O Enquadramento Jurídico-Laboral Dos Profissionais de Espectáculos

UNIVERSIDADE CATLICA PORTUGUESA
CENTRO REGIONAL DO PORTO
FACULDADE DE DIREITO
O ENQUADRAMENTO JURDICO-LABORAL DOS PROFISSIONAIS DE ESPECTCULOS

ALGUMAS REFLEXES
Dissertao apresentada na Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa, Centro Regional do Porto, com vista obteno do grau de Mestre em Direito.
Susana Isabel Pinto Ferreira dos Santos
Porto, 2004
Profissionais de Espectculos
NDICE
ABREVIATURAS............................................................................................................ 7 INTRODUO............................................................................................................... CAPTULO I NOES PRVIAS 1. Introduo Histrica............................................................................................ 12 1.1 As duas civilizaes antigas: Grcia e Roma................................................ 12 1.2 Pinceladas artstico-histricas Portuguesas.................................................. 2. Noo de Espectculo......................................................................................... 3. Artista / Profissional de Espectculos................................................................. 4. Noo de Profissionais de Espectculos............................................................. 13 17 21 22 9
4.1 Noo legal.................................................................................................... 23 4.2 Noo constante de uma Conveno Colectiva............................................ 5. Profissionais de espectculos ou profissionais em espectculos? ...................... CAPTULO II EVOLUO LEGISLATIVA.. 1. Cdigo de Seabra................................................................................................ 2. O Decreto n. 13 564........................................................................................... 26 27 29 30 32
2.1 As empresas................................................................................................... 33 2.2 Os artistas...................................................................................................... 34
2.3 Os contratos................................................................................................... 36 3. O Decreto-Lei n. 28990 .................................................................................... 4. O Decreto-Lei n. 42660..................................................................................... 37 38
5. O Decreto-Lei n. 43181 e o Decreto n. 43190.................................................. 38 6. O Decreto-Lei n. 38/87...................................................................................... CAPTULO III NATUREZA JURDICA DO CONTRATO 1. Nota introdutria................................................................................................. 2. Contrato de trabalho ou de prestao de servios?............................................. 3. Contrato de trabalho ou contrato administrativo?............................................... 41 41 47 39
3.1 Contrato administrativo................................................................................. 48 3.2 Contrato de trabalho...................................................................................... 49
CAPTULO IV ENQUADRAMENTO JURDICO-LABORAL 1. Nota introdutria................................................................................................. 2. O Exerccio da Actividade ................................................................................. 2.1 Carteiras profissionais................................................................................... 2.2 Casos particulares para o exerccio da actividade......................................... 53 54 54 57
2.2.1 Trabalhadores estrangeiros..................................................................... 57 2.2.2 Trabalhadores menores.......................................................................... 2.2.3 Os amadores........................................................................................... 3. O Agente artstico.............................................................................................. 4. Os Promotores de espectculo............................................................................ 5. O contrato de trabalho luz do Decreto n. 43190............................................. 5.1 Requisitos para a celebrao do contrato de trabalho................................... 5.2 Durao do contrato...................................................................................... 59 60 61 63 65 66 68
5.3 Algumas disposies sobre o contedo contratual........................................ 71 5.4 Jurisprudncia portuguesa............................................................................. 6. A (in)aplicabilidade da lei geral.......................................................................... 6.1 Contrato especial de trabalho?...................................................................... 6.2 O artigo 11. do CT....................................................................................... 6.3 Regime aplicvel........................................................................................... 6.4 O caso sui-generis do espectculo tauromquico......................................... 6.5 O regime da Segurana Social...................................................................... CAPTULO V CONTRATAO COLECTIVA 1. Nota introdutria................................................................................................. 2. CCT entre a Associao de Empresrios de Espectculos e o Sindicato dos Msicos.. 2.1 A relao contratual..................................................................................... 2.2 Deveres e poderes contratuais...................................................................... 98 98 100 97 72 73 75 82 84 92 94
2.3 O tempo do trabalho...................................................................................... 103 2.4 O descanso do trabalhador............................................................................ 105
2.5 As faltas ao trabalho...................................................................................... 107 2.6 A retribuio.................................................................................................. 107 3
2.7 A cessao do contrato de trabalho............................................................... 3. CCT entre a Associao de Empresrios de Espectculos e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos... CAPTULO VI TRABALHO DE MENORES EM ESPECTCULOS 1. Os menores de idade........................................................................................... 2. A participao dos menores em espectculos antes do Cdigo de Trabalho...... 3. A Recomendao do Conselho Nacional contra a Explorao do Trabalho Infantil.....................................................................................................................
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4. Regras aplicveis ao trabalho dos menores em espectculos.............................. 124 4.1 A Conveno dos Direitos da Criana.......................................................... 4.2 As Convenes da Organizao Internacional do Trabalho......................... 4.3 A Directiva n. 94/33/CE do Conselho......................................................... 4.4 A Negociao colectiva................................................................................ 5. A participao legal dos menores em espectculos face ao Cdigo de Trabalho.................................................................................................................. 5.1 Nota introdutria........................................................................................... 127 127 124 124 125 127
5.2 A Proposta de Lei da regulamentao do Cdigo de Trabalho..................... 129 6. Os Menores e a publicidade................................................................................ CAPTULO VII O DIREITO DE AUTOR E DIREITOS CONEXOS 1. Nota introdutria................................................................................................. 2. O Direito de Autor.............................................................................................. 3. Os Direitos Conexos........................................................................................... 3.1 Artistas intrpretes ou executantes................................................................ 3.2 A falta de proteco do artista subordinado.................................................. 140 141 144 145 146 136
3.3 Requisitos de proteco................................................................................ 147 3.4 O Direito de impedir..................................................................................... 147
3.5 O Direito a uma remunerao suplementar................................................... 148 3.6 O Direito a uma remunerao equitativa....................................................... 149 3.7 O Direito a uma remunerao pela cpia privada......................................... 3.8 O Direito pelo aluguer e comodato............................................................... 3.9 O Direito pelo cabo e satlite........................................................................ 149 151 152 4
3.10 Os Direitos pessoais.................................................................................... 3.11 As entidades de gesto colectiva ................................................................ CAPTULO VIII REGIME JURDICO EM ESPANHA 1. Nota introdutria................................................................................................. 1.1 A relao de trabalho dos artistas como relao especial e sua
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regulamentao.................................................................................................... 157 1.2 Fontes da relao laboral dos artistas em espectculos pblicos.................. 2. Anlise do RD 1435/1985................................................................................... 2.1 Sujeitos.......................................................................................................... 161 164 164
2.2 Definio da relao laboral.......................................................................... 166 2.3 Capacidade contratual 2.3.1 Trabalho dos menores.......................................................................... 169 169
2.3.2 Nacionalidade......................................................................................... 172 2.4. Forma do contrato........................................................................................ 2.5 Contedo do contrato.................................................................................... 2.6 Durao do contrato...................................................................................... 2.7 Direitos e obrigaes das partes.................................................................... 173 174 175 178
2.8 Tempo de trabalho......................................................................................... 181 2.9 Retribuio.................................................................................................... 2.10 Cessao do contrato 2.10.1 Cessao do contrato por total cumprimento ou expirao do tempo convencionado..................................................................................................... 185 2.10.2 Extino do contrato antes do incio efectivo da prestao artstica.... 186 2.10.3 Despedimento promovido pelo empregador........................................ 2.10.4 Resoluo do contrato por iniciativa do artista.................................... 2.10.5 Outras causas de extino do contrato................................................. CAPTULO IX REGIME JURDICO EM FRANA 1. Nota introdutria................................................................................................. 2. O estatuto jurdico dos artistas do espectculo................................................... 192 193 187 188 189 183 185
2.1 A presuno do contrato de trabalho............................................................. 194 2.2 O recurso ao contrato de trabalho a termo.................................................... 196 5
3. Agente Artstico.................................................................................................. 4. Trabalho dos menores......................................................................................... 4. Regimes especiais para os intermitentes do espectculo.................................... 4. 1 Regime especial das frias...........................................................................
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4.2 Subsdio de desemprego................................................................................ 208
CONCLUSO................................................................................................................. 211 BIBLIOGRAFIA.............................................................................................................. 214
ABREVIATURAS
AGECOP: Associao para a Gesto da Cpia Privada APEE: Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos BINTP: Boletim do Instituto Nacional do Trabalho e Previdncia BMJ: Boletim do Ministrio da Justia BTE: Boletim do Trabalho e Emprego Bull. Civ.: Bulletin civil CCT: Contrato Colectivo de Trabalho CDADC: Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos CE: Constituio Espanhola CIRS: Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares CJ: Colectnea de Jurisprudncia CT: Cdigo do Trabalho DGEDA: Direco-Geral de Espectculos e do Direito de Autor ET: Estatuto dos Trabalhadores GDA: Gesto dos Direitos dos Artistas IDICT: Instituto de Desenvolvimento e Inspeco das Condies de Trabalho IGAC: Inspeco-Geral das Actividades Culturais IGT: Inspeco-Geral do Trabalho INTP: Instituto Nacional de Trabalho e Previdncia LCCT: Lei da Cessao do Contrato de Trabalho e do Contrato a Termo LCT: Lei do Contrato de Trabalho LFFF: Lei das Frias, Feriados e Faltas L.G.D.J. : Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence LPI: Ley de Propiedad Intelectual 7
OIT: Organizao Internacional do Trabalho OMPI: Organizao Mundial da Propriedade Intelectual RD: Real Decreto RDAEP: Real Decreto dos Artistas em Espectculos Pblicos RDES: Revista de Direito e de Estudos Sociais RNT: Regulamentao Nacional de Trabalho SM: Sindicato dos Msicos Soc.: Arrt de la chambre sociale de la Cour de cassation STC: Sentencia del Tribunal Constitucional STCT: Sentencia del Tribunal Central de Trabajo STE: Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos STJ: Supremo Tribunal de Justia STS: Sentencia del Tribunal Supremo STSJ: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia
INTRODUO
O Enquadramento jurdico-laboral dos Profissionais de Espectculos! O ttulo da nossa dissertao exprime uma dupla alegria: o gosto pelas questes laborais conciliado com o prazer proporcionado pelo espectculo. No nos perguntem como nos lembrmos de escolher este tema, mas feliz o momento em que a ideia surgiu. Se inicialmente tivemos receio de trabalhar sem rede, na medida em que h pouca doutrina portuguesa sobre o assunto, o nosso desejo, neste momento, era de que estivesse longe a data da entrega da dissertao, para que pudessemos fazer uma abordagem jurdica comparada com vrios pases europeus e, quem sabe, atravessar o Atlntico. que a nossa pesquisa doutrinal estrangeira centrou-se sobretudo em Espanha e Frana, sendo os dois ltimos captulos dedicados a alguns aspectos dos seus regimes jurdicos vigentes nestes pases.
pesquisa bibliogrfica juntou-se a curiosidade em perceber como que os profissionais de espectculos vivem e sobrevivem no nosso pas. Da a necessidade de contactar diversas entidades, que lidam diariamente com os seus problemas: o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos; a G.D.A. Cooperativa de Gesto dos Direitos dos Artistas, Intrpretes ou Executantes, CRL; o Sindicato dos Msicos; a Companhia Nacional de Bailado; a Casa do Artista, entre outras. Certo que muitas destas entidades caracterizam o mundo laboral dos profissionais de espectculos como uma autntica selva.
O objectivo da introduo , na verdade, enunciar as questes que iro ser debatidas; urge, ento, mencionar o esqueleto da presente dissertao, sabendo partida, que quase todos os captulos dispem de uma nota introdutria. Assim sendo, o Captulo I dedicado a algumas noes essenciais para a compreenso de todo o trabalho: uma pequena evoluo histrica sobre a importncia dos artistas ao longo dos sculos; a noo de espectculo; a noo de artista e de profissional de espectculos; o Captulo seguinte sobre a evoluo legislativa, imprescindvel para qualquer investigador jurdico; o captulo III centra-se na questo da qualificao jurdica do 9
contrato celebrado pelo profissional de espectculos; o captulo chave, que d o nome presente dissertao, o IV, o que respeita ao enquadramento jurdico-laboral daqueles, sendo tambm o mais extenso; no captulo V procederemos anlise da contratao colectiva, onde sero observadas algumas das regras constantes de dois contratos colectivos de trabalho; o captulo VI versa sobre o trabalho dos menores em espectculos, fenmeno visvel e meditico; seguidamente, no captulo VII, pela sua relevncia, o direito de autor e os direitos conexos so merecedores de algumas pginas; por fim, e como j mencionmos, os dois ltimos captulos tratam da legislao aplicvel aos artistas quer em Espanha, quer em Frana. Que o espectculo comece...
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CAPTULO I NOES PRVIAS
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1. INTRODUO HISTRICA
No concordamos em absoluto com a expresso nada se cria, tudo se copia; todavia, a existncia de um captulo histrico deve-se a ALZAGA RUIZ1, que nos contagiou para fazer pesquisa sobre a importncia dos artistas ao longo dos sculos, no em Espanha, mas, claro, em Portugal. A dificuldade desta pesquisa foi facilmente ultrapassada pelo nosso gosto pela Histria de Portugal; ainda que morosa, no temos dvidas sobre o seu contributo para enriquecer a presente dissertao; por isso mesmo, lhe concedemos algumas linhas.
1.1 AS DUAS CIVILIZAES ANTIGAS: GRCIA E ROMA possvel que, desde os tempos da civilizao cretense, tenham existido locais de espectculo, a que os Gregos chamaro theatron (de than, ver), e os romanos theatrum, se acreditarmos que, j ento, as pessoas se distraam vendo as evolues de coros que danavam verdadeiros bailados, cujo significado era religioso, simblico ou simplesmente mimtico2.
indiscutvel a importncia que o teatro teve na Grcia, sendo certo que os actores mereciam a mxima admirao3. Alis, os primeiros concursos olmpicos que se realizaram na Grcia incluam, no s, provas atlticas, como tambm, provas musicais e poticas4. Os poetas trgicos gregos em muito contriburam para a boa imagem que os actores tinham nessa poca. squilo5, Sfocles6, Eurpides7 so alguns dos muitos exemplos de poetas que se destacaram no drama ou Aristfanes8 que se evidenciou na
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Cfr. ALZAGA RUIZ, La Relacin Laboral de los Artistas, CES, 2001, pp. 23 e ss. PIERRE GRIMAL, O Teatro Antigo, Edies 70, 1978, p. 15. 3 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 225. 4 Cfr. RUI GRILO CAPELO, O Mundo antes da formao de Portugal, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume I, p 46. 5 squilo (525-456 A.C.) levou cena 90 dramas. No seu teatro, a desmedida, o excesso, conduz o homem ao erro, mas a vingana divina restabelece a justia, garantia do equilbrio natural e social. Cfr. ENCICLOPDIA LAROUSSE, volume 9, p. 2736. 6 497- 406 A.C. 7 480-406 A.C. 8 440- 385 A.C.
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comdia9. E, como evidente, no poderamos deixar de mencionar, Plato10, uma das maiores personalidades culturais da Grcia, que dizia: Devemos mas procurar aqueles dentre os artistas cuja boa natureza habilitou a seguir os vestgios do belo e do perfeito, a fim de que os jovens (...) tirem proveito de tudo (...)11. Na realidade, o teatro era de tal forma importante que na Grcia Antiga j existia o teatro de Epidauro, onde se representava ao ar livre, com capacidade para receber catorze mil espectadores12.
Em Roma, semelhana da Grcia, os actores eram bem considerados pela sociedade, e alguns deles, ganhavam muito bem13. Especial referncia merecem as festas pblicas dos Romanos que, para alm dos jogos atlticos, compreendiam as lutas dos gladiadores, bem como os combates entre homens e animais selvagens, bastante apreciados pela populao14. do conhecimento de todos, que os gladiadores eram escravos, caso contrrio, poderamos estar perante um profissional de espectculos; porm, uma das caractersticas do Direito do Trabalho o facto de o trabalho ser livre, o que exclui, desde logo, a escravatura.
1.2 PINCELADAS ARTSTICO-HISTRICAS PORTUGUESAS
A importncia dos artistas na sociedade portuguesa no foi sempre a mesma. Da a nossa meno apenas aos reis que mais se destacaram por contriburem e terem fomentado a cultura do espectculo, assim como aos perodos difceis do sculo XX. O impulso cultural sentiu-se, essencialmente, a partir do sculo XII, em que as cortes rgias e senhoriais vo tornar-se verdadeiros centros de cultura15, destacando-se os jograis16 e trovadores17, responsveis pela animao das festas nos palcios. Alis,
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Cfr. RUI GRILO CAPELO, ob. cit., pp. 56 e 58. 428-347 A.C. 11 PLATO, A Repblica, Fundao Calouste Gulbenkian, 9 edio, 2001, p. 132. 12 Cfr. RUI GRILO CAPELO, ob. cit., p 59. 13 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p 24. 14 Cfr. RUI GRILO CAPELO, ob. cit., p 71. 15 Cfr. LUS FILIPE TORGAL E FRANCISCO MANUEL VITORINO, O Mundo medieval, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume I, p. 109. 16 At ao sculo X, um jogral era um artista oriundo das classes mais desfavorecidas, que ganhava a vida divertindo o pblico, nos palcios ou nas praas pblicas, com gracejos, stiras, magias, acrobacias,
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durante o reinado de D. Sancho I os jograis, vindos de alm-fronteiras, contriburam decisivamente para divulgao da poesia e da msica18 e foi a partir dos finais do sculo XIII, no reinado de D. Dinis, que se incrementou a cultura trovadoresca19. Mesmo antes do seu reinado, foi compilado o Cancioneiro da Ajuda que, nas suas iluminuras, documenta a vida da Corte com msicos e bailarinos20. Na realidade, os trovadores, os jograis, os segris21, os menestris22 e os mimos23 foram peas fundamentais para o enriquecimento e propagao da cultura, que era essencialmente uma cultura oral, dada a difcil divulgao do livro24.
No que diz respeito ao teatro, imperioso destacar Gil Vicente (1465-1536), considerado por todos, o pai do teatro portugus, que se notabilizou ao servio de D. Leonor, mulher de D. Joo II. Reza a histria, que foi a partir de uma representao teatral, em 1502, para celebrar o nascimento do filho daqueles, o futuro Rei D. Joo III, que desenvolveu uma notvel actividade dramatrgica e teatral25. Quem sabe no foi este facto, que fez de D. Joo III um rei to ligado cultura; que a histria portuguesa assistiu a uma grande poca em termos culturais, no seu reinado26 .
Contemporneos de Gil Vicente foram Garcia de Resende (1470-1536) e S de Miranda (1481?-1558): o primeiro esteve ao servio de D. Joo II, D. Manuel e D. Joo
mmica, etc; a partir do sculo X, os jograis, comearam, juntamente com os menestris, a divulgar poesia trovadoresca, cantando-a acompanhados de msica; aps o sculo XIV, estamos perante um artista popular itinerante, um saltimbanco (...). Cfr. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo IV, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 2186. 17 O trovador era aquele que compunha e, por vezes, cantava canes poticas, especialmente lricas. Cfr. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo VI, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 3598. 18 Cfr. LUS FILIPE TORGAL E FRANCISCO MANUEL VITORINO, ob. cit., p. 131. 19 Idem, idem, p. 141. 20 Idem, idem, p. 147. 21 O segrel era um cavaleiro trovador. 22 O menestrel surgiu na Idade Mdia e era um artista da corte ou ambulante que, a servio de senhores, recitava e cantava poemas em versos, frequentemente com acompanhamento instrumental. A diferena entre o trovador e o menestrel reside no facto deste ltimo no compr os poemas, apenas os declamar. Cfr. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo IV, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 2453. 23 Um mimo um pantomino, um comediante. Cfr. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo V, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 2495. 24 Cfr. LUS FILIPE TORGAL E FRANCISCO MANUEL VITORINO, ob. cit., p 166. 25 Cfr. ENCICLOPDIA LAROUSSE, volume 22, p. 6961. 26 A ttulo exemplificativo, podemos mencionar a fundao do Colgio das Artes de Coimbra, em 1547. Cfr. ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, O Renascimento, o Humanismo e a Reforma, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume I, p. 301.
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III e foi o responsvel pelo Cancioneiro Geral, em 1516; o segundo, tendo estado em Itlia entre 1521 e 1526, relacionou-se com grandes nomes da cultura renascentista, vindo com ideias inovadoras no campo da esttica potica e do teatro27.
A primeira vez que a pera chegou a Portugal foi no sculo XVII, em 1628, graas aos cantores que integravam a comitiva do duque de Sabia28. Pouco mais de cem anos depois, em 1735, j existia uma casa especializada em pera na cidade de Lisboa: o Teatro da Trindade ou Academia de Msica29. A ttulo de curiosidade, em 1755 foi inaugurada, em Lisboa, a pera do Tejo e, em 1760, foi cantada no Porto, pela primeira vez, uma pera italiana30.
Um nome que inevitvel mencionar o de Almeida Garrett (1799-1854). Algumas das suas obras foram levadas cena: Lucrcia, um drama de inspirao clssica foi representada em Lisboa, em 181931; a tragdia Cato representada em 182132, entre outras. No foi apenas escritor, mas tambm poltico; em 1836, o Governo incumbiu este escritor portugus de organizar um plano para a criao de um teatro nacional33. E em 1843, comeou a construo do Teatro Nacional de D. Maria II, inaugurado trs anos mais tarde34. Com a implantao da Repblica, publicou-se um decreto, ainda em 1910, ordenando que o Teatro D. Maria II se denominasse Teatro Nacional35.
verdade que no sculo XIX j existia um pblico interessado na leitura de revistas sobre cultura. Assim sendo, temos a publicao de O Universo Artstico, a partir de
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Idem, idem, pp. 269 e 271. Cfr. AUGUSTO RODRIGUES MONTEIRO, O Antigo Regime, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume I, p. 387. 29 Idem, idem, p. 428. 30 Idem, idem, pp. 437 e 441. 31 Cfr. LUS FILIPE TORGAL, A Idade das Revolues, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume II, p 92. 32 Cfr. ENCICLOPDIA LAROUSSE, volume 11, p. 3259. 33 Cfr. LUS FILIPE TORGAL, A Idade das Revolues..., p 115. 34 Idem, idem, pp. 121 e 123. 35 Cfr. FRANCISCO MANUEL VITORINO, O Tempo dos Imprios, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume II, p. 253.
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1858, dedicada ao teatro e pera36, a publicao, em 1877, da Revista Crtica de Belas Artes, dedicada msica37. A leitura adicionada inaugurao do Coliseu dos Recreios, em Lisboa, em 189038, acrescentado o gosto que o pblico comeou a nutrir pelo cinema, j que em 1904, comeava a funcionar a primeira sala de cinema em Lisboa - o Salo Ideal39, fez com que estes divertimentos ganhassem uma grande importncia na vida cultural. Uns anos mais tarde, o nosso pas j estava recheado de uma rede de teatros que cobria praticamente todo o pas, com especial realce para Lisboa e Porto40. Existia uma grande variedade de espectculos, com especial preferncia para a farsa, comdia, o drama, a opereta e o vaudeville41, a revista e o music-hall42, o circo, etc43.
Na realidade, o nosso pas conheceu variadas reformas, no incio so sculo XX, mormente ao nvel artstico, que em muito contriburam para uma certa democratizao cultural. A esta democratizao contrape-se o controlo do Estado, perceptvel com exemplos de censura, como estes dois: em Novembro de 1914, perto da participao de Portugal na primeira Grande Guerra, foi proibida a representao de uma revista (...) por oferecer um quadro pouco abonatrio do Exrcito Portugus44; em Setembro de 1917, um decreto consagrou que as fitas cinematogrficas que tivessem aluses guerra, s poderiam ser exibidas depois da fiscalizao militar45.
J em pleno Estado Novo, um regime tendencialmente totalitrio e onde a censura imperava, existiam obstculos liberdade artstica. Por exemplo, o consagrado cineasta
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Cfr. LUS FILIPE TORGAL, A Idade das Revolues..., p. 135. Cfr. FRANCISCO MANUEL VITORINO, O Tempo dos Imprios..., p. 172. 38 Idem, idem, p. 200. 39 Idem, idem, p. 233. 40 Idem, idem, p. 255. 41 O vaudeville uma pea de teatro ligeiro e de comdia que geralmente inclui canes e dana. Cfr. DICIONRIO UNIVERSAL DA LNGUA PORTUGUESA, Texto Editora, 1999, p. 1603. 42 Music-hall um espectculo de variedades, composto por canto e dana. Cfr. DICIONRIO UNIVERSAL DA LNGUA PORTUGUESA, Texto Editora, 1999, p. 1598. 43 Cfr. FRANCISCO MANUEL VITORINO, O Tempo dos Imprios..., p. 255. 44 Idem, idem, p. 268. 45 Idem, idem, p. 275.
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Manoel de Oliveira, por ter sido impedido de realizar um filme, em 1944, abandonou, durante vrios anos, a sua carreira cinematogrfica46.
Em jeito de concluso, a forma como a sociedade percepciona os profissionais de espectculo tem evoludo: certo que logo nos primrdios das duas grandes civilizaes antigas, aqueles tinham a imagem de gente culta e educada, como j referimos; mas no demorou a serem consideradas person non grat, por serem bomias. Na esteira de ALZAGA RUIZ, a partir do sculo XX, foi provavelmente o rduo trabalho, dedicao e professionalismo dos numerosos intrpretes e executantes que conseguiu assegurar uma nova imagem daqueles, desprovida de conotaes depreciativas47. Na verdade, em poucas dcadas, o ser artista no nosso pas, passou a ter uma outra conotao: de desvio criticado por bastantes, hoje o sonho e a luta de muitos48.
2. NOO DE ESPECTCULO
Espectculo um vocbulo que deriva do latim spectaculu e significa o que se apresenta ao olhar, ateno, e que capaz de despertar um sentimento49; qualquer apresentao pblica (musical, humorstica, etc) apresentada em teatro, televiso, rdio, casas nocturnas ou mesmo ao ar livre50; a exibio pblica de actividades pblicas tais como peas de teatro, filmes, bailado, concertos, variedades (...)51; os espectculos so a arte de apresentar ao pblico, a ttulo profissional ou amador, coisas ou factos capazes de despertar sentimentos, provocar reaces. A sua natureza de tal forma variada que abrange o teatro, a coreografia, o circo, o cinema (...)52.
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Cfr. JOO PAULO AVELS NUNES, A II Guerra Mundial, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, volume II,, pp. 375 e 378. 47 ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 31. 48 Os meios de comunicao social tiveram e tm um papel fundamental nesta mudana de mentalidades. 49 NOVA ENCICLOPDIA LAROUSSE, 9. volume, Crculo de Leitores, 1997, p. 2714. 50 DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo III, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 1589. 51 DICIONRIO DA LNGUA PORTUGUESA CONTEMPORNEA DA ACADEMIA DAS CINCIAS DE LISBOA, FUNDAO CALOUSTE GULBENKIAN, I Volume, 2001, p. 1532. 52 GUIDE JURIDIQUE DALLOZ, p. 487-1.
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Tendo como ponto de partida as definies dadas pelos vrios dicionrios de lngua portuguesa, alguns autores tentaram concretiz-las: OLIVEIRA a questo da exibio um elemento essencial da
Para BENTES
DE
definio, j que atravs da revelao ou amostra para o exterior da obra artstica que o autor proporciona ao pblico o acesso mensagem, obra ou labor, que incorporou enquanto seu trabalho53. Por sua vez, GARCIA MARQUES considera que o conceito de espectculo traduz em geral a ideia de uma representao artstica, teatral, cinematogrfica, musical, televisiva, desportiva destinada a ser motivo de divertimento, independentemente da sua estrutura e fins acessrios, qual o pblico assiste passivamente e cujo desenvolvimento apreendido s pela vista ou, conjuntamente, pela vista e pelo ouvido54.
Numa definio mais conforme cincia do Direito, COSTA PIMENTA considera que a noo jurdica de espectculo apresenta-o como uma coisa imaterial (incorprea) destinada ao simultneo e imediato desfrute visual e/ou auditivo de um conjunto de terceiros, a que se chama pblico (espectadores e/ou ouvintes), para recreio destes, a ttulo gratuito ou oneroso55. O autor exemplifica que nesta noo se compreendem as sesses de teatro, cinema, bailado, circo e variedades, as audies musicais, as competies desportivas, as touradas, etc56. Seguiu, e bem, as pisadas de OLIVEIRA
53
BENTES DE OLIVEIRA, Trabalho de menores em espectculos e publicidade, Questes Laborais, n. 16, ano VII, Coimbra Editora, 2000, p. 191. 54 GARCIA MARQUES, Desporto, Estado e Sociedade Civil volta de alguns temas de direito desportivo, Sub Judice, n. 8, 1994, p. 28 55 COSTA PIMENTA, Propriedade do Espectculo e Liberdade de Acesso s fontes de Informao, Polis, Revista de Estudos Jurdico-Polticos, n. 1, ano I, Outubro-Dezembro, 1994, pp. 56, 57, 83 e 84. Este autor, na nota de rodap 5, p. 56, refere que tal noo se conclui dos artigos 2. e 3. do Decreto-Lei n. 42660, de 20 de Novembro de 1959, alterado pelos Decretos-Leis n.s 94/79, de 20 Abril, n. 456/85, de 29 de Outubro, e 306/91, de 17 de Agosto, este ltimo rectificado por declarao publicada do Dirio da Repblica, I Srie-A Suplemento. Muito embora, esta definio se mantenha em vigor, todos os diplomas mencionados foram revogados, de forma expressa, pelo Decreto-Lei n. 315/95, de 28 de Novembro, por fora do seu artigo 51., excepo do Decreto-Lei n. 306/91, que sofreu uma revogao tcita. 56 Idem, idem, p. 57.
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ASCENSO que considera o espectculo uma coisa incorprea57, podendo ser objecto de direitos reais, maxime, de propriedade58.
A pouca doutrina existente unnime em considerar que divertimento um conceito mais amplo do que espectculo. O divertimento importante enquanto actividade de lazer, que pode coenvolver a prestao de actividades ou servios no efectuados por artistas de espectculos59. Espectculo e divertimento pblico so duas noes que no se confundem, na medida em que, de acordo com a distino mais frequente, o divertimento pblico o gnero de que o espectculo (pblico) uma espcie60. Assim sendo, esta caracterizao demonstra, claramente, que o conceito de divertimento pblico mais amplo (como j havamos referido), uma vez que compreende no s representaes intelectuais de natureza artstica, desportiva, etc, mas ainda manifestaes destinadas a puro divertimento ou passatempo (como, por exemplo, festas, bailes), nas quais tambm participam activamente pessoas do pblico61. Contudo, GARCIA MARQUES acaba por concluir que esta distino no tem grande interesse prtico, e citando MANZINI, reza la lege considera sempre alla stesa stegua gli spectacolli e i trattenimenti62. O mesmo acontece no ordenamento jurdico portugus, como diz e bem este autor, em que a lei utiliza o binmio espectculos e divertimentos63.
Seguindo a opinio de BENTES DE OLIVEIRA, h que ter em conta que nem todos os trabalhos artsticos sobressaem para este efeito, apenas a esttica, excluindo os trabalhos notveis por fora da tcnica e dos saberes empregues64. E nem todas as actividades artsticas que contemplam a actividade de produo de coisas belas interessam, como o caso das chamadas belas-artes (pintura, escultura e gravura), uma vez que, em princpio, esta actuao artstica no se destina a ser gozada ou acedida
57
Cfr. COSTA PIMENTA, ob. cit., pp. 57, 63 e 84, bem como cfr. OLIVEIRA ASCENSO, Direitos de Autor e Direitos Conexos, Coimbra Editora, 1992, p. 592. 58 Cfr. COSTA PIMENTA, ob. cit., p. 58 e 84. 59 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 192. 60 GARCIA MARQUES, ob. cit., p. 28. 61 Idem, idem. 62 Idem, idem, p. 29. 63 Actualmente o Decreto-Lei n. 315/95, de 28 de Novembro, que regulamenta o regime geral dos espectculos e divertimentos pblicos. 64 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., pp. 191 e 192.
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pelo pblico a no ser, excepcionalmente, pelos artistas de rua65. Na verdade, fundamental saber se aqueles artistas ligados s belas-artes se enquadram ou no na lista dos profissionais de espectculos, que j em seguida veremos; e por esta razo que falaremos na dicotomia artista /profissional de espectculos.
H quem distinga, ainda, espectculo pblico e no pblico, com base no j revogado art. 2., n. 2, do Decreto-Lei n. 42660, de 20 de Novembro de 1969. A lei limitava-se a referir quais os espectculos que no eram considerados pblicos66; pblicos sero os restantes, assim negativamente delimitados67. A importncia desta distino consiste, essencialmente, no diverso regime jurdico-administrativo e jurdico-tributrio a que se encontram submetidas as duas espcies68. As actividades artsticas e desportivas so espectculos, na medida em que ambas procuram a diverso e a recreao do cio do espectador69; no obstante, poder o desportista ser qualificado de artista? Em nosso entender, a resposta at poderia ser afirmativa, mas no na acepo que nos interessa abordar. No mesmo sentido, BENTES
DE
OLIVEIRA entende que estes profissionais no so considerados artistas no sentido
clssico da expresso70; todavia, mormente os futebolistas, so os actores que mais emocionam e fazem vibrar o pblico, tendo em conta que o futebol , na realidade, um espectculo de massas71, estando o espectculo desportivo fora do alcance do presente estudo72.
65
Idem, idem. Na opinio de ALZAGA RUIZ, actividades tais como a pintura ou a escultura, de indubitvel natureza artstica, esto excludas do Real Decreto 1435/1985, de 1 de Agosto, que regulamenta a relao laboral dos artistas em espectculos pblicos, sempre e quando no se desenvolvam no seio de um espectculo pblico; caso contrrio, o Real Decreto referido poder regular aquelas prestaes artsticas. Cfr. ob. cit., p. 105. 66 O artigo rezava que no so considerados pblicos os espectculos e divertimentos que se realizem sem fins lucrativos, no mbito de uma famlia, para recreio dos seus membros e convidados, quer tenham lugar no prprio lar familiar, quer em recinto acidentalmente obtido para o efeito. 67 COSTA PIMENTA, ob. cit., p. 57. 68 Idem, idem, pp. 57 e 84. 69 TOROLLO GONZLEZ, Las Relaciones Laborales Especiales de los Deportistas y Artistas en Espectculos Pblicos, Revista Espaola de Derecho del Trabajo, El Estatuto de los Trabajadores Veinte Aos Despus, volume I, Edicin Especial del nmero 100, 2000, p. 177. 70 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 192. 71 GARCIA MARQUES qualifica o espectculo desportivo como o mais preenchido e o mais procurado de entre todos os divertimentos humanos. Salienta ainda que um espectculo teatral, sobretudo quando esto em causa peas clssicas, o espectador conhece, a priori, o desenvolvimento da sua aco; pelo contrrio, no que concerne ao espectculo desportivo, no conhecemos o fim da aco. Cfr. ob. cit., p. 29. No existem dvidas que o desporto, nomeadamente, o futebol, move multides; mas o que dizer de
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Foi precisamente a Lei de Bases do Sistema Desportivo73 que consagrou legalmente a expresso direito ao espectculo, no seu art. 19., n. 2. Poder-se-ia pensar que seria til para a nossa dissertao uma anlise sobre o contedo do direito ao espectculo ou de acordo com COSTA PIMENTA, sobre a pouco feliz utilizao da preposio a (contrada com o artigo o) e no da preposio de, como no direito brasileiro (direito de arena)74 ou sobre a sua natureza jurdica; todavia, esta expresso, s tem a pretenso de reger para o mbito desportivo, deixando de lado as demais espcies de espectculo75.
3. ARTISTA / PROFISSIONAL DE ESPECTCULOS

Apesar de utilizarmos variadas vezes como sinnimos os termos artista e profissional de espectculos, a verdade que no o so. O conceito de artista bastante mais amplo. certo que este uma pessoa que exerce uma actividade ligada ao espectculo teatral, circense, cinematogrfico, televisivo ou radiofnico, mas, de igual modo, uma pessoa que possui sensibilidade esttica, e se dedica actividade de criao esttica76, o que abrange outras reas no includas no rol dos nossos profissionais de espectculos, tais como, pintores, escultores, arquitectos, entre outros77.
peas da Brodway ou de xitos teatrais como Amlia, de Filipe La Fria ou de filmes, como Harry Potter, entre centenas de outros exemplos? 72 BENTES DE OLIVEIRA chamou-nos ateno para a opinio de TARRUELA MARTINEZ que considera que quando o objectivo da actividade desportiva for o espectculo e no a competio, dever ser aplicada aos seus profissionais, as normas que regulam a actividade dos artistas em espectculos pblicos, e no as normas desportivas. Cfr BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 192 e ainda TARRUELA MARTINEZ, Comentrios a las leyes laborales el Estatuto de los Trabajadores, Tomo II, Vol. 1., Editorial Revista de Derecho de Privado, Editoriales de Derecho Reunidas, p. 190. 73 A Lei de Bases do Sistema Desportivo foi aprovada pela Lei n. 1/90, de 13 de Janeiro, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 19/96, de 25 de Junho. 74 COSTA PIMENTA, ob. cit., p. 59, nota de rodap 27. Para uma melhor compreenso desta matria, concretamente sobre o direito de arena, no direito brasileiro, cfr. OLIVEIRA ASCENSO, O Direito ao Espectculo, Estudos em memria do Professor Paulo Cunha, Lisboa, 1989, p. 135. 75 COSTA PIMENTA, ob. cit., p. 60. 76 DICIONRIO DA LNGUA PORTUGUESA CONTEMPORNEA DA ACADEMIA DAS CINCIAS DE LISBOA, Fundao Calouste Gulbenkian, I Volume, 2001, p. 371. 77 Numa perspectiva interessante, embora criticvel, JACQUES LECLERCQ entende que Il est connu quil est presque indispensable pour un artiste dtre pauvre pour russir, parce que lamour de lart ne suffit pas lui seul dclencher laction. Partindo do pressuposto que qualquer trabalho , por natureza, rduo, este autor toma como exemplo os artistas e expressa que, a partir do momento, que o artista tem de fazer um esforo para se inspirar, que faz da arte o seu modo de vida, a obra criativa adquire um carcter
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Para ARNOLD HAUSER78, o artista , sobretudo, o produto espiritual da funo que tem na vida da sociedade79. E acrescenta o autor que esta funo altera-se consoante o tipo de patro ou patrono que ele serve, dos clientes que tem de contentar e depende tambm do grau de independncia que lhe permitido na sua obra e da imediaticidade da influncia que ele pretende exercer na praxis80. Esta noo de artista bastante interessante, todavia, quando se fala em contrato de trabalho, discutvel o grau de independncia; poder ser pouca ou nenhuma, mas certo que o produto do seu trabalho, mesmo submetido a ordens ou directrizes, nunca seria igual ao de outro artista.
4. NOO DE PROFISSIONAIS DE ESPECTCULOS

