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Encarcelamiento Preventivo

El hecho constitutivo del delito de robo agravado por ser en poblado y en banda, conforme el art. 167. Inc. 2| del CP, tiene una escala penal de 3 a 10 ao. Conforme esto, en principio, no procedera la excarcelacin, ya que conforme el art 317 del CPP la escala penal aplicable en abstracto supera los ocho aos. Sin embargo, el plenario Diaz Bessone determin la forma de interpretar tanto el art. 316 como el 317, sosteniendo que para ser armoniosos y respetuoso de la Constitucin Nacional, deben ser presunciones iuris tantum. La presuncin de inocencia es de rango constitucional, por lo que el trato a la personada imputada en un hecho debe ser igual hasta tanto un juicio y una posterior sentencia fundada no determinen su culpabilidad. Es importante recordar la funcin que posee el encarcelamiento preventivo: Evitar el peligro de fuga y el entorpecimiento en la investigacin: con lo cual en el caso debe ser analizado tambin el art. 319 que establece indicadores de riesgo para determinar si procede o no la excarcelacin. 1- El caso de concurso ideal implica que un mismo hecho cumple dos tipos legales. Conforme lo establecido en el art. 54, se debe aplicar aquella sancin que fije una pena mayor. Teniendo en cuenta esto se debera aplicar la escala del robo mencionado en el prrafo anterior, ya que el delito de resistencia a la autoridad estipulado en el art. 239 del CP, prev una pena que va de 15 das a un ao. Esto implica que, en trmino estrictamente legales, no procedera la excarcelacin con las salvedades explicadas en el prrafo anterior. 2- En este caso y teniendo en cuenta el delito tipificado en el art. 167 Inc. 2 y el 189 bis inc. 2 prrafo 2, y las reglas establecidas sobre el concurso real en el art. 55 del CP, la escala penal en abstracto sera de 3 a 16 aos de prisin, por lo que conforme el art. 316 tampoco procedera la excarcelacin. 3- En el caso del delito estipulado en el art. 166 Inc. 2 en grado de tentativa y teninedo en cuenta las reglas establecidas en Plenario Villarino par la interpretacin del art. 44 del CP, podemos decir que la escala penal establecida en 5-10 se reduce a una pena de dos aos y seis meses a 3 aos y cuatro meses (Un tercio del mximo y la mitad del mnimo). En este caso, por la calificacin del hecho no le correspondera al imputado una pena que supere los ocho aos; es as que teniendo en cuenta el art. 317 del CPP procedera la excarcelacin del X. 4- A) En caso de haber tenido una condena condicional dos aos antes del hecho en trato, implica que se revoca su condicionalidad, esto de acuerdo a los art. 26 y 27 del CP, al no haber pasados los ocho aos a

