Septiembre

Nm. 2012-17

DERECHO SUBJETIVO Y CONCEPTOS PRXIMOS EN EL JUICIO FISCAL FEDERAL A LA LUZ DEL

CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

LIC. GUSTAVO AMEZCUA GUTIRREZ

Miembro de la Comisin Fiscal del IMCP

DIRECTORIO C.P.C. J Luis Doez Lucio os

PRESIDENTE

C.P.C. Carlos Crdenas Guzmn

VICEPRESIDENTE GENERAL

C.P.C. Luis Gonzlez Ortega

VICEPRESIDENTE DE RELACIONES Y DIFUSIN

C.P.C. Pedro Carren Sierra

VICEPRESIDENTE FISCAL

C.P.C. Hctor Villalobos Gonzlez

PRESIDENTE DE LA COMISIN FISCAL

Lic. Willebaldo Roura Pech

DIRECTOR EJECUTIVO

C.P.C. Antonio C. Gmez Espieira

RESPONSABLE DE ESTE BOLETN

LOS COMENTARIOS PROFESIONALES DE ESTE ARTCULO SON RESPONSABILIDAD DEL AUTOR, SU INTERPRETACIN SOBRE LAS
DISPOSICIONES FISCALES PUEDE DIFERIR DE LA EMITIDA POR LA AUTORIDAD FISCAL

INTEGRANTES DE LA COMISIN FISCAL DEL IMCP Acosta Michel, Fernando Luis Aguilar Milln, Federico Amezcua Gutirrez, Gustavo Arellano Godnez, Ricardo Barroso Degollado, J avier Cmara Flores, Vctor Manuel Cant Surez, Nora Elia De Anda Turanti, J os Antonio De los Santos Anaya, Marcelo De los Santos Valero, J avier Daz Guzmn, Eduardo Erreguerena Albaitero, J os Miguel Eseverri Ahuja, J os ngel Fernndez Fernndez, J os Luis Franco Gallardo, J uan Manuel Gallegos Barraza, J os Luis Gmez Espieira, Antonio C. Hernndez Cota, J os Paul Lomeln Martnez, Arturo Manrique Daz Leal, Enrique A. Manzano Garca, Ernesto Mena Rodrguez, Ricardo J avier Moguel Gloria, Francisco Ortiz Molina, scar Arturo Prez Snchez, Armando Puga Vrtiz, Pablo Reyes Rodrguez, Gabriel Ros Pearanda, Mario J orge Sainz Orantes, Manuel Snchez Gutirrez, Luis Ignacio Villalobos Gonzlez, Hctor Wilson Loaiza, Francisco Miguel

DERECHO SUBJETIVO Y CONCEPTOS PRXIMOS EN EL JUICIO FISCAL FEDERAL A LA LUZ DEL CONTROL DE
CONVENCIONALIDAD

LIC. GUSTAVO AMEZCUA GUTIRREZ

Miembro de la Comisin Fiscal del IMCP

on motivo de la reforma operada a la Constitucin Federal en el ao 2011, en lo referente a la obligatoriedad irrestricta de los derechos humanos reconocidos en los tratados internacionales celebrados por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, resulta fundamental la ponderacin y determinacin del alcance y funcionalidad de conceptos, tales como el derecho subjetivo, la pretensin jurdica y el inters legtimo. Esta reforma constitucional concret una serie de micro-cambios en los siguientes preceptos:
Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece. Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformid ad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley. () (nfasis aadido) Artculo 29. En los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, solamente el Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los titulares de las Secretaras de Estado y la Procuradura General de la Repblica y con la aprobacin del Congreso de la Unin o de la Comisin Permanente cuando aquel no estuviere reunido, podr restringir o suspender en todo el pas o en lugar determinado el

ejercicio de los derechos y las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida y fcilmente a la situacin; pero deber hacerlo por un tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin que la restriccin o suspensin se contraiga a determinada persona. Si la restriccin o suspensin tuviese lugar hallndose el Congreso reunido, ste conceder las autorizaciones que estime necesarias para que el Ejecutivo haga frente a la situacin; pero si se verificase en tiempo de receso, se convocar de inmediato al Congreso para que las acuerde. En los decretos que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia, al nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los derechos polticos; las libertades de pensamiento, conciencia y de profesar creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y retroactividad; la prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; la prohibicin de la desaparicin forzada y la tortura; ni las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos. () (nfasis aadido) Artculo 103. Los Tribunales de la Federacin resolvern toda controversia que se suscite I. Por normas generales, actos u omisiones de la autoridad que violen los derechos humanos reconocidos y las garantas otorgadas para su proteccin por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte;