A noo mais proeminente a que consta do Decreto 43190, de 23 de Setembro de 1960, porm, no nos limitmos a este diploma e tentmos pesquisar outros, a fim de nos auxiliar na definio de profissionais de espectculos. Deste modo, so relevantes o Decreto-Lei n. 407/82, de 27 de Setembro e a Portaria n. 1011/2001, de 21 de Agosto, bem como o contrato colectivo celebrado entre o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos e Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos81. H que notar que esta questo relevante, na medida em que se discute quais os profissionais que se podem caracterizar como profissionais de espectculo; todavia, na prtica, perguntamos qual o interesse em aplicar aos profissionais que se dedicam quelas reas uma legislao completamente desajustada da realidade, que foi, em grande medida, revogada em 1987, e que no suficiente para regulamentar o contrato de trabalho dos profissionais de espectculos? Saber qual a legislao aplicvel ser o nosso grande desafio.
penoso. Cfr. JACQUES LECLERCQ, Leons de Droit Naturel, Les Droits et Devoirs Individuels, Deuxime Partie, Travail, Proprit, troisime dition revue et corrige, Pax, 1955, pp. 17 e 18. 78 Este autor um consagrado entendido na rea da sociologia da arte e da literatura. O seu livro A Arte e a Sociedade tem interesse, na medida em que se debrua sobre o papel do artista ao longo da histria. No nossa inteno desenvolver a importncia que o artista teve na Pr-histria, no Oriente Antigo, na Antiguidade, na Idade Mdia, no Renascimento, no Maneirismo e Barroco, no Rococ, no Romantismo, no Naturalismo e no Impressionismo, mas apenas ter em conta o testemunho daquele terico para definir artista. 79 ARNOLD HAUSER, A Arte e a Sociedade, Editorial Presena, 1973, p. 118. 80 Idem, idem. 81 Este contrato colectivo de trabalho foi publicado no Boletim de Trabalho e Emprego, 1 srie, n. 38, de 15 de Outubro de 1986. Foi o primeiro, e at data, o nico, sendo certa a necessidade da sua reviso.
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4.1 NOO LEGAL Profissionais de Espectculos, por fora do art. 1., n. 2, 1., do Decreto 4319082, so os artistas teatrais, artistas lricos, artistas musicais, artistas tauromquicos, artistas de bailado, artistas de circo e variedades, coristas83, ensaiadores e pontos84, contraregras85 e, finalmente, maquinistas86 e respectivos ajudantes. H que ter em conta que os ensaiadores e pontos, os contra-regras, maquinistas e ajudantes no so artistas, mas sim, acessrios aos espectculos em si87.
bom notar que este elenco data de 1960 e que talvez seja restrito para os dias de hoje, onde o mundo do espectculo evoluiu e abrange um leque bem maior de profissionais. BENTES
DE
OLIVEIRA reala o facto do legislador de 1960 ter feito uma
enumerao meramente exemplificativa das actividades artsticas, referindo que urge sublinhar o cuidado que o legislador teve em deixar abertura, ao nvel da prpria lei, s profisses futuras que pudessem surgir fruto da evoluo da tcnica e que em 1960 ele no tinha forma de antever com o mnimo de preciso88; assim sendo, facilita a
82
O Decreto-Lei n. 43181, de 23 de Setembro de 1960 o diploma regulador das condies gerais do acesso actividade dos Profissionais de Espectculos, que foi regulamentado pelo Decreto n. 43190, da mesma data. A maior parte das regras de ambos os diplomas foram revogadas pelo Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro, muito embora, o artigo 1. do Decreto n. 43190, que nos d exemplos de profissionais de espectculos, continue, para todos os efeitos, em vigor. 83 De acordo com a noo constante do Contrato Colectivo de Trabalho celebrado entre a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos, um corista o trabalhador que participa no espectculo musicado como parte do elenco de dana, sem, no entanto, ter a categoria de bailarino, aps dois anos de exerccio comprovado dessa actividade. 84 De acordo com o referido contrato colectivo, o ponto o trabalhador que tem por funo conservar o texto do espectculo, anotar nele todas as marcaes e movimentos criados pelo encenador e auxiliar durante os ensaios e espectculos os artistas na transmisso correcta desse texto. 85 Nos termos do instrumento de regulamentao colectiva que vimos a referenciar, o contra-regra o trabalhador que tem sua guarda todos os adereos e mveis do espectculo e desempenha as seguintes funes: colocar e retirar de cena os mveis e adereos; avisar os artistas e o pblico do incio do espectculo; dar as entradas aos artistas e assegurar-lhes a entrega dos adereos pessoais; controlar o palco durante o espectculo, assegurando o seu bom e correcto desenvolvimento. Poder ainda substituir o director de palco ou de cena, em caso de impedimento deste, nas funes que lhe so especficas. 86 O contrato colectivo denomina o maquinista de maquetista, cuja funo criar todos ou parte dos planos de decorao das cenas que iro servir o espectculo, normalmente designados por cenrios, cortinas ou teles, competindo-lhe imaginar e executar ou desenhar as maquetas dos mesmos. 87 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 195. O autor salienta que esta tcnica tambm foi utilizada na legislao francesa, como veremos no captulo sobre o Regime jurdico em Frana aplicvel aos artistas do espectculo. 88 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 195.
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qualificao de outras actividades inimaginveis para o legislador quela data e que se podero qualificar, nos dias de hoje, pertencentes ao mundo do espectculo. Do mesmo modo, o legislador francs faz uma meno no exaustiva dos artistas do espectculo, no artigo L. 762-1, 3., do Cdigo de Trabalho; j a lei espanhola, no artigo 1., do Real Decreto 1435/1985, que regulamenta a relao laboral dos artistas em espectculos pblicos em Espanha, faz uma referncia exemplificativa das actividades que se consideram artsticas.
Mesmo assim, o Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro, que revogou vrias normas constantes daqueles diplomas de 1960, poderia ter aproveitado para alterar o elenco dos profissionais de espectculos, consagrado no supra citado art. 1., n. 2, 1., do Decreto 43190; todavia, no o fez. Nos tempos de hoje, este elenco substancialmente diferente, e na esteira de BENTES DE OLIVEIRA, consideramos o cinema, o circo, a msica, a dana, o teatro, a moda e a publicidade como actividades espectaculares89.
No que se refere moda, YVES SAINT-JOURS, conceituado autor francs, entende que a condio social do artista do espectculo muito prxima da dos artistas, seno mesmo idntica90; da que em Frana, o diploma que integrou as disposies sobre os artistas no Cdigo de Trabalho91, regule de igual modo, a actividade dos manequins. Em Espanha, a jurisprudncia considera determinante o carcter exclusivo da prestao artstica para a incluir no RD 1435/1985, que regulamenta a relao laboral dos artistas em espectculos pblicos92. Por sua vez, a doutrina e a jurisprudncia italianas consideram que a exibio de coleces de moda pertencer ao sector do espectculo se tiver como objectivo a apresentao de roupa e no a sua ulterior comercializao93. LA ROSA, nclito autor italiano, enuncia e define inmeras actividades do espectculo, como por exemplo, realizadores (cinematogrficos, teatrais, radiofnicos, televisivos); indivduos que fazem
89 90
BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., pp. 193 e 194. YVES SAINT-JOURS, Artistes et mannequins, Dalloz, 1976, p. 1. 91 Cfr. Lei n. 69-1186, de 26 de Dezembro de 1969, assim como artigo L.762-1 a L. 762-12, bem como, R. 762-1e ss e D. 762-1 e ss, do Cdigo de Trabalho. 92 Los tribunales se encuentram divididos a la hora de determinar la existencia de un vnculo laboral especial entre el modelo y la casa de modas, siendo determinante el carcter exclusivo de la prestacin artstica para considerarla incluida en el RD 1435/1985, regulador de la relacin laboral especial de los artistas en espectculos pblicos. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 90 e 91. 93 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 90, nota de rodap 25.
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dobragens, fotgrafos de cena; locutores televisivos e radiofnicos e apresentadores de espectculos radio-televisivos94; jornalistas radiofnicos; coregrafos; artistas de circo; pilotos de corridas automobilsticas; cantores de msica ligeira e artistas fonogrficos; disco jockey95; modelos; danarinas de strip-tease, entre outras96. O Decreto-Lei n. 407/82, de 27 de Setembro97, um precioso auxlio no catlogo dos profissionais de espectculos. O artigo 2., ao consagrar algumas solues, com a finalidade de diminuir a sensao de insegurana na relao de trabalho, caracterstica destes profissionais, considera que esto abrangidos pelas disposies do diploma: os artistas de teatro; os artistas de cinema; os artistas de rdio e de televiso; os artistas de pera; os artistas de variedades; os artistas de bailado; os canonetistas; os msicos; os artistas de circo; os declamadores; os imitadores; os locutores-apresentadores; e, finalmente, os artistas tauromquicos.
Um elenco actual dos profissionais de espectculos poder ser construdo com a ajuda da Portaria n. 1011/2001, de 21 de Agosto artistas tauromquicos. As diversas
98
; o seu anexo I consagra vrias
categorias, entre as quais, os artistas plsticos e assimilados, actores e msicos e os categorias subdividem-se. Assim sendo, no
primeiro caso, temos os cdigos de actividade dos artistas de teatro, bailado, cinema, rdio e televiso; dos artistas de circo; dos cantores; escultores; msicos; pintores; e,
94
No caso dos apresentadores de programas de variedades e locutores, a jurisprudncia espanhola no pacfica em consider-los como artistas. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 92, nota de rodap 29. 95 Em Itlia, de modo a qualificar a actividade de um disco jockey, o tribunal entendeu que este deveria ser considerado como apresentador de um programa musical; tambm se discute se a sua actividade trabalho subordinado ou autnomo. Cfr. LUCA GREMIGNI, Attivit lavorativa svolta da un disck jockey e contrato a termine, Rivista di Diritto del Lavoro, parte seconda, 1991, p. 869. Por sua vez, em Espanha, o Anexo III do Acuerdo Marco de artistas e tcnicos de mbito nacional en empresas de salas de fiestas, baile y discotecas, de 1 de Setembro de 1998 (BOE de 25 de Setembro) considera o disco jockey um tcnico e no artista. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 89, nota de rodap 21; contudo, a autora integra-o na sua lista exemplificativa de actividades artsticas. 96 Cfr. LA ROSA, Il rapporto di lavoro nello spettacolo, quarta edizione, Giuffr Editore, 1993, pp. 39 a 55. 97 Este Decreto-Lei ser objecto da nossa anlise quando nos dedicarmos ao regime da segurana social dos profissionais de espectculos, no nosso captulo IV. 98 sabido que a grande parte dos profissionais desta rea exerce a sua actividade de forma autnoma, ou seja, so profissionais liberais. O artigo 151., do CIRS, dispe que as actividades exercidas pelos sujeitos passivos do IRS so classificadas, para efeitos deste imposto, de acordo com a Classificao das Actividades Econmicas Portuguesas por Ramos de Actividades (CAE), do Instituto Nacional de Estatstica, ou de acordo com os cdigos mencionados em tabelas de actividades aprovada por portaria do Ministro das Finanas. Actualmente, o diploma em vigor a Portaria acima mencionada, que consagra no seu anexo I inmeras categorias, que interessam mencionar.
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outros artistas. Na segunda categoria referenciada, existem os cdigos dos toureiros e outros artistas tauromquicos. excepo dos escultores e dos pintores, todas as outras profisses integram o nosso elenco.
4.2 NOO CONSTANTE DE UMA CONVENO COLECTIVA
Na nossa opinio, so as convenes colectivas que melhor definem quem so os profissionais de espectculos. O Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos cedeunos o contrato colectivo celebrado com a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos. O contrato enuncia as diversas categorias de trabalhadores, bem como define o contedo das funes, independentemente de serem categorias funcionais ou hierrquicas99. Atravs da sua enumerao, entendemos conseguir uma melhor viso do enorme rol de profissionais ligados esta rea: administrativos (ajudante de bilheteiro, arrumador, auxiliar de sala, avisador, bilheteiro, empregado de limpeza, fiel, fiscal, guarda de noite, porteiro, porteiro da sala de espectculos, publicista de espectculos, secretrio, secretrio estagirio e secretrio-geral); bailado (bailarino, bailarino clssico, bailarino de folclore, bailarino estagirio, coregrafo, corelogo, corista, corista estagirio, director de palco ou de cena e mestre de bailado); circo (ajudante de montagem, artista de circo, chefe de montagem, estagirio de circo e moo de pista); plsticos de espectculos (aderecista, auxiliar de director de montagem, cengrafo, director de montagem, figurinista e maquetista); teatro (actor, actor estagirio, animador cultural, assitente de encenao, assistente de produo, assistente literrio, director de palco ou de cena, director de produo, encenador, figurante, marionetista e mimo); tcnicos (ajudante de contra-regra, ajudante de maquinista, auxiliar de electricista ou de operador de luz, auxiliar de camarim, auxiliar de contra-regra, auxiliar de maquinista, auxiliar de operador de som, contra-regra, costureira, costureira-chefe, disco jockey, electricista ou operador de luz, electricista-chefe ou operador de luz-chefe, iluminador, maquinista-chefe, massagista,mestre de guarda-roupa, operador de som, ponto, ponto estagirio, praticante de maquinista, projeccionista, sonoplasta e zeladora de guarda-
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Nas categorias funcionais, o nome indica, claramente, o conjunto de actividades que correspondem a essa mesma categora; nas categorias hierquicas, atribui-se uma categoria que posiciona hierarquicamente o trabalhador, mas no define as suas funes. Neste ltimo caso, so as convenes colectivas ou os contratos individuais de trabalho que definem o contedo das respectivas funes.
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roupa); variedades (artista de strip-tease, artista de variedades, canonetista, estagirio de artista de variedades, de canonetista ou de fadista, fadista e travesti).
5. PROFISSIONAIS DE ESPECTCULOS OU PROFISSIONAIS EM ESPECTCULOS?

A questo aparentemente parece ser irrelevante, todavia no o . O assunto foi objecto de discusso, de acordo com o relato de ALZAGA RUIZ100, quando se debateu o projecto da Ley de Relaciones Laborales nas Cortes espanholas: artistas en espectculos pblicos ou artistas de espectculos pblicos? O projecto enviado pelo Governo apenas referia que so relaes especiais de trabalho a de los artistas.
Existiam trs grupos de opinies: - uns advogavam que o correcto seria artistas de espectculos pblicos; de outra forma, ficariam excludos todos os profissionais que no se encontrasen fsicamente delante del pblico101. Argumentava GMEZ ANGULO que um artista que ensaia de manh o seu espectculo, no est en espectculo, mas est a trabalhar102; - outros defendiam a expresso en espectculos pblicos, por entenderem que o que qualifica a relao como especial no era la formacin artstica del trabajador, ni el ejercicio de una actividade artstica, sino la vocacin de publicidad de la misma103; - o ltimo grupo adoptava uma opinio de consenso, de forma a resolver a polmica: artistas en actuaciones de espectculos pblicos104.
Importa relembrar que o legislador portugus optou pela expresso profissionais de espectculos; por sua vez, o termo vitorioso em Espanha acabou por ser artistas en espectculos pblicos. De facto, existem diferenas, a nosso ver, substanciais, entre a adopo de uma ou outra expresso. Consideramos que o de mais abrangente do que o em. Queremos dizer que, no primeiro caso, esto abrangidos todos os profissionais que esto envolvidos em determinada actividade artstica: no s o actor, como tambm o operador de luz; no s o artista de circo, como o chefe de montagem. O art. 1., n. 2,
100 101
Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 52 e 53. Idem, idem, p. 52. 102 Cfr Dirio de sesiones de las Comisiones, de 16 de octubre de 1975, n 610, pp. 12 e ss, citado por ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 53, nota de rodap 121. 103 ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 53. 104 Idem, idem.
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1., do Decreto 43190, como acima mencionamos, inclui na lista dos profissionais de espectculos os ensaiadores e pontos, os contra-regras, maquinistas e ajudantes; se se optasse pelo termo profissionais em espectculos, estes estariam excludos, na medida em que no se exibem perante o pblico, a sua prestao de trabalho desenvolve-se nos bastidores. E se nos lembrarmos das categorias referidas no contrato colectivo acima referenciado, conclumos que uma grande percentagem daqueles profissionais trabalham no escuro, ou seja, no se expem perante uma plateia. Por sua vez, no segundo caso, quando se fala em artistas en espectculos, a questo da exibio torna-se essencial: abrange apenas quem brilha ou tenta brilhar no palco. , na verdade, um conceito mais limitativo, que exclui uma srie de profisses que ajudam ao espectculo.
Se existisse um diploma que regulasse, de forma clara e justa, o trabalho destes profissionais, tendo em conta as particularidades especiais da sua actividade, somos da opinio que no haveria qualquer obstculo em aplic-lo a todos os profissionais ligados ao espectculo, sejam exibicionistas ou no. Os problemas relacionados com o tempo e durao do trabalho, por exemplo, da prestao de um bailarino so os mesmos das costureiras, dos operadores de som, de luzes, que exercem a sua actividade na mesma companhia de bailado. Um diploma que regule apenas a actividade dos primeiros no ser suficiente.; a nosso ver, ter que abranger todos os profissionais que contribuem para a vivncia do espectculo.
De forma conclusiva, caso fossemos um centro de deciso poltica, consideraramos a hiptese de existir um nico diploma para regular todas as actividades artsticas, muito embora sejam as mais variadas e diversas, deixando aos instrumentos de regulamentao colectiva as especificidades da actividade artstica em causa105. J se percebe a delicadeza da questo: se por um lado, a actividade de um profissional de espectculos caracterizada como especial, por outro lado, h que ter em conta, que a actividade artstica em geral se decompe numa enorme lista de actividades, cada uma, de igual modo, especial. Da, a importncia daqueles instrumentos de regulamentao.
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Na verdade, YVES SAINT-JOURS enuncia que os artistas e o pessoal tcnico e administrativo ligado ao espectculo celebram, quer convenes colectivas distintas, quer uma mesma conveno. Cfr. Spectacles, Dalloz, 1977, p. 4.
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CAPTULO II EVOLUO LEGISLATIVA
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1. CDIGO DE SEABRA106 107

Os artigos 1391. a 1395. do Cdigo de Seabra regulamentavam o chamado servio salariado108. O primeiro dos cinco artigos rezava que servio salariado o que presta qualquer indivduo a outro, dia por dia, ou hora por hora, mediante certa retribuio relativa a cada dia ou cada hora, que se chama salrio. CUNHA GONALVES teceu algumas crticas interessantes109, das quais destacamos a a prpria designao de servio salariado. De acordo com este ilustre civilista, tal expresso imprpria (...), porquanto o salrio figura em diversos contratos de prestao de servios, e tambm no de mandato. E atentando noo de servio salariado constante do artigo 1391., este autor acrescentou que os professores de lnguas e artes, os artistas teatrais, os msicos duma orquestra, etc, pagam-se tambm por cada hora ou cada dia de servio; e, todavia, no pode classificar-se o respectivo contrato como servio salariado, visto ser regulado pelo art. 1409.: no exerccio de artes e profisses liberais110
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, sendo esta conveno designada noutras legislaes
como contrato de trabalho112. Alguns anos mais tarde, o autor considerou esta crtica eficaz, uma vez que a breve trecho o Governo enviou Assembleia Nacional a proposta votada e convertida na Lei n. 1:952 sobre o contrato de trabalho individual.
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ANTNIO LUS DE SEABRA, que recebeu o ttulo de visconde em 1865, foi nomeado, em 1850, para organizar o projecto do Cdigo Civil. Concludo em 1858, foi promulgado por Carta de Lei de 1 de Julho de 1867 e considerado a mais importante reforma jurdica portuguesa do sculo XIX. O Cdigo de Seabra entrou em vigor em 22 de Maro de 1868. Cfr. LUS FILIPE TORGAL E FRANCISCO MANUEL VITORINO, O Mundo medieval, em Histria Comparada, Portugal, Europa e o Mundo, sob a Direco de ANTNIO AUGUSTO SIMES RODRIGUES, Crculo de Leitores, 1996, p. 145; e ainda NOVA ENCICLOPDIA LAROUSSE, 20. volume, Crculo de Leitores, 1997, pp. 6279 e 6280. 107 Na esteira de BERNARDO XAVIER, o Cdigo Civil de 1867 ressente-se da pouca importncia dada s questes sociais, disciplinando os contratos de prestao de servios no autnomos (servio salariado, domstico e aprendizagem) pura e simplesmente como contratos civis, numa ptica paritria e sem qualquer preocupao pela tutela do trabalhador. Cfr. Curso de Direito do Trabalho, Verbo, 1996, pp. 48 e 49. 108 Como bem expressa PEDRO ROMANO MARTINEZ foi este negcio jurdico que esteve na base do actual contrato de trabalho do regime comum, pretendendo regulamentar, em especial, as relaes laborais na incipiente indstria. Tratando-se de relaes laborais com um desenvolvimento recente, a regulamentao apresentava-se de modo bastante genrico. Cfr. Direito do Trabalho, Almedina, Coimbra, 2002, pp. 89 e 90. 109 Cfr. CUNHA GONALVES, Tratado de Direito Civil, volume VII, Coimbra Editora, 1934, pp. 572 e ss. 110 CUNHA GONALVES, ob. cit, volume VII, p.573. Itlico do autor. 111 CUNHA GONALVES, ob. cit., volume XIV, Coimbra Editora, 1940, pp. 724 e 725. 112 Cfr. CUNHA GONALVES, ob. cit., volume VII, p. 573.
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Por sua vez, o artigo 1409. respeitava aos servios prestados no exerccio das artes e das profisses liberais: os vencimentos, dos que exercem artes e profisses liberais, sero ajustados entre os que prestarem essa espcie de servios, e os que os receberem. De acordo com CUNHA GONALVES, estavamos perante o nico cdigo civil que dedicou uma seco especial, muito embora com um s artigo113, quela matria. Os servios prestados no exerccio das artes e das profisses liberais so servios em que predomina a espiritualidade, mais do que a materialidade, devendo, assim, classificarse de servio e no de trabalho114. Apesar do legislador no ter explicado o significado de artes, CUNHA GONALVES refere que so todas aquelas que exprimem a Beleza, a Arte, sob as suas diversas formas, a saber, a pintura, a escultura, a arquitectura, a gravura, a fotografia, a cromo-litografia artstica, a msica, o canto, a dana ou coreografia, o teatro, apoiando-se para tal, na Tabela das Profisses de 13 de Abril de 1929, anexa ao Decreto n. 16731, em que os cultores destas artes espirituais designam-se por artistas 115.
Desta forma, da leitura dos referidos artigos do Cdigo de Seabra parece-nos que o legislador quis afastar a possibilidade de se poder considerar a actividade de um msico como servio salariado e ser sempre considerada uma prestao de servios. Os comentrios de CUNHA GONALVES aos artigos centram a questo na dicotomia espiritualidade/materialidade, como j referimos; na classificao de servio das actividades exercidas pelos artistas e profissionais liberais, em contraposio com o trabalho, dos operrios e criados116. Passados mais de setenta anos, evidente que este tipo de observao operrios e criados faz-nos reagir com desagrado: por um lado, parece que o servio salariado exclusiva pertena dos mais desfavorecidos, dos que apenas utilizam a fora manual para executar as suas funes; por outro, os que se dedicam s artes e profisses liberais parecem fazer parte de uma classe privilegiada, em que o esprito se sobrepe matria. Contudo, o mesmo autor considerava que o contrato de trabalho ou de servio salariado abrangia apenas determinadas categoria de indivduos, entre as quais se
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CUNHA GONALVES, Tratado de Direito Civil, volume VII ..., p. 656. Este artigo, segundo o autor, no constava do projecto primitivo do cdigo, tendo sido acrescentado pela comisso revisora. 114 Idem, idem. 115 CUNHA GONALVES, Tratado de Direito Civil, volume VII ..., p. 657. 116 Idem, idem, p. 656.
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incluiam os actores, coristas, saltimbancos e acrobatas117. Isto uma contradio? O autor colocou a possibilidade destas actividades, que apenas pertencem ao domnio da espiritualidade, poderem ser exercidas atravs de um contrato de trabalho. E porque razo CUNHA GONALVES optou pelos actores, coristas, saltimbancos e acrobatas? Ser que o autor apenas exemplificou algumas das actividades ligadas s artes, muito embora seja peremptrio ao afirmar o contrato de trabalho ou de servio salariado abrange somente as seguintes categorias de indivduos (...)118. Resumindo, o Cdigo de Seabra distinguia o servio salariado artigo 1391. e ss., dos servios prestados no exerccio das artes e profisses liberais artigo 1409., parecendo excluir a possibilidade do exerccio destas como servio salariado; porm, CUNHA GONALVES considerava que alguns profissionais ligados ao espectculo poderiam celebrar um contrato de trabalho.
2. O DECRETO N. 13 564
O Decreto n. 13 564, de 6 de Maio de 1927, estabeleceu as regras reguladoras dos espectculos pblicos119. Estamos perante uma panplia de artigos bastante interessante, contudo, apenas nos interessa examinar alguns dos duzentos artigos deste diploma (ao que sabemos, o primeiro diploma regulador desta matria). Assim sendo, a nossa anlise ir incidir, sobretudo, sobre as empresas, sobre os artistas e sobre os contratos.
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Idem, idem, p. 575. O autor expressa que o contrato de trabalho ou de servio salariado abrange somente as seguintes categorias de indivduos: a) operrios industriais; b) trabalhadores rurais, que trabalham jorna; c) marinheiros da marinha mercante e das embarcaes de pesca e fluviais; d) actores, coristas, bailarinas, saltimbancos e acrobatas; empregados de comrcio ou de escritrio, os quais tambm podem ser includos no servio domstico. 118 Idem, idem. 119 O decreto dividia-se em vrios ttulos, designadamente: Inspeco Geral dos Teatros; atribuies policiais; conselho teatral; construo, reconstruo ou alterao de casas ou recintos destinados a espectculos pblicos; localizao e condies gerais de construo; condies de higiene; iluminao; abastecimento de gua e prescries de socorro para incndio; disposies da sala; disposies do palco; casas de espectculos desmontveis ou construdas em feiras e arraiais; praas de touros; cavalarias e depsitos de animais; vistorias; empresas; artistas, coristas, scengrafos, cabeleireiros, ensaiadores, pontos e contra-regras; autores; contratos; cinemas; espectculos desportivos; vistos; vigilncia contra incndios; espectadores; polcia geral; reserva de lugares; venda de bilhetes; excurses artsticas; reclamaes; penalidades; e, finalmente, as disposies gerais.
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2.1 AS EMPRESAS
Todas as empresas, individuais ou colectivas, que quisessem explorar casas ou recintos de espectculos pblicos, tinham que requerer a respectiva licena Inspeco Geral dos Teatros120. Para alm da idoneidade do requerente, este teria que assegurar, por meio de depsito ou garantia equivalente, a solvncia dos seus encargos e o funcionamento normal dos seus espectculos durante o mnimo de trs meses, por fora do artigo 92.121. Qual era o objectivo deste depsito ou garantia equivalente? O artigo 94. responde nossa questo, referindo que se destinava a assegurar o cumprimento das obrigaes das empresas, e em particular, o pagamento de direitos de propriedade literria e artstica, ordenados dos artistas, assalariados e fornecimentos de material teatral122.
As empresas estavam adstritas ao cumprimento de inmeras obrigaes, previstas no artigo 98., algumas facilmente compreendidas pelo contexto poltico portugus que se vivia na poca. Caso no fossem cumpridas, seriam punidas com multas, cujo valor variava consoante a infraco em causa123. Entre as dezasseis obrigaes estipuladas no artigo referido, destacamos a que sujeitava as empresas a solicitar Inspeco Geral dos Teatros autorizao para contratar artistas ou companhias estrangeiras 124, devendo o pedido ser instrudo com todos os elementos de informao sobre o merecimento dos artistas e do repertrio que desempenham, assim como apresentar a nota aproximada
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De acordo com o artigo 98., n. 1, do Decreto n. 13564, a licena era revalidada anualmente. Caso a empresa no tivesse finalidades educativas, neste caso, j era exigida a quantia de depsito em dinheiro ou cauo de valores, nos termos do mesmo artigo, parte final; ou, caso os teatros fossem explorados pelos seus proprietrios, estes poderiam ser dispensados de realizar aquele depsito, desde que provassem que os edifcios no estavam onerados, de acordo com o artigo 93.. 122 No que se refere aos direitos de propriedade literria e artstica, os artigos 113. a 120., do Decreto n. 13564, protegiam os direitos de autor; atente-se, por exemplo, que as empresas teatrais eram obrigadas a liquidar, nos termos dos respectivos contratos, com os autores, adaptadores, imitadores, tradutores ou seus legtimos representantes, as importncias dos direitos das suas peas, sob pena de suspenso imediata dos espectculos; a lei tambm ditava que o texto de uma obra dramtica no podia ser alterado sem que o autor, adaptador, imitador ou tradutor o autorizasse. 123 Cfr. artigo 188. e 189., do Decreto n. 13564. 124 Cfr. artigo 98., n. 2, do Decreto n. 13564. Note-se que os empresrios que pretendessem realizar excurses artsticas fora de Portugal continental, eram obrigados a requerer autorizao Inspeco Geral dos Teatros, com a antecedncia mnima de dez dias; esta autorizao no poderia ser concedida se no apresentassem na Inspeco Geral dos Teatros uma srie de documentos; a ttulo exemplificativo, os empresrios tinham que apresentar naquela os contratos dos trabalhadores, a autorizao dos autores das peas que faziam parte do repertrio, entre outros. Cfr. artigo 169. e ss, do mesmo diploma.
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dos encargos efectivos resultantes da execuo desses contratos125. Na realidade, a actividade das empresas exploradoras de espectculos pblicos era bastante controlada, como se compreende pela leitura dos artigos 92. a 100., do Decreto n. 13564.
2.2 OS ARTISTAS
A nosso ver, os artigos dedicados aos artistas pelo Decreto n. 13654 merecem algum destaque, pela sua importncia histrico-legal. Os artistas eram classificados como artistas teatrais, subdividindo-se em trs categorias: de gnero dramtico, lrico ou de variedades. O legislador no definia cada um daqueles tipos de artistas; mas, ao pronunciar-se sobre a concesso das carteiras profissionais, conseguimos algumas pistas importantes. Os artistas teatrais eram obrigados a munir-se da respectiva licena e a possuir a carteira profissional para poderem exercer a profisso. A concesso das respectivas carteiras profissionais era da competncia da Inspeco Geral dos Teatros, mediante o pagamento de uma taxa, e os artistas no poderiam participar em espectculos pblicos sem a apresentao daquelas126. A Inspeco Geral dos Teatros passava, desde logo, a carteira profissional a todos os que possuam a actual licena de artista dramtico, de acordo com o disposto no artigo 102., alnea a)127. A carteira de artista dramtico era, provavelmente, a carteira profissional mais pretendida; alis, um artista de variedades que tivesse exercido a sua actividade por mais de duas pocas, podia requerer Inspeco Geral dos Teatros a
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Conforme dispunha o artigo 99., do Decreto n. 13564. De acordo com o estipulado no artigo 101, do Decreto n. 13564. 127 Apenas em determinadas situaes, taxativamente enunciadas na lei, a Inspeco Geral dos Teatros passava as referidas carteiras. Para alm da situao mencionada, a Inspeco passava a carteira profissional a todos os que fossem diplomados pelo Conservatrio Nacional de Teatros; aos que provassem ter exercido a profisso de artista teatral por mais de cinco anos e tenham estado afastados da scena, ou fora do continente da Repblica; aos artistas estrangeiros que ingressassem em companhias portuguesas representando em portugus e em conjunto, conforme rezavam as alneas b), c) e d) do artigo 102.. O artigo 103. estipulava ainda a possibilidade da Inspeco conceder a carteira profissional de artista dramtico, desde que se verificassem certos requisitos: um exame mdico a declarar o artista apto para o exerccio da profisso, a certido de idade, o certificado de aprovao no exame de admisso a qualquer estabelecimento de ensino oficial, equivalente, pelo menos, 4. classe do ensino primrio geral e teria que provar que representou, como discpulo, durante uma poca completa em teatros do gnero dramtico ou musicado.
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carteira de artista dramtico128, j que com esta, os artistas poderiam exibir-se em qualquer gnero, ou melhor, ficavam implicitamente autorizados a exibir-se em qualquer outro gnero, nos termos do artigo 104.. Por fora do artigo 106., a carteira de artista de variedades 129 era concedida s bailarinas, bailarinos, actores de pantominas130, tonadilleras131 e congneres; podendo, de modo excepcional e autorizados pela Inspeco, cantar pequenos trechos ou representar pequenos papis, mas em espectculos de gnero musicado, revista e fantasia, conforme preceituava o 2., artigo 107..
Por sua vez, um artista que detivesse a carteira de artista lrico s poderia actuar em espectculos de pera lrica, operetas132 excepcionalmente cantadas por companhias de pera e, ainda, em concertos onde se realizassem trechos de belo canto, nos termos do artigo 105.. Caso os artistas lricos e de variedades se exibissem em gnero diferente daquele para que foram autorizados, a respectiva carteira profissional era declarada sem efeito133. A carteira profissional tinha que ser revalidada todos os anos, mediante o visto da Inspeco Geral dos Teatros, caso contrrio, no teria valor algum.
Os ensaiadores, cabeleireiros, indumentistas, cengrafos, pontos, contra-regras, coristas, artistas de circo, toureiros e quaisquer outras categorias de artistas que se exibissem em espectculos pblicos, que no aqueles acima referenciados, eram obrigados a inscreverem-se num registo, organizado pela Inspeco Geral dos Teatros; sem aquela inscrio no podiam exercer a sua profisso em casas de espectculos pblicos, conforme preceituava o artigo 111..
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Bastando para tal juntar o certificado de exame, referenciado na nota anterior. Cfr. artigo 107., 1.. O artigo 107. expressava que para a obteno da carteira de artista de variedades era aplicvel o artigo 103., j mencionado, no sendo necessrio apresentar o certificado de habilitaes e efectuar o estgio mencionado na ltima parte do artigo. 130 Pantomina uma representao de uma histria exclusivamente atravs de gestos, expresses faciais e movimentos. Cfr. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo V, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 2745. 131 A tonadilha era um tipo de espectculo que envolvia canto (melodia) e encenao. Cfr. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA, tomo VI, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 3538. 132 Operetas so pequenas peras de carcter musical, ligeiras e graciosas. Cfr. DICIONRIO UNIVERSAL DA LNGUA PORTUGUESA, Texto Editora, 1999, p. 1054. 133 Cfr. parte final do artigo 105. e parte final do artigo 106., respectivamente.
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O Decreto n. 13564 no se esqueceu dos artistas menores, que sero objecto do captulo VI. Por fora do artigo 112., os menores de dezasseis anos estavam proibidos de participar em espectculos pblicos, a no ser que a Inspeco Geral dos Teatros o autorizasse. O diploma no refere em que circunstncias e com que fundamentos a Inspeco podia autorizar a participao dos menores (livre arbtrio?!); e, note-se que, todos os contratos de menores tinham que ser previamente aprovados pela referida Inspeco, acompanhados da autorizao dos representantes legais do menor (dos trs exemplares que tinham que ser entregues, um deles at tinha que estar selado e reconhecido pelo notrio), nos termos do artigo 127..
2.3 OS CONTRATOS
A lei exigia que os contratos entre empresrios e artistas, ensaiadores, maestros, pontos e contra-regras fossem celebrados por escrito. De igual modo, disciplinava-se o contedo do contrato, que teria que mencionar as obrigaes correspondentes a cada categoria, retribuio e forma de pagamento, viagens, incio da execuo e data do termo do contrato. Assim sendo, para alm de se consagrar a obrigatoriedade da reduo do contrato a escrito, o artigo 121., do Decreto n. 13564, instituu a regra de que os contratos entre aqueles sujeitos seriam contratos a prazo, na medida em que teve em conta as caractersticas de intermitncia das actividades artsticas.
Os artistas eram contratados ao dia ou ao ms, por fora do artigo 122. e 123., respectivamente; o diploma regulava as situaes em que o empresrio pretendia pr fim relao contratual. No primeiro caso, a empresa deveria avisar o trabalhador com a antecedncia mnima de cinco dias, por escrito ou perante duas testemunhas; no caso de incumprimento, teria que pagar ao artista uma indemnizao corespondente a dez dias de salrio. Na hiptese do contrato ser ao ms, o aviso deveria ter a antecedncia mnima de trinta dias; caso contrrio, o artista teria direito a uma indemnizao de valor igual ao dobro do seu ordenado mensal. A no ser que as partes estipulassem de forma diversa, presumia-se que os contratos ao ms, quando prorrogados, o tinham sido por igual perodo de tempo134.
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A ttulo de curiosidade, note-se que se os artistas faltassem ao trabalho sem justa causa, a empresa poderia reclamar Inspeco Geral dos Teatros, que organizava um processo, podendo ser aplicada
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Para alm da forma de cessao do contrato j mencionada, o Decreto n. 13564 apenas expressava no seu artigo 126. que a resciso de qualquer contrato dever sempre constar de documento assinado pelos interessados. Ser que apenas se referia actual revogao do contrato por acordo das partes ou ser que um artista poderia colocar fim relao contratual, assinando apenas ele o respectivo documento? Neste caso, ele o nico interessado; todavia, a lei falava no plural interessados. Em nosso entender, a primeira hiptese ser a correcta.
3. O DECRETO-LEI N. 28990
No prembulo do Decreto-Lei n. 28990, de 10 de Setembro de 1938, reconheceu-se a necessidade de remodelar as disposies reguladoras dos espectculos pblicos, mas tambm, que tal tarefa seria bastante complexa, tendo ficado adiada. O prembulo acrescentava, ainda, que uma das causas mais importantes do defeituoso funcionamento dos teatros e da situao angustiosa de uma grande partes dos seus trabalhadores resultava da aplicao do artigo 122., do Decreto n. 13564135 a contratos para explorao de teatro declamado e musicado que, por sua natureza obriga a preparao e durao incompatveis com o carcter precrio daqueles contratos. Assim sendo, o artigo 1., do Decreto-Lei n. 28990, consagrou que os contratos dos artistas do gnero dramtico e musicado, revista e fantasia seriam celebrados nos termos do artigo 123., do Decreto n. 13564, ou seja, contratos celebrados ao ms, enquanto no entrasse em vigor um novo diploma regulador dos espectculos136. Na realidade, foram precisos mais de vinte anos, para que este novo diploma surgisse.
queles, a interdio do exerccio da sua profisso, por trs meses a dois anos, em todo o pas. Cfr artigo 125., do Decreto n. 13 564, de 6 de Maio de 1927. 135 Relembre-se que esta disposio consagrava a possibilidade de serem celebardos contratos ao dia. 136 Por fora do nico , do mesmo artigo, o que acabmos de referir no era aplicvel aos contratos para substituio de artistas durante o tempo do seu impedimento.
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4. O DECRETO-LEI N. 42660
O Decreto n. 13564, de 6 de Maio de 1927, foi sofrendo algumas alteraes ao longo dos anos137, mas apenas revogado totalmente com o aparecimento do Decreto-Lei n. 42660, de 20 de Novembro de 1959, diploma que reformou o regime jurdico dos espectculos e divertimentos pblicos; na mesma data, foram publicados o Decreto n. 42661, que regulamentou os princpios gerais da matria em questo e o Decreto n. 42662, que definiu as condies tcnicas e de segurana a que deviam obedecer as vrias espcies de recintos. O Decreto-Lei n. 42660 e o Decreto n. 42661, bem como o Decreto-Lei n. 42663 e o Decreto n. 42664, ambos de 20 de Novembro de 1959138, serviam perfeitamente os objectivos de controle do poder poltico da poca; todavia, tinham capacidade para defender os interesses de todos os intervenientes nos espectculos e divertimentos 139.
O prembulo do Decreto-Lei n. 42660 referia, desde logo, que estes diplomas no abrangiam as matrias relativas aos artistas, contratos e caues, por se ter considerado vantajoso a sua regulao pelo Ministrio das Corporaes e Previdncia Social ( e no pela Presidncia do Conselho), uma vez que esto em causa problemas relacionados com as relaes de trabalho entre empresas e artistas.
Note-se que o Decreto-Lei n. 42660, o Decreto n. 42661, o Decreto n. 42662, o Decreto-Lei n. 42663 e o Decreto n. 42664, todos de 20 de Novembro de 1959140 foram revogados pelo Decreto-Lei n. 315/95, de 28 de Novembro. O referido diploma regula a instalao e o funcionamento dos recintos de espectculos pblicos e instituu o regime jurdico dos espectculos de natureza artstica e ser objecto de anlise no nosso captulo dedicado ao regime jurdico dos profissionais de espectculos.
137 138
Cfr. MRIO ALVES PEREIRA, Cdigo do Trabalho Intelectual, Lisboa, 1951, pp. 265 e ss. O Decreto-Lei n. 42663 reorganizou os servios da Inspeco dos Espectculos, tendo sido regulamentado pelo Decreto n. 42664. 139 ANTNIO XAVIER, As Leis dos Espectculos e Direitos Autorais, Do Teatro Internet, Almedina, 2002, p. 19. 140 Algumas das normas constantes desses diplomas j tinham sido revogadas na dcada de oitenta, pelo Decreto-Lei n. 456/85, de 29 de Outubro, havendo a conscincia da necessidade de rever toda a legislao. Alis, o Decreto-Lei n. 42660, de 20 de Novembro de 1959, j tinha sido alterado pelo Decreto-Lei n. 94/79, de 20 Abril.
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5. O DECRETO-LEI N. 43181 E O DECRETO N. 43190

A contar da data do aparecimento do Decreto-Lei n. 42660, no foi preciso esperar muito at surgir o Decreto-Lei n. 43181, de 23 de Setembro de 1960141, regulador das condies gerais do acesso actividade dos profissionais de espectculos, regulamentado pelo Decreto n. 43190, da mesma data142. De acordo com o prembulo do Decreto-Lei n. 43181, os espectculos pblicos e divertimentos foram objecto de vrias medidas legislativas a partir do Decreto n. 13564, de 6 de Maio de 1927, que, como j referimos, estabeleceu as regras reguladoras dos espectculos pblicos. Muito embora se tenham publicado, posteriormente, outras normas, eram muitas as normas daquele decreto que regulavam, ainda, as actividades dos profissionais de espectculos. E da, antiquada e incompleta, bem carece(u) essa regulamentao de ser revista e actualizada, tendo como finalidade conceder maiores garantias aos profissionais, sem perder de vista as convenincias das empresas143. Consideramos de louvar que data deste decreto, j houvesse a conscincia que as actividades dos espectculos eram (e continuam a ser) um sector de to largo alcance para a vida social e cultural do pas, e, desta forma, o grande objectivo seria tentar encontrar as solues mais justas para os problemas que aquela actividade poderia suscitar.
6. O DECRETO-LEI N. 38/87
A maior parte das regras constantes do Decreto-Lei n. 43181, bem como do Decreto n. 43190 foram revogadas pelo Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro. A anlise das normas revogadas e daquelas que ainda esto, pelo menos teoricamente, em vigor extremamente importante; da, serem objecto de um estudo mais detalhado, no nosso Captulo III.
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De acordo com SEQUEIRA ANDRADE, chefe dos servios da Unio das Associaes de Espectculos e diversos, o dia 23 de Setembro no foi aleatrio, j que era o dia do aniversrio do Estatuto do Trabalhador Nacional. 142 Sublinhe-se que estes diplomas estabeleceram as condies gerais do exerccio da actividade, muito embora, as particularidades de cada profisso estivessem j reguladas em despachos separados. A ttulo exemplificativo, temos o Despacho de 31 de Maio de 1947, relativo Carteira Profissional dos Msicos, publicado no Boletim do Instituto Nacional do Trabalho e Previdncia (BINTP), n. 11, p. 197. 143 Cfr. prembulo do Decreto-Lei n. 43181, de 23 de Setembro de 1960.
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CAPTULO III NATUREZA JURDICA DO CONTRATO
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1. NOTA INTRODUTRIA
As prximas linhas vo ser dedicadas possibilidade do profissional de espectculos celebrar um contrato de trabalho ou um contrato de prestao de servios ou, ainda, pela circunstncia de um dos sujeitos do contrato ser o Estado, um contrato administrativo144. Assim sendo, decidimos analisar, embora de forma breve, a especial dicotomia contrato de trabalho/contrato de prestao de servios, bastante importante, tambm neste contexto, em virtude da autonomia tcnica do artista. Em seguida, descreveremos dois casos jurisprudenciais, de modo a compreendermos que tipo de contrato estar em causa: contrato de trabalho ou contrato administrativo?
2. CONTRATO DE TRABALHO OU DE PRESTAO DE SERVIOS?

