Perguntas e resposta de Direito Constitucional

PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL Jos Cretella Jnior - Professor Titular de Direito Administrativo da Faculdade de Direito da USP Jos Cretella Neto - Advogado em So Paulo CONTM ALGUMAS QUESTES ACRESCIDAS

CAP. I INTRODUO GENERALIDADES I.1. EVOLUO HISTRICA

PRINCPIOS

Segundo o mestre alemo: De nada serve o que se escreve numa folha de papel se no se ajusta realidade, aos fatores reais de poder. Os fatores reais de poder so foras que impem a forma e o contedo da Constituio. Para melhor entender, Ferdinand Lassale entende que, uma constituio s sria legitima se representasse o efetivo poder social, refletindo as foras sociais que constituem o poder, caso isso no ocorresse, ela seria ilegtima, caracterizando-se como uma simples folha de papel. 5) O que significa o vocbulo "Constituio", em sentido puramente jurdico? Em sentido puramente jurdico, Hans Kelsen entende que Constituio uma norma fundamental hipottica, que serve de fundamento lgico de validade da norma positiva suprema, dentro de um ordenamento jurdico, que regula a criao de outras normas. Alocando a constituio no mundo do dever ser e no do mundo do ser, caracterizando-a como fruto da vontade racional do homem e no das leis naturais. o fundamento de validade de todo o ordenamento jurdico-positivo. 6) Da concepo hierrquica do ordenamento jurdico de Kelsen, surge que ideias a respeito da Constituio? Surge a ideia de supremacia formal constitucional e de controle da constitucionalidade, ou seja, a constituio por servir de fundamento de validade de todo o ordenamento jurdico, deve ser preservada e mantendose o equilbrio do sistema com a adoo de mtodos de controle da conformao das normas hierarquicamente inferiores com o texto constitucional. 7) Como pode ser classificada a Constituio, quanto forma das regras constitucionais? A Constituio pode ser classificada, quanto forma das regras constitucionais, em escrita (consiste em normas legislativas positivadas) e no escrita (tambm denominada consuetudinria ou inorgnica - consiste na observao dos usos e dos costumes). 8) Kelsen toma a palavra Constituio em dois sentidos, quais so eles? Explique. a) um sentido lgico-jurdico e, b) um sentido jurdico-positivo. a) Em sentido lgico-jurdico, a Constituio significa a norma fundamental hipottica: fundamental porque ela nos d o fundamento da Constituio, cuja funo servir de fundamento da validade da Constituio em

1) Em que sentidos pode ser entendido o vocbulo "Constituio"? Constituio vocbulo que pode ser entendido em sentido poltico, sociolgico ou puramente jurdico. A palavra Constituio deriva do verbo latino constituere (estabelecer definitivamente), contudo, usada no sentido de Lei Fundamental do Estado, com efeito, a Constituio a organizao jurdica fundamental do Estado, um conjunto de regras sistematizadas em um texto nico, por conseguinte, formal. 2) O que significa o vocbulo "Constituio", em sentido poltico? Na lio de Carl Schimitt, em sentido poltico, Constituio um documento formal e solene, um conjunto de normas jurdicas, que dispem sobre a organizao fundamental do Estado e orientam seu funcionamento, alm de estabelecer garantias aos direitos individuais e coletivos. Ainda na concepo de Carl Schimitt, a Constituio concebida como deciso poltica fundamental. Por isso, somente elementos que traduzem esta deciso devem fazer parte da Constituio. 3) Considerando o pensamento de Carl Schimitt, qual a distino entre constituio ou matria constitucional e Lei Constitucional? Para Schimitt Constituio s se refere deciso poltica fundamental (estrutura e rgo do Estado, direito individuais, vida democrtica, etc.); as Leis Constitucionais seriam os demais dispositivos inseridos no texto do documento constitucional, mas no tem matria de deciso poltica fundamental de um povo, deciso do titular do poder constituinte. 4) O que significa o vocbulo "Constituio" em sentido sociolgico? Em sentido sociolgico, Ferdinand Lassale diz que Constituio a soma dos fatores reais de poder que existem em determinado pas, consistindo a lei escrita meramente em uma formalizao desses poderes.