() (nfasis aadido) Artculo 107. Las controversias de que habla el artculo 103 de esta Constitucin, con excepcin de aquellas en materia electoral, se sujetarn a los procedimientos que determine la ley reglamentaria, de acuerdo con las bases siguientes: I. El juicio de amparo se seguir siempre a instancia de parte agraviada, teniendo tal carcter quien aduce ser titular de un derecho o de un inters legtimo individual o colectivo, siempre que alegue que el acto reclamado viola los derechos reconocidos por esta Constitucin y con ello se afecte su esfera jurdica, ya sea de manera directa o en virtud de su especial situacin frente al orden jurdico.

Tratndose de actos o resoluciones provenientes de tribun ales judiciales, administrativos o del trabajo, el quejoso deber aducir ser titular de un derecho subjetivo que se afecte de manera personal y directa; II. Las sentencias que se pronuncien en los juicios de amparo slo se ocuparn de los quejosos que lo hubieren solicitado, limitndose a ampararlos y

protegerlos, si procediere, en el caso especial sobre el que verse la demanda. Cuando en los juicios de amparo indirecto en revisin se resuelva la inconstitucionalidad de una norma general por segunda ocasin consecutiva, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin lo informar a la autoridad emisora correspondiente. Cuando los rganos del Poder Judicial de la Federacin establezcan jurisprudencia por reiteracin en la cual se determine la inconstitucionalidad de una norma general, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin lo notificar a la autoridad emisora. Transcurrido el plazo de 90 das naturales sin que se su pere el problema de inconstitucionalidad, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin emitir, siempre que fuere aprobada por una mayora de cuando menos ocho votos , la declaratoria general de inconstitucionalidad, en la cual se fijarn sus alcances y condic iones en los trminos de la ley reglamentaria. Lo dispuesto en los dos prrafos anteriores no ser aplicable a normas generales en materia tributaria. () (nfasis aadido)

Por su alcance y magnitud, estos micro-cambios implican que estrenamos, el ao pasado, un nuevo orden constitucional, el cual abre el camino al llamado control de convencionalidad. Este tipo de control, incorpora la exigencia de respetar, por parte de todas las autoridades, los derechos humanos reconocidos, desde la perspectiva de la proteccin ms amplia, la cual postula el principio pro homine (pro persona), respecto del cual, por cierto, se discute mucho en cuanto a su alcance, en el sentido de que si tambin abarca la proteccin de personas morales o jurdicocolectivas. Esto implica la adopcin de un sistema de proteccin constitucional de sesgo ms garantista. En materia de Juicio Fiscal Federal, esto impactar en la interpretacin sobre el alcance y la ponderacin, tanto de las pretensiones jurdicas deducidas por los demandantes, como de los derechos subjetivos del justiciable, cuando este busque la emisin a su favor de una sentencia estimatoria de condena, como paradigmticamente suele ocurrir cuando se demanda la nulidad de una negativa de devolucin. Los Arts.14, Fracc. VIII y 52, Fracc. V, incisos a) y d) de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, establecen la exigencia de que los

Magistrados del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, para emitir una sentencia de condena, tendrn que verificar la existencia del derecho subjetivo cuya tutela pretende el actor en el juicio en cuestin, y son del tenor siguiente:
Artculo 14.- La demanda deber indicar: () VIII. Lo que se pida, sealando en caso de solicitar una sentencia de condena, las cantidades o actos cuyo cumplimiento se demanda .

() (nfasis aadido) Artculo 52.- La sentencia definitiva podr: () V. Declarar la nulidad de la resolucin impugnada y adems: a) Reconocer al actor la existencia de un derecho subjetivo y condenar al cumplimiento de la obligacin correlativa.

() d) Reconocer la existencia de un derecho subjetivo y condenar al ente pblico federal al pago de una indemnizacin por los daos y perjuicios causados por sus servidores pblicos.