Nos termos do artigo 10., do CT, contrato de trabalho aquele pelo qual uma pessoa se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua actividade a outra ou outras pessoas, sob a autoridade e direco destas. Este artigo corresponde, com algumas alteraes ao artigo 1. da LCT, que transcrevia o disposto no artigo 1152. do Cdigo Civil145. relevante questionar, tal como o fez BERNARDO XAVIER146 e ALZAGA RUIZ147, se os profissionais de espectculo podero ser sujeitos de um contrato de trabalho; atente144
ALZAGA RUIZ distingue empresrios pblicos e privados: a criao e funcionamento dos empresrios pblicos esto dominados pelo interesse pblico de alcanar uma srie de objectivos ou finalidades e enquadra-se na organizao geral do Estado (...), enquanto que os empresrios privados buscam fins de estrito interesse particular, especialmente de natureza econmica. cfr. ob. cit., p. 98. 145 De acordo com o artigo 1., da LCT, e do artigo 1152. do Cdigo Civil, contrato de trabalho aquele pelo qual uma pessoa se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua actividade intelectual e manual a outra pessoa, sob a autoridade e direco desta. Desta forma, as alteraes resumem-se a dois pontos: o legislador exclui da letra da lei o facto da actividade poder ser intelectual ou manual e estipula que o trabalhador poder prestar a sua actividade e estar subordinado juridicamente a mais do que uma entidade empregadora. Quanto ao primeiro aspecto, h que realar que a doutrina portuguesa j vinha afirmando a desnecessidade em contrapor o trabalhador intelectual ao manual; nas doutas palavras de BERNARDO XAVIER, as grandes diferenas de regime entre empregados e operrios estabelecidas desde a legislao de 1937 foram-se esbatendo e acham-se hoje ultrapassadas. Cfr. BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho dos Profissionais de Espectculos (Direito Aplicvel), RDES XVIII (1986), n. 1, p. 317; sobre este aspecto, cfr. ainda, PEDRO ROMANO MARTINEZ, Os Novos Horizontes do Direito do Trabalho, III Congresso Nacional de Direito do Trabalho, Almedina, 2001, pp. 344 e 345. 146 Cfr. BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., pp. 117 a 121.
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se na importncia do debate, j que se a resposta for negativa, nem sequer se coloca o problema de saber qual a lei a aplicar queles. Assim, estamos perante a to discutida dicotomia entre trabalho subordinado e trabalho autnomo148, em que nos interessa, essencialmente, discutir a natureza jurdica do contrato dos profissionais de espectculos.
A doutrina elucida-nos devidamente quanto s diferenas essenciais entre o contrato de trabalho e o contrato de prestao de servios: no contrato de prestao de servio uma das partes proporciona outra certo resultado, enquanto no contrato de trabalho, presta a sua actividade 149; o contrato de trabalho , necessariamente, oneroso150, enquanto que o contrato de prestao de servios, em virtude da definio contida no artigo 1154. Cdigo Civil, poder ser oneroso ou gratuito; e, no podemos esquecer o principal a subordinao jurdica o critrio base para a distino151 entre trabalho subordinado e trabalho autnomo152
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. H quem considere, e bem, que a distino
No mesmo sentido ALZAGA RUIZ ao considerar que oferece alguma dvida a questo de saber se se est ou no na presena de verdadeiros trabalhadores subordinados (....). Cfr. ob. cit., p. 117. 148 A distino entre trabalho dependente e independente remonta aos conceitos do direito romano: a distino entre locatio operarum e locatio operaris, o mesmo dizer, prestao de trabalho e prestao de servios. Esta distino no revestia de grande importncia prtica em Roma, mas os romanistas da Idade Mdia deram-lhe o devido destaque. Cfr. PATRICK CHAUMETTE, Quel avenir pour la distinction travail dpendant/indpendant, in Le travail en perspectives, sob a direco de Alain Supiot, L.G.D.J., Paris, 1998, p. 80. 149 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Trabalho Subordinado e Trabalho Autnomo, Estudos do Instituto de Direito do Trabalho, volume I, Instituto de Direito do Trabalho, Faculdade de Direito, Universidade de Lisboa, 2001, p. 276 150 Idem, idem, p. 277. 151 Idem, idem, p. 287. 152 Para qualificar o contrato, h que recorrer a indcios. PEDRO ROMANO MARTINEZ distingue indcios negociais e indcios externos. Como indcios negociais temos: o local onde exercida a actividade, a existncia ou no de um horrio de trabalho, a propriedade dos bens ou utenslios utilizados, o tipo de remunerao, o carcter intuitu personae ou no do contrato, a repartio do risco, o modo de execuo do contrato, e, finalmente, a integrao ou no na estrutura empresarial. Por sua vez, os indcios externos, a exclusividade no exerccio da actividade, o tipo de imposto pago pelo trabalhador/prestador da actividade, a inscrio deste na Segurana Social como trabalhador dependente ou independente, e, ainda, o facto de estar sindicalizado ou no. Para uma melhor compreenso desta matria, cfr. PEDRO ROMANO MARTINEZ, Trabalho Subordinado... , pp. 289 e ss. 153 A doutrina francesa de igual modo, socorre-se de indcios para conseguir distinguir o contrato de trabalho do contrato de prestao de servios, realando o facto de serem falveis; destacamos os seguintes: le contrat dentreprise porte plutt sur le produit du travail que sur la fourniture de la force de travail; lentrepreneur est gnralement rmunr daprs le rsultat du travail, le salari daprs le temps de travail; lentrepreneur travaille gnralemet pour une clientle, le salari pour un employeur; e, finalmente, habituellement, lentrepreneur emploie du personnel pour laccomplissement de la tche laquelle il sest engag, enquanto que le salari, au contraire, travaille lui-mme sans pouvoir faire excuter ses obligations par autrui. Cfr. JEAN RIVERO E JEAN SAVATIER, Droit du travail, Presses Universitaires de France, Paris, 13e dition, 1993, pp. 81 e 82. GRARD COUTURIER, reportando-se
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entre trabalho autnomo e trabalho subordinado diminuiria de importncia, se os trabalhadores autnomos gozassem de uma maior proteco, em que todo o trabalho oneroso deveria estar protegido, no que respeita, por exemplo, proteco na doena, acidentes profissionais, desemprego, velhice155; assim como o facto de no ser determinante para a qualificao do contrato a mera eleio de um nomen iuris, sobretudo se a designao verbal no encontrar correspondncia no programa contratual tal como ele foi efectivamente querido pelas partes156.
No que respeita questo acima colocada, e essa que importa discutir, consideramos que os profissionais de espectculo podem ser sujeitos de um contrato de trabalho, mas que so, na sua maioria, trabalhadores subordinados com autonomia tcnica. Contudo, para se falar em subordinao jurdica, basta que potencialmente o poder de dar ordens e instrues exista; o caso dos trabalhadores com autonomia tcnica, por fora do artigo 112., do CT157, em que estes ficam apenas obrigados a observar as instrues gerais da entidade empregadora, em matria de organizao do trabalho158. Atente-se na opinio de alguns autores sobre o tema:
BERNARDO XAVIER comea por argumentar que a actividade prestada por um profissional de espectculos feita com autonomia, ou seja, este est obrigado a proporcionar um resultado, mas que compatvel com a existncia de indicaes pela entidade a quem o profissional presta servios e o facto de se obedecer a tais indicaes
jurisprudncia francesa, entende que le pouvoir de diriger et contrler le travail du salari que caracteriza essentiellement la qualit demployeur. Cfr. Droit du travail, 1/Les relations individuelles de travail, 2 e dition, Presses Universitaires de France, 1994, p. 100. 154 J no que respeita qualificao da relao jurdica do artista, ROQUETA BUJ expressa que os tribunais espanhis se socorrem dos indcios dependencia e ajenidad. Para uma melhor compreenso desta matria, cfr. El trabajo de los artistas, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1995, pp. 28 e ss, bem como ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 100 e 101. 155 Cfr. PATRICK CHAUMETTE, ob. cit., p. 87. 156 FURTADO MARTINS, A crise do contrato de trabalho, RDES, 1997, n. 4, p. 359. 157 Este artigo corresponde, com algumas alteraes, ao artigo 5., n. 2, da LCT. 158 Consideramos que, hoje em dia, cada vez maior o nmero de actividades exercidas de forma subordinada, mas que tradicionalmente eram exercidas de forma autnoma; todavia, note-se que o inverso tambm acontece, uma vez que, tarefas desempenhadas por trabalhadores dependentes so cada vez mais desenvolvidas por trabalhadores independentes, tendo em conta o crescimento significativo de empresrios em nome individual que prestam mltiplos servios s empresas, que anteriormente eram desempenhados por trabalhadores e em virtude dos novos modelos contratuais no Direito Comercial (...), por exemplo, contratos de agncia e de franquia. Cfr. PEDRO ROMANO MARTINEZ, Os Novos Horizontes..., p. 350.
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no significa que se esteja numa relao subordinada159. Porm, acaba por concluir que os profissionais de espectculos so, um pouco por toda a parte, qualificados como sujeitos do contrato de trabalho160. Estando includo este profissional numa sofisticada organizao empresarial, tem que coordenar a sua actividade, sob a direco do empresrio, por diversas vezes, com a dos outros profissionais e cumprir rigorosas obrigaes, no que diz respeito a horas e locais161. Por sua vez, PEDRO ROMANO MARTINEZ reala que a autonomia tcnica no constitui, por si s, bice qualificao da situao jurdica no mbito laboral, como se depreende do disposto no artigo 5., n. 2 LCT162, leia-se, actualmente, artigo 112., do CT. Todavia, quando se tratam de profisses liberais perante cada hiptese concreta que os tribunais tm de qualificar as situaes (...)163. Esta dificuldade, como reala o autor, no se coloca apenas no que toca aos profissionais liberais e aos docentes, mas tambm no domnio de actividades artsticas, nas quais a criatividade tem um papel relevante, podem-se suscitar dvidas quanto integrao no mbito laboral, e da, o ilustre autor questionar a existncia de um contrato de trabalho com um actor de teatro, uma bailarina, ou um toureiro164.
Na doutrina espanhola existem algumas opinies dignas de interesse, que podero contribuir para a compreenso do tema em anlise. ALZAGA RUIZ entende que cada artista nico e interpreta ou executa uma obra de uma forma prpria e pessoal165. Na esteira da autora, o artista, na execuo do seu contrato de trabalho, goza de autonomia profissional, muito embora permanea adstrito estrutura orgnica do empresrio; e mesmo no que respeita conduta extra-laboral daquele profissional, o poder directivo
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Cfr. BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., pp. 117 e 118. Idem, idem, p. 121. 161 Idem, idem, p. 122. 162 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Trabalho Subordinado..., p. 280, bem como Os Novos Horizontes..., p. 336. 163 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Trabalho Subordinado..., p. 281, bem como Os Novos Horizontes..., p. 337. 164 Idem, idem. 165 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 103. AMRICO PLA RODRGUEZ considera que a prpria noo de artista pressupe a ideia de autonomia, uma vez que no se pode impor uma obra de criao ou de interpretao ao artista. Cfr. Derechos Laborales de los desportistas professionales y de los artistas, Revista del Instituto de Derecho del Trabajo e Investigaciones Sociales, Enero-Diciembre de 1984, Ao XV, n.s 2526, p. 31, considera que a prpria noo de artista pressupe a ideia de autonomia, uma vez que no se pode impor uma obra de criao ou de interpretao ao artista.
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deste pode estar presente166. Nesta linha de pensamento, j BAYON CHANCON falava de um derecho sobre la persona, na medida em que mesmo depois da jornada de trabalho a vida do dador de trabalho se v interferida com exigncias de conduta, de alimentao, etc; da que estes trabalhos estejam submetidos a uma disciplina de vida especial por exigncias tcnicas da sua especial actividade167. Por sua vez, ROQUETA BUJ considera que o artista necessita de uma certa independncia no aspecto artstico da sua actuao, realizada sobre uns parmetros de organizao e direco pouco habituais168.
ANTIGNANI entende que os contratos destes profissionais podem ser subordinados, autnomos ou para-subordinados, sustentando doutrinal e jurisprudencialmente cada uma destas qualificaes169; todavia, a maioria da jurisprudncia italiana defende a natureza subordinada do trabalho artstico170. LA ROSA, que apelida os artistas de prestadores de talento, considera que os trabalhadores ou prestadores de talento (...) so todos aqueles que prestam a sua actividade inserindo-se num complexo empresarial, cuja direco est a cargo de um dador de trabalho, num contrato de trabalho subordinado; enquanto os artistas ou outros trabalhadores que prestam o seu talento sem a organizao e a direco de outrem fazem parte do contrato de trabalho autnomo171. Numa outra perspectiva, SPANO parece defender a natureza do contrato de prestao de servios ao enunciar que a obra artstica destina-se a ser transposta, sendo o artista o elemento que mediatiza o pensamento do autor e o torna inteligvel ou sensvel para o
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Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 119. Cfr. BAYON CHANCON, Contratos Especiales de Trabajo. Concepto, Catorce lecciones sobre contratos especiales de trabajo, Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, Seccin de Publicaciones e Intercambio, 1965, p. 16. 168 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 16. Esta autora considera que a dependencia, que traduz o facto da actividade ser subordinada, ainda que se apresente com a margem de flexibilidade que prpria deste tipo de trabalho, manifesta-se em circunstncias tais como a submisso do artista ao local, horrio, durao e contedo da sua actuao impostos pelo empresrio (...). Cfr. ob. cit., p. 29. 169 ALBERTO ANTIGNANI, Lavoro Artstico, Enciclopedia Giuridica, volume XVIII, Istituto Della Enciclopedia Italiana, Fondata da Giovanni Treccani, pp. 2 e ss. Na verdade, direito italiano conhece a noo de parasubordinati; os trabalhadores parasubordinados situam-se numa categoria intermdia entre os trabalhadores subordinados e os autnomos. J PATRICK CHAUMETTE, autor francs, questiona se ser conveniente criar categorias hbridas como a dos trabalhadores parasubordinados. Cfr. ob. cit., p. 79. 170 Cfr. GIULIANO MAZZONI, Manuale di Diritto del Lavoro, sesta edizione, volume I, Giuffr Editore, 1988, pp. 1124 e 1125. 171 LA ROSA, ob. cit., p. 38. Para mais pormenores sobre a natureza jurdica do contrato, cfr. LA ROSA, ob. cit., pp. 111 a 113, bem como cfr. PIETRO ICHINO, Il contratto di lavoro I, XXVII, t. 2, Giuffr Editore, 2000, pp. 357 e 358.
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pblico, mas no apenas transposta como tambm interpretada em forma de comunicao idnea para que o pensamento do autor seja vivido pelo pblico172.
YVES SAINT-JOURS diz-nos que a jurisprudncia francesa, mesmo antes da Lei n. 69-1186, de 26 de Dezembro de 1969, que consagrou o estatuto jurdico dos artistes du spectacle, j havia reconhecido que a liberdade de expresso do artista no incompatvel com a existncia de um vnculo de subordinao caracterstico do contrato de trabalho173. No mesmo sentido, outros autores consideram que seja qual for o talento pessoal desenvolvido pelo artista, ele recebe sempre directivas sobre a interpretao que lhe foi confiada, ao menos sobre a hora, o tempo e o traje de exibio174. Na realidade, os artistas podem prestar a sua actividade quer de maneira independente, quer como trabalhadores175, e de acordo com a jurisprudncia, h subordinao desde que a prestao de trabalho seja efectuada dans le cadre dun service organis176. Todos estes trabalhadores exercem a sua actividade numa relative dpendance e a dependncia do artista varia consoante a sua reputao e talento, existindo um abismo entre um modesto executante e um chefe de orquestra famoso177. Assim sendo, da mesma forma que a doutrina italiana se refere parasubordinao, a doutrina francesa fala do estatuto intermdio ou misto178.
Em suma, os profissionais de espectculo podem ser sujeitos de um contrato de trabalho e so, na sua maioria, trabalhadores subordinados com autonomia tcnica. No se pode esquecer que o sucesso de um profissional de espectculos no depende, na maior parte das vezes, apenas da qualidade das instruces do empresrio, mas da forma como o artista as exterioriza para o pblico. Alis, parte da sua actividade prestada fora do mbito da aco do empresrio: h que estudar, treinar, sendo o tempo gerido
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SPANO, La natura giuridica Del rapporto di lavoro artstico nello spettacolo, Rivista giuridica Del lavoro, 1963 n. 1-2, p.65, citado por BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., pp. 118 e 119. 173 YVES SAINT-JOURS, Artistes..., p. 2. 174 PLANIOL E RIPERT, (cit. em L`Auteur, de CHESNAIS, Paris, 1957, p. 61), citado por BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., p. 122. 175 Cfr. JEAN RIVERO E JEAN SAVATIER, ob. cit., p. 83. 176 Cfr. ANTOINE JEAMMAUD, AAVV, Lordonnancement des relations du travail, Recueil Dalloz, 38 e cahier, chronique, 1998, p. 361. 177 GRARD LYON-CAEN, Le droit du travail non salari, ditions Sirey, 1990, p. 44. 178 Os artistes du spectacle so uma categoria profissional dotada de um statut mixte, que sem o estatuto especial consagrado pelo Cdigo de Trabalho francs e respectiva presuno da existncia de um contrato de trabalho, seriam des prestataires de services travaillant dans le cadre dun louage de services ou contrat dentreprise. Cfr. GRARD LYON-CAEN, ob. cit., pp. 42 e ss.
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pelo artista, tempo este que varia de profissional para profissional, consoante as sua capacidades e dedicao. H que notar que um msico no se limita a reproduzir as pautas musicais, um actor a recitar o que decorou, o bailarino a executar as figuras que o autor fixou. So precisamente aqueles dois aspectos contraditrios, a autonomia artstica, por um lado, e esta rigorosa subordinao, por outro, que fazem do contrato dos profissionais de espectculos um contrato especial de trabalho, com caractersticas prprias. que o artista no se limita a executar as instrues que lhe so dadas; na verdade, ele transforma-as em algo muito pessoal, carregadas de sentimento, tcnica, prazer, profissionalismo, angstia, amor, medo, dio. Da, o nosso espanto pelo facto de o Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro, querer aplicar a este sector as disposies da lei geral do trabalho, quando se sabe que o Decreto-Lei n. 43181 e o Decreto n. 43190 resistiram sempre s leis gerais de trabalho, ao longo de quase trinta anos (desde 1960 at 1987).
3. CONTRATO DE TRABALHO OU CONTRATO ADMINISTRATIVO?

No ser complicado diferenciar o contrato de trabalho do contrato
administrativo179; todavia, a aplicao da lei aos casos concretos da vida faz com que existam algumas dvidas e incertezas. Desta forma, veremos dois casos
jurisprudenciais, em que a pedra de toque saber que contrato estar em causa.
3.1 CONTRATO ADMINISTRATIVO

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O contrato administrativo um acordo juridicamente vinculativo celebrado entre dois ou mais sujeitos de direito com vista constituio, modificao ou extino de uma relao regulada pelo direito administrativo e que, por isso mesmo, fica submetido a um regime substantivo de direito pblico; desta forma, conforme se depreende da noo apresentada, pelo menos, um dos sujeitos do contrato tem de ser membro da Administrao Pblica e tem de celebrar o contrato nessa qualidade (enquanto tal), e no no exerccio de uma capacidade jurdica de direito privado (...). Cfr. PEDRO GONALVES, O Contrato Administrativo, Almedina, 2003, p. 27.
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A nossa pesquisa a nvel jurisprudencial teve alguns frutos quando nos deparmos com o Acrdo da Relao de Lisboa, de 26 de Junho de 1985180 e o Acrdo do STJ, de 27 de Novembro de 1991181. Temos como figura principal um actor que, no dia 1 de Janeiro de 1980, foi contratado pela Direco-Geral de Espectculos e do Direito de Autor (DGEDA), para desempenhar as suas funes de actor de teatro na Companhia Nacional I Teatro Popular, para participar na representao da pea Hamlet, de Shakespeare. A Companhia Nacional I integrava-se no Ministrio da Cultura; e no dia 12 de Novembro de 1981, o despacho ministerial n. 51/81, extinguiu aquele organismo. Desta forma, o nosso actor pretendia ser indemnizado, em virtude de um despedimento sem justa causa, por entender que entre si e a DGEDA existia um contrato de trabalho.
No tribunal de 1 instncia (Tribunal de Trabalho de Lisboa), o Ministrio Pblico, em representao do Estado, invocou que o referido tribunal seria incompetente em razo da matria; todavia, o juiz julgou improcedente a excepo da incompetncia em razo da matria e julgou a aco, em parte, procedente, condenando o Estado parcialmente no pedido formulado pelo autor182. Por sua vez, o Tribunal da Relao julgou procedente a incompetncia do Tribunal de Trabalho em razo da matria, e o mesmo considerou o Supremo Tribunal de Justia. E porqu? Por considerarem que o contrato celebrado entre a actor e a DGEDA no era um contrato de trabalho, mas sim um contrato administrativo, na medida em que este organismo depende do Ministrio da Cultura. H que ter em conta que tal contrato foi celebrado entre a Administrao e o autor para fins de imediata utilidade pblica e satisfao de interesses colectivos a cargo da Administrao183, e, assim sendo, o thema decidendum da competncia do foro administrativo. Na realidade, o Acrdo do STJ revelava que o contrato celebrado pelo autor/actor estava especialmente submetido ao interesse pblico, impondo a este
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CJ, ano X, tomo III, 228. BMJ, 411, 375. 182 MARIA ADOZINDA PEREIRA, Revista do Ministrio Pblico, ano 8., Janeiro-Maro 1987, n. 29, p. 130. 183 Idem, idem, p. 143.
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deveres pblicos perante a Administrao; destarte, o contrato em causa era um contrato administrativo184. Na esteira de MARIA ADOZINDA PEREIRA, mesmo que o contrato celebrado entre o actor e o a DGEDA no fosse considerado um contrato administrativo, nunca seria um contrato de trabalho, mas sim um contrato de prestao de servios. Desta vez, a to difcil distino entre os dois contratos, no levantava grande polmica: o objecto do contrato (...) era somente o resultado da sua actuao na pea Hamlet e s este resultado era devido nos termos pr-determinados no contrato, e assim sendo, o tribunal competente seria o Tribunal Cvel e no o Tribunal de Trabalho185.
Atente-se que, mesmo que por mera hiptese, o tribunal competente fosse o Tribunal de Trabalho, as relaes de trabalho estabelecidas (...) estariam submetidas disciplina jurdica do Dec. n. 43190, de 23 de Setembro de 1960, que regula a actividade dos profissionais de espectculos e no disciplina jurdica dos DL n.s 49 408, de 24 de Novembro de 1969 e 372-A/75, de 16 de Julho186, citando o Acrdo do STJ de 9 de Julho de 1982187. Deste modo, ter-se-ia que aplicar a legislao especial do contrato dos profissionais de espectculos, e no a lei geral, mais concretamente, o artigo 29., do Decreto n. 43190, que disciplina a matria do despedimento sem justa causa188.
3.2 CONTRATO DE TRABALHO
A situao que iremos descrever merece o nosso relevo por duas razes fundamentais: por um lado, um dos sujeitos do contrato a Companhia Nacional de Bailado (CNB), logo, podamos pensar que o contrato celebrado com esta seria um
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Cfr. BMJ, 411, 375, pp. 380 e 381. Esta situao no indita, na medida em que os tribunais espanhis tambm chegaram a igual concluso aquando da contratao de um msico pelo Ministrio da Educao e Cincia para exercer as funes de contrabaixo na Orquestra Nacional. A STCT de 30 de Abril de 1985 expressou o seguinte: lo que fundamentalmente determina la adscripcin al rea de la contratacin administrativa con exclusin de la laboral, no es la natureza del servicio prestado, sino la existencia de una normativa con rango de Ley que la autorice y su sometimiento a la misma, lo que en definitiva significa que en ocasiones slo el bloque normativo regulador del contrato por libre decisin de quienes lo conciertan, de acuerdo con la Leyes, es capaz de diferenciar una y otra modalidad contractual. Cfr ROQUETA BUJ, ob. cit., pp. 33 e 34. 185 MARIA ADOZINDA PEREIRA, ob. cit., p. 136. 186 Idem, idem, p. 145. Note-se que era a lei dos despedimentos em vigor data dos acontecimentos. 187 Este acrdo ser objecto da nossa anlise no prximo captulo. 188 MARIA ADOZINDA PEREIRA, ob. cit., pp. 142 e 143.
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contrato administrativo; por outro, que sendo um contrato de trabalho, h que destacar que o acrdo no se refere ao Decreto-Lei n. 43181, assim como ao Decreto n. 43190189.
De forma breve, temos no centro das atenes um bailarino solista da CNB, desde 1 de Janeiro de 1988. Os ensaios eram marcados com uma semana de antecedncia; no obstante, o bailarino apenas no dia anterior havia consultado a tabela de servio e verificou que tinha um ensaio no dia seguinte, entre as 13.30 horas e as 14.30 horas. Dirigiu-se, de imediato, Secretria da Direco Artstica e avisou que no iria estar presente naquele, uma vez que a hora do ensaio coincidia com a hora do almoo. Contudo, compareceu quele, no demonstrando qualquer vontade em executar a coreografia que o Mestre lhe ordenou, acabando este por cancelar o ensaio. Desta forma, a CNB, no exerccio do seu poder disciplinar, aplicou ao trabalhador a pena de 21 dias de suspenso do trabalho com perda de retribuio, por fora do artigo 29., n. 1, da LCT, que permite que o limite do artigo 28., n. 2 do mesmo diploma190 seja elevado at ao dobro, por conveno colectiva de trabalho, sempre que o justifiquem especiais condies de trabalho.
Como que se aplica a lei geral do trabalho aos bailarinos da CNB? O diploma que aprovou a Lei Orgnica da CNB foi o Decreto-Lei n. 245/97, de 18 de Setembro, com as alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n. 269/99, de 15 de Julho, e por fora do seu artigo 30., n. 1, os bailarinos da CNB so sujeitos ao regime do contrato individual de trabalho; alis, conforme dispe o n. 4, do mesmo artigo, a CNB pode ser parte em instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho.
Em nosso entender, o facto de os bailarinos estarem sujeitos ao regime do contrato individual de trabalho uma ironia: por um lado, a CNB presta um servio pblico, em nome do Estado para os cidados; por outro lado, o prprio Estado dificulta a prestao
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Como j foi referido, por diversas vezes, estabeleceram respectivamente, as bases gerais e as condies gerais do exerccio da actividade dos Profissionais de Espectculos. 190 A LCT foi revogada pelo Cdigo de Trabalho; so os artigos 368., n. 3 e o artigo 369., n. 1, do CT, que correspondem, com alteraes aos artigos 28., n. 2 e 29., n. 1, da LCT, respectivamente. Alis, as alteraes so significativas, uma vez que o artigo 28., n. 2, aumenta significativamente o limite de tempo de suspenso por cada infraco - 30 dias enquanto que na LCT eram 12 dias, e aumenta, de igual modo, o tempo total desta sano em cada ano civil 90 dias enquanto que na LCT eram 30 dias.
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da actividade, na medida em que a aplicao da lei geral a estes profissionais totalmente inadequada, em virtude das suas peculiaridades.
O que nos deixou especialmente surpreendidos foi o facto do Acrdo da Relao de Lisboa e o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia no falarem uma nica vez no Decreto-Lei n. 43181 e no Decreto n. 43190, ambos de 23 de Setembro de 1960. Na realidade, os artistas de bailado constam do elenco do art. 1., n. 2, 1., do Decreto 43190 como profissionais de espectculo. E mais uma vez se coloca o eterno problema da aplicabilidade da lei geral do trabalho a estes profissionais.
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CAPTULO IV ENQUADRAMENTO JURDICO-LABORAL
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1. NOTA INTRODUTRIA
O Decreto-Lei n. 43181, de 23 de Setembro de 1960 regula as condies gerais do acesso actividade dos Profissionais de Espectculos, que, por sua vez, foi regulamentado pelo Decreto n. 43190, da mesma data. Estes diplomas consagram desvios s regras comuns das relaes de trabalho, que, de acordo com BERNARDO XAVIER, so desvios para garantia dos prprios artistas, bem como do pblico em geral; desvios estes que se manifestam, principalmente, no controlo da
profissionalizao, nas formalidades exigidas para o contrato, pela existncia de caues como garantia do cumprimento das obrigaes contratuais e um regime especial quanto cessao do contrato de trabalho191.
Quando este regime especial entrou em vigor, o contrato individual de trabalho era regulado pela Lei n. 1952, de 10 de Maro de 1937192, tendo sido alterada pelo Decreto-Lei n. 47 032, de 27 de Maio de 1966. Este Decreto-Lei foi revogado pelo Decreto-Lei 49408, de 24 de Novembro de 1969 (LCT), que, por sua vez, foi revogado pela Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, o recente Cdigo do Trabalho. A pouca doutrina existente e a jurisprudncia entende que a legislao aplicvel actividade dos profissionais de espectculos no sofreu quaisquer alteraes, pela entrada em vigor do Decreto-Lei n. 47 032, e, posteriormente, da LCT.
Posteriormente, surgiu o Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro, que revogou a maior parte das normas do Decreto-Lei n. 43181 e do Decreto n. 43190; outros preceitos tero sido derrogados indirecta e tacitamente193. Assim sendo, a partir de 1987, com as alteraes ento introduzidas, poucas so as especificidades que subsistem194.
191
BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho dos Profissionais de Espectculos (Direito Aplicvel), RDES XVIII (1986), n. 1, pp. 111 e 112. 192 Estamos perante a primeira lei do contrato de trabalho, inspirada na ideia de proteco ao trabalhador, em que se estabelece a obrigatoriedade de frias, bem como de avisos prvios para os despedimentos. BERNARDO XAVIER, Curso de Direito..., p. 73. 193 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 205. 194 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito do Trabalho..., p. 664.
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As prximas linhas vo ser dedicadas anlise das regras que se aplicavam aos profissionais de espectculos e as que ainda se aplicam, uma vez que no foram revogadas pelo diploma de 1987, sempre com a preocupao de perceber como que um profissional de espectculos vive com tamanha desregulamentao.
2. O EXERCCIO DA ACTIVIDADE
As regras do Decreto n. 43190 que respeitam s condies para o exerccio da actividade dos profissionais de espectculos no foram revogadas pelo diploma de 1987; assim, pelo menos, teoricamente, continuariam em vigor. Porm, o verbo estar no pretrito imperfeito, tendo em conta que nada se cumpre e que os servios competentes do Ministrio responsvel pela rea laboral, desconhecem competncias, que, partida, lhe estariam atribudas.
2.1 CARTEIRAS PROFISSIONAIS
O exerccio da actividade dos profissionais de espectculos de nacionalidade portuguesa e os de nacionalidade estrangeira com residncia em Portugal estava condicionado posse de uma carteira profissional vlida, no caso de se tratarem de profisses abrangidas por sindicatos nacionais (para as profisses que no tivessem representao sindical, criaram-se na Direco-Geral do Trabalho e das Corporaes, registos especiais obrigatrios), por fora do artigo 1., do Decreto-Lei n. 43181, e do artigo 1., do Decreto 43190. Por outras palavras, a lei obrigava os profissionais, no caso da sua profisso estar representada por sindicatos, a inscreverem-se neste ltimo; seria o sindicato respectivo a emitir a carteira profissional competente. Estavamos perante um um sistema de apertado controlo do acesso profisso. Qual a funo da carteira profissional? Esta destina-se a atestar que o seu titular preenche os requisitos exigidos por lei para o exerccio de determinada profisso195. Entretanto, o regime jurdico das carteiras profissionais foi aprovado pelo Decreto-Lei
195
Acrdo da Relao de Lisboa de 11 de Dezembro de 2002, em CJ, 2002, 5, 155.
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n. 358/84, de 13 de Novembro196, que estabeleceu que o exerccio de certas profisses ficaria condicionado posse de carteira profissional passada pelos servios competentes do Ministrio responsvel pela rea laboral197. O prembulo do diploma justifica a existncia do novo regime e salienta-se que aquele condicionamento imposto por razes de ordem pblica. Ao Estado cabe a totalidade da regulamentao, execuo e garantia do sistema, afastando-se, assim, a competncia dos sindicatos. certo que o exerccio de profisses cuja natureza exija qualificaes especiais s pode ser condicionado existncia dessas qualificaes para defesa da sade e da integridade fsica e moral das pessoas ou da segurana dos bens198; todavia, estas profisses deviam ter sido definidas por portaria, que ainda no foi emitida199. Os regulamentos de algumas carteiras profissionais com a entrada em vigor deste diploma passaram a violar a lei; assim sendo, o legislador revogou vrios regulamentos, dos quais destacamos, o Regulamento da carteira profissional dos msicos, revogado pela Portaria n. 306/87, de 11 de Abril200. Actualmente, so os sindicatos ligados aos profissionais de espectculos201 que continuam a emitir as carteiras profissionais, mas no h entidade oficial que as reconhea. Todavia, continuam a ter grande importncia, uma vez que a qualquer profissional de espectculos que pretenda trabalhar fora de Portugal, so-lhe pedidos os ttulos ou carteiras profissionais, para poder exercer a sua actividade.
No Congresso Nacional dos Msicos, realizado nos dias 23 e 24 de Outubro de 2003, foram vrios os oradores que se referiram questo da carteira profissional.
196 197
Este diploma revogou o artigo 3. do Decreto-Lei n. 29931, de 15 de Setembro de 1939. Saliente-se que o regime previsto no diploma em questo no se aplica s profisses cujo exerccio esteja dependente de inscrio em ordens, como o caso, por exemplo, dos advogados, arquitectos, economistas, mdicos, revisores oficiais de contas, entre outros. 198 Cfr. artigo 1., do Decreto-Lei n. 358/84. 199 Ainda assim, existem determinadas vrias actividades que esto condicionadas posse de uma carteira profissional, como o caso dos jornalistas, por fora do artigo 4., n. 1, da Lei n. 1/99, de 13 de Janeiro. 200 Por exemplo, a Portaria n. 799/90, de 6 de Setembro, revogou o Regulamento da carteira profissional dos barbeiros; a Portaria n. 56/88, de 27 de Janeiro, revogou o Regulamento da carteira profissional dos electricistas; entre muitas outras. 201 Por exemplo, o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos, que foi fundado em 1938, com o nome de Sindicato Nacional dos Artistas Teatrais, tendo o seu nome sido alterado em 1975 e com sede em Lisboa (j teve uma Delegao no Norte, que deixou de funcionar h alguns anos); o Sindicato das Artes e Espectculos, mais conhecido por Siarte, com sede no Parque Mayer e que existe desde 15 de Julho de 1978, segundo informaes do seu tesoureiro e um dos scios fundadores do sindicato, o Sr. CARLOS GUALDINO; o Sindicato dos Msicos, com sede em Lisboa, cujas razes remontam ao sculo XVII.
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Vamos citar alguns deles, que so msicos e compositores musicais, e algumas das suas palavras sbias, que reflectem as preocupaes da classe. PEDRO OSRIO alertou para a necessidade de uma certificao profissional adaptada aos tempos modernos, acrescentando ainda que passada que foi a era da carteira profissional, obrigatria para o exerccio da profisso, criou-se nesse campo um vazio que importa estudar e resolver202. RODRIGO VALENTE DIAS entende que se a abolio da carteira profissional visou a definitiva ultrapassagem de um sistema de controlo do acesso profisso, tambm certo que esta desregulamentao no foi acompanhada pela criao de uma estrutura alternativa de enquadramento profissional e social dos profissionais de espectculos203.
PEDRO BARROSO considera que o facto de se ter retirado ao Sindicato dos msicos, neste caso concreto, a passagem da carteira profissional uma atitude Kafkiana. Nas palavras deste msico, a carteira profissional um ttulo intransmissvel muito importante para definir, qualificar e prestigiar a actividade e para combater mediocridades e amadorismos invasores204.
A nosso ver, se certo que a profisso artstica exige qualificaes especiais, bem diferentes da maioria, certo tambm, que no est em causa a sade e a integridade fsica e moral dos indivduos; da, talvez, a desnecessidade de se condicionar o exerccio da profisso posse de um ttulo. Em contrapartida, a abolio da carteira profissional teve como consequncia a invaso do espao artstico-portugus por no profissionais, o que traduz, partida, a diminuio da qualidade no exerccio da funo.
202
PEDRO OSRIO, A questo do profissionalismo, Congresso Nacional dos Msicos, Lisboa, Outubro de 2003, em <http://www.musicaemusicos.org/congresso.asp.>. 203 RODRIGO VALENTE DIAS, Enquadramento Contratual e Segurana Social, Congresso Nacional dos Msicos, Lisboa, Outubro de 2003, em <http://www.musicaemusicos.org/congresso.asp.>. 204 PEDRO BARROSO, Em defesa da nossa cultura - a msica e os msicos portugueses, Congresso Nacional dos Msicos, Lisboa, Outubro de 2003, em <http://www.musicaemusicos.org/congresso.asp.>.
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2.2 CASOS PARTICULARES PARA O EXERCCIO DA ACTIVIDADE
Nesta sede, veremos trs situaes merecedoras do nosso destaque: o trabalho de estrangeiros, o trabalho dos menores e os amadores. 2.2.1 TRABALHADORES ESTRANGEIROS 205
De acordo com o artigo 2. do Decreto 43190, um profissional de espectculos de nacionalidade estrangeira, no residente em Portugal, s poderia exercer a sua actividade no nosso pas, depois de obter uma autorizao206 e de ter pago no respectivo sindicato, importncia igual s quotas relativas a um ano. No caso da sua categoria profissional no ter representao sindical, pagavam um montante correspondente a um ano de quotas do sindicato com maior afinidade com a actividade desenvolvida, revertendo esse valor para o fundo de assistncia da Caixa de Previdncia dos Profissionais de Espectculos. A lei isentava do pagamento destas importncias, os grupos corais e de ballet com mais de quinze figuras, bem como as orquestras sinfnicas e companhias de pera, opereta e teatrais, desde que, e em qualquer destes casos, no efectuassem mais de dez espectculos. Muito embora no revogado expressamente, o facto de j no existir a obrigatoriedade da inscrio em sindicatos, faz com que este artigo seja inaplicvel.
Desta forma, qual a lei a aplicar, de modo a regular a prestao de trabalho subordinado em territrio portugus por um profissional de espectculos estrangeiro? Dever ser o mesmo regime aplicvel a qualquer outro cidado estrangeiro, regulado pelo Cdigo de Trabalho, nos seus artigos 86. a 90.. Porm, estes artigos s sero aplicveis depois da entrada em vigor da legislao especial para a qual remetem207; enquanto tal no acontece, continua em vigor a Lei n. 20/98, de 12 de Maio, que
205
O regime jurdico da entrada, permanncia, sada e afastamento de estrangeiros do territrio nacional foi estabelecido pelo Decreto-Lei n. 34/2003, de 25 de Fevereiro, no uso da autorizao legislativa concedida pela Lei n. 22/2002, de 21 de Agosto. Por sua vez, o Decreto-Lei n. 60/93, de 3 de Maro, com as alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n. 250/98, de 11 de Agosto, regulamenta a entrada e permanncia de cidados comunitrios no territrio portugus. 206 Essa autorizao era obtida nos termos do Decreto-Lei n. 22 827, de 14 de Julho de 1933 e do Decreto-Lei n. 29 762, de 19 de Julho de 1939. Alis, o artigo 6. do Decreto-Lei n. 43181, estipulava que a entrada em vigor do prprio diploma e do decreto que o regulamenta, em nada afectou aqueles decretos-lei. 207 Cfr. o artigo 3., n. 2, do prembulo do CT.
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aprovou o regime jurdico do trabalho subordinado de estrangeiros em territrio portugus. Todavia, data, j est preparada a proposta de lei sobre a regulamentao do Cdigo de Trabalho; de acordo com o seu prembulo, mantm-se, no essencial, a regulamentao existente na Lei n. 20/98.
O contrato de trabalho celebrado com um cidado estrangeiro deve ser celebrado por forma escrita e cumprir as formalidades reguladas em legislao especial, nos termos do n. 1, do artigo 88.. O artigo 156. da mencionada proposta de lei regulamenta este artigo; j sabemos que enquanto no entrar em vigor a norma regulamentar, continua em vigor a Lei n. 20/98, de 12 de Maio. Todavia, uma breve comparao entre o artigo 3. desta lei e o novo artigo 156., permite concluir que as pequenas alteraes respeitam, essencialmente, construo de frases e no ao seu contedo208. Quer a celebrao, quer a cessao destes contratos, determina o cumprimento de deveres de comunicao entidade competente, nos termos do disposto no artigo 89., n. 1, CT; porm, no que respeita a este ponto, o artigo 4. da Lei n. 20/98 ligeiramente diferente do artigo 157., n. 1, da proposta de lei209.
Ainda assim, existem excepes obrigatoriedade de reduo do contrato a escrito, aplicveis celebrao de contratos de trabalho com cidados nacionais dos pases membros do Espao Econmico Europeu e dos pases que consagrem a igualdade de tratamento com os cidados nacionais, em matria de livre exerccio de actividades
208
De acordo com o artigo 3., da Lei n. 20/98, o contrato de trabalho deve conter a identidade das partes e o ramo de actividade do empregador, com a meno do ttulo de autorizao de residncia ou permanncia do trabalhador em territrio portugus; o local de trabalho; a sede ou domiclio profissional da entidade empregadora; categoria profissional do trabalhador; retribuio, periodicidade e forma de pagamento; perodo normal de trabalho dirio e semanal; e, finalmente, a indicao do incio do contrato e data de celebrao. 209 O artigo 4., da Lei n. 20/98, estipula que a entidade empregadora deve depositar o contrato de trabalho no Instituto de Desenvolvimento e Inspeco das Condies de Trabalho (IDICT); se nada disser ao requerente no prazo de 30 dias, considera-se tacitamente deferido o pedido de depsito; e quando o contrato cessar, o empregador dever comunicar tal facto ao IDICT, por escrito, no prazo de 15 dias. Por sua vez, o artigo 157., n. 1, da proposta de lei reza que antes do incio da prestao de trabalho por parte do trabalhador estrangeiro ou aptrida, o empregador deve comunicar, por escrito, a celebrao do contrato Inspeco-Geral do Trabalho (IGT), devendo esta comunicao ser acompanhada de um exemplar do contrato de trabalho, afim de ser arquivado; no caso de cessao do contrato, a entidade empregadora dever comunicar esse facto por escrito, no prazo de quinze dias, IGT.
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profissionais, conforme preceitua o n. 2, do artigo 88., do CT210, tal qual o disposto no artigo 1., n. 3, da lei n. 20/98211. E se no estiver em causa trabalho subordinado, mas sim uma prestao de servios? Ser obrigatria a apresentao de documentos gerais, comuns a todos os vistos, e de documentos especficos (o contrato de prestao de servios, bem como o comprovativo de que se encontra habilitado a exercer a prestao de servios). Contudo, no sector dos espectculos, ao que sabemos, uma grande percentagem dos artistas estrangeiros entram no territrio portugus como turistas, realizam o espectculo respectivo, e saem do nosso pas, de forma serena. O agente artstico, intermedirio entre o artista e a entidade que promove o espectculo, paga ao profissional, antes mesmo deste entrar em Portugal. Tudo ainda mais fcil no caso dos profissionais dos pases membros do Espao Econmico Europeu. No caso dos profissionais da msica, a verdadeira supresa o facto de existirem variados msicos irlandeses, ingleses, alemes, entre outros, que actuam em Portugal, nomeadamente, no Algarve, em unidades hoteleiras, em troca de uma semana de frias nesses mesmos hteis; desta forma, os msicos portugueses sentem-se receosos com a possibilidade da evoluo deste fenmeno212.
2.2.2 TRABALHADORES
MENORES
O artigo 5. do Decreto n. 43190 respeita ao trabalho dos menores em espectculos e divertimentos pblicos. A esta matria, dedicamos o captulo VI, da presente
210
O artigo 5., da Lei n. 20/98, expressa que, neste caso, a entidade empregadora deveria comunicar, por escrito, ao IDICT, at ao incio do exerccio da actividade, a celebrao do contrato, bem como a sua cessao, nos quinze dias subsequentes. Todavia, o artigo 157., n. 4, da proposta de lei entende que no ser necessria aquela comunicao precisamente no caso da celebrao de contratos de trabalho com cidados nacionais dos pases membros do Espao Econmico Europeu ou outros relativamente aos quais vigore idntico regime. 211 De acordo com o aviso feito pelo Secretrio de Estado da Segurana Social e das Relaes Laborais, em 20 de Abril de 1999, abrangem-se na excepo acima mencionada os cidados nacionais dos seguintes pases, por fora do disposto no Acordo sobre o Espao Econmico Europeu: Alemanha, ustria, Blgica, Dinamarca, Espanha, Finlndia, Frana, Grcia, Irlanda, Islndia, Itlia, Liechtenstein, Luxemburgo, Noruega, Pases Baixos, Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte, Sucia; por fora do disposto na Carta Social Europeia: Chipre, Eslovquia, Malta, Polnia e Turquia; por fora do disposto na Conveno de Braslia sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre Brasileiros e Portugueses: Brasil; por fora do Acordo Especial Regulador do Estatuto das Pessoas e Regime dos Seus Bens, em desenvolvimento de Acordo Geral de Cooperao e Amizade: Cabo Verde e Guin-Bissau: por fora do princpio da reciprocidade : So Tom e Prncipe. 212 Estas informaes foram-nos amavelmente concedidas pelo Sr. JORGE GONALVES, adjunto da Direco do Sindicato dos Msicos.
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dissertao, por ser um tema bem delicado e que merece mais do que umas breves reflexes.
2.2.3 OS AMADORES
Os amadores so aqueles para quem a msica, o teatro, o cinema, o bailado, o circo, etc, constituiu um hobby ou uma segunda actividade profissional. A nosso ver, muito embora possa existir vontade de se ser profissional a tempo inteiro, o amador opta por ser amador, uma vez que no tem outra escolha. Como se sabe, a maior parte das profisses artsticas so intermitentes, instveis, precrias, nas quais a estabilidade profissional bem difcil de alcanar. Assim sendo, muitos indivduos escolhem o amadorismo, j que a actividade profissional principal lhes assegura a tal estabilidade de que necessitam.
Nos termos do artigo 7., do Decreto-Lei n. 43181, e do artigo 7., do Decreto n. 43190, os amadores s podiam actuar em espectculos que fossem organizados por empresas exploradoras de espectculos e divertimentos pblicos devidamente registadas; estas eram autorizadas a apresentar agrupamentos de amadores, no mximo de doze espectculos anuais por cada empresa. De acordo com o artigo 10, do DecretoLei n. 43181, a competncia para conceder tais autorizaes pertencia 2. Repartio da Direco-Geral do Trabalho e Corporaes, onde foi criada a Seco dos Profissionais de Espectculos. Hoje, no existem normas que regulem a actividade dos amadores 213 e relembre-se que uma das mais fortes consequncias da resgulamentao da carteira profissional foi a mencionada invaso do panorama artstico por indviduos no profissionais, o que poder significar uma diminuio da qualidade da prestao artstica. A possvel dimenso deste problema est reflectida nas palavras de PEDRO OSRIO: o poder econmico, desde o pequeno empresrio que faz incurses no mundo do espectculo at aos grandes empresrios como os canais de TV, caem demasiadas vezes na tentao de utilizar
213
amadores
mascarados
de
profissionais
porque
numa
lgica
de
Pelo contrrio, no que respeita ao desporto, temos, por exemplo, a Portaria 663/85, de 6 de Setembro, que regula a transferncia de futebolistas amadores e o Decreto-Lei n. 162/87, de 8 de Abril, que trata do seguro do desportista amador.
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investimento/retorno crem que assim maximizam os lucros. Nem reparam que, se isso verdade para alguns casos, falso para a maioria deles, principalmente se se trata de investimentos a mdio ou longo prazo214.
A questo da participao de amadores em espectculos realmente actual, at porque o Parlamento Europeu, na sua Resoluo de 9 de Maro de 1999, convida os Estados-membros a encorajarem as organizaes de artistas amadores, concedendo-lhes instalaes e possibilidades de formao.
3. O AGENTE ARTSTICO
O artigo 9., Decreto-Lei n. 43181, e os artigos 11. a 17., Decreto n. 43190, disciplinavam a figura do agente artstico; de acordo com estes diplomas215, agente artstico a pessoa ou empresa que, mediante remunerao, sirva de intermedirio entre os profissionais e as entidades que explorem espectculos ou divertimentos pblicos, para efeitos de colocao, incluindo os apoderados tauromquicos, s podendo exercer a sua actividade, mediante a obteno de uma licena, concedida pelo Instituto Nacional do Trabalho e Previdncia, ao qual competia a aplicao de multas e a interdio do exerccio da sua actividade. Esta licena apenas era concedida a pessoas singulares ou no caso de serem empresas, a administradores ou gerentes com reconhecida idoneidade, sendo este requisito livremente apreciado pelo referido Instituto, nos termos do artigo 12. e do 2. do artigo 13., Decreto n. 43190 e no caso de prestarem uma cauo, por forma a garantir os compromissos decorrentes do exerccio da sua actividade216. Realce-se que o artigo 14. consagrava uma regra de carcter proteccionista, na medida em que o agente artstico no podia receber quaisquer quantias pela colocao de profissionais de espectculos em estabelecimentos onde prestasse servio ou fosse proprietrio, gerente ou administrador.
214
PEDRO OSRIO, A questo do profissionalismo, Congresso Nacional dos Msicos, Lisboa, Outubro de 2003, em <http://www.musicaemusicos.org/congresso.asp.>. 215 Cfr. nico do artigo 9., Decreto-Lei n. 43181, e o artigo 11., 1, do Decreto n. 43190. 216 Cfr. nico, do artigo 12., do Decreto n. 43190.
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Muito embora o Decreto-Lei n. 38/87 no tenha revogado as disposies que respeitam ao agente artstico, utilizamos constantemente o verbo no pretrito imperfeito, exceptuando na definio da figura, uma vez que o ministrio responsvel pela rea laboral desconhece a existncia de quaisquer licenas para o exerccio daquela actividade. A expresso agente artstico , hoje, preterida pela designao de manager, uma espcie de gerente de carreiras artsticas. Em nosso entender, o agente artstico desempenha um papel mais importante e activo quando representa profissionais de espectculos que so profissionais independentes; o que no significa que um artista vinculado por um contrato de trabalho no necessite de um agente, j que o carcter intermitente desta actividade faz com que este profissional, mais do que qualquer outro, esteja preparado para uma eventual cessao do contrato.
O Cdigo de Trabalho francs regula a figura do agente artstico de forma bastante pormenorizada217; por sua vez, ao que sabemos, no disciplinada pelo regime laboral espanhol. Todavia, foi precisamente na leitura da doutrina espanhola, que deparmos com uma questo bastante pertinente: como caracterizar o contrato celebrado entre o agente artstico e o profissional de espectculos? certo que no se trata de uma relao jurdico-laboral218; APILLUELO MARTN entende que o agente artstico pode celebrar o contrato de trabalho com o empresrio de espectculos, em representao do artista ou, apenas, se obriga a promover o contrato, que ser celebrado entre o prprio artista e o empresrio; desta forma, a autora expressa que, no primeiro caso, estamos perante um contrato de comisso; enquanto que no segundo caso o contrato em causa um contrato de mediao219, sendo caracterizado pela doutrina e jurisprudncia portuguesas como um contrato atpico, j que no se encontra regulado na nossa lei; pode ser definido como o contrato pelo qual uma das partes se obriga a conseguir interessado para certo negcio e a aproximar esse interessado da outra parte, em que a actividade do mediador consiste em facilitar a concluso do contrato, pondo em contacto os futuros contraentes220. E note-se que a jurisprudncia entende que a retribuio ao mediador
217 218
Como veremos no nosso captulo IX, sobre o Regime Jurdico em Frana. Cfr. TOROLLO GONZLEZ, ob. cit., p. 199. 219 APILLUELO MARTN, La Relacion de Trabajo del Menor de Edad, CES, 1999, pp. 269 e ss. 220 Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 28 de Setembro de 1993, em BMJ, 429, 876.
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devida logo que o contrato pretendido se conclua, sendo indiferente que o mesmo seja ou no cumprido221.
4. OS PROMOTORES DE ESPECTCULO
O Decreto-Lei n. 315/95, de 28 de Novembro, regula a instalao e o funcionamento dos recintos de espectculos e divertimentos pblicos, bem como estabelece o regime jurdico dos espectculos de natureza artstica222, revogando, entre outros diplomas, os j conhecidos Decreto-Lei n. 42660, Decreto n. 42661, DecretoLei n. 42663 e o Decreto n. 42664, todos de 20 de Novembro de 1959.
Os artigos 4. e ss. regulam a instalao e funcionamento de recintos destinados a espectculos de natureza artstica223
224
. O diploma no nos diz o que entende por
espectculos de natureza artstica, mas o n. 2, do artigo 4. exemplifica actividades consideradas como artsticas: o canto, a dana, a msica, o teatro, a literatura, o cinema, a tauromaquia e o circo225. Importa realar que este tipo de espectculos s podem ser
221 222
Acrdo do Tribunal da Relao de vora, de 24 de Maro de 1994, em CJ, 1994, 2, 260. Uma das razes referidas no respectivo prembulo para o seu aparecimento foi de modo a garantir que os direitos dos autores, artistas intrpretes e executantes, produtores de fonogramas e videogramas e das entidades de radiofuso e equiparadas sejam assegurados. ANTNIO XAVIER critica duplamente: por um lado, afirma que no verdade, uma vez que o diploma consagra tambm uma grande importncia s questes tcnicas e de segurana dos recintos de espectculos e proteco de menores atravs da classificao de espectculos; por outro, era dispensvel, na medida em que meramente supletivo relativamente ao CDADC. Cfr. ob. cit., p. 21. nota 14. Analisado o Decreto-Lei n. 315/95, resta-nos salientar que corroboramos inteiramente com a opinio deste autor. 223 A todos os outros recintos aplica-se, por fora do artigo 3., do Decreto-Lei n. 315/95, o regime jurdico do licenciamento municipal de obras particulares, o Decreto Regulamentar n. 34/95 de 16 de Dezembro. 224 Note-se que uma cmara municipal no pode aprovar o projecto de arquitectura relativo a recintos de espectculos que tenham por finalidade principal a actividade artstica, sem um parecer favorvel da IGAC artigo 4., n. 1; o funcionamento deste tipo de recintos depende de licena de recinto a emitir pela IGAC, que para tal proceder a uma vistoria - artigo 6. e 8.; esta licena vlida por trs anos, sendo a sua renovao ou a concesso de uma nova licena precedida de uma nova vistoria - artigo 12.; se se tratar de um recinto itinerante ou improvisado (por exemplo, circos, praas de touro, etc) s podem funcionar mediante uma licena de recinto, cuja emisso compete cmara municipal - artigo 21.; a realizao de espectculos de natureza artstica em recintos cujo funcionamento no esteja sujeito a licena carece de uma licena para a realizao acidental daquele tipo de espectculos, a emitir pela cmara municipal - artigo 22.. 225 ANTNIO XAVIER considera que estamos perante uma enumerao no exaustiva, mas discutvel, afirmando que no se individualiza a pera, mas que, todavia, esta poder abranger-se na msica e, ainda, que se omitem espectculos de natureza audiovisual de tecnologia mais recente, como a exibio por
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anunciados ou realizados aps a emisso de uma licena de representao, pela Inspeco-Geral das Actividades Culturais (IGAC)226. O diploma regula diversas matrias, tais como as afixaes obrigatrias e a publicidade do espectculo; os bilhetes e reserva de lugares; o comportamento devido aos espectadores durante a realizao dos espectculos; e, note-se que dedica um captulo inteiro s questes da segurana e da fiscalizao.
O diploma em anlise regula uma figura que, no mbito do nosso trabalho, tem uma importncia crucial: os promotores de espectculos. No se confunda o promotor de espectculos com o agente artstico. O promotor quem que tem a iniciativa do espectculo e o organiza; por sua vez, o agente artstico o intermedirio que representa os artistas227, retendo para si uma parte de cada cachet ou retribuio do artista. Como veremos, a lei espanhola utiliza a terminologia organizador de espectculos pblicos ou empresrio.
O promotor de espectculos deve registar-se na IGAC, no prazo de cinco dias sobre a data do incio da actividade, conforme preceitua o artigo 24. n. 1, do Decreto-Lei n. 315/95228. Muito embora, o n. 2, do mesmo artigo e diploma, expresse que o pedido de registo deve ser acompanhado com o documento comprovativo da declarao de incio
meios de vdeo ou multimedia. Cfr. ob. cit., p. 26. Este autor expressa ainda que o ideal seria ter seguido a enumerao que o Decreto-Lei n. 396/82 consagra, ou seja, cinema e as exibies pblicas por meio de vdeo, o teatro, os concertos musicais e similares, a pera, o bailado, o circo e a tauromaquia. 226 Cfr. artigo 26., n. 1, Decreto-Lei n. 315/95. ANTNIO XAVIER considera que uma regra destinada a ser letra morta, uma vez que a licena requerida na vspera ou no prprio dia do espectculo (no se impe qualquer prazo para apresentao do requerimento) e, obviamente, para ter pblico, qualquer espectculo precisa de ser anunciado com antecedncia. Cfr. ob. cit., p. 26. Conforme preceitua o artigo 27., n. 1, do mesmo diploma, no requerimento da licena de representao exige-se a indicao do programa do espectculo e da sua classificao etria; o dia, hora e local da sua realizao; do promotor do espectculo; e, finalmente, da autorizao dos titulares dos direitos de autor conexos ou dos seus representantes. Esta licena tem como objectivogarantir a tutela dos direitos de autor e conexos devidos pela representao ou execuo, conforme preceitua o artigo 26., n. 2, Decreto-Lei n. 315/95, de 28 de Novembro. 227 No esquecer que a definio legal de agente artstico consta do artigo 11., 1, do Decreto n. 43190, de 23 de Setembro, no revogado pelo Decreto-Lei n. 38/87 (pelo menos, teoricamente em vigor). 228 O registo vlido por trs anos e por cada registo e suas renovaes tm que ser pagas as taxas previstas na Portaria n. 510/96, de 25 de Setembro, nos termos do disposto no n. 3 e n. 4, do artigo 24., do Decreto-Lei n. 315/95, respectivamente. As entidades que realizem espectculos ocasionais, destinando-se a receita para fins culturais ou humanitrios no necessitam de registo, conforme preceitua o n. 5, do mesmo artigo; por sua vez, existem determinadas entidades que carecem do registo, mas que esto isentas do pagamento da respectiva taxa, por fora da portaria referenciada (as associaes recreativas, culturais ou desportivas, bem como os sales ou centros paroquiais e as instituies de beneficincia).
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da actividade e da fotocpia do carto de identificao de pessoa colectiva ou equiparada, no temos quaisquer dvidas de que o promotor poder ser uma pessoa singular ou colectiva, at porque no caso de violao do disposto do n. 1, do acima referido artigo 24., por fora do artigo 43., alnea b), o valor da coima varia em funo da contra-ordenao ter sido praticada por uma pessoa singular ou por uma pessoa colectiva. Assim sendo, na hiptese de ser uma pessoa singular a solicitar o registo dever apresentar o respectivo bilhete de identidade. Os promotores de espectculos esto obrigados a enviar IGAC, nos primeiros 15 dias do ms de Janeiro e nos primeiros 15 dias do ms de Julho, a lista dos espectculos realizados no semestre anterior, da qual constar o nome do espectculo, o local e a data da sua realizao e o nmero de espectadores229.
5. O CONTRATO DE TRABALHO LUZ DO DECRETO N. 43190

