhecimento de que, na vida social, ele, homem, no se confunde com a vida do Estado, alm de provocar um deslocamento do Direito do plano do Estado para o plano do indivduo, em busca do necessrio equilbrio entre a liberdade e autoridade.

Assim o bem jurdico do direito a vida deve necessariamente pautar-se em garantir a inviolabilidade da dignidade da pessoa humana.

Assim a despeito do que conclui a maioria das decises proferidas pelos tribunais brasileiros a recusa das Testemunhas de Jeov no se constitui em afronta ao direito a vida antes um exerccio ao direito de escolha ao melhor tratamento de sade, e, por conseguinte a uma vida digna, conforme garantia constitucional expressa.

De modo que posto o seguinte:

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Em deciso proferida no Agravo de Instrumento n. 2004.002.13229, julgado no dia 05.10.2004 pela 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do RJ, que negou provimento ao recurso da agravante e autorizou a transfuso sangue com fundamento em iminente risco de vida e ignorou a existncia de tratamentos alternativos disponveis para sanar a enfermidade do paciente, fica evidente a carncia de argumentos que balizam a deciso que negou provimento ao recurso. Aqui se tem a sensao que o despreparo e falta de conhecimento tcnico dos mdicos acerca da eficcia dos tratamentos alternativos, utilizados no mundo inteiro em procedimentos de alto risco gritante. Alis, no voto vencido proferido pelo Desembargador Marcos Antonio Ibraim, percebe-se certa indignao diante da frgil argumentao de violou direitos humanos fundamentais do paciente.

A deciso agravada, coonestada pelo entendimento da maioria, golpeou fundo, data mxima vnia, a dignidade humana da paciente que tem direito, legal e constitucionalmente garantido, a se recusar a receber tratamento desse jaez. (...). li e reli os autos e neles no se v qualquer prova convincente de que se est diante de imediato risco de morte do paciente e mesmo a resposta que muito prudentemente, exigiu o iminente relator, sobre a possibilidade de terapias alternativas, foi respondida de forma evasiva pela mdica, que afirmou que no h outra alternativa mais eficaz que a transfuso. Ora ento h alternativa. (grifo nosso) (Agravo de Instrumento n. 2004.002.13229, julgado no dia 05.10.2004 pela 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do RJ)

Ora diante das inmeras possibilidades que o avano tecnolgico e cientifico tem colocado a disposio da sociedade, especialmente no campo da medicina, somente e ignorncia e falta de preparo de um profissional da rea medica poderia afirmar, sem titubear, que exista uma e somente uma alternativa para manuteno da vida diante de uma enfermidade. Ademais cedio que vez por outra pacientes desenganados por mdicos despreparados diante de um quadro que afirmam se irreversvel do seu ponto de vista acabam por ter uma sbita e repentina recuperao. Desta feita inadmissvel que sirva de base para decises envolvendo questes to importantes e fundamentais o argumento de iminente risco de morte, caso no seja levado a cabo interveno cirrgica com uso de sangue humano.

De outra parte Leiria (2009, p. 26) menciona deciso proferida pelo juiz Renato Lus Dresch, da 4 Vara da Fazenda Pblica Municipal de Belo Horizonte/MG, nos autos do processo 024.08.997938-9, que indeferiu um pedido de alvar feito pelo Hospital

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Odilon Behrens, requerendo autorizao para fazer uma transfuso de sangue em uma paciente que pertencia religio Testemunhas de Jeov, que no aceitava a transfuso, mesmo ciente do risco de vida que corria. Aps passar por uma cirurgia, a paciente apresentava queda progressiva dos nveis de hemoglobina. Ele relata da seguinte forma o que a deciso proferida:

O magistrado assinalou que as autoridades pblicas e o mdico tem o poder e o dever de salvar a vida do paciente, desde que ela autorize ou no tenha condies de manifestar oposio. Entretanto, salientou, estando a paciente consciente, e apresentando de forma lcida a recusa, no pode o Estado impor-lhe obedincia, j que isso poderia violar o seu estado de conscincia e a prpria dignidade da pessoa humana. O juiz referiu que as Testemunhas de Jeov no se recusam a submeter a todo e qualquer tratamento clnico. A restrio diz respeito a qualquer tratamento que envolva a transfuso de sangue, especialmente quando existem outras formas alternativas de tratamento. Em trecho lapidar, o magistrado mencionou que no seu entendimento, resguardar o direito vida implica, tambm, preservar os valores morais, espirituais e psicolgicos. O Dr. Dresch citou que, embora no fosse lcito parte atentar contra a prpria vida, a Constituio, em seu art. 5, inciso IV, assegura, tambm, a inviolabilidade da liberdade de conscincia e de crena, garantindo o livre exerccio dos cultos religiosos. O juiz referiu que o recebimento do sangue pelo seguidor da corrente religiosa o torna excludo do grupo social de seus pares e gera conflito de natureza familiar, que acaba por tornar inaceitvel a convivncia entre seus integrantes. Em razo disso, e pela informao de que a paciente se encontrava lcida, o juiz no autorizou a realizao da transfuso de sangue, que estava sendo recusada por motivos religiosos: Desta forma, tratando-se de pessoa que tem condies de discernir os efeitos da sua conduta, no se lhe pode obrigar a receber a transfuso, concluiu o juiz.

De modo similar o Tribunal de Justia de Minas Gerais reconheceu que possvel que uma Testemunha de Jeov no seja judicialmente obrigada pelo Estado a realizar transfuso de sangue, quando existem outras tcnicas alternativas disponveis para a serem utilizadas, como mostra o seguinte acrdo com o voto do Desembargador Alberto Vilas Boas:

EMENTA: PROCESSO CIVIL. CONSTITUCIONAL. AO CIVIL PBLICA. TUTELA ANTECIPADA. CASO DAS TESTEMUNHAS DE JEOV. PACIENTE EM TRATAMENTO QUIMIOTERPICO. TRANSFUSO DE SANGUE. DIREITO VIDA. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.

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LIBERDADE DE CONSCINCIA E DE CRENA. - No contexto do confronto entre o postulado da dignidade humana, o direito vida, liberdade de conscincia e de crena, possvel que aquele que professa a religio denominada Testemunhas de Jeov no seja judicialmente compelido pelo Estado a realizar transfuso de sangue em tratamento quimioterpico, especialmente quando existem outras tcnicas alternativas a serem exauridas para a preservao do sistema imunolgico. - Hiptese na qual o paciente pessoa lcida, capaz e tem condies de autodeterminar-se, estando em alta hospitalar. (AGRAVO N 1.0701.07.191519-6/001 COMARCA DE UBERABA - MG)

, portanto, imprescindvel que se esgotem as possibilidades alternativas conforme delineado pelo o iminente desembargador Alberto Vilas Boas no voto proferido na deciso supra, antes de se afirmar que o sangue o nico meio apto a preservar a vida do paciente.

Por certo, reputo indispensvel que sejam exauridos os procedimentos clnicos disponveis perante a unidade hospitalar na qual se encontre internado o recorrente para obviar a transfuso de sangue no mbito do tratamento quimioterpico. Consoante se observa dos autos, existem alternativas outras que podem contribuir para evitar que a transfuso de sangue seja utilizada como primeiro e ltimo recurso quando o sistema imunolgico do paciente exige alguma espcie de interveno imediata. (AGRAVO N 1.0701.07.191519-6/001 - COMARCA DE UBERABA - MG)

Sabiamente ele faz a correlao entre a o caso das Testemunhas de Jeov e o principio da dignidade da pessoa humana:

Aparentemente, o direito vida no se exaure somente na mera existncia biolgica, sendo certo que a regra constitucional da dignidade da pessoa humana deve ser ajustada ao aludido preceito fundamental para encontrarse convivncia que pacifique os interesses das partes. Resguardar o direito vida implica, tambm, em preservar os valores morais, espirituais e psicolgicos que se lhe agregam. Fao esta observao, porquanto a recepo de sangue pelo seguidor da corrente religiosa Testemunhas de Jeov o torna excludo do grupo social de seus pares e gera conflito de natureza familiar que acaba por tornar inaceitvel a convivncia entre seus integrantes. Cria-se, portanto, um ambiente no qual a pessoa tida como religiosamente indigna e que no merece a necessria acolhida em seu meio, como descrito em doutrina. (AGRAVO N 1.0701.07.191519-6/001 COMARCA DE UBERABA - MG)

Por fim faz correta aplicao do princpio da proporcionalidade e da ponderao diante do caso concreto:

necessrio, portanto, que se encontre uma soluo que sopese o direito vida e autodeterminao que, no caso em julgamento, abrange o direito