sentido jurdico-positivo; Hipottica porque essa norma no posta pelo Estado mas apenas pressuposta. No est a sua base no direito positivo ou posto, j que ela prpria est no topo do ordenamento; Essa norma fundamental hipottica, fundamento da Constituio positiva, teria, basicamente, o seguinte comando: conduza-se na forma ordenada pelo autor da primeira Constituio. Como Kelsen no admitia como fundamento da Constituio positiva algo de real, foi obrigado a desenvolver este fundamento meramente formal. b) Em sentido jurdico-positivo, a Constituio corresponde norma positiva suprema, aquela feita pelo poder constituinte, constituio escrita, norma que fundamenta todo o ordenamento jurdico. algo que est no direito positivo, no topo na pirmide. Conjunto de normas que regula a criao de outras normas, sem qualquer considerao de cunho sociolgico, poltico ou filosfico. Seu fundamento a norma fundamental hipottica. 9) De que espcies pode ser a Constituio escrita? A Constituio escrita pode ser codificada (quando todas as normas constam de um nico diploma legal, a Constituio) ou no-codificada (quando as normas constam de diversos diplomas legais). 10) Como pode ser classificada a Constituio, quanto ORIGEM? Podem ser outorgadas e promulgadas e ainda cesaristas. Constituio outorgada (ou imposta): so as Constituies impostas, de maneira unilateral, pelo agente revolucionrio (grupo, governante), que no recebeu do povo a legitimidade para em nome dele atuar. Assim, quando o governante ou interposta pessoa elabora o texto constitucional, sem participao do povo, diz-se que outorgada. Recebem por alguns estudiosos o apelido de Cartas Constitucionais. Constituio promulgada, votada, popular ou democrtica: aquela Constituio fruto do trabalho de uma Assembleia Constituinte, eleita diretamente pelo povo, par, em nome dele atuar, nascendo, portanto, da deliberao legitima popular. Assim, quando elaborada por uma Assembleia Constituinte, composta por representantes eleitos pelo povo, diz-se que promulgada. Constituio Cesarista: no propriamente outorgada, mas tampouco democrtica, ainda que criada com a participao popular. Assim, aquela formada por plebiscito (ou referendo) popular sobre um projeto elaborado por um Imperador ou ditador. A participao popular, como nos casos dos plebiscitos

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napolenicos e de Pinochet, no Chile, no democrtica, visa apenas ratificar a vontade do detentor do poder. Pode ser considerado um modo de outorga por interposta pessoa. 11) Tabela das Constituies brasileiras quanto a ORIGEM:
Constituies Democrticas Constituio de 1.891 Constituio de 1934 Constituio de 1946 Constituio de 1988 Constituies Outorgadas 1 - Constituio de 1.824 2 - Constituio de 1.937 3 - Emenda N 01 de 1.969

Uma Constituio considerada no escrita quando:

1)

As normas no constam de um documento nico e solene, baseando-se: Nos costumes. Na jurisprudncia e Em convenes. E em textos constitucionais esparsos.