O artigo 2., do Decreto-Lei n. 43181, consagrava que o seu decreto regulamentador teria que estabelecer os requisitos a observar aquando da celebrao de contratos entre as entidades responsveis pela realizao de espectculos ou empresas produtoras de filmes e os profissionais de espectculos e estagirios. Ora, a Seco III, do Decreto n. 43190, tinha como ttulo Dos Contratos, compreendendo os artigos 18. ao 34., que consagravam desvios s regras comuns das relaes de trabalho. Por sua vez, aquela seco foi inteiramente revogada pelo Decreto-Lei n. 38/87, que pretende aplicar a este sector a lei geral. Quais as consequncias desta inteno? O Cdigo de Trabalho refora a ideia contida no Decreto-Lei n. 38/87, uma vez que consagra no artigo 11. que aos contratos de trabalho com regime especial aplicam-se as regras gerais deste Cdigo que no sejam incompatveis com a especificidade desses contratos. Qual o significado e o alcance desta regra?
Desta forma, iremos analisar as regras pelas quais se regeu o contrato de trabalho dos profissionais de espectculos, e, posteriormente, as eventuais regras a aplicar, quer por fora do Decreto-Lei n. 38/87, quer por fora do artigo 11., do CT.
229
Cfr. artigo 25., do Decreto-Lei n. 315/95.
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5.1 REQUISITOS PARA A CELEBRAO DO CONTRATO DE TRABALHO
O artigo 18., do Decreto n. 43190, estipulava a necessidade da reduo do contrato a escrito e da homologao pelo Instituto Nacional de Trabalho e Previdncia (INTP)230 dos contratos celebrados entre empresas ou entidades que realizassem espectculos e divertimentos pblicos e os profissionais de espectculos e estagirios. A mesma obrigao estava consagrada no artigo 19., no caso de o contrato ser celebrado entre o profissional de espectculos e empresas produtoras de filmes. Note-se que o 2., do artigo 18., fixava que o contrato apenas seria consensual quando fossem parte, entre outros, os organismos do Estado e as autarquias locais. O contrato deveria mencionar as obrigaes assumidas por ambas as partes, designadamente o salrio, a forma do seu pagamento, a data do incio e, sublinhe-se, a data do seu termo, entre outros aspectos regulados no artigo 20. do referido diploma231. Os contratos deveriam ser entregues em sextuplicado no INTP, exigindo o artigo 21. que um dos exemplares tivesse as assinaturas reconhecidas pelo notrio.
Desta forma, estabelecia-se a regra da existncia de um termo resolutivo no contrato dos profissionais de espectculos. Inverte-se a regra que vigora nos contratos de trabalho da lei geral, em que o legislador evita a contratao a termo232
233
. No sector
230
Podamos substituir Instituto Nacional de Trabalho e Previdncia por Ministrio de Trabalho, mas sabemos que no totalmente correcto. Uma leitura no site do Ministrio da Segurana Social e do Trabalho sobre a gnese e desenvolvimento deste Ministrio desde 1916 at aos dias de hoje, fez-nos optar por manter Instituto Nacional de Trabalho e Previdncia. 231 O contrato tambm deveria mencionar as condies das viagens a realizar, quando necessrio; por fora do mesmo artigo 20., os profissionais no poderiam comprometer-se a actuar de forma gratuita, a no ser em espectculos de beneficincia; no caso de estar em causa um espectculo tauromquico, o contrato deveria ser acompanhado do programa da corrida, conforme rezava o 1., daquele artigo. 232 O artigo 10., da LCT, permitia a celebrao de um contrato a prazo, sempre que motivos srios o justificassem. Todavia, este artigo foi revogado pelo Decreto-Lei n. 781/76, de 28 de Outubro, onde se estabeleceu um sistema moderadamente restritivo. Por sua vez, este Decreto-Lei foi revogado pelo Decreto-Lei n. 64-A/89, de 27 de Fevereiro, em que o legislador evitou ao mximo a contratao a termo, nos termos do artigo 41. do referido diploma, s sendo possvel celebrar um contrato de trabalho a termo nas situaes taxativamente enumeradas naquele artigo, observados todos os requisitos formais estipulados no artigo 42., conjugado com o artigo 3., da Lei n. 38/96, de 31 de Agosto. Desde o dia 1 de Dezembro de 2003 est em vigor a Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto (Cdigo de Trabalho): o artigo 129. permite celebrar um contrato de trabalho a termo apenas para satisfazer necessidades temporrias de uma empresa e pelo perodo necessrio para a satisfao dessas mesmas necessidades; todavia o n. 2 daquele artigo faz uma enumerao meramente exemplificativa de necessidades temporrias da empresa, quando a melhor forma de proteger o trabalhador seria uma enumerao taxativa daquelas situaes. 233 O INTP, se assim o entendesse, poderia fixar o modelo de contrato a adoptar, por fora do 3., do mesmo artigo 20..
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dos espectculos, o raciocnio diferente, tendo em conta as especiais caractersticas de um contrato de trabalho de um profissional de espectculos.
Os contratos no poderiam ser aprovados se as empresas no estivessem registadas na Inspeco dos Espectculos e se no tivessem prestado cauo, conforme preceituava o artigo 23., 1), uma vez que em virtude do art. 35. (tambm revogado pelo DecretoLei n. 38/87) as empresas teatrais, de variedades e circo e quaisquer outras registadas na Inspeco dos Espectculos ou divertimentos pblicos que utilizem com carcter regular o trabalho de profissionais de espectculos deveriam constituir uma cauo depositada ordem da referida Inspeco, com o fim de garantir as suas obrigaes contratuais e o pagamento das contribuies que fossem devidas Segurana Social. Ora foi esta a razo principal porque surgiu o Decreto-Lei n. 38/87: havia conscincia de que no se reduziam os contratos dos Profissionais de Espectculo a escrito, precisamente para fugir constituio daquela cauo234. A Seco IV, Das garantias das obrigaes contratuais, foi, igualmente revogada pelo diploma de 1987; os artigos 35. a 44. consagravam a obrigatoriedade das empresas constiturem uma cauo, regulamentando a forma como esta deveria ser prestada235 e o artigo 45., bem como o artigo 4. do Decreto-Lei n. 43181, consagrava o direito das empresas exigirem aos seus contratados uma fiana, como forma de garantir o cumprimento dos contratos celebrados para a realizao dos espectculos fora do pas.
234
J o Decreto n. 44233, de 12 de Maro de 1962, veio permitir Direco-Geral do Trabalho e Corporaes autorizar a reduo do montante das caues. 235 Estas normas tm algum interesse para o presente estudo, todavia, no o suficiente para que seja feita uma anlise exaustiva sobre elas. Temos, no entanto, que realar que as empresas teatrais, de variedades e circo, bem como quaisquer outras registadas na Inspeco dos Espectculos, e mesmo as empresas produtoras de filmes, que utilizassem regularmente o trabalho dos profissionais de espectculos, deviam prestar uma cauo de valor igual aos encargos mdios provveis com os respectivos salrios durante 45 dias de explorao normal, acrescida do pagamento das importncias devidas Caixa de Previdncia destes profissionais, durante o mesmo perodo. Qual a finalidade desta cauo? Era garantir as obrigaes contratuais daquelas empresas e do pagamento daquelas importncias devidas Caixa. No que respeita s empresas tauromquicas, apenas tinham que prestar cauo relativamente a cada espectculo. A referida cauo podia ser prestada de diversas formas: depsito em dinheiro ou em ttulos do Estado, seguro ou garantia bancria, ordem do INTP. Destaque-se, por ltimo, que as caues s podiam ser levantadas seis meses depois do termo do perodo de garantia, a no ser que a empresa provasse que tinha todos os encargos por essa forma garantidos; porm, no caso de ser uma empresa tauromquica, aquele prazo reduzia-se para 8 dias. Cfr. artigos 35., 36., 39. e 44., do Decreto n. 43190.
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No que respeita aos requisitos de celebrao do contrato de trabalho, gostaramos, ainda, de fazer referncia a duas regras que se integram na seco III, que temos vindo a analisar, que respeitam ao local de trabaho e pluralidade de empregadores. Relativamente ao primeiro, os profissionais de espectculos no podiam ser obrigados a actuar fora do local normal de trabalho, para efeitos de radiofuso sonora ou visual, por fora do contrato celebrado e essa actuao teria sempre que ser objecto de um acordo separado, conforme se poder observar no artigo 26. e no seu nico, do Decreto n. 43190236. Quanto pluralidade de entidades empregadoras, o profissional de espectculos s podia celebrar contratos com duas ou mais empresas, desde que os respectivos contratos o permitissem e tal no prejudicasse cada uma das actuaes, por fora do artigo 27., daquele decreto; assim sendo, a actividade do artista a vrias entidades dependia da anuncia dos vrios empregadores.
Uma regra bastante interessante, no inserida na seco III, mas nas disposies diversas e transitrias, era o artigo 49.: os profissionais de espectculos que no cumprissem as obrigaes assumidas, causando, desta forma, graves prejuzos s empresas e aos outros profissionais, estavam sujeitos pena de suspenso do exerccio da profisso at dois anos, aplicada por uma comisso corporativa ou por um conselho237 (esta pena s podia ser aplicada, depois de ouvido o trabalhador).
5.2 DURAO DO CONTRATO
Alguns artigos evidenciadores do carcter especial destes contratos de trabalho foram, de igual modo, revogados. Algumas normas causaro alguma surpresa a quem conhea apenas as regras que regulam o contrato individual de trabalho, na noo abrangida pelo art. 10. do Cdigo de Trabalho238. Procederemos anlise de vrias questes: o facto dos contratos para explorao de espectculos do gnero dramtico no poderem ser celebrados por um perodo inferior a 30 dias; a presuno de que os contratos celebrados por 30 dias, uma vez prorrogados, o seriam por igual perodo; a
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Esta norma tinha como objectivo proporcionar a estabilidade profissional do trabalhador. De acordo com o artigo 13., do Decreto-Lei n. 43181, este conselho era presidido por um funcionrio do Ministrio das Corporaes e Previdncia Social e por dois vogais, designados pelas direces do sindicato a que pertencia e da Unio dos Grmios dos Espectculos. 238 Corresponde ao revogado artigo 1., da LCT.
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renovao dos contratos por tempo superior a 30 dias; a possibilidade de existirem contratos ao dia; e a resciso do contrato por acordo.
Note-se que o Decreto n. 43190 utiliza determinadas terminologias que no se adequam aos dias de hoje; a ttulo exemplificativo, este decreto fala na situao do trabalhador se querer despedir, quando estvamos habituados expresso legal resciso, e, hoje, por fora do Cdigo de Trabalho denncia.
O art. 28. dispunha que os contratos para explorao de espectculos do gnero dramtico, musicado ou de revista no poderiam ser celebrados por tempo inferior a 30 dias. Este artigo conferia alguma estabilidade para os profissionais, uma vez que se estabelecia um mnimo de durao, ou seja, 30 dias239, no sendo aplicvel aos contratos para substituir profissionais que se encontrassem impedidos de prestar a sua actividade, tal como refere o nico, daquele artigo.
O artigo 29. consagrava uma sinopse de presunes quanto aos prazos. Assim sendo, presumia que os contratos que fossem celebrados por 30 dias, caso fossem prorrogados, o seriam por igual perodo, a no ser que houvesse disposio expressa em contrrio. Passados aqueles 30 dias, caso no existisse a referida disposio expressa e uma justa causa, o trabalhador no podia despedir-se, nem ser despedido240, sem aviso prvio, exigindo o 1., do mesmo artigo, a forma escrita e uma antecedncia mnima de 30 dias (a no ser que a lei geral exigisse um prazo maior). Como consequncia da inobservncia do referido aviso prvio, o 2., do artigo 29. estipulava que o trabalhador teria que pagar sua entidade empregadora uma indemnizao correspondente ao prazo do aviso prvio, no podendo trabalhar para outra empresa enquanto no o fizesse; caso fosse o empregador a despedir o trabalhador, teria este ltimo direito referida indemnizao.
J no caso do contrato ter sido celebrado por um tempo superior a 30 dias, s se renovava automaticamente, quando as partes o tivessem estipulado de forma expressa; neste caso, aplicava-se-lhe o regime previsto no artigo 29..
239 240
Cfr. BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., p. 114. Note-se que no era necessrio uma conduta censurvel por parte do trabalhador, isto , uma justa causa, para que a entidade empregadora pudesse pr fim ao contrato de trabalho.
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O art. 30. consagrava a hiptese de existirem contratos ao dia, mas automaticamente renovveis por perodo indeterminado241, e que no caso da empresa querer despedir o trabalhador242, teria que o fazer com a antecedncia de 5 dias, se o trabalho do profissional de espectculos tivesse durado, pelo menos, 60 dias; ou de 30 dias, se excedesse um ano. Estes prazos aplicavam-se tambm ao trabalhador, caso fosse este a querer despedir-se. O 1., do artigo 30., realava que quando o trabalho tivesse durado mais de trs anos, cumpriam-se os prazos da lei geral. Contudo, se no existisse uma justa causa para o despedimento e se a entidade patronal no cumprisse os prazos de aviso prvio referidos, por fora do 2. do artigo 30., os profissionais de espectculos teriam direito a uma indemnizao correspondente ao prazo de aviso prvio. o nico artigo em que o legislador fala em justa causa, mas no diz o que entende por tal. Por sua vez, quando a sada fosse feita por vontade do trabalhador, seria este a pagar sua entidade patronal iguais importncias e no poderia trabalhar para outro empregador enquanto no o fizesse.
Este diploma consagrava ainda outra causa de cessao do contrato de trabalho: a resciso do contrato por acordo das partes, que deveria ser feita por documento escrito e assinado pelas partes, assinaturas estas reconhecidas pelo notrio, conforme dispunha o artigo 32.. O seu nico previa a situao dos contratos ao ms ou por tempo superior, serem rescindidos por mtuo acordo antes de decorridos 30 dias, bastando, neste caso, o reconhecimento presencial, mas sendo este, condio de validade da referida resciso.
Em tom conclusivo, descrevemos as regras pelas quais os contratos dos profissionais de espectculos se regiam at 1987, e conclumos que o legislador estabeleceu uma srie de normas a regulamentar o contrato a prazo, com vrias regalias para os trabalhadores do mundo artstico243. certo que no conseguiu pensar na
241
Ateno que o contrato no se convertia em contrato por tempo indeterminado; apenas no se sabia at quando seria alvo de renovaes. 242 No caso da entidade patronal querer despedir o trabalhador, simplesmente despedia; no se tratava de existir ou no um comportamento censurvel por parte do profissional de espectculos. 243 Na altura que os diplomas reguladores dos profissionais de espectculos foram publicados, o aviso prvio s era exigido no contrato de trabalho por tempo indeterminado, tal como refere BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., p. 113.
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estabilidade duradoura destes profissionais, mas tal justifica-se pela natureza da actividade em causa e pela sua intermitncia244.
5.3 ALGUMAS DISPOSIES SOBRE O CONTEDO CONTRATUAL
No descobrimos qualquer norma que se referisse ao tempo do trabalho (durao e horrio); ficamos na dvida se seria de aplicar as regras da lei geral. Certo que o artigo 54., do Decreto 43190, estranhamente no revogado pelo diploma de 1987, previa que os casos que no estivessem previstos no Decreto n. 43190 e as dvidas que surgissem na sua aplicao seriam resolvidas por despacho do Ministro das Corporaes e Previdncia Social. Porm, existia uma regra no decreto regulamentador que no se referindo directamente ao assunto em apreo, regulava uma questo bem pertinente: os ensaios e outros trabalhos de preparao; estes, por fora do seu artigo 46., deveriam realizar-se dentro do prazo de vigncia dos contratos245, ditando, ainda, que a remunerao do profissional deveria ser a mesma tanto para o perodo de ensaios, para o perodo de ensaios e espectculos ou s de espectculos.
O art. 48. do Decreto 43190, que no foi revogado pelo Decreto-Lei 38/87, declara que s em duas situaes as faltas dadas pelos Profissionais de Espectculos se consideram justificadas: quando motivadas por doena, podendo a empresa contratante designar um mdico para examinar o doente e no dia de falecimento do cnjuge ou de parente por consaguinidade at ao 2. grau. No ser esta enumerao demasiado restritiva? Porque que o Decreto-Lei n. 38/87 manteve intacto este artigo? Se, como j referimos, o legislador pretende aplicar ao sector dos espectculos a lei geral do trabalho, ento deveria ter revogado este artigo, de modo a aplicar o disposto nos artigos 22. e ss do Decreto-Lei n 874/76, de 28 de Dezembro. Estas questes sero objecto da nossa anlise.
244
Em Itlia, a Lei de 18 de Abril de 1962, n. 230, que disciplina o contrato de trabalho a termo, estabelece como regra o contrato de trabalho por tempo indeterminado, podendo ser aposto um termo durao do contrato em determinadas situaes, entre as quais, nelle assunzioni di personale riferite a specifici spettacoli ovvero a specifici programmi radiofonici o televisivi. 245 Se estivessemos perante estagirios ou coristas que iniciassem a sua actividade, os ensaios e outros trabalhos de preparao poderiam realizar-se fora da vigncia do contrato, nos termos do 1, do artigo 46., em virtude da inexperincia dos profissionais em questo.
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5.4 JURISPRUDNCIA PORTUGUESA
imperioso destacar alguns acrdos que evidenciaram o carcter especial do contrato de trabalho celebrado pelo profissional de espectculos. No nos propomos coment-los pormenorizadamente, uma vez que as questes debatidas j no se colocam, em virtude das revogaes efectuadas pelo Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro; no obstante, so importantes a fim de perceber a mecnica destes contratos. So eles: o Acrdo STJ, de 9 de Julho de 1982 246; o Acrdo da Relao de vora, de 21 de Fevereiro de 1989247; e, por ltimo, o Acrdo da Relao de vora, de 11 de Abril de 1989248. Estes dois ltimos acrdos, embora posteriores entrada em vigor do Decreto-Lei n. 38/87, apreciam factos ocorridos ainda durante a vigncia do Decreto 43190.
A questo primacial em todos eles era a de saber se o Decreto-Lei 49408, de 24-1169 (LCT) revogou o Decreto-Lei n. 43181 e o Decreto n. 43190 e colocava-se quanto aos contratos a prazo e sua renovao. J nos referimos variadas vezes ao regime prprio dos contratos de trabalho dos profissionais de espectculos, em que a regra era a celebrao de um contrato de trabalho a prazo. Como quer a LCT, quer o Decreto-Lei n. 781/76 previam que aps trs anos de servio, o contrato de trabalho a prazo se convertesse num contrato de trabalho sem prazo, os profissionais de espectculos nesta situao249 no se conformaram com a no renovao dos seus contratos, considerando que j tinham um contrato sem prazo, e que tendo sido despedidos, esse despedimento seria ilcito. Era esta a questo essencial250, mas os acrdos no deram razo aos profissionais de espectculos.
246 247
BMJ, 319, 205. CJ, ano XIV, tomo I, 272. 248 CJ, ano XIV, tomo II, 301. 249 No Acrdo STJ, de 9 de Julho de 1982 existe um ponto e um contra-regra da RTP; nos Acrdos da Relao de vora de 21 de Fevereiro e de 11 de Abril de 1989 temos dois msicos que sob a autoridade e direco da sua entidade patronal a Sociedade Turstica da Penina- prestavam os seus servios musicais. 250 BERNARDO XAVIER referindo-se ao artigo 7., n. 3, do Cdigo Civil (a lei geral no revoga a lei especial, excepto se for outra a inteno inequvoca do legislador), defende, primeiramente, que no existe um concurso de normas no caso do limite mximo de trs anos de um contrato de trabalho a prazo, uma vez que no h na legislaco especial uma norma que seja contrria quela; contudo, acaba por concluir que o legislador no teve inteno inequvoca de revogar o regime dos contratos dos profissionais de espectculos e que a possibilidade de se aplicar a estes aquela norma colide com a lei especial, em que era regra a sucesso e renovao de contratos a prazo. Cfr. BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho dos Profissionais..., pp. 114 e ss.
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O primeiro acrdo existente nesta matria o Acrdo do STJ, de 9 de Julho de 1982, que decidiu que a LCT no revogou o Decreto 43190, em virtude da especial natureza do trabalho dos profissionais de espectculos. O referido acrdo reala, e na nossa opinio muito bem, que h espectculos nicos ou por alguns dias ou semanais, e mesmo quando so espectculos mais longos, o insucesso sempre um risco; acrescentando ainda que os espectculos tambm no so feitos sempre com os mesmos artistas. Logo, esta especial natureza no se compatibiliza com a LCT, pensada para uma maior estabilidade na relao de trabalho.
Conforme reala o Acrdo da Relao de vora, de 21 de Fevereiro de 1989, primeiro os artigos 10. e 100., n. 1, alnea a), da LCT, e mais tarde, o Decreto-Lei n. 781/76 que regulavam o contrato de trabalho a prazo, no eram considerados diplomas idneos para aplicar ao sector dos espectculos. Nele se afirma que o vnculo laboral estabelecido com os profissionais de espectculos no podia ter tratamento idntico ao fixado para a generalidade dos trabalhadores.
Concluindo, as razes que levaram, quer o STJ, quer o Tribunal da Relao, a decidir no sentido mencionado foi o to falado carcter especial de um contrato de trabalho celebrado com um profissional de espectculos.
6. A (IN)APLICABILIDADE DA LEI GERAL