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do agravante de buscar a concretizao de sua convico religiosa, desde que se encontre em estado de lucidez que autorize concluir que sua recusa legtima. conveniente deixar claro que as Testemunhas de Jeov no se recusam a submeter a todo e qualquer outro tratamento clnico, desde que no envolva a aludida transfuso; dessa forma, tratando-se de pessoa que tem condies de discernir os efeitos da sua conduta, no se lhe pode obrigar a receber a transfuso, especialmente quando existem outras formas alternativas de tratamento clnico. (AGRAVO N 1.0701.07.1915196/001 - COMARCA DE UBERABA - MG)

Conforme demonstrado, relacionando a recusa transfuso de sangue por motivo de crena de religiosa, como ocorre com as Testemunhas de Jeov, a todos os aspectos que tal questo encerra, a saber, a preservao da dignidade humana, o direito a autodeterminao, a existncia de tratamentos alternativos ao uso do sangue, o direito a liberdade de conscincia, crena e culto religioso possvel se chegar a uma deciso que permita equilibrar o direito a vida ao direito a liberdade religiosa.

Por meio do princpio constitucional da proporcionalidade e pelo postulado da dignidade da pessoa humana, conforme todo o exposto, a deciso que permite a transfuso de sangue forada em pacientes Testemunhas de Jeov como a que ocorreu com Ana Paz do Rosrio, em Porto Rico, no ano de 1976, quando a mesma aceitou submeter-se a uma cirurgia com a ressalva de que fosse realizada sem sangue, mas que, porm, acabou sendo amarrada por policiais e enfermeiras, que estavam munidos de uma ordem judicial autorizando a transfuso, inadmissvel do ponto de vista da Constituio Federal de 1988. (S, 2009, p. 325)

Ressalte-se que Ana, aps receber a transfuso entrou em choque e morreu, sem ter tido o direito a ver respeitada sua vontade dirigida a seu prprio corpo, e que lhe conferiria a dignidade almejada.

Levando-se em conta os interesses em jogo no caso das Testemunhas de Jeov, a proporo adequada ao caso concreto certamente no aquela que condena o paciente a uma vida indigna, excludo de seus pares, e violentado na sua essncia.

Pelo que se infere de tal princpio informador dessa nova era do constitucionalismo brasileiro, sopesar direito a vida X liberdade religiosa comparado a assimilar um

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elefante a uma formiga, pois o direito a vida sempre esmagar o direito a liberdade religiosa, posto que a vida tem valor superior para o individuo, mesmo aqueles que, por meio da sua f, consideram a morte apenas a uma passagem para outra vida, uma vida inclusive superior, imortal, no cu ao lado de Cristo, sem sofrimento, sem angustias, e sem as dores que este mundo, dominado pelo egosmo e pela prepotncia dos homens, tem causado a toda humanidade, se recusam a aceitar a interrupo sbita da vida, no desejam absolutamente a morte, as Testemunhas de Jeov tambm no desejam morrer, desejam viver, mas viver com dignidade.

5 CONCLUSO
Mdicos e cientistas abalizados de vrias partes do mundo reconhecem hoje, que o uso teraputico do sangue nuca atingiu os objetivos para o qual fora indicado pelo contrrio pesquisas mostram que ele pode se tornar um veneno mortal, dentro do organismo do receptor. A medicina oferece mecanismos que podem descartar a bolsa sangunea, como por exemplo, o aparelho Cell save (salvador de clulas), que aspira o sangue do ferido, limpa e devolve a substncia purificada ao paciente, esse aparelho permite que paciente receba o prprio sangue, sem necessidade de doao por terceiros, outra opo so as cirurgias minimamente invasivas por laparoscopia, em que no h grandes cortes nem sangramento, apenas pequenos furos em pontos estratgicos, capazes de atingir rgos como fgado, rins, pulmes e at corao. O uso de tais alternativas mdicas s transfuses de sangue cada vez mais comum o que demonstra que atender ao caso das Testemunhas de Jeov no algo fora da realidade.