1 2 3 4

So aquelas que examinam e regulamentam todos os assuntos que entendam relevantes formao, destinao e funcionamento do Estado. Abordam todos os assuntos que os representantes do povo entenderem fundamentais. Normalmente descem mincias, estabelecendo regras que deveriam estar em leis infraconsticuionais, como o art. 242, 2, da CF/88. No se atm aos aspectos fundamentais, dispe sobre diversos outros assuntos ou at mesmo dispondo demasiadamente sobre aspectos polticos, devido sua extenso, contm normas que no so materialmente constitucionais. Ex. Constituio do Brasil de 1988 e a Constituio da indiana de 1950. 19) Como pode ser classificada a Constituio, quanto ao CONTEDO das regras constitucionais? A Constituio pode ser classificada, quanto ao contedo das regras constitucionais, em material e formal. Constituio material ou substancial: conjunto de regras jurdicas materialmente constitucionais, que regulam a estrutura do Estado, a organizao de seus rgos e os direitos fundamentais. Tais regras podem ou no estar na Constituio e justamente por isso mais abrangente que a Constituio Formal. H, por exemplo, regras materialmente constitucionais disciplinadas em lei ordinria, como o Estatuto dos Estrangeiros. Constituio formal: conjunto de regras jurdicas, inseridas no texto unitrio da Constituio escrita, diga ou no respeito matria constitucional. Elege como critrio o processo de sua formao, e no o contedo de suas normas. Exemplo: o art. 14, 4.9, da Constituio Federal, que trata da inelegibilidade, regra formal e materialmente constitucional porque delineia o modo de aquisio e exerccio do poder. Mas os casos de inelegibilidade no so apenas os previstos nesse dispositivo; a Lei Complementar n. 64, de 18.5.1990 disciplina outras hipteses, em consonncia com o prescrito no 9 do prprio art. 14. 20) De que espcies pode ser a Constituio material? A Constituio material pode ser material em sentido amplo (enquanto refletir e se identificar plenamente com o regime poltico ao qual o Estado est submetido) e material em sentido estrito (quando o contedo consiste em normas que tratam exclusivamente de matrias constitucionais). 21) O que Constituio formal? Constituio formal aquela solenemente promulgada, diploma orgnico que reflete a estrutura e o

12) Como pode ser classificada a Constituio, quanto a FORMA das regras constitucionais? Podem ser escritas (instrumental) ou costumeiras (consuetudinrias). Escrita ou Instrumental: conjunto de regras sistematizadas e organizadas em um nico documento, estabelecendo as normas fundamentais de um Estado. Dentro desse conceito, surge tambm, a ideia de uma Constituio Legal, que uma constituio escrita que se apresenta esparsa ou fragmentada em textos. Costumeiras ou consuetudinrias: seria aquela Constituio que, ao contrrio da escrita, no traz as regras em um nico texto solene e codificado. formada por textos esparsos, reconhecidos pela sociedade como fundamentais, e baseia-se nos usos, costumes, jurisprudncia, convenes. 13) Quais so as caractersticas Constituio de Forma escrita? de uma

15) D exemplo de Constituio no escrita. Constituio Inglesa

1) 2) 3)

Que no tem um documento escrito, um cdigo. Ao contrrio o seu direito constitucional decorre da identificao dos chamados direitos imemoriais do povo ingls. O Sistema Parlamentarista que o grande modelo para todo o mundo civilizado no est estruturado em qualquer norma escrita.

16) Como pode ser classificada a Constituio, quanto a EXTENSO das regras constitucionais? Quanto a extenso podem ser sintticas (concisas, breves, sumrias, sucintas, bsicas) ou analticas (amplas, extensas, largas, prolixas, longas, desenvolvidas, volumosas, inchadas). 17) O que Constituio Sinttica? So aquelas que preveem apenas os princpios e as normas gerais de regncia do Estado, organizando-o e limitando seu poder, por meio da estipulao de direitos e garantias fundamentais. Seriam aquelas enxutas, veiculadas apenas dos princpios fundamentais e estruturais do Estado. Dispe sobre aspectos fundamentais de organizao do Estado em poucos artigos. No descem a mincias, motivo pelo qual so mais duradouras, na medida em que os seus princpios estruturais so interpretados e adequados aos novos anseios pela atividade da Suprema Corte. Ex: Constituio norte-americana. 18) O que Constituio Analtica ou Dirigente?

Uma Constituio considerada escrita quando:

1) 2) 3)

Codificada e sistematizada num texto nico, Elaborado por um rgo constituinte, Encerrando todas as fundamentais sobre: A estrutura do Estado, A organizao dos poderes constitudos, Seu modo de exerccio e limites de atuao e Os direitos fundamentais. de uma normas tidas como

14) Quais so as caractersticas Constituio de Forma no escrita?