J realamos que a maior parte dos contratos celebrados pelos profissionais de espectculos so contratos de prestao de servios. Alis, muitos destes profissionais tm todo o interesse em tal, uma vez que no se querem vincular a uma nica entidade. A ttulo exemplificativo, so situaes completamente distintas a de um msico que trabalha para uma nica sociedade turstica, todos os dias, com o objectivo de animar o ambiente, e a de um msico que durante o ano trabalha para vrias entidades, e a quem, porventura, no interessar estar vinculado a uma nica entidade empregadora251. Esta
251
O que provavelmente acontece que a maior parte destes profissionais, tendo em conta as dificuldades no mercado de trabalho, no podem, nem tm grandes hipteses de trabalhar para apenas um nico
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questo mais delicada em relao queles que trabalham apenas para uma nica entidade, nem que seja por um curto espao de tempo, dando-se relao contratual uma aparncia diferente da realidade252. Contudo, a questo primacial no esta: supondo que estamos perante um contrato de trabalho, qual o regime a aplicar ao trabalhador do espectculo? Aqui reside o verdadeiro problema.
O Decreto-Lei n. 38/87 revogou a maior parte das regras constantes do Decreto-Lei n. 43181 e do Decreto n. 43190, deixando, praticamente, sem regulamentao o contrato dos trabalhadores de espectculos253, ou seja, o regime destes reconduz-se praticamente ao da Lei do Contrato de Trabalho e diplomas que a complementam, sendo as particulariedades diminutas254. O seu prembulo expressa que no existem razes vlidas para a manuteno do sistema em vigor, antes se impondo a sua reviso, no sentido de se tornar aplicvel ao sector em causa as disposies da lei geral do trabalho. Que se pode concluir desta afirmao? Que fazer ao especial carcter dos contratados e sua fragilidade e precariedade255? Vigorar o princpio da liberdade de forma, consagrado no artigo 102. do Cdigo de Trabalho 256? A celebrao de um contrato de trabalho a termo, que era a regra, s poder ocorrer nas situaes taxativamente previstas e enumeradas no artigo 129. do Cdigo de Trabalho257? As causas de cessao do contrato de trabalho dos profissionais de espectculos sero as previstas nos artigos 382. e ss258? E qual a durao do perodo experimental? Algumas respostas podero no fazer sentido no mundo artstico. Se a regra aplicar a lei geral a este contrato de trabalho, dificilmente ficaro salvaguardadas as suas caractersticas especiais.
empregador; da que, na nossa opinio, o contrato de prestao de servios continuar a ser o mais celebrado. Mesmo celebrando um contrato de trabalho, REGINE DHOQUOIS considera que todos os artistas so, por natureza, trabalhadores intermitentes, em que o desemprego repetitivo foi e continua a ser uma constante da vida profissional destes milhares de trabalhadores. Cfr. Une prcarit structurelle: celle des travailleurs intermittents du spectacle vivant et enregistr, Les Cahiers dAction Juridique, Paris, n. 62-63, mars 1988, p. 5. 252 a eterna questo da dificuldade em distinguir trabalho autnomo de trabalho subordinado, uma vez que no existem critrios abstractos que permitam fazer tal distino, mas apenas indcios, e indcios falveis. O artigo 12., do Cdigo de Trabalho, estabelece uma presuno de que estamos perante um contrato de trabalho, sempre que se verifiquem, cumulativamente, as hipteses a enumeradas. 253 BERNARDO XAVIER, Curso de Direito..., p. 306. 254 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito do Trabalho..., p. 664. 255 BERNARDO XAVIER, Contratos de Trabalho..., p. 138. 256 Este artigo corresponde, com pequenas alteraes, ao artigo 6., da LCT. 257 Este artigo corresponde, com alteraes, ao artigo 41., do Decreto-Lei n. 64-A/89. 258 Estes artigos correspondem com variadas alteraes s vrias regras do Decreto-Lei n. 64-A/89.
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H quem entenda que o Decreto-Lei n. 38/87 veicula uma perspectiva de liberalizao da actividade, de repdio de carcter restritivo e controlador de formalidades contratuais, j que a actividade destes antes destoava face generalidade dos ramos de actividade, considerando ainda que esta viso mais consentnea com a livre circulao de pessoas, bens e servios da Comunidade Europeia259. Somos obrigados a discordar desta opinio: em nosso entender, a soluo encontrada vai de encontro a uma inrcia intencional do legislador, que pela complexidade da matria em causa, prefere aplicar ao contrato de trabalho dos profissionais de espectculos a lei geral de trabalho. E se aquela viso mais adequada com a livre circulao de pessoas, bens e servios, perguntamos porque que o legislador espanhol, francs ou italiano, estabeleceu normas especiais para regular o contrato dos artistas en espectculos pblicos, dos artistes du spectacle ou sobre o lavoro artistico, respectivamente.
Estamos perante um contrato que necessita de regras que sejam desvios ao regime comum, para que a regulamentao seja adequada s suas necessidades especficas. Na esteira de NUNES
DE
CARVALHO, mesmo o mais formalista dos juristas no poder
pensar que o esvaziamento e subsequente revogao dos diplomas referentes ao trabalho artstico produziu o desaparecimento desta forma de trabalho nos moldes impostos pela prtica e que no se compaginam com a lei geral do trabalho260.
6.1 CONTRATO ESPECIAL DE TRABALHO?
Com a entrada em vigor do Cdigo de Trabalho, o artigo 11. estipula que aos contratos de trabalho com regime especial aplicam-se as normas do Cdigo, desde que no sejam incompatveis com a especificidade dos contratos. A lei fala em contrato de trabalho com regime especial, todavia, a doutrina classifica o contrato dos profissionais de espectculos ora como contrato especial de trabalho, ora como um contrato com regime especial. Estas expresses podero significar coisas diferentes, mas o resultado final o mesmo: estamos perante um contrato que necessita de regras adequadas s suas particularidades. Vejamos, ento, algumas opinies da doutrina portuguesa, bem como da doutrina espanhola sobre o contrato de trabalho dos profissionais de espectculos.
259 260
BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 195. NUNES DE CARVALHO, O Pluralismo do Direito do Trabalho, III Congresso Nacional de Direito do Trabalho, Almedina, 2001, p. 281.
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Como j referimos, existem autores que se limitam a enumerar como contratos de trabalho especiais apenas os mencionados no prembulo da j revogada LCT (contratos de trabalho excludos do mbito da aplicao directa deste diploma)261. Consideramos que mesmo que a lei se esquea de qualificar determinada relao como especial, no por essa razo que deixa de o ser. Da que tivssemos pesquisado alguma doutrina portuguesa e espanhola, para tentar demonstrar a especialidade do contrato celebrado com profissionais de espectculos262, independentemente da classificao como regime especial ou como contrato especial de trabalho: aqui
CABRAL BASTO, em 1969, fazia uma reflexo sobre o recente regime jurdico do contrato individual de trabalho, aprovado pelo Decreto-Lei n. 49 408, de 24 de Novembro de 1969, mormente sobre os regimes especiais do contrato de trabalho, consagrados maioritariamente no prembulo do referido diploma263. Este ilustre autor no tinha dvidas de que o contrato de trabalho dos profissionais de espectculos era um contrato especial de trabalho, muito embora a LCT no lhe fizesse qualquer meno, sendo-lhe aplicvel o Decreto-Lei n. 43181 e Decreto n. 43190, ambos de 23 de Setembro de 1960. Citando o autor, que essa disciplina, como mostra a sua exegese, acha-se moldada em razo de certos interesses de ordem pblica que no tinham de ser atendidos na concepo do regime geral264. MENEZES CORDEIRO expressa que o contrato geral de trabalho segue o esquema da LCT, com legislao complementar, enquanto que os contratos especiais surgem referenciados no diploma preambular que aprovou a LCT, para os submeter a regimes especiais265. E para alm do contrato de servio domstico, do contrato de trabalho rural, do contrato de trabalho porturio e do contrato de trabalho a bordo todos mencionados no prembulo da j revogada LCT, o autor inclui neste rol, o contrato de
261 262
Cfr. MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho, 12 edio, Almedina, 2004, pp. 157 e 158. Questo diferente a de saber se podemos falar de contrato de trabalho ou de contrato de prestao de servios; mas tendo como ponto assente que pode ser um contrato de trabalho, a nosso ver, este um contrato especial... 263 O autor refere maioritariamente, na medida em que o artigo 121., n. 3, da LCT previa o estabelecimento de regulamentao especial quanto ao contrato de aprendizagem. Cfr. CABRAL BASTO, Contratos especiais de trabalho Reflexes em torno do sistema positivo vigente, ESC, 1969, n. 31, p. 72. 264 Idem, idem. 265 MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito de Trabalho, Almedina, Coimbra, 1997, pp. 536 e 537.
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trabalho dos profissionais de espectculos266, mencionando que se rege pelos j referidos Decreto-Lei n. 43181 e Decreto n. 43190, bem como pelo Decreto n. 44233, de 12 de Maro de 1962 . BERNARDO XAVIER refere-se distino entre trabalhadores sujeitos ao regime comum e trabalhadores em regime especial, que so os que tm um estatuto normativo prprio267. Reala, ainda, que no se pode tentar uma enumerao exaustiva dos regimes especiais, na medida em que, por vezes, se aplicam conjugadamente com a legislao comum; todavia, refere-se aos casos mais relevantes268. E sem grandes surpresas, nos casos mais significativos indicados pelo ilustre autor, encontram-se os contratos dos trabalhadores de espectculos. ROMANO MARTINEZ entende que regimes laborais especiais justificam-se para actividades que se distanciam do modelo tradicional269. , precisamente, a riqueza e a diversidade das situaes profissionais que exigem, variadas vezes, regimes prprios, com enquadramento legislativo diversificado270. A nossa lei aceita as especificidades de determinadas relaes de trabalho, na medida em que carecem de regulamentao especfica. Assim sendo, aquele autor destaca os seguintes contratos de trabalho com regime especial: contrato de aprendizagem, o de servio domstico, do porteiro, de trabalho rural, porturio, a bordo, dos desportistas profissionais, com concessionrios de servios pblicos, relaes laborais com pessoas colecttivas de direito pblico, e o contrato com profissionais de espectculo. LEAL AMADO defende que o pluralismo tiplogico do contrato de trabalho se revela nos contratos especiais de trabalho, dos quais fazem parte, para alm do contrato
266
Idem, idem, p. 538. MENEZES CORDEIRO acrescenta, que para alm dos contratos especiais acima mencionados, com recurso a instrumentos colectivos de regulao laboral, possvel estabelecer outras modalidades de contratos especiais de trabalho, como o exemplo dos contratos dos futebolistas profissionais e os dos treinadores de futebol. 267 BERNARDO XAVIER, Curso de Direito..., p. 317 268 Cfr. BERNARDO XAVIER, Curso de Direito..., p. 304. 269 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Os Novos Horizontes..., p. 348. 270 BERNARDO XAVIER, ob. cit., p. 304.
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de trabalho rural, porturio, a bordo, desportivo, entre outros, o nosso contrato de trabalho artstico271.
NUNES
DE
CARVALHO considera que o contrato de trabalho de regime geral no
poder ser o modelo quando esto em causa contratos que tm por objecto a prestao de um gnero de actividade dotado de especificidade272, dando como exemplo, para alm do contrato dos praticantes desportivos, o trabalho dos artistas. Este autor reflecte sobre a pouca ateno que o legislador d s relaes especiais de trabalho e critica a aplicao da LCT (j revogada), e demais legislao que a completa, a estas relaes, precisamente quando no existe legislao especial ou esta se mostra insuficiente273.
Merecem o nosso destaque alguns conceituados autores espanhis, que neste contexto, podero contribuir para enriquecer a caracterizao do contrato em questo como especial, sabendo, desde logo, que o artigo 2.1 e), do Estatuto dos Trabalhadores (ET) consagra como relao laboral de carcter especial la de los artistas en espectculos pblicos 274. Porm, h que ter em conta que existem vozes na doutrina espanhola que consideram a relao dos artistas em espectculos pblicos to pouco ou muito especial como outra qualquer275. Alis, MORENO VIDA questiona porque que o legislador no incluu as relaes de trabalho dos artistas em espectculos pblicos, as dos desportistas profissionais, as dos representantes de comrcio ou as do pessoal civil dependente da Administrao Militar como modalidades contratuais, uma vez que requerem uma adaptao das normas estabelecidas no ET; assim, no concorda que tenham a caracterizao de relaes especiais de trabalho, considerando que tal sucede por razones de poltica legislativa y de falta de planificacin coherente en la ordenacin y regulacin jurdica de todas estas relaciones276.
271
LEAL AMADO, Contrato de trabalho prostitucional?, Questes Laborais, n. 20, ano IX, Coimbra Editora, 2002, pp. 236 e 237. 272 NUNES DE CARVALHO, ob. cit, p. 280. 273 Idem, idem, p. 275. 274 Foi o Real Decreto 1435/1985, de 1 de Agosto, que regulamentou esta relao de trabalho. 275 VILLA GIL, Contratos especiales de trabajo. Particularidades extintivas, Revista de la Facultad de Derecho (Facultad de Derecho de Madrid), p. 354, citado por ALZAGA RUIZ, ob. cit, p. 60, nota de rodap 148. VILLA GIL expressa qu razn existira para establecer una especialidad en los contratos celebrados por los que trabajan en los espectculos pblicos existiendo una Reglamentacin de cinematografia (...) ?. 276 Cfr. MORENO VIDA, Comentrio al Estatuto de los Trabajadores, Comares, 1998, p. 80. Mais ainda, a autora entende que que el propio Derecho positivo parece manifestar, de que realmente la configuracin de las relaciones especiales y de las modalidades del contrato de trabajo (...) no obedecen (las ms de las
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Em seguida, atente-se aos argumentos e consideraes dos seguintes autores, para que as dvidas se atenuem, e se conclua que esta relao verdadeiramente especial:
BAYON CHANCON, h quase quarenta anos atrs, teceu variados comentrios sobre a dicotomia contrato comum /contrato especial de trabalho. Este autor afirmava que dentro do gnero contrato de trabalho existem como espcies um contrato de trabalho comum e contratos de trabalho especiais; todavia, reconhecia, desde logo, que a declarao era ousada, no que respeita existncia ou no de um tipo de contrato de trabalho comum277. Enunciava que se se analisarem as caractersticas comuns do conjunto de actividades laborais, comprova-se que obedecem a um mnimo de regulao uniforme, ou seja, que obedecem aos mesmos princpios bsicos, podendo, desta forma, ser instrumentados jurdicamente com uma certa unidade normativa278. Apontava algumas caractersticas comuns da celebrao de um contrato de trabalho: ser celebrado por conta de outrem; sob a direco do empresrio ou dos seus representantes; o contrato ser oneroso; a prestao do trabalho estar sujeita a um conjunto de regras comuns, tal como a observncia a uma certa jornada, uniforme para toda a empresa, ou pelo menos para grandes grupos de trabalhadores279. Assim, poderse- falar de contratos especiais de trabalho pela simples razo de no obedecerem a algumas daquelas caractersticas mencionadas para o dito contrato de trabalho comum280; e so algumas das especialidades de determinados contratos, que obrigam a
veces) ms que a valoraciones de poltica legislativa que no siempre tienen su fundamento en una razn de naturaleza es decir, de distinta naturaleza respecto al considerado contrato comn - o en acusados rasgos diferenciales desde el punto de vista jurdico para justificar esa especialidad; cfr. ob. cit. , p. 75. 277 BAYON CHANCON, Contratos Especiales de Trabajo. Concepto, in Catorce lecciones sobre contratos especiales de trabajo, Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, Seccin de Publicaciones e Intercambio, 1965, p. 10. Este autor chega mesmo a enunciar que todos os contratos so mais ou menos especiais, mas necessrio indagar se nos diversos contratos existentes h algum vnculo de generalidad para qualificar certos tipos de relaes de trabalho. Muito embora o prprio autor considere as expresses perigosas, afirma que h relaes de trabalho que tm caractersticas que as fazem realar de outras e que lhes d uma especialidade especial, em contraposio da especialidade comum das outras, uma vez que, como referimos, parte da premissa que todos os contratos so mais ou menos especiais, por ter em conta a especialidad profesional. Cfr. ob. cit., p. 13. 278 Idem, idem, p. 14. 279 Idem, idem. 280 No mesmo sentido, MORENO VIDA reala que para um contrato de trabalho ser qualificado como especial, tm que existir peculiaridades nos elementos essenciais do contrato, sem que tal modifique a sua essncia como contrato de trabalho. Cfr. ob. cit., p. 71.
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uma considerao individualizada281. Em suma, a especialidade dos contratos de trabalho tem a ver com a inadequao ou insuficincia dos requisitos exigidos pela lei para certa classe de contrato de trabalho que por ser mais geral se considera como tipo282.
MONTOYA MELGAR considera que a distino entre relaes laborais comuns e especiais no uma criao arbitrria do legislador, mas sim, uma resposta lgica existncia de realidades laborais distintas283. Este autor referindo-se ao ET, que no seu artigo 2. enumera quais so as relaes laborais de carcter especial, expressa que existem certas relaes s quais no se podem aplicar as disposies do referido estatuto, e que exigem uma regulamentao diferente284. Todavia, salienta a dificuldade em determinar quando que estamos perante uma relao especial de trabalho, uma vez que no existem regras fixas para determinar se determinada relao ou no especial285. Na esteira de MONTOYA MELGAR, no importante que uma relao se configure ou no com o nome jurdico de relao especial, o que interessa que exista uma disciplina normativa singular que, atendendo s suas particularidades, a diferencie de modo significativo do padro comum das relaes laborais 286.
ALZAGA RUIZ apresenta um conjunto de razes, que bem defendem a especialidade da relao de trabalho em questo: menciona, entre outras, o facto da subordinao do
281 282
BAYON CHANCON, ob. cit., p. 16. Idem, idem, p. 19. 283 MONTOYA MELGAR, Sobre las relaciones especiales de trabajo y su marco regulador, Revista Espaola de Derecho del Trabajo, n. 109, 2002, p. 5. 284 Idem, idem, p. 6. MORENO VIDA expressa que os regimes especiais de trabalho consagrados na lei justificam-se pela tendncia expansiva do Direito do Trabalho, de tal forma que cumprem a funo de ser o veculo de acesso ao mbito laboral de determinadas prestaes de servios (...), estando em causa a progressiva incorporao de novas categorias profissionais na legislao laboral. Cfr. ob. cit., p. 72. 285 MONTOYA MELGAR, ob. cit., p. 9. 286 Idem, idem, p. 12. Este mesmo autor no prlogo ao livro El contrato de trabajo aeronutico, de CMARA BOTA, Civitas, Madrid, 1995, p. 16, citado por ALZAGA RUIZ, expressa que otras clasificaciones, sin embargo, resultan ms artificiales, ms creaciones de la ley que exigencias de la natureza de las cosas. Por ejemplo: por qu son hoy contratos especiales el de los artistas y el de los deportistas profesionales y no lo son el contrato de embarco o el contrato aeronutico? La frontera entre el contrato especial y el que llamamos comn con peculiaridades (precisaramos: con peculiaridades significativas, que hacen resaltar a los correspondientes contratos de la generalidad de los laborales, ms homogneos, aunque no sean idnticos, entre s) no est clara nio siquiera para el legislador. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 59, nota de rodap 143. Note-se que no est em causa a qualificao da relao dos artistas em espectculos pblicos como relao especial de trabalho, apenas os critrios que levam o legislador a qualificar uma relao como tal, deixando de fora, porventura, outras relaes, que mereceriam o mesmo estatuto.
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empresrio se encontrar frequentemente debilitada e, ao mesmo tempo, da ingerncia do poder deste em condutas extra-laborais do artista (faz referncia ao derecho sobre la persona de BAYN CHACN); considera que a especialidade nasce tambm da forma peculiar como as actividades artsticas se organizam, apoiam e comercializam; o facto da actividade artstica ser muitas vezes prestada de forma conjunta ou em grupo 287; e, como a maioria dos autores, refere-se s especiales aptitudes do artista e continuidade destas para tentar conservar o xito, bem como aceitao do publico, condicionantes da prestao artstica288.
DURN LPEZ considera que a qualificao deste contrato como especial no levanta quaisquer problemas; a sua especialidade deriva da prpria natureza do trabalho a desenvolver pelo artista. Para este desempenhar a sua funo exigem-se atitudes artsticas concretas, que no esto ao alcance de todos e a sua prestao perante o pblico ressente-se das modas e inclinaes do mesmo, em resumo, da sua aceitao289. Na realidade, o facto da prestao do artista depender, muitas vezes, da aceitao por parte do pblico, independentemente do esforo e talento daquele profissional, mais uma caracterstica especial deste contrato especial290.
DOLZ LAGO entende que esta relao de trabalho especial no s pelo facto de ser qualificada como tal pelo legislador espanhol, mas essencialmente pelas especificidades inerentes formao do contrato (...), jornada e horrio, durao contratual, salrio, extino da relao (...)291. Acrescenta tambm que a especialidade do objecto do
287
No nosso estudo sobre a relao de trabalho dos artistas em Espanha, dedicaremos algumas linhas aos contratos de grupo, no captulo VIII, uma vez que estes so uma das modalidades mais comuns dos contratos dos artistas em espectculos pblicos.. 288 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 60 a 62. TOROLLO GONZLEZ fala do pblico como receptor e cliente da actividade do artista, sendo o verdadeiro termmetro da sua aceitao. Cfr. ob. cit., p. 196. 289 DURN LPEZ, La relacin laboral especial de los artistas, Relaciones Laborales, n. 1, 1986, p. 226. O autor alega que apenas aquela considerao suficiente para compreender a necessidade de especialidades no regime da relao de trabalho de um artista com o seu empresrio. 290 No mesmo sentido, LA ROSA considera que o risco da prestao do artista sobre a opinio pblica com prejuzo da sua reputao estranho estrutura jurdica do contrato de trabalho subordinado. Cfr. ob. cit., p. 38. 291 DOLZ LAGO, La relacin laboral de carcter especial de los artistas de espectculos pblicos, Revista de Derecho Privado, 1983, p. 123. Este autor confessa que a doutrina espanhola sempre se mostrou favorvel em reconhecer que o artista profissional poderia ser um trabalhador por conta de outrem, bem como sempre reconheceu a especialidade do seu trabalho artstico; da, a necessidade de construir uma relao especial de trabalho e, por outro lado, excluir esta classificao para os artistas que trabalhem de forma autnoma. Cfr. ob.cit., p. 140.
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contrato de trabalho artstico resulta da prestao do artista no se limitar actuao frente ao pblico estricto sensu, mas pela existncia de momentos anteriores quela, como os ensaios292.
Por ltimo, ROQUETA BUJ afirma que o trabalho dos artistas apresenta caractersticas especiais, em virtude da qualidade das pessoas que o desempenham, pelo tipo de funes realizadas e pela forma como se desenvolvem293.
6.2 O ARTIGO 11. DO CT
O artigo em anlise dispe que as normas do Cdigo de Trabalho se aplicam aos contratos com regimes especiais, salvo se no forem compatveis com a especificidade desses contratos. J relatmos que existem autores que classificam o trabalho dos profissionais de espectculos como contratos com regimes especiais ou como contratos especiais de trabalho. Todavia, ainda no tecemos qualquer comentrio s expresses utilizadas. Qual a expresso adequada? A nossa preferncia vai no sentido da expresso contrato especial de trabalho. A lei fala em contratos com regimes especiais. Ter alguma consequncia?
O Cdigo de Trabalho estabelece o regime aplicvel s relaes de trabalho subordinadas; relacionamos a expresso contrato com regime especial a determinados contratos, cuja actividade desenvolvida no especial, mas especial o prprio contrato face ao contrato dito comum (contrato de trabalho a tempo parcial, a termo, temporrio) ou so especiais os trabalhadores (trabalhador-estudante, trabalhador estrangeiro, trabalhador com deficincia crnica); tais caractersticas fazem com que o legislador estabelea regras especiais, a fim de salvaguardar a parte mais desfavorecida na relao contratual. Consideramos que a especificidade de um contrato especial de
292 293
Idem, idem, p. 147. ROQUETA BUJ, ob.cit., p. 15. Na mesma pgina e na nota de rodap 3, a autora d-nos a conhecer a STSJ de Madrid, de 5 de Maio de 1993, de modo a reforar a sua opinio sobre as peculiaridades do trabalho artstico: (...) el trabajo artstico, en cuanto prestado dependientemente y por cuenta ajena, ha sido desde siempre objecto de regulacin por nuestro sector laboral del ordenamiento jurdico. Sin embargo, existen bastantes peculiaridades en ese campo de actividad que han ido poniendo en manifiesto la disfuncionalidad del marco jurdico general para regular la prestacin de trabajo artstico. Tanto las circunstancias que giran alrededor de la persona del artista como la natureza de la actividad y el marco en el que sta se desarrola, pasando por el modo en que se desarrola la actividad, han determinado, por fin, la necesidad de una regulacin especfica (...).
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trabalho deriva da sua prpria fattispecie e encontram-se fattispecies muito diferentes, nas quais a prpria subordinao assume contornos muito diversos294; a nosso ver, nestas relaes laborais especiais compreende-se a relao contratual do profissional de espectculos.
Assim sendo, estamos perante um problema: se consideramos que o contrato em causa um contrato especial de trabalho, talvez no se aplique o artigo 11., do CT, uma vez que se refere a contratos com regime especial. Muito embora a terminologia jurdica utilizada pelo legislador, consideramos que o artigo 11. se refere, precisamente, s relaes especiais de trabalho; o disposto naquela regra vai de encontro ao estabelecido pelo Decreto-Lei n. 38/87, no sentido de querer aplicar ao sector dos espectculos as regras gerais.
Contudo, e por variadas vezes, a comunicao social noticia a futura existncia de uma parte II, do Cdigo de Trabalho, dedicado unicamente s relaes de trabalho especiais295. Alis, PEDRO ROMANO MARTINEZ enuncia que a parte especial do CT aguarda publicao e que o artigo 11. pretende esclarecer que entre a parte geral e a parte especial do Direito do Trabalho subsiste uma relao comum: o regime geral (do Cdigo de Trabalho) aplica-se aos contratos de trabalho especiais salvo quanto s particularidades justificadas pelos tipos contratuais em concreto 296. Na verdade, a questo que se coloca a de saber se o Direito do Trabalho deve conter um nico regime aplicvel por igual a todas as relaes de trabalho subordinado ou se, pelo contrrio, desejvel a construo de diferentes regimes, adaptados s circunstncias especficas de determinadas relaes de trabalho297. A nossa resposta vai, claramente, neste ltimo sentido. evidente que a construo de regimes diferenciados uma tarefa complicada, mas no se poder querer aplicar o regime geral a toda e qualquer relao de trabalho subordinada298.
294 295
NUNES DE CARVALHO, ob. cit., p. 277. Contactado o Ministrio da Segurana Social e do Trabalho, foi-nos dito que a relao especial dos profissionais de espectculos ser uma das contempladas. 296 Cfr. PEDRO ROMANO MARTINEZ, Cdigo do Trabalho Anotado, 2. edio, Almedina, 2004, p. 87. 297 FURTADO MARTINS, ob. cit., p. 363. 298 Cfr. NUNES DE CARVALHO, ob. cit., p. 277. Este autor enuncia, de forma peremptria, que o facto de no existir disciplina legal adequada no determina a pura e simples reconduo ao regime tido como geral. Cfr. ob. cit., p. 282.
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6.3 REGIME APLICVEL
Depois de todas estas observaes e comentrios, urge questionar qual o regime aplicvel a um profissional de espectculos? J afirmmos inmeras vezes que o regime geral contm regras de difcil aplicao a estes profissionais; da que o melhor seja a sua concretizao. No iremos, concerteza, esgotar todos os casos em que ser complicado aplicar aos artistas o Cdigo de Trabalho, mas as situaes a seguir descritas sero suficientes, em nosso entender, para concluir pela relutncia daquela aplicao.
No que respeita ao tempo de trabalho, os profissionais de espectculos estaro abrangidos pela regra de que o perodo normal de trabalho no poder exceder oito horas dirias e quarenta horas semanais299. O ideal seria estipular o perodo normal de trabalho em termos mdios, na medida em que uma grande parte das actividades artsticas necessita de semanas e semanas de ensaios, e em que estes so bem mais intensos na semana antes da estreia; todavia, o regime estabelecido pelo Cdigo de Trabalho para a adaptabilidade dos horrios de trabalho, que pode ser fixada por instrumento de regulamentao colectiva de trabalho300 ou por acordo entre a entidade empregadora e o trabalhador301 que pode ser criticvel, em virtude dos limites mximos a estipulados. E no que se refere aos tempos gastos em viagens necessrias execuo do contrato? Suponhamos que os msicos contratados por um organismo de difuso tm que actuar num determinado programa, fora do seu local de trabalho; o tempo de viagem considerado tempo de trabalho? O artigo 156. CT302, que refere quais as interrupes e intervalos que se consideram compreendidos no tempo de trabalho, no nos responde a esta questo303.
299 300
Cfr. artigo 163, n. 1, do CT. Cfr. artigo 164., do CT. 301 Cfr. artigo 165., do CT. 302 O artigo 156. CT corresponde, com poucas alteraes, ao artigo 2., n. 2, da lei n. 73/98, de 10 de Novembro. 303 Muito embora as questes relacionadas com o tempo de trabalho sejam, de igual forma, afloradas no captulo sobre a contratao colectiva, ser bom adiantar que, por exemplo, a clusula 19., n. 3, do CCT celebrado entre a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos estipula que o tempo efectivo de viagem em excurso contar somente para o horrio semanal, sendo certo que no poder ser superior a cinco horas em dias de espectculos, salvo casos de fora maior e devidamente justificados.
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Uma grande percentagem dos profissionais de espectculos presta a sua actividade durante a noite: por exemplo, durante a exibio ao pblico de uma pea de teatro, nos concertos musicais (alguns cantores celebram contratos de trabalho com msicos, que os acompanham para todos os espectculos), na gravao de filmes ou telenovelas, grupos musicais que entretm os hspedes das unidades hoteleiras. Estamos perante trabalho nocturno? Nos termos do artigo 192., do CT, caso o instrumento de regulamentao colectiva no fixe o perodo de trabalho nocturno, considera-se que o compreendido entre as vinte e duas horas de um dia e as sete horas do dia seguinte304, e ter que ter uma durao mnima de sete horas e mxima de onze305. E quando que considera estarmos perante um trabalhador nocturno? aquele que executa, no mnimo, trs horas de trabalho normal nocturno em cada dia; ter direito a uma proteco especial em virtude deste facto, na medida em que pelo menos uma vez por ano, beneficiar de um exame gratuito e sigiloso, para avaliar o seu estado de sade306.
Assim sendo, sero poucos os profissionais de espectculos, com a excepo, por exemplo, do disco jockey, que prestaro trabalho nocturno; todavia, a percentagem ser bem maior no que respeita quantidade de trabalhadores nocturnos. Quanto ao acrscimo de retribuio em virtude da prestao do trabalho nocturno, o artigo 257., n. 1, do CT, estatui que deve ser retribudo com um acrscimo de 25% relativamente retribuio do trabalho equivalente prestado durante o dia; todavia, a no ser que esteja previsto em instrumento de regulamentao colectiva de trabalho, este artigo no se aplica ao servio de actividades que sejam exercidas exclusiva ou predominantemente durante esse perodo, designadamente as de espectculos e diverses pblicas307. Parece que o legislador considera que a prestao de trabalho nocturno deixa de ser penosa por estarem em causa actividades de espectculos e de diverso, deixando aos
304
Contra as vinte horas e as oito horas do artigo 29., do Decreto-Lei n. 409/71, de 27 de Setembro (Lei da Durao do Trabalho = LDT). 305 Cfr. artigo 192., n. 1, do CT. 306 Cfr. artigo 193. e 195., do CT. 307 Cfr. artigo 257., n. 3, alnea a), que corresponde, com alteraes, ao artigo 1. do Decreto-Lei n. 348/73, de 11 de Julho, que veio interpretar o artigo 30. LDT, no sentido de no abranger o trabalho prestado durante o perodo nocturno ao servio de actividades que sejam exercidas exclusiva ou predominantemente durante esse perodo. O legislador do Cdigo de Trabalho exemplifica algumas dessas actividades e contemplou o sector dos espectculos.
85
instrumentos de regulamentao colectiva a possibilidade de estipularem um acrscimo especial de retribuio308.
Atentemos no seguinte exemplo: os msicos de determinada orquestra cumprem, em regra, um horrio de trabalho rgido, uma vez que a maior parte dos ensaios tm que ser feitos em conjunto; suponhamos que vo actuar numa determinada sala de espectculos, durante uma semana, entre as 21h30 e as 23h30. Sendo certo que no trabalho nocturno, tratar-sede trabalho suplementar? Na verdade, o grande objectivo actuar para e perante o pblico e o espectculo faz-se quando o povo descansa. A lei geral acaba por dificultar a prestao da actividade e por no proteger o profissional de espectculos.
O que acabmos de referir levanta outra questo: o descanso do trabalhador. O dia de descanso semanal no ter que coincidir com o domingo nos casos previstos no n. 2 e n. 3, do artigo 205. CT. A actividade dos profissionais de espectculos no se encontra abrangida nas alneas do n. 3. Todavia, a alnea e) estabelece nos demais casos previstos em legislao especial. Numa perspectiva de futuro, e tambm optimista, se o trabalho dos artistas for objecto de regulamentao pelo Cdigo de Trabalho, parte II, o legislador ser sensvel, a nosso ver, natureza da actividade e ir estipular que o domingo no ser o dia de descanso semanal obrigatrio para aqueles309. A ttulo exemplificativo, na Companhia Nacional de Bailado o dia de descanso semanal obrigatrio segunda e o dia de descanso semanal complementar tera-feira.
308
Por exemplo, o CCT entre a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos e outras e o Sindicato dos Msicos nada estipula sobre a prestao de trabalho nocturno. Por sua vez, o CCT celebrado entre a mesma associao empresarial e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos apenas se refere ao trabalho nocturno indirectamente, na medida em que consagra que entre o termo do perodo de trabalho nocturno e o comeo do perodo seguinte haver um intervalo mnimo de doze horas, todavia, nos primeiros trs dias de espectculo o intervalo mnimo (...) ser de oito horas. Conforme se constata, este instrumento de regulamentao colectiva no define o que se entende por perodo de trabalho nocturno; assim, aplicar-se- o artigo 192., n. 3, do CT. 309 Em Itlia, o artigo 5.4 da Lei de Descanso Semanal, de 22 de Fevereiro de 1934, estatui que no caso dos artistas intervenientes em espectculos pblicos, o repouso ininterrupto de vinte e quatro horas poder ocorrer em dia diferente do domingo. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 252, nota de rodap 117. No nosso pas, a clusula 15. do CCT celebrado entre a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos e outras e o Sindicato dos Msicos, bem como a clusula 22., n. 3, do CCT celebrado entre a mesma associao e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos prevm que o dia de descanso semanal no ter que coincidir com o domingo, mas deve ser fixado em dia certo, como veremos no captulo seguinte.
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No que concerne ao direito a frias, constitucionalmente consagrado, as regras sobre o direito a frias, a aquisio do direito a frias, a sua durao, a doena no perodo de frias podem ser, perfeitamente, aplicveis ao profissional de espectculos. Acontece em que alguns sectores da vida artstica, e pense-se numa orquestra, num grupo de teatro, numa companhia de bailado, complicado que o perodo de frias seja marcado por acordo, dito de outra forma, que cada profissional proponha gozar os seus dias de frias (aproveitando uma quinta-feira, dia feriado, e escolher a sexta como um dia de frias, a fim de fazer ponte). Todos os profissionais da orquestra, do teatro, da companhia de bailado devem gozar as suas frias no mesmo perodo, por uma questo de funcionalismo. Quando dizemos todos os profissionais, no so s os profissionais que se exibem perante o pblico, mas tambm todos aqueles que esto envolvidos no espectculo, mas que no se vem.
O nosso direito positivo consagrou, pela primeira vez, no Cdigo de Trabalho, um dever j h muito discutido pela doutrina310 e consagrado pela jurisprudncia: o dever de ocupao efectiva311. O artigo 122., alnea b), expressa que proibido ao empregador obstar, injustificadamente, prestao efectiva do trabalho. Aplicar-se- este artigo ao profissional de espectculos? Consideramos que, em princpio, apenas dever valer para os ensaios e outras actividades anlogas; muitos profissionais podero no actuar perante o pblico, sem que com isso se viole aquele dever, sendo uma atitude discricionria do empregador. Agora, se a sua atitude for consciente e premeditada, de forma a prejudicar o artista, este poder resolver o seu contrato, com justa causa. No nosso captulo sobre a relao laboral dos artistas em espectculos pblicos em Espanha, ser discutida a questo do dever de ocupao efectiva, ao qual o artigo 6., n. 3, RD 1435/1985, de 1 de Agosto, que regulamenta a relao dos artistas em espectculos pblicos denomina como o direito de ocupao efectiva para os artistas contratados para a participao de espectculos pblicos.
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Cfr. BERNARDO XAVIER, Curso de Direito..., pp. 338 a 340; MONTEIRO FERNANDES, ob. cit., pp. 279 e ss; PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito do Trabalho..., pp. 518 e ss; NUNES DE CARVALHO, Sobre o Dever de Ocupao Efectiva do Trabalhador, RDES, 1991, n.s 3 e 4, pp. 261 a 327. 311 Muito embora este dever do empregador no estivesse consagrado no nosso direito positivo, considervamos que o empregador podia, em casos limite, ser responsabilizado pela no ocupao efectiva dos seus trabalhadores, quando resultasse prejuzo para estes e quando esse prejuzo seja intencionalmente causado por aquela.
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Se o Decreto-Lei n. 38/87 e o artigo 11. CT pretendem aplicar ao contrato de trabalho celebrado por um profissional de espectculos as regras da lei geral que no forem incompatveis com este contrato, inverte-se a regra estipulada no artigo 20. do Decreto n. 43190, da celebrao do contrato a termo. Note-se que a actividade artstica no depende, apenas, da actividade desenvolvida pelo profissional, mas tambm, variadas vezes, da aceitao pelo pblico312. Todavia, aplicando-se o Cdigo de Trabalho quele profissional, s se poder celebrar um contrato de trabalho a termo para a satisfao de necessidades temporrias do empregador, exemplificadas no n. 2, do artigo 129. CT e nas situaes descritas no n. 3, do mesmo artigo. Assim sendo, o empregador, muitas das vezes, celebra contratos a termo, violando claramente a lei, com o intuito de facilitar uma futura cessao do contrato. Esta , sem dvida, uma das mais delicadas e difceis questes.
Suponhamos que o empregador celebra um contrato de trabalho por tempo indeterminado; certo que o contrato poder caducar nas situaes previstas no artigo 387. CT313, poder cessar por acordo, nos termos dos artigos 393. a 395. CT314, poder ser resolvido por iniciativa do empregador315, poder ser resolvido por iniciativa do trabalhador316, poder ser denunciado pelo profissional de espectculos317 ou at podemos estar perante uma situao de abandono de trabalho318. Suponhamos, ainda, que aquele empregador celebra um contrato de trabalho com uma jovem de 18 anos, para desempenhar as funes de bailarina. Com o passar do tempo, e tendo em conta a
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Da que a jurisprudncia e a doutrina espanholas entendam que o Real Decreto dos Artistas em Espectculos Pblicos (RDAEP) quebra com a tradicional preferncia do ordenamento espanhol a favor do contrato por tempo indeterminado consagrado no artigo 15., n. 1, do Estatuto de los Trabajadores (ET). 313 O artigo 387., do CT, corresponde, com ligeiras alteraes, ao artigo 4., da LCCT. 314 Os artigos 393. e 394., do CT correspondem, com ligeiras alteraes, aos artigos 7. e 8., da LCCT, respectivamente. J o artigo 395., do CT, corresponde, com algumas alteraes, ao artigo 1., n. os 1 a 4 da Lei n. 38/96, de 31 de Agosto. 315 Poderemos estar perante um despedimento por facto imputvel ao trabalhador (artigo 396., do CT, que corresponde, com algumas alteraes, ao artigo 9., da LCCT); um despedimento colectivo (artigos 397. e ss, do CT, que correspondem aos artigos 16. e ss, da LCCT); um despedimento por extino de posto de trabalho (artigos 402. e ss, do CT, que correspondem, com algumas alteraes, aos artigos 26. e ss, da LCCT); e, ainda, um despedimento por inadaptao (artigos 405. e ss, do CT, que correspondem, com algumas alteraes, aos artigos 1. e ss, do Decreto-Lei n. 400/91, de 16 de Outubro). 316 A resoluo por iniciativa do trabalhador (artigos 441 e ss, do CT) corresponde resciso com justa causa na antiga LCCT (artigos 34. e ss). 317 A figura da denncia (artigos 447. e ss, do CT) tem correspondncia com a figura da resciso com aviso prvio da LCCT (artigos 38. e ss). 318 O abandono de trabalho est regulado no artigo 450., do CT (corresponde com alteraes ao artigo 40., da LCCT).
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crueldade da natureza, aos 40 anos, estamos perante uma profissional tecnicamente perfeita, mas no aceite pelo pblico; alm disso, no se pode esquecer que, frequentemente, os ps dos bailarinos ficam disformes, incapazes para o desempenho da profisso319. Na animao dos hteis, por exemplo, , tambm, o pblico que demonstra a sua preferncia por um cantor jovem, em detrimento do cantor de cinquenta anos, cuja afinao e tcnica vocal se encontra na perfeio. Pergunta-se: que fazer a estes trabalhadores? Estamos perante um problema grave, de repercusses de igual modo graves.
ALZAGA RUIZ entende que o envelhecimento do artista pode ter como consequncia a diminuio das suas faculdades; assim, o empregador poder resolver o contrato por excessiva onerosidade ou acordar no incio da relao de trabalho a data mxima da vida do contrato320. Na jurisprudncia francesa, encontrmos a deciso da Cour de Cassation, de 6 de Dezembro de 1995, que considerou a ruptura do contrato de trabalho de um bailarino, por aplicao do artigo 33. do acordo colectivo de empresa, de 5 de Dezembro de 1980, que fixava como limite de idade do pessoal do corpo de baile os 39 anos, um despedimento. Nesta deciso sublinha-se que aquela ruptura s podia ser justificada por une cause relle et srieuse indpendante de lge (...), anulando a deciso da Cour dappel de Paris321. O motivo invocado pelo Thtre des Folies-Bergres foi, nica e exclusivamente, a idade do bailarino, com fundamento no mencionado artigo do acordo colectivo322. Ora, de acordo com JEAN SAVATIER,
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Conforme referido pelo Dr. CARLOS VARGAS, sub-director da Companhia Nacional de Bailado; da que entenda, e bem, que a profisso de bailarino deveria ser considerada uma profisso de desgaste rpido. 320 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 288 a 292. 321 Entre as razes enunciadas pela Cour dappel de Paris para negar ao bailarino o pagamento de uma indemnizao por licenciement abusif, destacamos as seguintes: a funo de bailarino necessariamente limitada pelo tempo, e o intrprete com determinada idade no poder pretender que o seu contrato se perpetue no tempo; da mesma forma que na produo artstica, o produtor tem uma grande margem de apreciao das qualidades que reprova nos artistas, tambm o thtre des Folies-Bergres poder considerar a idade um caso de cessao do contrato; foi, precisamente, para evitar a arbitrariedade, que o teatro negociou com a organizao representativa dos bailarinos a idade limite dos 39 anos, sem prejuzo de prorrogaes particulares especialmente negociadas, conforme refere o mencionado acordo. Cfr. JEAN SAVATIER, Quel ge limite pour le personnel dun corps de ballet?, Droit Social, n. 4, Avril 1996, p. 362. 322 Cfr. JEAN SAVATIER, ob. cit., p. 359. O autor informa-nos que o referido artigo do acordo colectivo, acrescenta sous rserve de prorogations particulires spcialement ngocies, que no foi o caso.
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nenhuma pessoa dever ser privada de emprego unicamente em razo da sua idade 323. A Cour de Cassation entendeu que a referida clusula do acordo colectivo era nula, por fora do artigo L. 122-14-12, do Cdigo de Trabalho francs. J em Itlia, comum a existncia de uma clusula di protesta no contrato de trabalho artstico, ou seja, o empregador poder resolver o contrato quando pela execuo da prestao ou pelo juzo negativo do pblico, fique evidente que aquele artista no a pessoa indicada para desempenhar o papel que lhe havia sido incumbido324. Ainda bem que as convenes colectivas italianas consagram regras a fim de restringir este direito do empregador, atravs da obrigatoriedade de uma comunicao por escrito, com a descrio dos factos justificativos da resoluo do contrato325.
Como no existem solues na lei portuguesa, os empregadores tentam encontrar uma soluo para o problema. Uma vez atingida a idade crtica, na Companhia Nacional de Bailado, os antigos bailarinos passam a desempenhar funes no correspondentes actividade para que foram contratados, mas sem nunca lhes diminurem a retribuio. Neste caso, at se podia tentar argumentar que o contrato de trabalho tinha caducado, uma vez que estamos perante uma impossibilidade superveniente, absoluta e definitiva do profissional prestar o seu trabalho; contudo, uma simples diminuio das qualidades do trabalhador, quando lhe possam ainda ser distribudas outras tarefas, no conduz caducidade326. Desta forma, o antigo bailarino passa a desempenhar funes na bilheteira, por exemplo327.
Vamos agora proceder anlise de uma outra questo bastante relevante: o perodo experimental, ou seja, o tempo inicial de execuo do contrato, de modo a que as
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JEAN SAVATIER, ob. cit., p. 360. Este autor questiona se o juiz poder ter em conta a idade do trabalhador para apreciar a existncia de um motivo real e srio para o despedimento. 324 GIULIANO MAZZONI, ob. cit., pp. 1126 a 1128. Sobre esta clusula, cfr. ainda ALBERTO ANTIGNANI, ob. cit., p 6. 325 Cfr. GIULIANO MAZZONI, ob. cit., p. 1127. Cfr. ainda LA ROSA, ob. cit., pp. 123 a 126 e 334. 326 Menezes Cordeiro, ob. cit., p. 793. 327 No final de 2003, houve um caso bastante comentado pela comunicao social sobre uma bailarina russa, Anastasia Volochkova, que foi despedida do teatro Bolchoi, por ter peso a mais. Entretanto, foi readmitida, todavia, o teatro atribui-lhe o quarto cisne no bailado Lago dos Cisnes e a bailarina recusa-se, uma vez que pretende ser a protaganista. O teatro reitera que a artista deve ficar limitada a papis secundrias, em virtude do seu peso.
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partes possam apreciar o interesse na manuteno do contrato de trabalho328. Se for celebrado um contrato de trabalho por tempo indeterminado, o perodo experimental ter a durao consagrada no artigo 108. CT. A lei prev noventa dias para a generalidade dos trabalhadores. Ser que um bailarino ou alguns artistas de circo no sero considerados profissionais que exercem funes dotadas de complexidade tcnica? Ora nestes casos, a durao do perodo experimental ser de cento e oitenta dias. Todavia, se determinada companhia de teatro necessita de um actor, sendo que os ensaios da mesma duram dois meses, perguntamos se ser admissvel um perodo experimental, em que o actor, j durante o perodo de exibio da pea, pudesse denunciar o seu contrato sem aviso prvio329? Seria um comportamento abusivo, e, assim sendo, ilcito... Desta forma, consideramos que em algumas actividades artsticas a durao do perodo experimental no poder ultrapassar a durao dos ensaios, no caso de ser superior durao destes.
Em jeito de concluso, a lei geral no se adequa, muitas das vezes, para regulamentar a actividade destes profissionais. Assim, enquanto no existe legislao especial para a regular, o ideal sero os instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho a estabelecer condies mais favorveis para o artista, tendo como limites o disposto no artigo 533. CT. Por esta razo, que um dos nossos captulos dedicado anlise de dois contratos colectivos de trabalho. Na realidade, o Estado tem que legislar para que o privado e o pblico consigam funcionar. O que nos parece que no tem havido vontade poltica. Reconhecemos que uma tarefa complicada, mas que tem que ser feita. Esta dificuldade acresce quando se constata que as actividades artsticas so bem diferentes umas das outras, mas que podia existir um diploma comum, deixando, depois, ao contrato individual de trabalho ou aos instrumentos de regulamentao colectiva, a tarefa de regular as especificidades inerentes a cada uma daquelas actividades. Por ltimo, no se pode esquecer que a cultura um grande motor do desenvolvimento econmico. Grande parte das entidades que nos receberam, disseram
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Cfr. artigo 104, n. 1 e n. 2, CT, respectivamente. De acordo com as doutas palavras de JLIO GOMES, as partes neste contrato cuja execuo se prolonga no tempo carecem de um perodo para se estudarem e adaptarem uma outra (...), muito embora, o autor considere que o perodo experimental ainda que interesse a ambas as partes, interessa normalmente muito mais ao empregador. Cfr. Do uso e abuso do perodo experimental, Revista de Direito e de Estudos Sociais, 2000, n.s 1 e 2, p. 38 e 41. 329 Faculdade concedida quer aos contratados a termo, quer por tempo indeterminado, consagrada, respectivamente, nos artigos 108. e 107 CT.
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em coro que os artistas no so levados a srio, que so vistos como profissionais menores, que buscam o divertimento em detrimento do trabalho. Para alguns, deve ser complicado olhar para os profissionais de espectculos como verdadeiros profissionais; para estes, a verdadeira arte a arte da alma, difcil de observar, fcil de se sentir! Da a grande dificuldade.
330
6.4 O CASO SUI-GENERIS DO ESPECTCULO TAUROMQUICO
O espectculo tauromquico um caso sui-generis, no nosso pas, na medida em que objecto de regulamentao ao mais nfimo pormenor331. O Regulamento do Espectculo Tauromquico (RET) foi aprovado em 1991. Antnio Xavier tece duras crticas aos excessos regulamentadores, na medida em que o Estado intervem mais do que seria desejvel, regulamentando, inclusive, a direco do espectculo, a caracterizao dos vrios tipos de espectculos e as carreiras profissionais, quando apenas se deveria limitar s questes fundamentais de interesse pblico relativas s condies tcnicas e de segurana nos recintos, em defesa do pblico e dos intervenientes do espectculo, bem como algumas normas limitativas do sofrimento dos animais (...) 332. O espectculo tauromquico tem por finalidade a lide de reses bravas, em recintos licenciados pela IGAC333. Este tipo de espectculos classificado em vrios tipos, de acordo com a definio de caractersticas previstas no prprio regulamento, muito embora o IGAC possa autorizar a realizao desses espectculos ou diverses de natureza anloga que apresentem aspectos no previstos naquela definio334. No o nosso objectivo analisar o RET, mas a ttulo exemplificativo, atente-se nas normas que regulam os artistas tauromquicos.
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Foi esta a expresso utilizada por ANTNIO XAVIER para qualificar o espectculo tauromquico. Cfr. ob. cit., p. 35. 331 Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 36. 332 Idem, idem. 333 Cfr. artigo 1., do RET (Decreto Regulamentar n. 62/91, de 29 de Novembro). A contrario, no so considerados como tal, todos os espectculos que se realizam em recintos ad-hoc, improvisados, sem as condies tcnicas e de segurana. Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 37. Note-se que esta definio de espectculo tauromquico era exactamente a mesma que constava do artigo 1., do anterior Regulamento, aprovado pela Portaria n. 606/71, de 4 de Novembro. 334 Cfr. artigo 2., n. 1 e n. 2, do RET.
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Os artistas tauromquicos so obrigados inscrio na IGAC, caso contrrio, no podem actuar335. Todavia, esta inscrio est condicionada a indivduos habilitados com a escolaridade obrigatria336, o que significa que se impede a participao nos espectculos de amadores jovens ainda sem terem concludo os seus estudos mnimos337. Neste ponto discordamos de ANTNIO XAVIER: parece-nos correcto que assim o seja. Este autor argumenta que tal no se passa em mais nenhuma actividade artstica!338. O facto das outras actividades artsticas no estarem reguladas339, e, os menores intervirem nessas actividades, no significa que, neste mbito, o legislador permitisse que um menor, sem escolaridade obrigatria, pudesse ser artista tauromquico, na categoria de amador. Alis, tendo em conta a perigosidade desta arte, entendemos que se deveria aplicar a idade mnima de admisso ao trabalho: os 16 anos.
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Cfr. artigo 48., do RET. Cfr. artigo 54., do RET. 337 ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 39. 338 Idem, idem. 339 Saliente-se que j existe uma proposta de regulamentao do Cdigo de Trabalho, cujo Captulo VIII regula a participao de menores em espectculos e outras actividades.
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6.5 O REGIME DA SEGURANA SOCIAL340
J se discutiu se os profissionais de espectculos podiam ser ou no sujeitos de um contrato de trabalho; sendo certo que o podero ser, tambm certo, ao que sabemos, que a maior parte daqueles profissionais celebram contratos de prestaes de servios. Esta questo, mais uma vez, relevante, j que determinadas questes, tais como a segurana social, ganham contornos diferentes, consoante se trate de um profissional de espectculos vinculado por um contrato de trabalho ou um contrato de prestao de servios: o regime geral de previdncia ou o regime dos trabalhadores independentes, respectivamente.
O Decreto-Lei n. 407/82, de 27 de Setembro, estabeleceu o regime de segurana social dos artistas intrpretes ou executantes341, quer vinculados por contrato de trabalho ou contrato legalmente equiparado, quer como trabalhadores independentes. O legislador pretendeu diminuir a sensao de insegurana, caracterstica destes profissionais e destaca a falta de estabilidade na relao de trabalho, as remuneraes nem sempre certas, e mesmo a durao mdia da vida activa de um profissional como este. A conscincia de que no se reduziam os contratos dos profissionais de espectculos a escrito, precisamente para fugir constituio da cauo prevista no
340
O Decreto-Lei n. 32748, de 15 de Abril de 1943, criou a Caixa de Previdncia dos Profissionais de Espectculos, tendo em conta a descontinuidade do trabalho dos referidos profissionais e a consequente irregularidade dos seus proventos, conforme se defendia no respectivo prembulo. Estavamos perante um regime complementar do regime geral, que compreendia prestaes peridicas complementares e prestaes de apoio social, aplicvel aos profissionais de espectculos que se vinculavam ao empregador por fora da celebrao de um contrato de trabalho (o artigo 22., n. 4, do Decreto n. 43190, estipulava que um dos seis exemplares do contrato deveria ser entregue na Caixa de Previdncia dos Profissionais de Espectculos para conhecimento dos elementos de interesse para a fiscalizao da cobrana das contribuies devidas; contudo, o Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro, revogou tambm este artigo). Porm, em 1993 procedeu-se descentralizao da referida Caixa de Previdncia e pretendeu-se a sua integrao nos dezoito Centros Regionais de Segurana Social, com efeitos a partir do dia 1 de Outubro de 1993, por fora da Portaria n. 58/93, de 13 de Janeiro. Entretanto, com a alterao da estrutura orgnica e funcional da Segurana Social, imposta pelo Decreto-Lei n. 260/93, de 23 de Julho, passaram a existir cinco centros regionais de segurana social (o do Norte, Centro, Lisboa e Vale do Tejo, Alentejo e, por ltimo, Algarve); da a razo de ser da Portaria n. 871/93, de 14 de Setembro, que adequou a Portaria n. 58/93 a esta nova realidade. Desta forma, a Caixa de Previdncia dos Profissionais de Espectculos integrou-se naqueles cinco centros regionais, com efeitos a partir do dia 1 de Outubro de 1993. 341 Quando tentmos definir profissionais de espectculo, este diploma foi, desde logo, mencionado, uma vez que na exemplificao dos profissionais abrangidos por este, o seu artigo 2. estatui: os artistas de teatro; os artistas de cinema; os artistas de rdio e de televiso; os artistas de pera; os artistas de variedades; os artistas de bailado; os canonetistas; os msicos; os artistas de circo; os declamadores; os imitadores; os locutores-apresentadores; e, finalmente, os artistas tauromquicos.
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Decreto n. 43190, fez com que o legislador equiparasse a trabalhadores independentes os artistas intrpretes ou executantes quando o vnculo contratual mesma entidade tivesse uma durao igual ou inferior a trs dias, ficando, deste modo, aquela entidade isenta do pagamento de contribuies342. A no ser neste caso, sempre que a vinculao do artista se faa por contrato de trabalho, ficam abrangidas na qualidade de contribuintes, as entidades pblicas ou privadas, independentemente de terem ou no como finalidade o lucro343.
O legislador do Decreto-Lei n. 407/82 instituu uma proteco especial das profissionais de espectculos, sendo irrelevante o vnculo contratual: a atribuio de um subsdio de gravidez, consagrado pelo artigo 6.. Este subsdio pode ser atribudo no caso de o exerccio da actividade pr em perigo o desenvolvimento normal da gravidez (provado por uma declarao mdica) e desde que a profissional tenha completado seis meses de inscrio na Segurana Social com entrada de contribuies344.
De forma a proteger estes profissionais, aquele Decreto-Lei consagrou a possibilidade do exerccio da funo cessar antes da idade da reforma, tendo em conta a especificidade das suas actividades; desta forma, tm a possibilidade de requerer um subsdio de reconverso profissional, por fora do artigo 11. daquele diploma. As finalidades, as suas condies de atribuio, os limites do respectivo montante e a forma da sua atribuio foram fixados pelo Despacho Normativo n. 79/83, de 8 de Abril, que se aplica quer a trabalhadores por conta de outrem, quer a trabalhadores independentes345.
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Cfr. artigo 3., n. 2, do Decreto-Lei n. 407/82. Cfr. artigo 1., n. 2, do Decreto-Lei n. 407/82. 344 O n. 1, do artigo 6., dispe que o subsdio de gravidez no cumulvel com o subsdio de doena ou com o subsdio de maternidade. Por sua vez, o artigo 7. consagra o montante do respectivo subsdio que ser igual a 80% da remunerao mdia definida como base do clculo do subsdio de doena, que est previsto artigo 9. do diploma. Este artigo, bem como o artigo 10., estabelece a frmula de clculo do subsdio de doena dos trabalhadores subordinados e dos independentes, respectivamente. 345 Para a atribuio do subsdio precisam de reunir, de acordo com o artigo 2., do Despacho Normativo, as seguintes condies: terem exercido, comprovadamente, uma actividade artstica como profissionais durante um perodo no inferior a 10 anos, com entrada de contribuies para a segurana social referentes, pelo menos, aos 5 ltimos anos; terem cessado o exerccio da actividade artstica h mais de 6 meses e menos de 2 anos; terem idade inferior estabelecida para o acesso penso de velhice; e, por ltimo, terem rendimentos inferiores remunerao mnima mensal garantida. Os artigos 3. e 4., do Despacho, consagram as normas que disciplinam o requerimento para a atribuio do subsdio e os processos para atribu-lo, respectivamente. Este subsdio pode ser atribudo de uma s vez ou em prestaes mensais; neste ltimo caso no poder exceder vinte e quatro meses; cfr. artigo 6., n. 1 e n. 2, do Despacho Normativo referenciado.
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CAPTULO V CONTRATAO COLECTIVA
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1. NOTA INTRODUTRIA Uma vez analisado o regime jurdico-laboral dos profissionais de espectculos, ficamos com a sensao de que muito se escreveu, mas que a maior parte das linhas escritas limitam-se a falar do passado, uma vez que sobre o presente h pouco que analisar e muito que imaginar. Da, a ideia de pesquisar convenes colectivas de trabalho que se aplicassem aos profissionais de espectculo346. A importncia desta pesquisa centra-se na nossa grande necessidade em encontrar as regras aplicveis a um contrato de trabalho celebrado por um profissional de espectculos.
Temos dois contratos colectivos de trabalho (CCT): o CCT celebrado entre a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos (APEE) e outras347 e o Sindicato dos Msicos (SM)348, bem como o CCT celebrado entre a Associao Portuguesa de Empresrios de Espectculos e outra349 e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos (STE)350. A deciso em analisar o primeiro teve como principal motivo o facto de ser mais recente, muito embora, como pudemos constatar, as suas clusulas tenham tido, maioritamente, como fonte de inspirao o outro CCT, que j devia ter sido objecto de reviso h anos. O nosso principal objectivo foi encontrar desvios s regras gerais; porm, como iremos ver, poucas so as especificidades existentes naqueles CCT.
346
Na verdade, a maior parte dos autores que se dedicaram ao nosso tema, entendem que merecem especial relevo as disposies constantes de convenes colectivas. Alis, REGINE DHOQUOIS enumera as principais convenes colectivas aplicveis em Frana celebradas nas mais diversas reas: chefs dorchestre, metteurs en scne, acteurs, artistes musiciens excutants, artistes musiciens chanteurs, artistes de la danse, artistes des orchestres, artistes des churs, artistes dramatiques lyriques, artiste de varits, artistes interprtes engags pour des missions de tlvision. Cfr. REGINE DHOQUOIS, ob. cit., pp. 14 e 15. Em Itlia, so numerosos os contrattti collettivi celebrados no sector dos espectculos; cfr. LA ROSA, ob. cit., pp. 108 e 109, assim como GIULIANO MAZZONI, ob. cit., p. 1125. Por sua vez, em Espanha, como veremos, as convenes colectivas so abundantes e constituem a norma mais directa e especfica reguladora da relao especial dos artistas em espectculos. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 56. 347 As associaes so as seguintes: Associao de Restaurao e Similares de Portugal; Unio das Associaes de Hotelaria e Restaurao do Norte de Portugal; Associao dos Hteis do Norte de Portugal; Associao dos Industriais Hoteleiros e Similares do Algarve; Associao dos Industriais de Hotelaria e Restaurao do Centro; Associao Portuguesa de Hteis; e a Associao dos Hteis de Portugal. 348 Publicado no BTE, 1 srie, n. 12, de 29/03/2000. 349 Associao dos Restaurantes e Similares do Centro/Sul de Portugal. 350 Publicado no BTE, 1 srie, n. 38, de 15/10/1986.
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2. CCT
ENTRE A
ASSOCIAO
DE
EMPRESRIOS
DE
ESPECTCULOS
E O
SINDICATO
DOS MSICOS
Este contrato colectivo de trabalho aplica-se aos trabalhadores ao servio das empresas filiadas nas associaes signatrias e empresas outorgantes, em regime de contrato de trabalho e representados pelo SM, conforme preceitua a clusula 1.. Quais as profisses e categorias profissionais abrangidas por este CCT? So as enunciadas e definidas no anexo I: cantor ligeiro/canonetista351; chefe de grupo ou conjunto352; chefe de orquestra353; disco jockey354; fadista/vocalista de fados355; instrumentista356; instrumentista de fados357; instrumentista-solista358; e, por ltimo, vocalista de conjunto359.
2.1 A RELAO CONTRATUAL
Nos termos da clusula 5., do CCT, o perodo experimental destes profissionais de espectculos de trs meses, exceptuando para os profissionais das orquestras de variedades e concerto, que tm um perodo experimental de seis meses. A mesma clusula permite que se diminua ou exclua este perodo, todavia, tal ter que constar de documento assinado pelas partes360.
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o trabalhador que, acompanhado por instrumentos musicais, executa nmeros cantados de sua criao ou no em espectculos. 352 o trabalhador que orienta pequenos conjuntos ou agrupamentos de msica ligeira, de dana, de jazz, executando simultaneamente um instrumento. 353 o trabalhador que ensaia e dirige qualquer tipo de orquestra ligeira, de dana, de jazz, podendo ou no executar simultaneamente um instrumento. 354 o trabalhador sonoplasta que organiza, realiza e executa a montagem em srie de repertrio de discos destinado a dana, em estabelecimentos prprios. 355 o trabalhador que canta a melodia de acordo com o estilo de fado. o responsvel pela escolha do repertrio que apresenta no espectculo. 356 o trabalhador que sob a orientao do chefe de orquestra ou do chefe de grupo executa no(s) instrumento(s) da sua especialidade repertrio de msica ligeira, de dana, de jazz, e acompanha cantores ligeiros em trechos musicais originais ou adaptados. 357 o trabalhador que acompanha em todos os tons, utilizando uma viola ou uma guitarra de fado, os fadistas, de acordo com o gnero de cada fado. 358 o trabalhador cuja funo predominate actuar a especialidade. 359 o trabalhador que canta a melodia de acordo com a partitura, seguindo as instrues do chefe de grupo. 360 Nos termos do disposto da clusula 7. do CCT celebrado entre a APEE e o STE, o perodo experimental ser, em regra de quinze dias, quer se trate de um contrato de trabalho por tempo indeterminado, quer seja um contrato de trabalho a termo. Este prazo poder ser alargado at sessenta dias para profisses cuja complexidade tcnica ou grau de responsabilidade o exijam.
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Ora, se as partes tm que reduzir a escrito o contrato de trabalho, quando pretendem diminuir ou excluir a durao do perodo experimental, significa isto que vigora o princpio da liberdade de forma. Na realidade, tal concluso deixa-nos algo espantados, principalmente depois da anlise do rigoroso regime jurdico-laboral dos profissionais de espectculos, em que o artigo 18. do Decreto n. 43190 estipulava a obrigatoriedade da reduo dos contratos a escrito, e, consequente, homologao pela administrao do trabalho. Porm, no nos restam dvidas sobre a consensualidade do contrato, uma vez que a clusula 6. expressa que os contratos de trabalho sero reduzidos a escrito nos termos da lei. Assim, aplica-se a lei geral no que respeita obrigao de reduzir o contrato a escrito em determinadas situaes, como por exemplo, no caso de o trabalhador celebrar um contrato de trabalho a termo, expressa no artigo 103., n. 1, c) e artigo 131. CT361.
Consideramos que a durao do perodo experimental constante nesta clusula apenas se deve aplicar a contratos de trabalho por tempo indeterminado; no faz qualquer sentido a sua aplicao aos contratos de trabalho a termo. Basta pensar na situao limite de um contrato de trabalho a termo por um prazo de seis meses, celebrado por um profissional de orquestra, cuja durao do perodo experimental , tambm, de seis meses. Questionamos se ser aplicvel o artigo 108. CT362, isto , trinta dias para contratos de durao igual ou superior a seis meses e quinze dias nos contratos a termo certo de durao inferior a seis meses e nos contratos a termo incerto cuja durao se preveja no vir a ser superior quele limite. A clusula 7., do CCT, responde nossa questo, na medida em que estipula que os contratos de trabalho a
361
O artigo 102., do CT, consagra o princpio da consensualidade (corresponde, com pequenas alteraes ao artigo 6. LCCT). Todavia, no artigo 103. estabelecem-se as excepes a este mesmo princpio; desta forma, no caso de um contrato-promessa de trabalho (alnea a), n.1, do artigo 103., regulado no artigo 94., do CT), no caso de um contrato de trabalho com trabalhador estrangeiro ((alnea c), n.1, do artigo 103., regulado no artigo 86. e ss, do CT), no caso de contrato de trabalho com pluralidade de empregadores (alnea f), n.1, do artigo 103., regulado no artigo 92., do CT), no caso de contrato de trabalho a tempo parcial (alnea g), n.1, do artigo 103., regulado no artigo 180. e ss, do CT), no caso de contrato de pr-reforma (alnea h), n.1, do artigo 103., regulado no artigo 356. e ss, do CT), no caso de um contrato de cedncia ocasional de trabalhadores (alnea i), n.1, do artigo 103., regulado no artigo 322. e ss, do CT), tero que ser reduzidos a escrito. Neste elenco, no inclumos duas situaes em que o contrato tem, de igual modo que ser reduzido a escrito, na medida em que no se aplicam aos profissionais da msica: o contrato para prestao subordinada de teletrabalho e o contrato de trabalho em comisso de servio. 362 O artigo 108., do CT, corresponde, com algumas alteraes, ao artigo 43 do Decreto-lei n. 64-A/89, de 27 de Fevereiro, tambm conhecido por LCCT (Lei da cessao do contrato de trabalho e do contrato a termo).
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termo devem obedecer aos princpios, condies e regras estipulados na lei363, ou seja, na lei geral do trabalho, hoje Cdigo do Trabalho.
Assim sendo, as regras que regulam o contrato de trabalho a termo de um profissional da msica so exactamente as mesmas que regulam um trabalhador, ao qual se aplique o CT. Questes como os casos em que admissvel contratar a termo, a justificao do termo, as formalidades, as regras que regulam o contrato de trabalho a termo certo e o contrato de trabalho a termo incerto de um profissional da msica, entre muitas outras, regulam-se, hoje, pelos artigos 129. e ss, do CT364, e as partes tambm tm a possibilidade consagrada no CCT, de exclurem ou diminurem a durao do perodo experimental, por fora do artigo 110., do CT.
2.2 DEVERES E PODERES CONTRATUAIS
As clusulas 38. e 39, do CCT, estabelecem, respectivamente, os deveres dos trabalhadores e os deveres da entidade empregadora. Em relao aos deveres do trabalhador consagrados no CCT365, h que relevar a clusula 38., alnea d), que estatui o dever do trabalhador tratar com urbanidade o empregador, os seus representantes, os colegas de trabalho e o pblico366, bem como a alnea g), que estabelece o dever do profissional manter o melhor nvel artstico possvel367. Consideramos este dever, mais do que todos os outros referenciados, bastante subjectivo, dependendo das capacidades artsticas e da qualidade do desempenho de cada profissional.
No que respeita aos deveres da entidade empregadora, a clusula 39., do CCT, consagra alguns deveres gerais, o que significa que qualquer empregador estaria adstrito
363
A clusula 8. do CCT celebrado entre a APEE e o STE at acrescenta (...) quer nos seus aspectos formais, quer nos seus aspectos substanciais. 364 Correspondem aos artigos 41. e ss LCCT, alguns dos quais sofreram bastantes alteraes, para alm da existncia de vrios artigos novos sobre esta matria no novo diploma. 365 A maioria dos deveres consagrados so-nos familiares, na medida em que constavam da enumerao do artigo 20., da LCT, actual artigo 121., do CT; por exemplo, o dever de realizar o trabalho com zelo e diligncia, comparecer ao servio com assiduidade, o dever de observar as ordens do empregador, salvo se forem contrrias aos direitos e garantias do trabalhador, etc. 366 O mesmo dever previsto na alnea d), da clusula 12., do CCT celebrado entre a APEE e o STE. 367 Este dever consta, de igual modo, da clusula 12., alnea f) do CCT celebrado entre a APEE e o STE.
100
a tais obrigaes; porm, consagra, e a nosso ver muito bem, alguns especficos para a actividade artstica em causa, tais como: respeitar e tratar os trabalhadores com respeito, evitando observaes que possam ferir a sua dignidade humana, de artista e de profissional368; providenciar para que exista um bom ambiente de trabalho, nomeadamente no que concerne salubridade, higiene, ventilao e iluminao; conceder ao trabalhador instalaes adequadas para a mudana de vesturio, ou, pelo menos, armrios fechados onde possa guardar roupas e instrumentos369. Alis, o
responsvel pela guarda dos instrumentos, do vesturio, e de outro material deixado no estabelecimento, bem como pela segurana dos locais de trabalho, o empregador, conforme preceitua a clusula 61., CCT.
As garantias do trabalhador encontram-se na clusula 37., do CCT; esta norma designa uma lista pequena de garantias, mas consagra uma garantia especfica para os trabalhadores do espectculo: vedado entidade patronal ou aos seus legais representantes aplicar a sano de repreenso simples perante o pblico por motivos de ordem profissional370
371
. A nosso ver, todas as profisses tm a mesma dignidade
social (embora algumas precisem de maior proteco do que outras); porm, a repreenso do empregador ao empregado do seu caf, diante da clientela, no tem a mesma gravidade do que uma repreenso feita ao profissional da msica (de forma mais ampla, ao profissional de espectculos) perante o pblico, podendo abalar a imagem deste profissional no mundo artstico. A clusula 47., do CCT, consagra que as entidades empregadoras tm poder disciplinar sobre os trabalhadores que se encontrem ao seu servio372. O elenco das
368
Este dever teve como inspirao a alnea a), da clusula 11., do do CCT celebrado entre a APEE e o STE. 369 Tal como preceitua a alnea d), da clusula 11., do CCT celebrado entre a APEE e o STE. 370 Esta garantia consta, de igual modo, do CCT celebrado entre a APEE e o STE, consagrada na clusula 13., n. 1, alnea b). 371 As outras trs garantias consagradas no CCT so as seguintes: vedado entidade patronal ou aos seus legais representantes: a) opor-se, por qualquer forma, a que o trabalhador exera os seus direitos ou aplicar-lhe sanes por causa desse exerccio; b) exercer presso sobre o trabalhador para que este actue no sentido de influir desfavoravelmente nas suas condies de trabalho ou dos seus camaradas; c) despedir e readmitir, mesmo com o acordo deste, havendo o propsito de o prejudicar em direitos e garantias decorrentes da antiguidade. O trabalhador, em caso de violao das garantias, tem a faculdade de rescindir o contrato de trabalho com justa causa, conforme expressa o n. 2, da clusula 37., do CCT. 372 Esta regra uma cpia dos j revogados artigo 26., n. 1 e n. 2, da LCT, que correspondem ao artigo 365., n. 1 e n. 2, respectivamente, do CT, apenas com ligeiras alteraes.
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sanes disciplinares estabelecidas pela clusula 48., do CCT, praticamente o mesmo estabelecido pelo artigo 28., n. 1, da LCT, apenas com a substituio da sano repreenso por admoestao simples e verbal. Esta sano e a repreenso registada e comunicada por escrito ao trabalhador podem ser aplicadas sem necessidade de instaurar um processo disciplinar, muito embora no possam ser aplicadas sem a audio prvia do trabalhador373. No que diz respeito multa, suspenso com perda de retribuio e ao despedimento com justa causa, estas sanes devem obedecer ao processo disciplinar descrito na clusula 50.
374 375
. A sano disciplinar deve ser
proporcionada gravidade da infraco e culpabilidade do infractor, tendo em conta a sua personalidade, antiguidade, passado disciplinar e outras circunstncias atendveis376. A infraco disciplinar prescreve ao fim de seis meses377 e o procedimento disciplinar deve exercer-se nos 60 dias subsequentes quele em que a entidade patronal, ou o superior hierrquico com competncia disciplinar, teve conhecimento da infraco, mas estipula-se uma excepo a este prazo de caducidade: se a sano a aplicar for o despedimento, o processo deve exercer-se nos 30 dias subsequentes ao conhecimento. o que resulta da clusula 49., do CCT378.
373 374
Cfr. clusula 47., n. 2 e n. 4, respectivamente. Apenas em traos gerais, a clusula 50. expressa que ter que ser entregue ao trabalhador uma nota de culpa, com a descrio dos factos que lhe so imputados, que lhe ser comunicada por carta registada com aviso de recepo; o trabalhador tem seis dias teis para responder; o instrutor no obrigado a ouvir mais do que cinco testemunhas por cada infraco (se as testemunhas se encontrarem fora da localidade onde foi cometida a infraco, podem ser ouvidas atravs de carta registada com aviso de recepo, sendo o prazo de resposta de seis dias, contados a partir da recepo); no caso de existir comisso de trabalhadores, esta ter que dar um parecer, no prazo de dois dias teis, contados a partir do momento em que o processo lhe seja entregue; decorrido este prazo, a deciso do empregador ter que constar sempre de documento escrito e deve ser entregue cpia ao trabalhador e comisso de trabalhadores, se esta existir. Por fora da clusula 51., o processo disciplinar dever ficar concludo para deciso da entidade patronal no prazo de sessenta dias, devendo essa deciso ser comunicada ao trabalhador nos trinta dias seguintes. 375 Consagram-se limites s sanes da multa e da suspenso do trabalho com perda de retribuio, existindo apenas uma especificidade relativamente LCT: a suspenso do trabalho no podia exceder doze dias por cada infraco e o CCT estabeleceu oito dias. Hoje, o Cdigo de Trabalho estabelece no artigo 368., n. 3, que a suspenso no poder exceder trinta dias por cada infraco e, em cada ano civil, o total de noventa dias. 376 Cfr. clusula 50., n. 7 que se inspirou no artigo 27., n. 2, da LCT, hoje correspondente ao artigo 367., do CT, com ligeiras alteraes. 377 E no ao fim de um ano, tal como estipulava o artigo 27., n. 3, da LCT, e estipula o artigo 372,, n. 2, do CT. 378 J o CCT celebrado entre a APEE e o STE estabelece regras diferentes do CCT em anlise: a clusula 14. determina que a infraco disciplinar prescreve ao fim de um ano a contar da data em que ocorreu;
102
De igual forma, no que se refere s sanes abusivas, a clusula 53., do CCT, quase uma cpia do artigo 32., n. 1, LCT379, com a excepo de incluir, ainda, como abusiva a sano disciplinar motivada pelo facto do trabalhador exigir o cumprimento das normas estabelecidas nesta conveno.
O CCT no se esquece das contribuies para a segurana social e estipula, na clusula 59., que os empregadores e trabalhadores obrigam-se a contribuir pontualmente para a segurana social nos termos da legislao em vigor (...). De igual forma, as regras que regulam os acidentes de trabalho aplicam-se aos trabalhadores em questo, por fora da clusula 60., n. 1, CCT, uma norma de simples remisso para a lei geral380.
2.3 O TEMPO DO TRABALHO
com agrado que encontrmos clusulas que concretizam a especialidade da actividade artstica, neste caso concreto, da actividade artstico-musical. E da, o nosso contentamento quando nos deparmos com a clusula 10., que estipula um perodo normal de trabalho de trinta e nove horas por semana, distribudas por seis dias, salvo para as orquestras de variedades e de concerto, cujo perodo mximo de trinta e seis horas semanais381. E note-se que os ensaios contam para efeitos da contagem daquele perodo382.
Todo o trabalho prestado fora do perodo normal de trabalho dirio, considera-se trabalho suplementar; porm, a clusula 12., do CCT, estabelece, ainda, que no caso de
por sua vez, o procedimento disciplinar dever exercer-se nos trinta dias subsequentes quele em que o empregador teve conhecimento da infraco e o processo disciplinar deve concluir-se no prazo de sessenta dias a contar do seu incio. 379 Este artigo corresponde, com alteraes, ao artigo 374., do CT. 380 Estas clusulas so a reproduo das clusulas 49. e 50, respectivamente, do CCT celebrado entre a APEE e o STE. 381 Por sua vez, o CCT celebrado entre a APEE e o STE estatui um perodo normal de trabalho semanal de quarenta e duas horas, distribudas por seis dias; porm admite-se que seja de quarenta e oito horas semanais, tambm distribudas por seis dias durante o o tempo de montagem final, ensaios gerais e apresentao de espectculos logo aps a estreia, num limite mximo total de quinze dias, mediante acordo dos trabalhadores. 382 A clusula 19. do CCT celebrado entre a APEE e o STE dispe que a durao dos ensaios, as horas de aulas, preparao e reciclagens organizadas pela direco da companhia ou grupo fazem parte do perodo normal de trabalho dirio e semanal.
103
trabalho prestado no teatro musicado, considera-se trabalho suplementar o prestado fora do perodo normal semanal de trabalho.
A prestao de trabalho suplementar confere ao trabalhador o direito a uma retribuio especial com o acrscimo de 100% da retribuio normal, conforme preceitua a clusula 13., do CCT. A clusula no revela se se refere ao acrscimo num dia normal de trabalho e no consagra o direito a um descanso compensatrio. Por sua vez, as clusulas 16. e 17 consagram a retribuio a que o trabalhador ter direito se trabalhar no seu dia de descanso semanal e em dia feriado, respectivamente. Deste modo, conclumos que a clusula 13. est a reportar-se ao trabalho suplementar prestado num dia normal da semana383.
O trabalho suplementar prestado no dia de descanso semanal ser pago com um acrscimo de 100% da retribuio normal e d direito a descansar proporcionalmente num dos trs dias imediatos384 385, ou seja, o trabalhador dever descansar o nmero de horas que trabalhou nesse dia, num dos trs dias imediatos prestao de trabalho suplementar. Caso o trabalhador no descanse nos termos enunciados, o acrscimo de retribuio ser de 200%386, vendendo o descanso do nico dia semanal. Em nosso entender, esta regra est ferida de nulidade. No caso de o trabalhador prestar trabalho num dia de feriado obrigatrio, a clusula 17. apenas se refere ao acrscimo de 100% da retribuio normal, e nada fala sobre o descanso compensatrio387.
383
Por sua vez, a clusula 20. do CCT celebrado entre a APEE e o STE estipula um acrscimo de 50% da retribuio normal na primeira hora e 100% nas seguintes; porm, tambm no se refere ao descanso compensatrio. 384 Tal como estabelece a clusula 23., n. 1, do CCT celebrado entre a APEE e o STE. 385 A clusula 15., n. 5, estabelece uma excepo nos espectculos de teatro musicado: na semana da estreia, neste tipo de espectculo, o trabalhador que no gozar o dia de descanso semanal, s ter direito a ser remunerado com o acrscimo de 100% sobre a remunerao normal (leia-se em vez de remunerao, retribuio). Ora, tal soluo apenas se justifica por se tratar da semana de estreia, e, mesmo assim, temos srias reservas sobre a validade desta clusula. 386 Cfr. clusula 16., n. 2, do CCT em questo, assim como a clusula 23., n. 2, do CCT celebrado entre a APEE e o STE. 387 Acontece exactamente o mesmo na clusula 25., do CCT celebrado entre a APEE e o STE.
104
2.4 O DESCANSO DO TRABALHADOR
Os trabalhadores abrangidos por este CCT tm direito a um dia de descanso semanal, que no tem que coincidir com o domingo; porm, tem que ser fixado em dia certo, de acordo com a clusula 15. Esta regra compreensvel, tendo em conta que uma grande parte dos espectculos pblicos, e no falamos apenas em espectculos musicais, se realiza aos fins-de-semana, nos dias de descanso da generalidade dos trabalhadores. O n. 4, da mesma clusula, consagra a possibilidade do dia de descanso na semana do Carnaval, na Semana Santa e na semana do Natal poder ser transferido, em todos os recintos de espectculos, para a Quarta-feira de cinzas, Sexta-feira Santa e 24 de Dezembro, respectivamente. Esta regra atribui, ainda, ao empregador a faculdade de trocar o dia de descanso do trabalhador mais trs vezes por ano, desde que este seja avisado com oito dias de antecedncia e o descanso ocorra nos trs dias seguintes ao dia a que tinha direito388.
Quanto aos intervalos de descanso, a clusula 11. institui uma norma compatvel e especfica com a actividade dos profissionais da msica, no se limitando, desta vez, a transcrever a lei geral. Como regra afirma-se que entre dois perodos de trabalho haver sempre um intervalo mnimo de duas horas, admitindo-se, no entanto, por acordo das partes, intervalo de durao diferente; bvio que se pretendia dizer outra coisa: onde se l entre dois perodos de trabalho, devia ler-se a jornada de trabalho diria deve ser interrompida (...). No caso do trabalhador estar a actuar em determinado espectculo, considera-se que o seu intervalo de descanso coincide com os intervalos do prprio espectculo. Aquela clusula estabelece limites durao dos ensaios, que no podero ser de durao superior a quatro horas, a no ser nos ensaios gerais. O profissional de espectculos ter direito a um intervalo de quinze minutos nos ensaios de duas horas; a um intervalo de vinte minutos nos ensaios de duas horas e meia; a um intervalo de vinte e cinco minutos nos ensaios de trs horas; dois intervalos de vinte minutos nos ensaios de quatro horas. Existem, ainda, na mesma clusula, algumas regras bastante interessantes que atendem ao desgaste e stress profissional; da a consagrao de intervalos de descanso, de forma a que o trabalhador possa recuperar o flego: no caso de gravao, haver um intervalo de quinze minutos nas primeiras
388
Esta regra foi copiada da clusula 22., n. 4, do CCT celebrado entre a APEE e o STE.
105
trs horas e antes do incio da quarta hora um descanso de dez minutos; na msica de dana, por cada meia hora de trabalho haver quinze minutos de descanso; em espectculos de fado, os guitarristas e violistas tero intervalos de quinze minutos entre cada srie de actuao do conjunto dos artistas cantantes ou de cinco minutos entre a actuao de cada artista cantante.
O CCT, na sua clusula 14., apenas consagra o intervalo mnimo entre jornadas de trabalho, no caso do perodo normal de trabalho dirio se prolongar para alm da uma hora da manh. Ora, nesta situao, o trabalhador s poder ser obrigado a retomar o servio depois de decorridas dez horas sobre o fim desse perodo, a no ser nos primeiros sete dias de espectculo de teatro musicado ou quando estiverem em digresso, cujo intervalo ser de oito horas. E quando o perodo normal de trabalho dirio no se prolongar para alm da uma hora? Ser de aplicar o artigo 176, do CT, isto , que o trabalhador tem direito a um perodo mnimo de descanso de onze horas seguidas entre dois perodos de trabalho consecutivos389?
Finalmente, a ltima expresso do direito ao repouso: as frias. O CCT, clusula 19., opta por estabelecer um perodo anual de frias de 30 dias, acabando por traduzir os 22 dias teis consagrados no artigo 213., do CT
390
, no podendo coincidir o
primeiro dia de frias num dia feriado ou no dia de descanso semanal. No que respeita aquisio do direito a frias, ao respectivo subsdio, cumulao de frias, marcao do perodo de frias, alterao da marcao de frias, aos efeitos da cessao do contrato de trabalho, aos efeitos da suspenso do contrato de trabalho por impedimento prolongado, doena no perodo de frias e violao do direito a frias, as clusulas 20. a 28. limitam-se a transcrever os artigos 2. e ss, da j revogada LFFF.
389
O artigo 176., n. 1, CT, corresponde, com algumas alteraes, ao artigo 5., da Lei n. 73/98, de 10 de Novembro. 390 O CCT celebrado entre a APEE e o STE apenas consagra duas clusulas no que concerne frias; de salientar a clusula 26., n. 3, na medida em que determina que os contratos a termo tm direito a dois dias e meio de frias por cada ms completo de servio.
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2.5 AS FALTAS AO TRABALHO
Ao ler as clusulas no CCT que respeitam s faltas ao trabalho, pensmos, por instantes, que estaramos a ler os artigos 22. a 28, da LFFF. Assim sendo, o conceito de falta, os tipos de faltas e os seus efeitos so uma transcrio da lei geral data391. Apenas merece o nosso destaque a clusula 32., CCT, uma vez que estabelece que todas as faltas justificadas tm que ser provadas documentalmente392, o que no acontecia na LFFF393. A ttulo exemplificativo, as faltas dadas por altura do casamento tero que ser justificadas mediante a apresentao da certido do casamento ou respectiva fotocpia; as motivadas pelo falecimento do cnjuge, parentes ou afins mediante a apresentao da certido de bito do familiar ou respectiva fotocpia; as motivadas pela prestao de provas em estabelecimento de ensino, mediante um documento autenticado pelo estabelecimento de ensino, referindo a(s) data(s) de prestao de prova(s); etc. Para todos os efeitos, o n. 2, da clusula 32. estipula que a apresentao da prova da justificao no pode ultrapassar o dia seguinte ao regresso ao servio, salvo quanto a certides oficiais, caso em que o trabalhador cumpre a sua apresentao logo que possvel (...). Questionamos porque que o CCT no se
contentou com a regra de que o empregador pode exigir a prova dos factos invocados pelo trabalhador. Na verdade, a clusula 32. transmite-nos uma grande desconfiana do empregador em relao ao trabalhador, da a necessidade de se ter consagrado todos os documentos exigveis para que determinada falta possa ser considerada justificada.
2.6 A RETRIBUIO
O CCT define o conceito de retribuio da mesma forma que a LCT definia no seu artigo 82., sendo a mesma noo adoptada pelo Cdigo de Trabalho, conforme se pode verificar pelo artigo 249.: s se considera retribuio aquilo a que, nos termos do contrato, das normas que o regem ou dos usos, o trabalhador tem direito como contrapartida do seu trabalho.
391
Como j sabemos, o CT revogou a LFFF, e no que concerne s faltas, h que ter em conta que os artigos 211. a 232. consagram algumas alteraes em relao quela lei. 392 A clusula 30. do CCT celebrado entre a APEE e o STE institui rigorosamente a aludida regra. 393 O artigo 25., LFFF, consagrava que a entidade patronal pode, em qualquer caso de falta justificada, exigir ao trabalhador prova dos factos invocados para a justificao. O Cdigo de Trabalho, no seu atrigo 229., respeita prova da falta justificada, em moldes diferentes da anterior lei.
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O anexo III do Contrato Colectivo estabelece as tabelas de remunerao mnimas garantidas aos trabalhadores por ele abrangidos, a partir de 1 de Janeiro de 2000. As remuneraes variam no s em funo das categorias profissionais em causa, como tambm, em funo das classificaes dos estabelecimentos; o anexo II do contrato colectivo classifica os respectivos estabelecimentos do grupo 1 ao grupo 5, sendo nos estabelecimentos do grupo I, onde constam as retribuies mnimas mais elevadas, em seguida so as consagradas para o grupo II, e assim sucessivamente394.
Em nosso entender, uma das mais importantes regras estabelecidas pelo contrato colectivo foi a clusula 43.: a consagrao de uma remunerao especial, estabelecida por acordo prvio com os trabalhadores, sempre que haja uma transmisso para a televiso ou para a rdio, que nunca poder ser inferior a 20% da retribuio mensal para uma nica transmisso. No caso de retransmisses, estas sero objecto de negociaes entre a televiso ou a rdio, o SM e a empresa.
Neste ltimo caso, poder-se-ia pensar que os artistas teriam direito a uma remunerao suplementar, por fora do artigo 179., n. 2, do CDADC, j que sempre que h uma nova transmisso, uma retransmisso por outro organismo de radiofuso ou uma comercializao das suas prestaes artsticas, mesmo que no esteja prevista no contrato inicial, o artista ter direito quela. Porm, o art. 189., n. 2, do referido diploma, consagra que os artistas intrpretes ou executantes subordinados, que celebram um contrato de trabalho, no tm as suas prestaes protegidas; este princpio grave e tem consequncias de igual modo graves, como veremos no captulo dedicado ao direito de autor e direitos conexos.
A clusula 43. estipula, ainda, que a eventualidade de gravaes de promoo publicitria, quer para a televiso, quer para a rdio, do prprio espectculo, no atribui ao trabalhador o direito a uma remunerao suplementar, desde que no respeitem
394
Os casinos, os hteis, os hteis-apartamentos e aldeamentos tursticos de 5 estrelas ou luxo, as pousadas, os estabelecimentos de luxo da restaurao, de bebidas, restaurao e bebidas, mistos ou com dana e os estabelecimentos de restaurao e bebidas esto classificados no Grupo 1; os hteis de 4, 3 e 2 estrelas, hteis-apartamentos de 4, 3 e 2 estrelas, os estabelecimentos de restaurao, de bebidas, mistos ou com dana e estabelecimentos de restaurao e bebidas, estalagens e albergarias esto classificados no Grupo 2; o teatro est classificado no Grupo 3; os estabelecimentos de restaurao e bebidas tpicos classificados no Grupo 4; e, finalmente, o circo, classificado no Grupo 5.
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gravao de um nmero completo ou no atinjam duraes superiores a cinco minutos395. Esta regra compreensvel, na medida em que se tratam de promoes do prprio espectculo, cujos intervenientes principais so os msicos; contudo se tais gravaes forem feitas fora do perodo normal de trabalho, o artista presta trabalho suplementar.
Os trabalhadores tm direito a um subsdio de Natal de valor igual ao da retribuio mensal efectiva, de acordo com a clusula 44.396; tm direito, ainda, por fora da clusula 46., a um subsdio de antiguidade que consiste num subsdio mensal por cada trs anos de permanncia na mesma empresa ou na mesma categoria, passando a fazer parte integrante da retribuio. Quanto ao subsdio de refeio, apenas os profissionais da msica que trabalhem para alm das duas horas em estabelecimentos que no sirvam qualquer tipo de refeio tm direito a um subsdio de 2,5 por cada dia efectivo de trabalho, conforme dispe a clusula 63.397. Por ltimo, uma referncia lacnica s ajudas de custo398. A clusula 45. estabelece vrias regras, das quais salientamos as seguintes: em caso de digresso artstica, o empregador deve pagar ao artista um complemento dirio mnimo de 4.000$00 (leia-se 19,95); quando o trabalhador for deslocado para fora da localidade onde se situa o estabelecimento em que habitualmente exerce a sua actividade, ter direito ao transporte ou ao pagamento das respectivas despesas399.
395
A clusula 40. do CCT celebrado entre a APEE e o STE estabelece o mesmo, mas a regra a de que as gravaes para a TV ou rdio sero objecto de acordo prvio com os trabalhadores (artistas e tcnicos) (...). 396 Esta clusula prev, tambm, que o subsdio de Natal ser proporcional ao tempo de servio prestado pelo trabalhador quando este no tiver um ano de servio (o ms de admisso conta-se como completo); e no caso do contrato de trabalho se suspender. No caso de cessao do contrato, o trabalhador ter direito a um subsdio de Natal proporcional ao tempo de servio prestado no ano da cessao. Desta forma, vemos que em nada difere da lei geral do trabalho. 397 Curiosamente, existe uma excepo: no se aplica aos espectculos de teatro e circo nas duas semanas de estreia. 398 As ajudas de custo no se consideram retribuio, quer nos termos do j revogado artigo 87., da LCT, quer nos termos do artigo 260., do CT. 399 Cfr. tambm a clusula 38., do CCT celebrado entre a APEE e o STE que estabelece o mesmo princpio. Este CCT consagra as ajudas de custo a que o trabalhador ter direito no caso de digresso artstica, que diferem no caso do espectculo se realizar num raio de cinquenta km da localidade em que se situa o estabelecimento em que normalmente exerce a sua actividade. Note-se que s ajudas de custo para o sector do circo no se aplicam estas regras, devendo o montante daquelas ser acordado entre as partes contratuais e dever constar do contrato de trabalho.
109
2.7 A CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO
Quanto cessao do contrato de trabalho, o CCT, na sua clusula 8., estabelece que o contrato cessa nos termos da lei e da presente conveno. A clusula 55. enumera as causas de cessao do contrato: mtuo acordo das partes; caducidade; despedimento promovido pela entidade patronal com justa causa; despedimento colectivo; e, resciso do trabalhador.
Acontece que o CCT confunde alguns conceitos e, ao querer sintetizar duas causas de cessao numa, refere-se justa causa de resciso do contrato, e considera-a como o comportamento de qualquer das partes que, pela sua gravidade e consequncias, impossibilite a continuao do contrato de trabalho. Desta forma, a clusula 56. deveria ser dividida em duas: uma que se referisse ao despedimento promovido pelo empregador por facto imputvel ao trabalhador e outra que se dedicasse resoluo do contrato por iniciativa do trabalhador. Para alm desta pequena correco, h que observar no n. 2 daquela norma a enumerao dos comportamentos do trabalhador que podero dar origem ao despedimento: o rol , precisamente, uma cpia das condutas enumeradas na lei geral400.
No que diz respeito s condutas praticadas pelo empregador que conferem ao trabalhador o direito a rescindir o contrato com justa causa, ou melhor, o direito a resolver o contrato401, a clusula 56., n. 3, reproduz o regime comum402, no entanto, no consagra a justa causa objectiva403. Destarte, os trabalhadores tero direito a uma indemnizao de um ms por cada ano de antiguidade na empresa, no mnimo de trs, nos termos da clasula 58., n. 1, do CCT; perguntamos: um ms de qu? O CCT pouco cuidadoso na terminologia jurdica, porm, de certeza que um ms de
400
Cfr. artigo 9., n. 2, da LCCT, j revogada pelo CT; porm, o artigo 396., n. 3, do CT, que corresponde quele artigo sofreu poucas alteraes, tendo sido introduzida, apenas, uma nova alnea ( foi a alnea f) que considera constituir justa causa de despedimento as falsas declaraes relativas justificao das faltas). 401 Cfr. artigo 441., do CT. 402 Esta clusula transcreve o artigo 35., n. 1, da LCCT, correspondente ao artigo 441., n. 2, do CT. 403 Cfr. artigo 441., n. 3, do CT (a justa causa objectiva no depende de nenhum comportamento culposo por parte da entidade empregadora). J o CCT celebrado entre a APEE e o STE, reproduzindo o regime geral, consagra que a necessidade de cumprir quaisquer obrigaes incompatveis com a continuao ao servio uma justa causa para rescindir o contrato, porm, o trabalhador no ter direito a qualquer indemnizao.
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retribuio, tal qual como o estipulado para a indemnizao de um despedimento ilcito, como veremos.
O despedimento em virtude de um comportamento culposo do trabalhador, que tornou imediata e praticamente impossvel a subsistncia da relao contratual, significa que estamos perante uma justa causa de despedimento. A existncia da referida justa causa ter sempre de ser apurada em processo disciplinar nos termos da lei, por fora da clusula 57., n. 2, do CCT. Mais uma vez, a conveno manda aplicar as regras gerais de trabalho404.
Se no existir uma justa causa, se a sano aplicada no se mostrar adequada ao comportamento do artista, se o processo disciplinar for nulo ou se no existir, estamos perante a nulidade do despedimento, conforme dispe a clusula 57., n. 3, do CCT. Seria prefervel utilizar as palavras da lei e ter referido o despedimento ilcito. Esta clusula no nos diz quando que o processo nulo, logo, pelo esprito das partes na celebrao deste CCT, o melhor ser recorrer lei geral405. Por outro lado, esta norma tambm no refere qual o prazo que o profissional de espectculos tem para instaurar em tribunal uma aco de apreciao da ilicitude do despedimento; assim, h que aplicar, de novo, o regime comum406.
A mesma clusula 57., no seu n. 4, estabelece que no caso do despedimento ser nulo, o qual j substitumos por ilcito, ter direito s prestaes pecunirias que devia normalmente ter auferido desde a data do despedimento at data da sentena. Esta clusula refere-se s prestaes pecunirias; teria sido prefervel referir-se s retribuies, de forma a ficar mais clara a letra da norma; aquela regra tambm no enuncia que ao montante daquelas prestaes devem deduzir-se determinadas quantias, como por exemplo, o montante das retribuies respeitantes ao perodo decorrido desde a data do despedimento at trinta dias antes da data da propositura da aco, se esta no for proposta nos trinta dias subsequentes ao despedimento407. J que a lei geral
404 405
Cfr. artigos 411. e ss, do CT. Cfr. artigo 430., CT, que corresponde, com algumas alteraes ao artigo 12., n. 3, LCCT. 406 Antes da entrada em vigor do CT, a LCCT no referia qual o prazo; deste modo, aplicava-se, por analogia, o prazo previsto no artigo 38., LCT. Hoje, o artigo 435., n. 2, CT, refere, desde logo, que o trabalhador tem um ano a contar do dia em que foi despedido. 407 Artigo 437, n. 1, CT que corresponde sem quaisquer alteraes ao artigo 13, n. 2, alnea a), da LCCT.
111
est a ser o grande suporte deste CCT, pelo menos no deveria omitir questes to importantes como estas. O profissional, para alm do salrio de tramitao 408, ter direito a optar entre a reintegrao ou uma indemnizao, correspondente a um ms de retribuio por cada ano ou fraco, no podendo ser inferior a trs meses de retribuio, nos termos do n. 5, da clusula 57.. Ora, temos que elogiar a opo tomada, isto , as partes outorgantes poderiam ter-se limitado, mais uma vez, a copiar a lei geral, mas no o fizeram: em vez de consagrar um ms de remunerao de base, preferiram, e bem, um ms de retribuio.
Quanto resciso sem justa causa por iniciativa do trabalhador, ou utilizando a terminologia utilizada no Cdigo de Trabalho, quanto denncia do contrato de trabalho, o CCT estabelece que os trabalhadores devem avisar o empregador com a antecedncia de dois meses se o contrato durar h mais de dois anos, e um ms, se o contrato tiver durao inferior a dois anos, de acordo com a sua clusula 58., n. 2. Como consequncia do incumprimento do prazo de aviso prvio, o trabalhador ter que pagar entidade empregadora, a ttulo de indemnizao, o valor da retribuio correspondente ao perodo de aviso prvio em falta, conforme dispe o n. 3, da mesma clusula409.
Em jeito de concluso, so poucas as peculiaridades existentes no CCT examinado que atendam especificidade da actividade em causa. A maioria das normas uma trasnsposio da lei geral, o que significa que as partes outorgantes do contrato adaptaram poucas regras em funo do mundo artstico-musical.
408
O salrio de tramitao ou salrio intercalar corresponde ao valor das retribuies que o trabalhador deixou de auferir desde a data de despedimento at ao trnsito em julgado da deciso do tribunal. Cfr. artigo 437., n. 1, do CT. 409 Cfr. artigo 447., n.1, e 448., CT, que correspondem, com pequenas alteraes, aos artigos 38. e 39., LCCT, respectivamente.
112
3. CCT
ENTRE A
ASSOCIAO
DE
EMPRESRIOS
DE
ESPECTCULOS
E O
SINDICATO
DOS TRABALHADORES DE ESPECTCULOS
A anlise desta conveno colectiva ser feita de forma breve; por um lado, j foi alvo de alguns comentrios aquando dos comentrios ao CCT do SM; por outro, omitiremos as clusulas que perseguem a lei geral e o destaque ser feito somente a regras singulares410.
A clusula 5. s permite que o empregador contrate estagirios, desde que no exceda 20% do total dos trabalhadores da mesma categoria; porm, esta regra sofre excepes em dois sectores: no bailado e variedades, aquela percentagem poder atingir 40%; e nos espectculos de teatro musicado e de folclore, poder ser elevada at 50%411.
O CCT celebrado entre a APEE e o SM no estabelece regras que respeitem ao trabalho de estrangeiros; ora neste CCT, a clusula 9., para alm de remeter para a legislao aplicvel a estes, dispe que qualquer companhia que actue no nosso pas ter de ter ao seu servio uma equipa tcnica de profissionais portugueses. A nosso ver, tal regra no cumprida; a nacionalidade daquela equipa em muito depende da nacionalidade do promotor de espectculos em causa, tendo em conta que o mundo uma aldeia global. O Captulo III, embora com um nico artigo, dedicado Publicidade; conforme preceitua a clusula 10., a forma e os meios de publicidade das empresas devero zelar pela salvaguarda da dignidade profissional e artstica dos trabalhadores. um grande destaque a uma regra que poderia, perfeitamente, ser enquadrada numa das alneas dos deveres do empregador.
A clusula 36. institui uma regra peculiar ao estabelecer que o empregador no poder descontar na retribuio do trabalhador quaisquer importncias para pagamento
410
Este CCT tem em considerao o trabalho dos menores, e consagra algumas regras a fim de proteger o seu trabalho, conforme veremos no captulo dedicado quele. 411 A mesma clusula dispe que as percentagens referenciadas no so de aplicar desde que no exista nmero de profissionais disponveis suficientes ou, existindo, no estejam os mesmos interessados no posto de trabalho em causa.
113
a agentes artsticos ou outros intermedirios na contratao, salvo consentimento escrito do trabalhador. Este consentimento legalmente duvidoso; a regra a de que a entidade empregadora no pode fazer descontos ou dedues no montante da retribuio, existindo algumas situaes em que tal regra no aplicvel. Ora, aquela circunstncia no se insere nas excepes consagradas na lei412.
Uma das regras mais interessantes deste CCT, digna de relevo, a que enumera alguns comportamentos do trabalhador que constituem justa causa de despedimento, tais como: falta injustificada a um espectculo ou ao ensaio geral, quando este conste da tabela de servio, assim como a trs ensaios consecutivos ou quatro interpolados; demora reiterada em entrar em cena, obrigando a alterar a ordem do espectculo previamente estabelecida em tabela de servio, desde que tal demora se verifique por trs vezes consecutivas ou quatro interpoladas; comparncia em ensaios ou espectculos em notrio estado de embriaguez ou de drogado413; ofensa ao pblico por palavras ou gestos; no manter os animais com que trabalha em perfeitas condies fsicas e higinicas; alterar a caracterizao ou vesturio sem prvio conhecimento e respectiva autorizao do director de cena ou director de espectculo. Estas regras tm em conta a peculiaridade da actividade artstica; de lamentar que no existam mais normas que, como estas, tenham a ver especificamente com o contrato em causa.
412 413
Cfr. artigo 270., do CT, equivalente, embora com algumas alteraes, aos artigos 95. e 96., da LCT. No caso de no ser possvel obter a anlise clnica ou a verificao do mdico em tempo til ou ainda na hiptese do trabalhador se recusar a tal, a prova dos estados de embriaguez ou de drogado poder ser feita por prova testemunhal.
114
CAPTULO VI TRABALHO DE MENORES EM ESPECTCULOS
115
1. OS MENORES DE IDADE
De acordo com o artigo 122. do Cdigo Civil, quem ainda no tiver completado dezoito anos de idade considerado menor414. A incapacidade dos menores termina quando completarem aquela idade ou, caso sejam emancipados pelo casamento415, conforme preceitua o artigo 129. daquele diploma; o menor emancipado tem capacidade para celebrar negcios jurdicos, inclusive, contratos de trabalho. Muito embora a emancipao atribua ao menor plena capacidade de exerccios de direito, o artigo 53., n. 5, do Cdigo de Trabalho (CT)416, consagra que a emancipao no prejudica a aplicao das normas relativas proteco da sade, educao e formao do trabalhador menor.
O Cdigo de Trabalho regula o trabalho dos menores nos artigos 53. a 70.; porm, nos termos do artigo 3., n. 2, do prembulo daquele diploma, estes artigos s se aplicam depois da data da entrada em vigor da legislao especial para a qual remetem. A proposta de regulamentao do CT j est preparada, a aguardar a aprovao da Assembleia, devendo entrar em vigor no dia 15 de Abril de 2004, tendo em conta a maioria de coligao existente no nosso parlamento e o artigo 3. da referida proposta417.
414
Nas doutas palavras de MOTA PINTO, a antecipao da maioridade para os dezoito anos, com a Reforma de 1977, deve-se a uma mais rpida maturao e maior independncia dos jovens do nosso tempo, em virtude de uma escolaridade obrigatria mais prolongada, do desenvolvimento dos mass media, etc., e na equiparao da maioridade civil maioridade eleitoral activa e passiva. Cfr. Teoria Geral do Direito Civil, 3. edio actualizada, Coimbra Editora, 1993, pp. 222 e 223. 415 De acordo com o artigo 132. do Cdigo Civil, o menor , de pleno direito, emancipado pelo casamento. O artigo 1601. a) deste diploma, consagra como impedimento dirimente, obstando ao casamento da pessoa a quem respeitam com qualquer outra: a) a idade inferior a dezasseis anos. 416 O CT foi aprovado pela Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, e entrou em vigor no dia 1 de Dezembro de 2003. 417 Conforme expressa o artigo preambular 21., n. 2, do CT, com a entrada em vigor da norma regulamentar sero revogados o Decreto-Lei n. 396/91, de 16 de Outubro (trabalho dos menores); a Lei n. 58/99, de 30 de Junho (lei aplicvel ao trabalho subordinado e regulamentao do emprego de menores); o Decreto-Lei n. 107/2001, de 6 de Abril (lei aplicvel aos menores no que respeita aos trabalhos leves e actividades proibidas ou condicionadas) e o Decreto-Lei n. 58/2002, de 15 de Maro (admisso de trabalho de menores).
116
A idade mnima de admisso para prestar trabalho de dezasseis anos, nos termos do artigo 55., n. 2, do CT418. H que distinguir variadas situaes: o menor com dezasseis anos com a escolaridade obrigatria concluda (que de nove anos) 419; o menor com idade inferior a dezasseis anos, com a escolaridade obrigatria concluda420; o menor com idade inferior a dezasseis anos que tenha concludo a escolaridade obrigatria, mas que no possua uma qualificao profissional421; e, finalmente, o menor com dezasseis anos, mas que ainda no concluiu a escolaridade obrigatria422. A lei distingue estas situaes e d-lhe um tratamento diferenciado. Alis, segundo ANKER est geralmente aceite a ideia de que uma actividade laboral no perigosa pode ajudlos (aos menores) a serem autnomos e responsveis423.
418
Corresponde ao artigo 123., n. 1, da j revogada LCT. De acordo com JORGE LEITE, esta idade mnima de admisso tem por base (...) a ideia de proteco do menor, da proteco da sua vida, da sua sade, da sua integridade fsica e moral, da sua formao (...), em Alguns aspectos do regime jurdico do trabalho dos menores, Pronturio de Legislao do Trabalho, Actualizao n. 40, CEJ, 1992, p. 11, nota de rodap 3. 419 O artigo 55., n. 1, do CT, reza que s pode ser admitido a prestar trabalho, qualquer que seja a espcie e modalidade de pagamento, o menor que tenha completado a idade mnima de admisso, tenha concludo a escolaridade obrigatria e disponha de capacidade fsica e psquica adequadas ao posto de trabalho (corresponde sem alteraes ao artigo 123., n. 1, da LCT). Nesta situao, o contrato celebrado directamente com o menor vlido, salvo oposio escrita dos seus representantes legais, conforme preceitua o artigo 58., n. 1, do CT (corresponde sem alteraes ao artigo 123., n. 2, da LCT). 420 Nos termos do artigo 55., n. 3, do CT, o menor com idade inferior a dezasseis anos que tenha concludo a escolaridade obrigatria pode prestar trabalhos leves (...) em actividades e condies a determinar em legislao especial. Confessamos que a nossa curiosidade enorme, no que respeita celeridade legislativa nestes casos, tendo em conta a grande quantidade de artigos do novo Cdigo de Trabalho que remete para legislao especial. Enquanto esta no existe, continua em vigor o Decreto-Lei n. 107/2001, de 6 de Abril (Lei aplicvel aos menores no que respeita aos trabalhos leves e actividades proibidas e condicionadas). Neste caso, o contrato celebrado directamente com o menor na situao enunciada s vlido mediante autorizao escrita dos seus representantes legais, por fora do artigo 58., n. 2, do CT. 421 Estes menores s podem ser admitidos a prestar trabalho, se se verificarem cumulativamente as condies descritas nas alneas a) a d), do artigo 56., n. 1, do CT. O contrato celebrado com este menor s vlido mediante autorizao escrita dos seus representantes legais, nos termos do artigo 58., n. 2, do CT. 422 Valem para este caso as palavras proferidas na nota anterior. 423 RICHARD ANKER, La economa del trabajo infantil, Criterios para su medicin, Revista Internacional del Trabajo, vol. 119, n. 3, 2000, p. 283.
117
2. A PARTICIPAO DOS MENORES EM ESPECTCULOS ANTES DO CDIGO