Para tornar as alternativas ao sangue amplamente difundidas, as Testemunhas de Jeov organizaram uma rede de mbito internacional chamada Comisso de

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Ligao com Hospitais (COLIH), que atuam em 236 pases e territrios auxiliando na transferncia de pacientes para hospitais ou equipes mdicas que usam alternativas s transfuses de sangue. Tambm fazem trabalho de esclarecimento junto aos profissionais de sade quanto a esses tratamentos alternativos, bem como em relao aos riscos das transfuses de sangue, promovem ainda um intercambio de informaes entre mdicos especializados em tratamento sem sangue e os que no dominam tais tcnicas, facilitam o acesso de hospitais e equipes mdicas aos medicamentos e mquinas que possibilitam o descarte do uso de sangue. Com isso esperam desfazer alguns preconceitos e tornar a relao mdico-paciente mais cooperativa e menos dolorosa possvel.

Entretanto a legislao brasileira deixa brechas para o conflito entre mdicos e Testemunhas de Jeov. O Cdigo de tica Mdica, de 1981, manda que a vontade do paciente deva ser respeitada desde que no comprometa a vida dele. No Novo Cdigo Civil, de 2002, consta que o paciente tem total autonomia para recusar procedimentos mesmo depois de informado das consequncias. J o Cdigo Penal, de 1940, estabelece que, em risco de morte, o mdico pode e deve adotar procedimento mdico ou cirrgico necessrio sem consentimento do doente ou seu representante legal. A portaria do Ministrio da Sade n 1820 de 13/08/2009, garante o direito de escolha ao paciente a tratamento de sade devendo ser informado das alternativas existentes podendo recusar qualquer delas. A Constituio garante o direito liberdade de crena e culto religioso, assegura ainda o direito privacidade tendo como fundamento a dignidade humana.

A fim de resolver o conflito resultante das disparidades legislativas existentes no ordenamento jurdico brasileiro, o Neoconstitucionalismo emerge no cenrio nacional, com advento da Constituio Federal de 1988, trazendo os mecanismos que possibilitam aplicar a justia ao caso concreto.

Aplicando ao caso das Testemunhas de Jeov a ponderao de interesses fundamentais, o principio da razoabilidade e da proporcionalidade possvel, conectar o direito a tica e a moral e efetivar a justia possibilitando que aquele que

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recusa transfuso de sangue por motivos religiosos no seja privado da sua dignidade por meio da invaso que tal deciso representa.

Ademais tal recusa no representa absolutamente, uma afronta ao direito vida e sim o exerccio do direito a escolha entre e outro tratamento de sade. Fica claro, portanto, que neste aspecto, muitos mdicos preferem a lei do menor esforo, j que tratamento mdico sem sangue exige tcnica, exatido, cuidado meticuloso, tempo, preparo e aperfeioamento das tcnicas tradicionais, atributos que muitas vezes estes no dominam. Percebe-se ainda que o Estado, a despeito da sua funo de ofertar sade de qualidade, no disponibiliza os recursos necessrios a fim de que o mdico, no exerccio da sua profisso possa indicar ao paciente as opes compatveis com a conscincia religiosa por meio da qual se orienta.

Certo que ao invs de oferecer os mecanismos que possibilitem a realizao dos direitos do paciente Testemunha de Jeov o Estado lhe tem infligido a punio de viver sem dignidade, despindo-o de seus valores morais, ticos e religiosos, atravs de decises judiciais autorizando a realizao forada de transfuso de sangue, o que representa, no limiar deste sculo XXI, uma ignominiosa violao dos princpios de justia e dignidade humana que rege o ordenamento jurdico brasileiro.

Com tal viso, totalmente despida de preconceito, almeja-se desfazer alguns mitos e destacar, para a sociedade a relevncia do tema para as Testemunhas de Jeov, despertando nos operadores do direito o desejo em colaborar para que se realize o seu desejo qual seja preservar sua relao com o Todo Poderoso, Deus Jeov, por meio da obedincia as suas leis que uma expresso do seu amor abnegado.

Contudo o assunto no se esgota ficando a cargo dos detentores do saber jurdico discorrer sobre o tema enfocando novos pontos de vista, como por exemplo, sob a tica do profissional da medicina que no raro se confronta com os dilemas provocados pelos desafios de sua profisso, bem como o dever do Estado de prover tratamento de sade de qualidade disponibilizando os recursos necessrios afim de que se realize a vontade do paciente, podendo at mesmo utilizar o direito

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comparado, tendo em vista que nos Estados Unidos e na Europa o que prevalece nestes casos e a escolha e o direito do paciente.

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