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funcionamento do Estado, somente modificaes mediante processos e especiais, nela previstos. passvel de formalidades

27) O que Constituio semirrgida? Constituio semirrgida ou semiflexvel aquela em que as regras constitucionais podem ser alteradas, em parte pelo processo legislativo comum e em parte, por processo especial. De modo simples, podemos dizer que aquela Constituio que tanto rgida como flexvel, ou seja, algumas matrias exigem um processo de alterao mais dificultoso do que o exigido para a alterao das leis infraconstituicionais, enquanto outras no requerem tal formalidade. Ex: CF/1824 28) O que Constituio flexvel, plstica ou no condicional? Constituio flexvel aquela em que as regras constitucionais so passveis de modificaes pelo processo legislativo comum e ordinrio, no possuem um processo legislativo de alterao mais dificultoso, a dificuldade em alterar a constituio a mesma encontrada para alterar uma lei que no constitucional. Nesse sentido vale dizer que no existe uma hierarquia entre constituio e lei infraconstitucional, isto , uma lei infraconstitucional posterior altera texto constitucional se assim expressamente o declarar, quando for com ele incompatvel, o quando regular inteiramente a matria de tratava a Constituio. 29) O que Constituio Imutvel? Seriam aquelas Constituies inalterveis, verdadeiras relquias histricas e que se prendem eternas, sendo tambm denominadas permanentes, granticas ou intocveis. De modo fcil podemos dizer que so aquelas em que se veda qualquer tipo de alterao; Aquelas que no preveem qualquer possibilidade de alterao de seu texto. OBSERVAO:

2) Pelo Presidente da Repblica. 3)Mais da metade das Assembleias Estaduais.

Legislativas

22) Como pode ser classificada a Constituio, quanto ao modo de ELABORAO? A Constituio pode ser classificada, quanto origem, em dogmtica e histrica. A Constituio pode ser classificada, quanto ao modo de elaborao, em dogmtica (sempre escrita, elaborada por rgo constituinte, consagra os dogmas polticos e jurdicos dominantes na poca da elaborao) e histrica (sempre no escrita, ou costumeira, quando resulta de longo processo de sedimentao poltica, social e jurdica, no se conseguindo determinar ao certo sua fonte). 23) O que Constituio dogmtica? Constituio dogmtica, tambm denominada de sistemtica, so sempre escritas, e a que resulta da aplicao de princpios (ou dogmas), de modo consciente, que fixam a organizao fundamental do Estado. Partem de teorias preconcebidas, de planos e sistemas prvios, de ideologias bem declaradas, de dogmas polticos. So elaboradas de um s jato, reflexivamente, racionalmente, por uma Assembleia Constituinte. 24) O que Constituio histrica? Constituio histrica aquela que provm de um lento e contnuo processo de formao e evoluo dos valores e tradies de um povo, em determinada sociedade, resultando em regras escritas (leis) e no escritas (usos e costumes). No reflete um trabalho materializado em um nico momento. 25) Como pode ser classificada a Constituio, quanto ESTABILIDADE das regras constitucionais? A Constituio pode ser classificada, quanto estabilidade (alterabilidade/mutabilidade) das regras constitucionais, em rgida (condicional), semirrgida (semiflexvel) e flexvel (plstica), imutveis. 26) O que Constituio rgida ou condicional? Constituio rgida aquela que exige para sua alterao um processo legislativo mais rduo, mais solene, mais dificultoso do que o processo de alterao das normas no constitucionais.