DE TRABALHO
Na anlise feita ao Decreto n. 13 564, de 6 de Maio de 1927, regulador dos espectculos pblicos, fizemos meno participao dos menores naqueles. Os artigos 112. e 127. daquele Decreto estabeleciam algumas regras sobre aquela participao: os menores de dezasseis anos estavam proibidos de participar em espectculos pblicos, salvo mediante autorizao especial da Inspeco Geral dos Teatros e todos os contratos de menores tinham que ser previamente aprovados pela referida Inspeco, acompanhados da autorizao do pai, tutor ou responsvel pela educao do menor. H que expressar, de novo, que a lei no referia quais os critrios para a Inspeco autorizar ou no a interveno dos menores nas actividades ligadas ao espectculo.
Mais de cinquenta anos depois daquele diploma, surgiu o art. 5. do Decreto n. 43190, de 23 de Setembro de 1960, respeitante ao trabalho dos menores de 18 anos: A interveno de menores de 18 anos em espectculos e divertimentos pblicos carece de autorizao do Instituto Nacional do Trabalho e Previdncia424, a qual s podia ser concedida em casos excepcionais devidamente comprovados, ouvido o sindicato respectivo, e junta declarao de concordncia dos responsveis pela educao do menor425. A lei no referia que casos excepcionais eram esses, mas a autorizao s podia ser concedida em casos excepcionais devidamente comprovados, o que traduzia a necessidade de fundamentar a excepo regra da proibio, seja por necessidades peremptrias para efeito dos espectculos ou atento o talento extraordinrio do jovem artista426. O artigo exigia, ainda, que o sindicato emitisse a sua opinio sobre a possibilidade do menor trabalhar. No que diz respeito declarao de concordncia dos representantes legais, tal anuncia exprime, de forma indirecta, a assuno da responsabilidade por um eventual prejuzo para a instruo do menor427. Consideramos que, na prtica, a referida declarao de concordncia constituia apenas um requisito
424
Na esteira de BENTES DE OLIVEIRA, no esprito da lei, dever entender-se como competente a Administrao do Trabalho. Cfr. Trabalho de menores em espectculos e publicidade, Questes Laborais, n. 16, ano VII, Coimbra Editora, 2000, p. 206. 425 Ao que sabemos, durante algum tempo este artigo foi cumprido, mas h muito que no existe qualquer autorizao, de acordo com as informaes obtidas pelos sindicatos atrs mencionados. 426 BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 206. 427 Idem, idem, p. 207.
118
formal, j que, a nosso ver, o no aproveitamento escolar do menor deveria ser um factor decisivo para a Administrao Laboral no voltar a permitir que o menor interviesse em espectculos; no entanto, o art. 5. nada referia quanto a esta questo.
O Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro, deveria ter-se pronunciado sobre o trabalho dos menores em espectculos; todavia no fez. Este decreto-lei revogou o nico, do artigo 21., do Decreto n. 43190, que estipulava que os menores de 18 anos no podiam intervir directamente nos contratos em que fossem parte; revogou o artigo 23., n. 6, do mesmo diploma, que ditava que o INTP no podia aprovar os contratos dos menores de 18 anos que no estivessem devidamente autorizados para trabalhar; porm, manteve intocvel o artigo 5. do Decreto n. 43190. Assim sendo, o artigo 5. continuava em vigor, considerado por BENTES
DE
OLIVEIRA como
fulcral,
precisamente por no ter sido revogado pelo Decreto-Lei mencionado e por ser o ltimo reduto da proteco do trabalho dos menores em espectculos428. O quadro normativo do trabalho dos menores era o constante da LCT 429, que foi, pela primeira vez, alterada pelo Decreto-lei n. 396/91, de 16 de Outubro, dando uma nova redaco aos artigos 121. a 125.. O art. 124., n. 5, consagrou que as actividades de menores em espectculos e actividades artsticas ser regulada em diploma especfico. Todavia, a Lei n. 58/99, de 30 de Junho, alterou de novo o regime do emprego de menores e ter revogado tacitamente o n 5 do artigo referido, uma vez que o omitiu.
BENTES
DE
OLIVEIRA considerou que o legislador no pretendia criar o regime do
trabalho dos menores em espectculos, bastando-se com uma aplicao adaptada do regime geral430. No partilhamos da mesma opinio; entendemos que o legislador apenas no se sentiu preparado para o fazer, em virtude da complexidade da matria em causa.
Na linha de pensamento daquele autor, ao trabalho dos menores em espectculos aplicar-se-ia o regime geral dos menores, tal como, a idade mnima de admisso; a
428 429
Cfr. BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 206. Decreto-Lei n. 49 408, de 24 de Novembro de 1969. 430 Cfr. BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 207.
119
possibilidade dos menores com 14 anos prestarem trabalhos leves; o perodo normal de trabalho; entre muitos outros exemplos. O motivo pelo qual no assumimos a opinio deste autor assenta em duas razes: por um lado, afirmar que se podia aplicar ao trabalho dos menores em espectculos o quadro normativo geral assassinar o carcter especial da actividade artstica, por outro lado, fechar os olhos realidade que, diariamente, vemos na televiso, como por exemplo, crianas com idade inferior admitida para os menores em geral, a serem protagonistas de novelas 431. Dito de outra forma, algumas garantias consagradas para os menores, em geral, at podem ser aplicadas ao menor em espectculos, mas h muito que urgente um diploma que consagre as especificidades inerentes ao trabalho dos pequenos artistas, desde a mais tenra idade at atingir a idade madura, na medida em que o vazio legal facilita os abusos e a explorao432. Foi precisamente a mencionada Lei n. 58/99, de 30 de Junho, que aparentemente transps a directiva n. 94/33/CEE do Conselho, de 22-6-94. Esta consagra no seu art. 5. o trabalho dos menores em espectculos; porm, do relatrio anexo prpria proposta de lei no consta qualquer observao das foras polticas sobre o referido artigo da directiva433. Consideramos que o futuro diploma poderia aproveitar os escales etrios da Classificao de Espectculos, regulada pelo Decreto-Lei n. 396/82, de 21 de Setembro; porm, como verificaremos, no o fez. Este diploma visa essencialmente a proteco dos menores, condicionando a sua frequncia a espectculos ou locais pblicos de diverso434. O artigo 2. daquele Decreto-Lei estipula que os espectculos ou divertimentos pblicos sero classificados nos seguintes escales etrios: para maiores de 4 anos; para maiores de 6 anos; para maiores de 12 anos; para maiores de 16 anos; para maiores de 18 anos e, ainda, quando for o caso, sero classificados De Qualidade ou Pornogrfico. Na verdade, os menores de trs anos no podem assistir
431
Como bem declara INS PEREIRA, uma particularidade das actividades dos menores no mundo do espectculo a prpria visibilidade do fenmeno. Cfr. Caracterizao das actividades dos menores em espectculo, moda e publicidade, Ministrio da Segurana Social e do Trabalho, 2004, p. 15. 432 Idem, idem, p. 16. 433 Cfr. BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., pp. 210 e 211. 434 ANTNIO XAVIER, As Leis dos Espectculos e Direitos Autorais, Do Teatro Internet, Almedina, 2002, p. 31.
120
a espectculos pblicos, de acordo com o artigo 3., alnea a) do supradito diploma. Na esteira de BENTES
DE
OLIVEIRA, a referida Classificao importante, na medida em
que se os menores de trs anos no podem assistir a espectculos pblicos, ter alguma lgica que artistas at essa faixa etria neles se no possam exibir435 436.
3. A RECOMENDAO DO CONSELHO NACIONAL CONTRA A EXPLORAO