partir del a primera condena firme, no le puede ser otorgada una nueva suspensin. Por lo que, teniendo en cuenta la escala penal del delito, no procedera la excarcelacin en los trminos del art. 316 prrafos primero y segundo. B) Si la condena condicional fue otorgada el 30.3.2005, implica que hasta el 11.08.2011 han transcurridos los 4 aos requerido por el art. 27 para la que la condena se tenga como no pronunciada. Entonces, si bien la condena ser de cumplimiento efectivo, la excarcelacin podra resultar del anlisis del art. 319, ya que X cumpli su condena condicional y durante ese tiempo se mantuvo a derecho, lo que puede ser un factor favorable para el juez al analizar el caso. C) Suponiendo que ltima condena hubiera sido del 15.5.1999, habiendo transcurrido el plazo exigido en el art. 27 prrafo 2 y conforme la calificacin realizada por el jueces, podra ser acordada una nueva condena condicional, por lo que la excarcelacin sera procedente en los trminos del art. 316. D) En este caso, la pena venci el 15.10.2007, con lo cual conforme lo estipulado en el art. 50 del CP, al haber transcurrido un plazo mayor al que fue impuesta (Mas de tres aos), dicha condena no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia. Esto resulta favorable para solicitar la excarcelacin en los trminos del art. 319 del CPP, toda vez que la posible declaracin de reincidencia resulta un criterio de peligro a los efectos del encarcelamiento preventivo. Entonces el juez podr otorgarle la libertad a X, ya que no ser declarado reincidente. E) En este caso, existen varias cuestiones. Por un lado, de acuerdo a lo establecido en el art. 15 del CP, la libertad condicional le ser revocada; por otro al estar cumpliendo dicha penal al momento de cometer el nuevo delita, debern ser ambas unificadas conforme las reglas estipuladas en el art. 56 y 58 del CP. En virtud de esto, si bien la pena en abstracto podra resultar de ocho aos, ya no procedera una condena de ejecucin condiciona, requisitos del 316. Tampoco creo que sera viable la libertad por el art. 319, debido a la posible declaracin de reincidencia, el hecho de haber gozado de una libertad condicional, y la imposicin de una pena de efectivo cumplimiento lo que podra ser motivo para la fuga del imputado. Ahora bien, del lado del defensor de X, abogara por su libertad teniendo en cuenta el estado de inocencia que posee mi defendido, y el art. 2 del CPP que establece la interpretacin restrictiva de toda norma que restringa la libertad. Recordemos que el peligro de fuga o el entorpecimiento en la investigacin son las nicas cuestiones por las que se puede restringir la libertad y estas deben ser debidamente fundadas por el juez. El hecho

de que X haya cometido otros delitos, no es motivo suficiente para mantenerlo detenido, toda vez que se estara apelando a un derecho penal de autor y al instituto de la prisin preventiva para prevenir (Valga la redundancia) que cometa nuevos delitos; esto resulta a todas luces inconstitucional. F) Entiendo, en este caso, que la declaracin de rebelda implica que X no se mantuvo a derecho en el procedimiento. Sabemos que no se puede llevar a cabo un proceso en contumacia, la misma fuga del imputado imposibilita directamente la investigacin ipor lo que aqu estara, en principio, debidamente fundada la denegatoria de la excarcelacin. Si bien la libertad es un derecho constitucional, no puede ser tomada como absoluto, sino que debe admitir una regulacin razonable como son los dos preceptos para hacer cesar la medida; uno de ellos se da aqu. Esto siempre teniendo en cuenta que, conforme el art. 280 del CPP, el mantener al imputado presente en la investigacin a travs de una medida de coercin tiene como objeto asegurar la findalidad del proceso: Averiguacin de la verdad y aplicacin del proceso. El hecho de no poseer domicilio fijo, si bien no es determinante, contribuye a la circunstancia de que X se mantenga a derecho, ya que ser ms difcil ubicarlo y enviarle las notificaciones y citaciones que correspondan. VEROSIMILITUD, NO CERTEZA.

G) Las causas en trmite no son obstculo para otorgar la excarcelacin, ya que se esta investigando a X por un hecho que presuntamente cometi, su estado de inocencia no fue desvirtuado. Es por esto, que conforme el 316 del CPP podra corresponderle una condena de ejecucin condicional, ya que el mnimo de la escala penal es de tres aos y no registra condenas anteriores, por lo que mantener la medida no resulta razonable. Una medida preventiva, no puede ser ms gravosa que una eventual condena luego de una sentencia fundada. H) Existe jurisprudencia que estima que corresponde denegar la excarcelacin a quien al momento del hecho gozaba del beneficio del Instituto de Suspensin de Juicio a Prueba, en el mismo sentido se pronuncia Dlbora. En este sentido es necesario tener en cuenta el art. 76 ter del CP, donde establece que en caso de que el probado cometa un nuevo delito, la probation ser revocada, se llevars a cabo un juicio y la pena que se imponga no podr ser dejada en suspenso. Entonces, al valorar las circunstancias del imputado, vemos que el imputado no cumpli con las reglas establecidas en un procedimiento en donde se le otorg un beneficio y sumado a ello en caso de recaer condena ser de

efectivo cumplimiento, esto llevara a fundamentar la denegatoria de excarcelacin.