31) Que requisitos so necessrios cumprir para aprovao de uma Emenda Constitucional? A prpria Constituio traz limitaes quanto ao Processo de Emenda, de modo que para que a emenda constitucional seja aprovada necessrio: 1) Que a proposta seja votada em cada uma das casas duas vezes, em dois turnos. 2) Na aprovao da lei necessria a maioria simples. 3) Exigindo-se maioria absoluta para as leis complementares. 32) Qual o quorum de votao de uma Emenda Constitucional? A prpria Constituio traz limitaes quanto ao quorum de votao de uma Emenda:

3/5 dos membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. A emenda constitucional muito mais difcil de ser aprovada do que a lei ordinria e mesmo a complementar.

33) Quais as limitaes circunstancias impostas pela prpria Constituio uma Emenda Constitucional? No poder ser votada emenda, durante. Estado de Defesa. Estado de Stio. Interveno Federal em algum Estado, pela Unio. 34) O que so Clausulas Petreas?

A Constituio brasileira do modelo rgido, porquanto para a sua alterao demanda-se um processo bem diferente do adotado para a edio das leis. Esse processo de rigidez se apresenta quanto iniciativa, ao procedimento e ao quorum. O art. 60 da CF traz os requisitos para a alterao constitucional.

s Clusulas Ptreas so ncleos das constituies insusceptveis de modificao. Elas esto no 4 do art. 60.

30) Quanto a iniciativa da proposta da Constituio Brasileira quais requisitos devem ser cumpridos para ela possa ser subscrita?

1) Um tero, pelo menos, de Deputados ou Senadores.

No pode ser objeto de deliberao a proposta de emenda. Que tendente a abolir: 1. A forma Federativa de Estado. 2. O voto direto, secreto, universal e peridico. 3. A separao dos Poderes.

Perguntas e resposta de Direito Constitucional 4. Os direitos e garantias

individuais. 35) A Constituio Federal de 1988 pode assim ser classificada:

Regras formalmente constitucionais so aquelas que, embora contidas na Constituio, no tm contedo constitucional. 41) Qual a origem histrica das Constituies? R.: A origem histrica das Constituies costuma ser apontada como a Magna Carta, de 1215, um documento escrito, outorgado pelo Rei Joo Sem Terra a seus nobres, celebrado na Inglaterra, garantindo-lhes determinados direitos e benefcios. 42) A Magna Carta estabelecia limites atuao do rei, relativamente aos direitos de todas as pessoas do povo? R.: No. Era um pacto visando o respeito aos direitos dos senhores feudais, exclusivamente, por parte da Coroa, no incluindo garantias s pessoas do povo. 43) Que outros diplomas legislativos so apontados como formadores do moderno conceito de Constituio? R.: Aponta-se: a) a Petition of Rights, de 1628, imposta pelo Parlamento ingls ao Rei Carlos I, da Inglaterra, para que a Coroa respeitasse os direitos de todos os cidados ingleses; e b) os contratos de colonizao, celebrados na Amrica do Norte pelos peregrinos ingleses (como o Compact, de 1620, celebrado a bordo do navio Mayflower e as Fundamental Orders of Connecticut, de 1639). 44) Em que diferem esses diplomas legais do sculo XVII de diplomas legais anteriores, tais como a Magna Carta? R.: Embora a Magna Carta constitua inegvel avano no campo jurdico constitucional, tanto ela quanto os forais e as cartas de franquia eram destinadas a determinados grupos de pessoas, sendo sempre outorgadas pelo monarca; os diplomas legais do sculo XVII diferenciamse destas porque refletem o estabelecimento e a organizao do governo pelos prprios cidados, que a eles se submetem, consistindo em uma espcie de pacto (ou contrato) social, idia desenvolvida pelos filsofos Locke, Hobbes, e Rousseau. 45) Que avanos surgiram no sculo XVIII, em relao organizao social do Homem? R.: No sculo XVIII surge o Iluminismo, doutrina que individualiza os direitos do Homem, separando-os dos da sociedade; essa viso ideolgica fonte do liberalismo econmico, que privilegia a livre-concorrncia em face do dirigismo estatal, sendo representada pela expresso laissez-faire. A nfase nos direitos naturais do Homem impe limites atuao do Estado, prevendo remdios violao de direitos dos cidados. Do ponto de vista organizacional, surge a doutrina da separao dos poderes, elaborada por John Locke no livro Segundo Tratado do Governo Civil e por Montesquieu, em seu livro O Esprito das Leis. Em 1789, eclode a Revoluo Francesa, ocasio em que foi promulgada a Declarao