DO TRABALHO INFANTIL
A Resoluo do Conselho de Ministros n. 75/98 (I-B), de 2 de Julho, reestruturou os instrumentos de combate ao trabalho infantil, criando o Plano Nacional de Eliminao da Explorao do Trabalho Infantil (PEETI) e o Conselho Nacional contra a Explorao do Trabalho Infantil437, em substituio da Comisso Nacional do Combate ao Trabalho Infantil. O Conselho elaborou uma Recomendao438 para legislar sobre o trabalho dos menores em espectculos, publicidade, trabalho de manequim ou modelo e actividades anlogas, na medida em que se verifica uma insuficincia de regulao especfica para o trabalho de menores no mbito destas actividades, em que a participao de jovens e crianas, por vezes de pouca idade, cada vez maior.
Foi possvel ao Conselho elaborar esta recomendao, uma vez que da competncia deste acompanhar o PEETI, como refere o 11 da Resoluo do Conselho de Ministros n. 75/98; por sua vez, o PEETI tem como funo, entre muitas outras,
435 436
BENTES DE OLIVEIRA, ob. cit., p. 212. O artigo 4., n. 1, do Decreto-Lei n. 396/82, de 21 de Setembro, enuncia que sero classificados para maiores de 3 anos, os espectculos desportivos e de circo, os concertos musicais e similares e os espectculos de pera e bailado; para maiores de 6 anos, os espectculos tauromquicos; muito embora o n. 2 do mesmo artigo expresse que os espectculos para maiores de 6 podero ser classificados em diferente escalo etrio pela Comisso de Classificao de Espectculos quando, por sua iniciativa ou aps requerimento fundamentado do promotor de espectculo a solicitar novo visionamento, se conclua que as caractersticas do espectculo o aconselham. Por sua vez, ser para maiores de 12 anos a frequncia de lugares pblicos destinados a bailes populares, ser para maiores de 16 anos a frequncia de discotecas e similares, para maiores de 18 anos a frequncia de clubes nocturnos e similares, conforme preceituam o n. 3, n. 4 e n. 5, do artigo 4. do referido diploma, respectivamente. Nestes ltimos trs casos, a Inspeco Geral das Actividades Culturais pode estabelecer, a requerimento fundamentado do interessado e tendo em conta o parecer das autoridades locais, um escalo classificativo inferior, por fora do n. 6, do mesmo artigo. 437 O PEETI depende directamente do Ministrio da Segurana Social e do Trabalho; o Conselho Nacional integra vrios ministrios, representantes da Administrao central e local, parceiros sociais, bem como organizaes no governamentais relacionadas ou interessadas neste assunto. 438 Entregue no Ministrio de Trabalho e Solidariedade Social em Junho de 2001, actual Ministrio da Segurana Social e do Trabalho.
121
contribuir para a elaborao de propostas de medidas legislativas, por fora do 2, alnea e), do mesmo diploma. Desta forma, foi criado um grupo de trabalho, que elaborou um projecto; este foi examinado e aprovado, na generalidade, pelo Conselho.
O Conselho Nacional contra a Explorao do trabalho infantil props que cada trabalho com menores dependesse de uma autorizao prvia para cada caso, com a validade mxima de um ano, podendo ser renovada439, sendo as comisses de proteco de crianas e jovens as entidades competentes, quer para a autorizao, quer para a renovao440. Todavia, de acordo, com o diploma que aguardava a aprovao em Conselho de Ministros, e que nunca chegou a ser aprovado, seria a Inspeco-Geral do Trabalho, a conceder a autorizao, no prazo de dez dias.
A Recomendao referia ainda que o pedido de autorizao devia ser apresentado com uma antecedncia de, pelo menos, oito dias antes da celebrao do contrato de trabalho ou do contrato de prestao de servios441, pela entidade interessada ou pelos pais ou quem tenha a guarda de facto. A recomendao exigia, de igual modo, que aquele pedido justificasse a necessidade do trabalho do menor; que se juntasse um documento a expressar o consentimento dos representantes legais deste442; seria obrigatrio a incluso de um parecer favorvel da escola onde o menor estuda, mas apenas no caso de no ter concludo a escolaridade obrigatria; e, por ltimo, seria necessrio juntar ao pedido um atestado mdico.
Os menores de dezasseis anos no poderiam participar em espectculos que terminassem depois da meia-noite, nem os menores que trabalhassem no circo, poderiam ser acrobacistas, saltimbancos, domesticadores de animais ou participar em todas as actividades que colocassem em perigo a sua sade fsica, psquica e moral.
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Como veremos, na proposta de lei sobre a regulamentao do CT, no que respeita ao trabalho participao de menores em espectculos e outras actividades, adoptou-se uma outra soluo: caso o prazo da participao do menor seja superior a seis meses, a autorizao necessitar de ser renovada ao fim desse tempo. 440 Soluo adoptada pelo artigo 139., n. 1, da proposta de lei mencionada na nota de rodap anterior. 441 A proposta de lei sobre a regulamentao do CT, no que respeita ao trabalho participao de menores em espectculos e outras actividades, omissa quanto a este ponto. 442 Na nossa opinio, seria prescindvel o documento a expressar o consentimento dos pais ou do tutor, caso fossem estes a solicitar a autorizao para que o menor possa trabalhar ou estar disponvel para o fazer ou para prestar servios.
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A recomendao do Conselho estipulava ainda que os menores, a partir dos doze anos, poderiam ser, excepcionalmente, autorizados a participar em espectculos circenses, quando os responsveis pelo espectculo fossem os representantes legais ou mesmo irmos com idade igual ou superior a 18 anos. No caso de se tratarem de espectculos em cabars, bares, discotecas, sex-shops ou outros lugares de diverso nocturna em que os menores possam ser aliciados ou sujeitos a explorao ertica ou sexual, nunca poderiam ser autorizados pela Inspeco-Geral do Trabalho.
Por fim, o Conselho ainda recomendou ao Governo, que o contrato de trabalho ou contrato de prestao de servios fosse sempre reduzido a escrito, e que identificasse, entre outras coisas, a actividade prestada, os respectivos horrios de trabalho e a remunerao. A recomendao expressa que o futuro diploma deveria estabelecer critrios no que respeita s remuneraes a serem pagas aos menores, com adequadas garantias perante a gesto de seus pais ou tutores443.
O diploma que aguardava aprovao em Conselho de Ministros, propunha ainda uma carga horria mxima por idades: at um ano, uma hora por semana; de um a trs anos, duas horas por semana; dos trs aos seis anos, duas horas por dia e quatro por semana; dos sete aos onze, trs horas por dia e seis por semana; e dos doze aos quinze, quatro horas por dia e oito por semana. Podemos adiantar, desde j, que a proposta de lei sobre a regulamentao do trabalho dos menores em espectculos, consagra uma soluo ligeiramente diferente, j que apenas distingue os menores com menos trs anos e no at um ano e de um aos trs; porm, nas outras classes etrias, a soluo consagrada pela proposta exactamente a mesma.
Proposta louvvel, mas porventura utpica, que o trabalho daqueles menores nunca coincida com o horrio escolar e que termine catorze horas antes do incio da actividade escolar, tendo que decorrer entre as oito da manh e as oito da noite.
443
A Dr CATALINA PESTANA, antiga presidente do PEETI, Plano de Eliminao da Explorao do Trabalho Infantil, j havia manifestado a sua preocupao quanto ao destino dado aos cachets que os menores auferem; da a sua proposta para que a nova lei consagre que uma percentagem daquele cachet seja depositado numa conta aberta em nome do menor. Cfr. a revista VISO, n. 485, de 20 a 26 de Junho de 2002, p. 98.
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4. REGRAS APLICVEIS AO TRABALHO DOS MENORES EM ESPECTCULOS
4.1 A CONVENO DOS DIREITOS DA CRIANA A Conveno dos Direitos da Criana444, muito embora no se refira expressamente ao trabalho destes menores, estipula no seu artigo 32. que os Estados signatrios devem proteger o direito da criana contra a explorao econmica ou a sujeio a trabalhos perigosos ou capazes de comprometer a sua sade ou o seu desenvolvimento fsico, mental, espiritual, moral ou social, perfeitamente aplicvel aos menores em espectculos.
4.2 AS CONVENES DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO
essencial uma especial aluso s Recomendaes e Convenes da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) que se referem participao dos menores em espectculos. Foi a Conveno n. 60, de 1937, que previu, pela primeira vez, a possibilidade dos pases consagrarem excepes idade mnima de admisso ao trabalho, quando estivessem em causa a actuao de crianas em espectculos pblicos e a sua participao como actores ou figurantes em filmes, muito embora, esta conveno no tenha sido ratificada pelo Estado Portugus. So de destacar a Conveno n. 78 e Recomendao n. 79, referentes aos exames mdicos de aptido de crianas e adolescentes para o emprego em trabalhos no industriais (consequentemente abrange o trabalho dos menores em espectculos)445; a Conveno n. 79 e Recomendao n. 80, relativas limitao do trabalho nocturno dos menores em trabalhos no industriais, consagrando que a participao dos menores em espectculos pblicos s pode ser prestado at meia-noite e que tm que ter descansar catorze horas consecutivas entre as actuaes446; a Conveno n. 138447 e Recomendao n. 142, em que o artigo 8. da Conveno estabelece que a participao em espectculos
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A Conveno dos Direitos da Criana foi ratificada pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 20/90, de 12 de Setembro e por Decreto do Presidente da Repblica n. 49/90, da mesma data. 445 A Conveno n. 78 foi ratificada por Portugal pelo Decreto n. 111/82, de 7 de Outubro. 446 Esta conveno foi adoptada pela OIT no dia 19 de Setembro de 1946; porm, nunca foi aprovada para ratificao, no nosso pas. 447 Esta conveno foi ratificada por Portugal pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 11/98, de 19 de Maro.
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artsticos deve ser autorizada individualmente e, ainda, que as autorizaes devem limitar as horas de trabalho, estipulando as condies da sua prestao. A Conveno n. 182448 e a Recomendao n. 190, relativa interdio das piores formas de trabalho das crianas e aco imediata com vista sua eliminao, muito embora no se refiram directamente ao trabalho dos menores em espectculos, consagram regras que lhes podero ser aplicadas, tal como a alnea b), do artigo 3., da conveno, que caracteriza a utilizao, o recrutamento ou a oferta de uma criana para (...) espectculos pornogrficos como uma das situaes de piores formas de trabalho das crianas. Alis, a referida Recomendao recomenda aos seus membros que tal conduta seja uma infraco penal.
4.3 A DIRECTIVA N. 94/33/CE DO CONSELHO
Especial destaque merece a Directiva n. 94/33/CE do Conselho 449, de 22 de Junho de 1994, relativa proteco dos jovens no trabalho. Como j foi referido, esta directiva foi aparentemente transposta pela Lei n. 58/99, de 30 de Junho; por sua vez, o artigo 2. do prembulo do Cdigo de Trabalho reza que com a aprovao deste diploma foi efectuada a transposio, parcial ou total de uma srie de directivas, entre as quais, por fora da alnea f), a directiva em questo. A nosso ver, a transposio daquela apenas foi parcial; apenas com a entrada em vigor da ainda proposta de lei sobre a regulamentao do CT, tal tarefa ficar completa.
O artigo 4., n. 1, da Directiva consagra como que os Estados-membros devero tomar as medidas necessrias, a fim de proibir o trabalho infantil. Por sua vez, o seu n. 2, alnea a), expressa que os estados podem estabelecer, seja por via legislativa, seja por via regulamentar, que aquela proibio no se aplique s crianas que exeram actividades de natureza cultural, artstica, desportiva ou publicitria450.
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Esta conveno foi ratificada pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 28/2000, de 26 de Maio, e pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 47/2000, de 1 de Junho. 449 Esta directiva foi publicada no JOCE L n. 216/12, de 20 de Agosto de 1994. 450 O artigo 4., n. 2, alnea c), da Directiva consagra que os Estados-membros podem determinar que a proibio do trabalho infantil no se aplique s crianas de, pelo menos, 14 anos de idade que prestem trabalhos leves que no sejam os decorrentes do artigo 5.; todavia, podero ser prestados, por crianas a partir da idade de 13 anos, trabalhos leves que no sejam os que decorrem do artigo 5., durante um nmero limitado de horas semanais e em relao a categorias de trabalhos determinadas pela legislao
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O artigo 5. da directiva faz depender a possibilidade das crianas participarem em actividades de natureza cultural, artstica, desportiva ou publicitria de uma autorizao emitida pela autoridade competente e para cada caso individual451. O n. 2 do mesmo artigo estabelece que cada Estado deve determinar as condies do trabalho infantil, bem como as regras do processo de autorizao prvia, desde que essas actividades no sejam susceptveis de causar prejuzo segurana, sade, ou ao desenvolvimento das crianas e no prejudiquem a sua assiduidade escolar, a sua participao em programas de orientao ou de formao profissional aprovados pela autoridade competente ou a sua capacidade para beneficiar da instruo ministrada. Todavia, da leitura do n. 3, conclumos que os Estados podem fixar as condies da participao das crianas que tenham atingido a idade de treze anos em actividades de natureza cultural, artstica, desportiva ou publicitria, sem a referida autorizao prvia452.
Quanto ao trabalho nocturno, a Directiva 94/33/CE, no artigo 9., n. 1, alnea b), estipula que os Estados-membros devero tomar as medidas indispensveis a fim de proibir o trabalho dos adolescentes453 entre as vinte e as seis horas ou entre as vinte e trs e as sete horas. Porm, o mesmo artigo consagra que os Estados-membros podem autorizar os adolescentes a prestar trabalho naquele perodo sempre que tal se justifique por razes objectivas e na condio de lhes ser concedido um descanso compensatrio adequado (...) nos casos expressamente previstos pelo artigo, nos quais encontramos a participao em actividades de natureza cultural, artstica, desportiva ou publicitria. E da a existncia do j revogado artigo 33., n. 4, do Decreto-Lei n. 409/71, de 27 de Setembro, com a redaco que lhe foi dada pela Lei n. 58/99, de 30 de Junho, a que corresponde hoje ao artigo 65., n. 4, do CT.
nacional. Na esteira de BENTES DE OLIVEIRA, este artigo, conciliado com o artigo 5., n. 3, que iremos tratar, parece permitir a contrario (...) que sero de admitir trabalhos leves aos menores dos espectculos em idades inferiores s referidas. Cfr. ob. cit., p. 204. 451 Como iremos ver, a proposta de lei sobre a regulamentao do Cdigo de Trabalho estipula que tal competncia pertencer Comisso de Proteco de Crianas e Jovens. 452 BENTES DE OLIVEIRA entende que questionvel (...) o estabelecimento da idade de 13 anos para omitir o controlo a montante e de primeira linha ao contedo da sua prestao laboral concretizada pela autorizao administrativa prvia. Cfr. ob. cit., p. 204. 453 De acordo com o artigo 3., alnea c), um adolescente qualquer jovem que tenha no mnimo 15 anos e menos de 18 anos e que j no se encontre submetido obrigao escolar a tempo inteiro imposta pela legislao nacional.
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4.4 A NEGOCIAO COLECTIVA
importante fazer uma breve referncia negociao colectiva, na medida em que, por exemplo, o contrato colectivo de trabalho celebrado entre a Associao de
Empresrios de Espectculos e o Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos consagra algumas regras que protegem o trabalho dos menores em espectculos. A clusula 48., n. 1, consagra que so garantidos aos menores os direitos consignados na lei geral de trabalho. O n. 2 estipula que nos estabelecimentos caracterizadamente de funcionamento nocturno, a permanncia do menor no local de trabalho no poder exceder o tempo necessrio ao exerccio da actividade, incluindo a mudana de vesturio; bem como, no fim da respectiva actuao, e se esta ocorrer depois da uma hora e trinta minutos e no estiver presente qualquer familiar, dever a entidade empregadora proporcionar-lhe o regresso a casa em veculo automvel. No seu n. 3 consagra uma proibio dos menores de 18 anos trabalharem para alm das 2 horas e 30 minutos, excepto nos casos oficialmente autorizados, todavia, no menciona que casos so esses.
5. A PARTICIPAO LEGAL DOS MENORES EM ESPECTCULOS FACE AO