() (nfasis aadido)

Al respecto, cabe citar la Jurisprudencia por Contradiccin emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con nmero de registro 169851, visible por medio del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXVII, abril de 2008, Tesis: 2a./J. 67/2008, pgina: 593, la cual seala:
NEGATIVA DE DEVOLUCIN DE LO PAGADO INDEBIDAMENTE. CUANDO SE DECRETA SU NULIDAD CON APOYO EN LOS ARTCULOS 238, FRACCIN IV Y 239, FRACCIN III, DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN, EL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA EST FACULTADO, POR REGLA GENERAL, ADEMS DE ANULAR EL ACTO, PARA REPARAR EL DERECHO SUBJETIVO DEL ACTOR Y CONDENAR A LA ADMINISTRACIN A RESTABLECERLO (LEGISLACIN VIGENTE HASTA EL 31 DE DICIEMBRE DE 2005). Cuando el indicado Tribunal declara ilegal la resolucin impugnada que niega, por improcedente, la devolucin de cantidades solicitadas por pago de lo indebido o saldo a favor, con base en el artculo 238, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin, ello implica, en principio, que el Tribunal realiz el examen de fondo de la controversia planteada, por tanto, la nulidad que decrete de dicha

resolucin en trminos de la fraccin III del artculo 239 del mismo or denamiento legal, lo obliga a establecer, adems, si el contribuyente tiene derecho o no a la devolucin solicitada y, en su caso, a decidir lo que corresponda, pero no puede ordenar que la autoridad demandada dicte otra resolucin en la que resuelva de nueva cuenta sobre dicha peticin, porque ello contrariara el fin perseguido por la ley al atribuir en esos casos al Tribunal plena jurisdiccin, que tiene como finalidad tutelar el derecho subjetivo del accionante, por lo que est obligado a conocer y decidir en toda su extensin la reparacin de ese derecho subjetivo lesionado por el acto impugnado, por ello su alcance no slo es el de anular el acto, sino tambin el de fijar los derechos del recurrente y condenar a la administracin a restablecer y hacer efectivos tales derechos; lo anterior, salvo que el rgano jurisdiccional no cuente con los elementos jurdicos necesarios para emitir un pronunciamiento completo relativo al derecho subjetivo lesionado, pues de actualizarse ese supuesto de excepcin debe ordenar que la autoridad demandada resuelva al respecto. Consideracin y conclusin diversa amerita el supuesto en que la resolucin administrativa impugnada proviene del ejercicio de una facultad discrecional de la autoridad, dado que si el Tribunal decla ra la nulidad de la resolucin en trminos de la fraccin III del artculo 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin no puede, vlidamente, obligar a la demandada a que dicte nueva resolucin ante la discrecionalidad que la ley le otorga para decidir si debe obrar o abstenerse y para determinar cundo y cmo debe obrar, sin que el Tribunal pueda sustituir a la demandada en la apreciacin de las circunstancias y de la oportunidad para actuar que le otorgan las leyes, adems de que ello perjudicara al contribuyente en vez de beneficiarlo al obligar a la autoridad a actuar cuando sta pudiera abstenerse de hacerlo; pero tampoco puede, vlidamente, impedir que la autoridad administrativa pronuncie nueva resolucin, pues con ello le estara coartando su poder de el eccin. (nfasis aadido) Contradiccin de tesis 270/2007-SS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Primero y Segundo, ambos en Materias Penal y Administrativa del Vigsimo Primer Circuito, el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito, el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Sexto Circuito y el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito. 12 de marzo de 2008. Mayora de cuatro votos. Disidente: Sergio Salv ador Aguirre Anguiano. Ponente: Jos Fernando Franco Gonzlez Salas. Secretario: Jos Luis Rafael Cano Martnez. Tesis de jurisprudencia 67/2008. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del nueve de abril de dos mil ocho.

Nuestro sistema de contencioso administrativo experiment un cambio significativo al transitar del modelo objetivista -de legalidad objetiva o de mera anulacin y carente de la plena jurisdiccin-, al modelo subjetivista, en el cual deben ser ponderados y tutelados los derechos subjetivos y las pretensiones jurdicas (entendiendo estas ltimas en sentido Carnelutiano, la exigencia de la subordinacin de un inters ajeno al propio) de los demandantes en el que se

producen sentencias ya no solo de mera anulacin, sino de condena y con el sesgo de plena jurisdiccin. Con motivo de este cambio, se ha discutido cul es la naturaleza del llamado derecho subjetivo entendido en su sentido ms genrico, que significa la facultad que se extrae de la norma; esto es, si implica un presupuesto o precondicin procesal, o si constituye una carga u obligacin procesal. Debido a la formulacin de los preceptos antes referidos, en realidad y a la letra de la ley consideramos que su naturaleza es la propia de un presupuesto de una sentencia estimatoria de condena; sin embargo, habr que estar atentos a las formulaciones que sobre el particular se generarn a la luz del nuevo control de convencionalidad, en funcin del principio pro homine y conforme a los derechos humanos reconocidos en los diversos tratados internacionales signados por nuestro pas, los cuales contienen una extensa formulacin desde el punto de vista principialista o de pautas directrices subyacentes.