dos Direitos do Homem e do Cidado (26.08.1789), que a consagra no art. 16. 46) Em que consiste a doutrina da separao dos poderes? R.: A doutrina da separao dos poderes baseia-se na idia de que todo homem investido de poder tentado a abusar desse poder, e que a diviso de poderes e funes do Estado necessria para impedir a arbitrariedade; constitui a base da organizao liberal e das democracias modernas, o instrumento da "segurana dos cidados". 47) O que constitucionalismo? R.: Constitucionalismo o movimento de carter poltico, social e jurdico, cujo objetivo limitar o poder estatal atravs de um documento escrito, chamado Constituio, que estruture e organize o Estado, impondo parmetros ao exerccio do poder, assegurando aos indivduos um mnimo de garantias. 48) D o conceito de Constitucionalismo de J. J. Gomes Canotilho. Tcnica especfica de limitao do poder com fins garantsticos. 49) D o conceito de Constitucionalismo de Pedro Lenza. Limitao ao poder autoritrio e de prevalncia dos direitos fundamentais, afastando-se da viso autoritria do antigo regime. 50) Qual o objetivo Constitucionalismo? fundamental do

Contedo - Formal. Forma - Escrita. Elaborao - Dogmtica. Origem - Promulgada. Estabilidade/Alteridade - Rgida Extenso - Analtica.

36) Em que consiste a chamada Constituiogarantia? Constituio-garantia a denominao que se d Constituio do tipo clssico, que assegura liberdades individuais e coletivas e limita o poder do Estado. 37) Em que consiste a chamada Constituiobalano? Constituio-balano a denominao que se d Constituio que meramente descreve e sistematiza a organizao poltica do Estado, refletindo um estgio nas relaes de poder, sendo revisada a cada salto evolutivo significativo. Foi o tipo utilizado nos pases socialistas, antes da queda do Muro de Berlim, em 1989. 38) Em que consiste a chamada Constituiodirigente? Constituio-dirigente a denominao que se d Constituio cujas normas estabelecem diretrizes para o exerccio do poder, de forma a atingir objetivos polticos, sociais e econmicos, e que contm, para tal, normas constitucionais programticas. 39) Que so regras materialmente constitucionais? Regras materialmente constitucionais so aquelas que dispem sobre as formas de governo, do Estado, de aquisio e exerccio do poder, da estrutura dos rgos de poder do Estado e dos limites da ao estatal, contidas ou no na Constituio. 40) Que so regras formalmente constitucionais?

Consagrao mxima dos Direitos Fundamentais. Assegurar ampla proteo aos direitos dos cidados. 51) Segundo Louis Henkin, quais caractersticas do Constitucionalismo? so as

1) Assegurar a soberania popular. 2) Supremacia e Imperatividade da constituio que permite a constituio limitar as aes do governo. 3) A Democracidade do sistema de governo. 4)Governo Limitado. Separao dos direitos, possibilidade de controles das leis. 5) Que o governo respeite e assegure os direitos civis. 6) Existncia de instituies de monitoramento. I.2. CONSTITUIES NO BRASIL 52) Que Constituies j teve e tem o Brasil?

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R.: O Brasil, independente de Portugal desde 1822, teve oito Constituies, a primeira promulgada no Imprio, em 1824; a segunda, e as seguintes foram promulgadas durante o perodo republicano, nos anos de: 1891, 1934, 1937 (denominada "polaca", pois se inspirou na Constituio polonesa), 1946, 1967 (reg. militar), 1969 (verdadeira Constit., embora formalmente outorgada pela Emenda Constit. n. 1), finalmente, a de 1988.