CDIGO DE TRABALHO
5.1 NOTAS INTRODUTRIAS
Assistimos a uma crescente utilizao dos menores no universo artstico, da que a regulamentao da matria em questo adjectivada, por muitos, como urgente. Na verdade, a necessidade premente de um diploma que regule o trabalho dos menores em espectculos foi aceite pelo novo CT, que no seu artigo 70. dispe o seguinte: a participao de menores em espectculos e outras actividades de natureza cultural, artstica ou publicitria objecto de regulamentao em legislao especial, que iremos, em seguida, analisar.
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Antes de iniciarmos tal tarefa, h que destacar o artigo 65., n. 4, do CT454, que estabelece as regras quanto prestao de trabalho nocturno pelos menores. bastante curioso reparar que na lei geral existe uma norma que se refere ao trabalho dos menores em actividades de natureza cultural, artstica, desportiva ou publicitria, permitindo que os menores com idade igual ou superior a dezasseis anos possam prestar trabalho nocturno, incluindo no perodo compreendido entre as zero e as cinco horas, sempre que tal se justifique por razes objectivas e seja concedido ao menor um descanso compensatrio com igual nmero de horas, a gozar no dia seguinte ou no mais prximo possvel. A contrario, o menor com idade inferior quela, no poder, em qualquer circunstncia, prestar trabalho nocturno. O n. 5, do mesmo artigo455, estatui que naquele caso, o menor deve ser vigiado por um adulto, se tal vigilncia for necessria para proteger a sua segurana e sade. Entendemos que o legislador deveria ter dito representante legal em vez de adulto, para que a funo de vigilncia fosse objectivamente exercida. Um adulto poder ser o coregrafo, o encenador, colegas actores de maior idade; o menor, naquelas circunstncias, devia ser vigiado pelos pais ou tutor, tendo em conta a maior ligao afectiva, e a consequente maior preocupao com o seu bem estar456. O disposto no artigo 65., n. 4, do CT, no ser aplicvel se a prestao de trabalho nocturno por parte do menor com idade igual ou superior a dezasseis anos for indispensvel, devido a factos anormais e imprevisveis ou a circunstncias excepcionais ainda que previsveis, cujas consequncias no podiam ser evitadas, desde que no haja outros trabalhadores disponveis e por um perodo no superior a cinco dias teis, conforme expressa o n. 6, do mesmo artigo457. O que so factos anormais e imprevisveis? O legislador serve-se de conceitos indeterminados e o intrprete
454
Corresponde ao artigo 33., n. 4, do Decreto-Lei n. 409/71, de 27 de Setembro, com a redaco que lhe foi dada pela Lei 58/99, de 30 de Junho. 455 Corresponde ao artigo 33., n. 5, do Decreto-Lei n. 409/71, de 27 de Setembro, com a redaco que lhe foi dada pela Lei 58/99, de 30 de Junho. 456 INS PEREIRA enuncia que na grande maioria dos casos, so os pais que habitualmente acompanham os filhos no exerccio da actividade (80.9%), quer nos castings, quando se aplica (principalmente entre os menores da moda e publicidade e televiso, cinema e teatro), quer no desempenho das suas tarefas. Cfr. ob. cit., p. 69. 457 Corresponde ao artigo 33., n. 6, do Decreto-Lei n. 409/71, de 27 de Setembro, com a redaco que lhe foi dada pela Lei 58/99, de 30 de Junho.
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espanta-se! Estabelece-se, ento, no n. 7458, que se se verificarem aqueles factos, o menor ter direito a um descanso compensatrio de valor igual s horas prestadas, que devero ser gozadas nas trs semanas seguintes. A proteco destes menores fundamental, tanto mais se atendermos ao nmero de horas em que se desenvolve a sua participao muitas das vezes em horrio nocturno e aos locais onde decorrem os espectculos em que participam459. Na esteira do parecer da Unio Geral dos Trabalhadores (UGT) sobre a Regulamentao do Cdigo de Trabalho, aquelas condies podem prejudicar o desenvolvimento fsico e psicolgico do menor, bem como a sua actividade escolar; assim sendo, devem ser escrupulosamente controladas, prevalecendo o interesse do menor, em detrimento de interesses econmicos e promocionais460.
5.2 A PROPOSTA DE LEI DA REGULAMENTAO DO CDIGO DE TRABALHO Na Proposta de Regulamentao do Cdigo de Trabalho 461, o Captulo VIII regula a participao de menores em espectculos e outras actividades. O prembulo do diploma expressa que a adopo de legislao que regule e proteja aqueles menores corresponde a uma urgente carncia social e necessria em face da Constituio e vai ao encontro de instrumentos normativos supranacionais, nomeadamente a Directiva n. 94/33/CE, do Conselho, de 22 de Junho de 1994.
Entendamos que as futuras disposies regulamentadoras do trabalho dos menores em espectculos, deveriam aplicar-se, de igual modo, quando o menor prestasse a sua actividade em regime de trabalho autnomo. Ora, o artigo 136. da proposta dispe, e bem, que o Captulo VIII regula o artigo 70. CT, com a extenso decorrente do n. 5 do artigo 16. da Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, relativamente a menor com idade inferior a dezasseis anos. Este artigo estabelece que ao menor que realiza actividades
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Corresponde ao artigo 33., n. 7, do Decreto-Lei n. 409/71, de 27 de Setembro, com a redaco que lhe foi dada pela Lei 58/99, de 30 de Junho. 459 Parecer da UGT sobre a Regulamentao do Cdigo de Trabalho, Setembro de 2003, p. 17, em <http://www.ugt.pt/parecer2_11_09_2003.pdf>. 460 Idem, idem. 461 Tivemos acesso Proposta de Regulamentao do Cdigo de Trabalho no site do Ministrio da Segurana Social e do Trabalho, em <http://www.msst.gov.pt>. Como acima referenciamos, de acordo com o artigo 3. da Proposta, esta deve entrar em vigor no dia 15 de Abril de 2004.
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com autonomia aplicam-se as limitaes estabelecidas para o contrato de trabalho celebrado com menores. Resumindo, as regras pelas quais se pautam a actividade dos menores em espectculos, que iremos analisar, aplicam-se aos menores com idade inferior a dezasseis anos que celebrem contratos de prestao de servios. O artigo 137. estipula que o menor pode participar em espectculos e outras actividades de natureza cultural, artstica ou publicitria, designadamente como actor, cantor, danarino, figurante, msico, modelo ou manequim, incluindo os correspondentes ensaios. No que respeita sua participao em espectculos circenses, o n. 2 daquele artigo consagra que s permitida desde que o menor tenha doze anos de idade, porm esta actividade dever ser vigiada por um dos progenitores, representante legal ou irmo maior462. Nenhuma das actividades desenvolvidas nas duas situaes referenciadas poder, todavia, envolver um contacto com animais ferozes.
A proposta consagra, e bem, que o nmero mximo de horas de actividade do menor dependa da idade deste463. Assim sendo, o artigo 138. estipula que a actividade dos menores: com menos de trs anos de idade no poder exceder uma hora por semana e duas horas por semana a partir de um ano de idade; entre trs e seis anos no poder exceder duas horas por dia e quatro horas por semana; e entre doze e quinze anos no poder exceder quatro horas por dia e oito horas por semana 464. O diploma no se
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A participao dos menores em espectculos circenses tem algumas caractersticas especiais: na maioria dos casos, a actividade prestada no seio da famlia, o que funciona como um entrave aco inspectiva, nomeadamente no que concerne durao dos perodos de actividade, de acordo com o Parecer da UGT sobre a Regulamentao do Cdigo de Trabalho, Setembro de 2003, p. 18, em <http://www.ugt.pt/parecer2_11_09_2003.pdf>. No mesmo sentido INS PEREIRA ao declarar que o acesso ao exerccio de uma actividade circense circunscreve-se queles que nasceram neste meio, com a totalidade destes menores a terem acedido ao mundo do espectculo por intermdio de familiares. Cfr. ob. cit., p. 59. Realce-se que a mesma autora alerta para o facto de os casos de no frequncia escolar se encontrarem maioritariamente entre os menores do circo, o que se compreende, se se atender ao tipo de vida itinerante do circo. Cfr. ob. cit., pp. 95 e 96. 463 Saliente-se que principalmente entre os menores que exercem actividades na televiso, teatro e cinema que o problema da sobrecarga horria diria mais se coloca (...). Cfr. INS PEREIRA, ob. cit., p. 83. 464 Nas ltimas trs situaes referenciadas, o artigo 138., n. 6, consagra que deve haver uma ou mais pausas de pelo menos trinta minutos cada, de modo a que a actividade consecutiva do menor no seja superior a metade do perodo dirio referido naqueles preceitos. entre os menores do circo (33.4%) e os que participam em actividades na televiso, teatro e cinema (32.7%) onde mais frequente a prtica da actividade durante mais de 4 horas seguidas sem um descanso de pelo menos 1 hora, apesar de estes valores serem tambm elevados para os menores da moda e publicidade (23.5%), todavia, note-se que
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refere ao menor que j tenha completado a idade mnima de admisso ao trabalho; desta forma, aplicar-se-o as regras gerais da prestao do trabalho por aqueles 465, ou seja, o artigo 62., do CT, que consagra que o perodo normal de trabalho dos menores no pode ser superior a oito horas dirias e a quarenta horas semanais.
O n. 4, do artigo 138., estatui que a actividade do menor deve ser suspensa pelo menos um dia por semana, coincidindo com dia de descanso durante o perodo de aulas da escolaridade obrigatria. Este artigo tem como finalidade proteger o direito ao repouso do menor, que tenta conciliar a sua actividade escolar com a actividade profissional466.
O legislador preocupa-se com a compatibilizao da actividade artstica do menor com a frequncia escolar obrigatria deste467; da que estipule no n. 2, do artigo 138., que durante o perodo de aulas de escolaridade obrigatria, a actividade do menor no deve coincidir com o respectivo horrio, nem de qualquer modo impossibilitar a sua participao em actividades escolares. Durante este mesmo perodo, o n. 3, daquele artigo, estabelece que entre a actividade do menor e a frequncia das aulas deve haver um intervalo mnimo de durao de uma hora. primeira vista, pareceu-nos um intervalo de curta durao, porm, tendo em conta que o horrio escolar , em regra, suficientemente preenchido, ocupando uma parte considervel do dia do menor, uma hora no ser o ideal, mas porventura, o possvel. A maioria destes pequenos artistas goza as suas frias escolares no Vero, uma vez que, ao que sabemos, so poucos os trabalhos nessa poca, arrancando em fora, precisamente no incio do ano escolar. Mesmo assim, o legislador no se esqueceu de
essa actividade pode ser realizada em apenas um dia da semana. Cfr. INS PEREIRA, ob. cit., pp. 84 e 85. 465 Como j foi dito, a lei diferencia e trata de forma desigual os menores que tenham concludo a escolaridade obrigatria ou no; na primeira situao aplicvel o artigo 55., n. 1, do CT; enquanto que no segundo caso, h que ter em conta as vrias alneas do artigo 56., n. 1, do CT. 466 INS PEREIRA referencia que muito pouco significativa a ocorrncia de situaes em que a actividade do menor em espectculos, moda e publicidade desempenhada sem um descanso semanal de pelo menos 2 dias consecutivos. Cfr. ob. cit., p. 85. H que destacar, ainda, que para os menores da msica e da dana (73.7%) e tambm do circo (56.7%) o trabalho realizado com maior frequncia ao fim de semana, pelo contrrio, na televiso, cinema e teatro (44.2%) e na moda e publicidade (52.9%) a maior parte dos menores trabalha com mais frequncia aos dias teis da semana. Cfr. ob. cit., p. 81. 467 De acordo com o estudo de INS PEREIRA, so os menores que participam em actividades na televiso, teatro e cinema que faltam com mais frequncia s aulas e, pelo contrrio, so os menores que exercem a sua actividade na msica e na dana que menos o fazem. Cfr. ob. cit., p. 106.
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regular a actividade artstica dos menores durante aquele perodo, estipulando que pode exercer essa actividade em metade daquele perodo, dependendo o nmero mximo de horas de actividade com a idade do menor: entre os seis e onze anos, a lei estabelece seis horas por dia e doze horas por semana e entre doze e quinze anos, sete horas por dia e dezasseis horas por semana, de acordo com a alnea a) e b), do artigo 138., n. 5, respectivamente468.
Nenhuma das regras que acabmos de enunciar, constantes do artigo 138., se aplica, por fora do n. 8, ao menor que j tenha concludo a escolaridade obrigatria, com a excepo da regra estabelecida no n. 7: o menor s pode exercer a actividade entre as oito e as vinte horas ou, tendo idade igual ou superior a doze anos e apenas para participar em espectculos, entre as oito e as vinte e quatro horas469. O que que se entende por apenas para participar em espectculos? Tendo em conta que o artigo 137. permite a participao dos menores em espectculos e outras actividades de natureza cultural, artstica ou publicitria, o que que se considera ser um espectculo e quais as actividades de outra natureza que no se consideram como tal?
A participao dos menores nas actividades em causa ter que ser autorizada pela Comisso de Proteco de Crianas e Jovens da rea da residncia habitual do menor, funcionando em comisso restrita ou, na sua falta, aquela cuja sede estiver mais prxima da referida residncia, conforme preceituam o n. 1 e n. 2, do artigo 139.. A autorizao caduca quando terminar a participao do menor na respectiva actividade; porm quando o prazo da participao for superior a seis meses, a autorizao necessita de ser renovada ao fim daquele tempo470.
O requerimento da autorizao dever ser apresentado pela entidade promotora do espectculo ou da actividade, por escrito e conter os elementos indicados nas alneas a) a f), do n. 1, do artigo 140.: a) identificao e data do nascimento do menor; b)
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Nestes dois casos, aplica-se tambm o artigo 138., n. 5, da proposta, referenciado na nota de rodap anterior. 469 INS PEREIRA expressa que no surpreendente verificar-se que uma percentagem considervel de menores exerce, independentemente da sua frequncia, exibies artsticas noite, depois das 20 horas, j que muitos dos espectculos onde os menores tambm participam, tais como os espectculos circenses, concertos musicais e teatros, so exibidos noite. Cfr. ob. cit., p. 82. 470 Cfr. artigo 139., n. 3 e n. 4, da proposta de lei.
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estabelecimento de ensino frequentado pelo menor, se este estiver obrigado frequncia da escolaridade obrigatria; c) indicao do espectculo ou actividade e local onde se realiza; d) tipo e durao da participao do menor, que pode ser para uma ou vrias actuaes, um prazo certo, uma temporada ou o perodo em que o espectculo permanea em cartaz471; e) nmeros de horas de actividade do menor em dias de ensaio ou actuao, bem como por semana; f) a identificao da pessoa que exerce a vigilncia do menor, no caso de espectculo circense.
Nos termos das alneas a) a e), do artigo 140., n. 2, aquele requerimento dever ser acompanhado por diversos elementos: a) certificado que ateste a capacidade fsica e psquica do menor, adequada natureza e intensidade da sua participao, emitido por mdico do trabalho, depois de ouvido o mdico assistente do menor; b) declarao do horrio escolar e informao sobre o aproveitamento escolar do menor, se este estiver obrigado frequncia da escolaridade obrigatria, emitidas pelo estabelecimento de ensino; c) autorizao dos seus representantes legais, que dever mencionar os elementos referidos nas alneas c), d), e) e, sendo caso disso, na alnea f) do n. 1, do mesmo artigo, acima referenciadas; d) audio do sindicato e da associao de empregadores envolvidos sobre a compatibilidade entre a participao e a educao, sade, segurana e desenvolvimento fsico, psquico e moral do menor ou, na falta de resposta daqueles, prova de que foi solicitada com uma antecedncia de dez dias teis relativamente apresentao do requerimento472; e) a apreciao da entidade promotora relativamente a eventual parecer desfavorvel do sindicato ou da associao de empregadores.
471
As modalidades da durao do contrato de trabalho a termo consagradas no artigo 5., n. 1, do RD 1435/1985, de 1 de Agosto, que regulamenta a relao dos artistas em espectculos pblicos, devem ter sido a fonte de inspirao para o legislador portugus (o referido artigo consagra que o contrato pode ser celebrado para uma ou vrias actuaes, para um tempo certo, para uma temporada ou pelo tempo em que uma obra permanea em cartaz). 472 De acordo com o n. 3, do artigo 140., a competncia para dar parecer sobre o pedido compete ao sindicato representativo da actividade a exercer pelo menor, que tenha celebrado uma conveno colectiva que abranja a actividade promovida pela requerente e que tenha sido objecto de regulamento de extenso; e associao de empregadores em que a entidade promotora esteja inscrita ou, na sua falta, que tenha celebrado uma conveno colectiva que abranja a actividade promovida pela requerente e que tenha sido objecto de regulamento de extenso. O diploma tambm prev a situao de mais de um sindicato ou associao de empregadores satisfazerem as condies referidas; neste caso, competente qualquer um a quem o parecer seja solicitado.
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Como j referimos, tendo em conta o artigo 5. da Directiva 94/33/CE, o legislador portugus pretende, e muito bem, que a autorizao s possa ser concedida, caso a actividade a desenvolver pelo menor no prejudique a sua educao, sade, segurana e desenvolvimento fsico, psquico e moral473, e no caso da actividade, o tipo de participao e o nmero de horas por dia e por semana respeitarem as vrias regras acima mencionadas474. O organismo competente para conceder a autorizao, a Comisso de Proteco de Crianas e Jovens, dever decidir no prazo de trinta dias teis; caso no o faa, considera-se que o requerimento foi indeferido475.
A Comisso pode ainda autorizar a participao do menor em espectculos e actividades anlogas, depois de ouvidos a entidade promotora e os representantes legais do menor, desde que esta participao seja vigiada por um dos representantes ou outra pessoa maior indicada por estes476.
Caso a Comisso autorize a participao do menor e este ainda estiver obrigado a frequentar a escolaridade obrigatria, o artigo 141., n. 6, estipula que aquela ter que comunicar a autorizao e o seu prazo de validade ao requerente (entidade promotora da actividade) e aos representantes legais do menor, bem como ao estabelecimento de ensino e Inspeco-Geral do Trabalho.
O contrato celebrado pelos representantes legais do menor, e o princpio da liberdade de forma afastado, na medida em que o artigo 142., n. 1, exige que seja feito por escrito e em dois exemplares. Quanto ao contedo do contrato, o mesmo artigo exige que este indique o espectculo ou a actividade, a aco a realizar e a durao da participao, o nmero de horas dirias e semanais, a respectiva retribuio e a pessoa que exercer a vigilncia do menor, se for caso disso477.
473
Tal como estabelecem os artigos 2, n. 1, do RD 1435/1985, e artigo 6., n. 4, do ET, para o trabalho dos menores em espectculos, em Espanha. 474 Cfr. artigo 141., n. 1. 475 Cfr. artigo 141., n. 3 e n. 4. 476 Cfr. artigo 141., n. 2. 477 Cfr. artigo 137., n. 2, e artigo 141..
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Um dos exemplares do contrato fica na posse da entidade promotora do espectculo ou da actividade478; o artigo 142., n. 3, exige a esta entidade a apresentao da cpia do contrato, quer Inspeco-Geral do Trabalho, quer ao estabelecimento de ensino do menor obrigado a frequentar a escolaridade obrigatria, antes de iniciar a actividade.
Caso o horrio escolar do menor se altere, o estabelecimento de ensino est obrigado a comunicar, de imediato, tal facto entidade promotora e Comisso de Proteco de Crianas e Jovens, por fora do n. 1, do artigo 143. 479. Se o menor em causa ainda estiver obrigado a frequentar a escolaridade obrigatria, a diminuio do seu aproveitamento escolar durante o prazo de validade da autorizao, dever ser comunicada, de igual modo, pela escola referida comisso, de acordo com o n. 2, daquele artigo. Se a alterao do horrio tornar incompatvel o exerccio da actividade artstica ou se se verificar a diminuio do aproveitamento escolar do menor, prejudicando a sua educao ou afectando a sua conduta, a Comisso de Proteco de Crianas e Jovens revoga a autorizao concedida480. E no caso de estarmos perante um menor obrigado a frequentar a escolaridade obrigatria, a Comisso deve informar a revogao da autorizao entidade promotora, aos representantes legais do menor, ao estabelecimento de ensino e Inspeco-Geral do Trabalho481.
Supondo que a Comisso de Proteco de Crianas e Jovens no autoriza a participao ou revoga a autorizao anterior, os representantes legais do menor tm a possibilidade de requerer ao tribunal de famlia e menores que autorize ou mantenha aquela; porm, mantem-se a deciso da Comisso at ao trnsito em julgado da sentena do Tribunal.
478
Conforme preceitua o artigo 142., n. 2: o exemplar do contrato que ficar na posse da entidade promotora deve ter anexas cpias do certificado de que o menor tem capacidade fsica e psquica adequada e da declarao comprovativa do horrio escolar se o menor estiver obrigado frequncia da escolaridade obrigatria, bem como de alteraes do horrio que ocorram durante a validade da autorizao. 479 Neste caso, e de acordo com o n. 2, do mesmo artigo, a entidade promotora deve comunicar ao estabelecimento escolar e Comisso de Proteco de Crianas e Jovens as alteraes do horrio da prestao da actividade do menor necessrias para respeitar o disposto nos ns 2 e 3 do artigo 138., sem as quais este no pode prosseguir a respectiva actividade. 480 Cfr. artigo 143., n. 4. 481 Cfr. artigo 143., n. 5.
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Em suma, esta proposta merece o nosso elogio e contentamento, todavia, no se refere a uma questo, em nosso entender, fundamental: o destino dado retribuio auferida pelo menor no desempenho da sua actividade no mundo do espectculo482. J a Recomendao do Conselho Nacional contra a Explorao do Trabalho Infantil alertou para este facto. Na realidade, de acordo com o estudo feito caracterizao das actividades do menor nesta rea, INS PEREIRA revela dados importantes no que concerne afectao do dinheiro recebido, dos quais destacamos o facto de 30.5% dos menores inquiridos ficar com todo o dinheiro para gastar no que entender e o facto de 32.8% dos seus representantes legais depositar uma parte do dinheiro numa conta bancria e a outra parte ser para o menor483.
6. OS MENORES E A PUBLICIDADE O artigo 14. do Cdigo da Publicidade484 tem como epgrafe os Menores. Poderamos pensar, eventualmente, que regulamenta o trabalho destes naquela rea; todavia, no o que acontece485. Nas palavras de MARIA PAULA BRAMO e ADALBERTO COSTA486, a lei, ao disciplinar o contedo da mensagem publicitria, exprimiu inicialmente a vontade do legislador em proteger, desde logo, os menores da aco publicitria, acrescentando ainda que na publicidade que especialmente dirigida aos menores, o anncio publicitrio deve ter sempre em conta, relativamente ao contedo, a particular vulnerabilidade dos seus destinatrios 487.
482
Como veremos, na lei francesa, a entidade competente para autorizar a participao do menor em espectculos, tem competncia para fixar a percentagem da retribuio que o menor ter direito a receber, podendo este montante ser colocado disposio dos seus representantes legais; o restante ser colocado numa conta na Caixa de Depsitos e gerido por esta, at o menor atingir a maioridade, conforme o disposto no artigo L. 211-8, do Cdigo de Trabalho. 483 Cfr. INS PEREIRA, ob. cit., pp. 76 e 77. 484 O Cdigo da Publicidade foi aprovado pelo Decreto-Lei n. 330/90, de 23 de Outubro, alterado pelos Decreto-Lei n. 6/95, de 17 de Janeiro, Decreto-Lei n. 61/97, de 25 de Maro e Decreto-Lei n. 275/98, de 9 de Setembro, pela Lei n. 31-A/98, de 14 de Julho, pelo Decreto-Lei n. 51/2001, de 15 de Fevereiro e pela Lei n. 109/2001, de 24 de Dezembro. 485 Note-se que a publicidade um dos domnios onde prolifera a prestao de trabalho de menores. Cfr. INS PEREIRA, ob. cit., p. 30. 486 MARIA PAULA BRAMO e ADALBERTO COSTA, Cdigo da Publicidade, Anotado e Comentado, Vida Econmica, 2003, p.105. 487 Em Espanha, e nas doutas palavras de ALZAGA RUIZ, existem algumas disposies que consagram uma especial proteco aos menores que intervm em anncios publicitrios, proibindo-se a sua participao naqueles que podem influir negativamente na sua formao e crescimento. A ttulo de
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Na verdade, o n. 1, alneas a) a d), daquele artigo, faz uma enumerao exemplificativa dos especiais cuidados que a publicidade especialmente dirigida a menores dever revestir. Por sua vez, o n 2 regulamenta a publicidade que realizada com a participao dos menores, rezando que os menores s podem ser intervenientes principais nas mensagens publicitrias em que se verifique existir uma relao directa entre eles e o produto veiculado. A nosso ver, este artigo vago e esta situao deriva, desde logo, de duas expresses: interveniente principal e relao directa. Assim sendo, o menor poder ser um interveniente secundrio (j que a lei fala em interveniente principal) nas mensagens publicitrias em que existe uma relao directa entre ele e o produto e nas mensagens publicitrias em que tal relao no exista. E o que quis, o legislador, dizer com a relao directa? Apenas produtos que se destinem exclusivamente aos menores ou tambm produtos que possam interessar quer a crianas, quer a adultos? Existem muitos e muitos produtos que podero interessar quer a maiores, quer a menores. No se poderia proibir os menores, neste ltimo caso, de intervir nas mensagens publicitrias?
So demasiadas questes tericas, quando, na prtica, as situaes se resolvem de forma simples, e na nossa opinio mal: no que concerne ao anncio dos bebs da Expo/98, o I.C. acusou a empresa Expo e a agncia de publicidade de terem violado o disposto no n. 2, do artigo 14.; todavia, a Comisso de Aplicao de Coimas de Publicidade arquivou o processo, j que considerou existir uma relao directa entre os bebs do anncio e os menores a exposio tambm se dirigia aos menores488.
exemplo, esta autora refere que est vedado presentar a los nios y adolescentes en situaciones peligrosas, que intervengan en la publicidad de locales de juego y de servicios o de espectculos violentos o que inciten a la violencia, en aquellos otros de carcter ertico o pornogrfico, que participen en la propaganda de bebidas alcohlicas o de consumo de productos de tabaco o, en general, de cualquier actividad prohibida a los menores. Cfr. ob. cit., p. 159. Ainda sobre a Espanha, APILLUELO MARTN expressa que o artigo 16., da Lei 25/1994, de 12 de Julho de 1994, relativa Televiso, consagra que a publicidade na televiso no pode conter imagens ou mensagens que possam prejudicar moral ou fisicamente o menor; assim, de acordo com o mesmo artigo, no poder, sem um motivo justificativo, expor as crianas a situaes perigosas. Da que a autora considere que esta proteco tambm se estende no caso de as crianas serem intervenientes, e, no apenas, meros espectadores. Cfr. APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 253. 488 Cfr. MARIA PAULA BRAMO e ADALBERTO COSTA, ob. cit., p. 104.
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No somos imunes beleza de crianas em anncios televisivos, em folhas que nos deliciam ao virar a pgina de uma revista, apenas consideramos, que muitas vezes, os menores, principalmente os de mais tenra idade, intervm na publicidade por capricho, vaidade e ambio dos prprios pais.
Antes da proposta de lei que regulamenta a participao dos menores em espectculos, era nosso desiderato que o futuro diploma disciplinasse, de igual forma, o trabalho dos menores na publicidade. E assim foi! O artigo 137. permite que o menor intervenha em espectculos e outras actividades de natureza publicitria. Assim sendo, todas as regras que atrs referimos valem para a actividade dos menores no mundo publicitrio.
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CAPTULO VII O DIREITO DE AUTOR E DIREITOS CONEXOS
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1. NOTA INTRODUTRIA
Os direitos autorais e conexos merecem um lugar relevante na presente dissertao, j que a legislao portuguesa sobre os espectculos cruza-se, inevitavelmente, com a do direito de autor489; todavia, temos que reconhecer, por um lado, a especial complexidade desta matria; e, por outro lado, realar que as prximas linhas apenas se vo limitar a uma simples abordagem do direito de autor, embora a maior parte se dediquem aos direitos conexos dos artistas intrpretes ou executantes, que contribuem com uma mais valia criativa inegvel para a divulgao da obra e do nome do autor490.
frequente o artista executar a obra criada por si; destarte, esto em causa dois actos diferentes: a criao da obra e a sua execuo491. Neste caso, o artista beneficiar da proteco do direito de autor, bem como da proteco do direito de artista intrprete ou executante, direito conexo ao direito de autor. Desta forma, conclumos que o direito de autor e os direitos conexos podem ser cumulveis, e da, a importncia do estudo, ainda que breve, destes dois direitos. Na realidade, temos a conscincia que esta matria no ter o merecido lugar de destaque, apenas o possvel, estando a nossa tarefa facilitada pela remisso das matrias excelente doutrina portuguesa sobre o assunto.
O diploma fundamental o Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos (CDADC), aprovado pelo Decreto-Lei n. 63/85, de 14 de Maro, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 45/85, de 17 de Setembro e pela Lei n. 114/91, de 3 de Setembro492.
489 490
ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 17. Idem, idem, p. 45. 491 ALBERTO ANTIGNANI entende que necessrio fazer uma distino entre o artista autor e o artista intrprete ou executante, uma vez que apenas no primeiro caso existe uma actividade criativa, de elaborao original de um produto que no existia. Cfr. ob. cit., p. 1. 492 A fonte internacional mais importante do Direito de Autor a Conveno de Berna, assinada em 1886 e aprovada pelo Decreto-Lei n. 73/78, de 26 de Julho; tecnicamente cuidada, fortemente proteccionista, esta conveno constituu o modelo para todas as outras convenes internacionais, j que seguiram a sua estrutura fundamental. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, Direito de Autor..., p. 36. H que realar, tambm, a Conveno Universal do Direito de Autor, aprovada em Genebra, em 1952; administrada pela UNESCO, sendo menos exigente em relao Conveno de Berna. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 38.
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2. O DIREITO DE AUTOR
Quem o autor? OLIVEIRA ASCENSO diz-nos que, em termos jurdicos, o autor pode ser o criador intelectual da obra493; pode significar o titular originrio da obra, na medida em que a obra pode ser originariamente atribuda a pessoa diversa do criador intelectual494; pode exprimir, ainda, o titular actual, em que o direito de autor passou do titular originrio a outros indivduos495. Os artigos 21., 22. e 24., do CDADC, referem expressamente quem o autor da obra radiofundida, da obra cinematogrfica e da obra fonogrfica ou videogrfica, respectivamente. Estas regras so sujeitas a vrias crticas por parte da doutrina496, sendo que, no mbito do presente estudo, se considera autor da obra radiofundida e da obra fonogrfica ou videogrfica, o autor da msica, bem como se considera autor da obra cinematogrfica, o autor da banda musical.
Muitas das criaes do domnio artstico so fruto da inspirao de artistas (que muitas das vezes executam as obras criadas). Suponhamos, ento, que um msico compe uma obra musical que lhe foi encomendada ou porque o seu contrato de trabalho assim o exigia. Quid iuris? O artigo 14., n. 1, do CDADC, consagra que a titularidade do direito de autor relativo a obra feita por encomenda ou por conta de outrem, quer em cumprimento do dever funcional quer de contrato de trabalho, determina-se de harmonia com o que tiver sido convencionado. No caso de no existir conveno, o n. 2 presume que a titularidade do direito pertence ao criador intelectual; no caso do nome do criador da obra no ser mencionado nesta, o n. 3 estabelece a presuno de que o direito de autor fica a pertencer entidade por conta de quem a obra feita; todavia, neste caso, o criador da obra no fica desprotegido, na medida em que o n. 4, do mesmo artigo, consagra o direito a uma remunerao especial sempre que se verifiquem determinadas circunstncias497.
493 494
Cfr. artigo 27., n. 1, do CDADC. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 143, bem como o artigo 14., do CDADC. 495 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 105. 496 Idem, idem, p. 137. 497 Assim sendo, o artigo 14., n. 4, do CDADC, consagra que o criador intelectual da obra possa exigir, para alm da remunerao ajustada e independentemente do prprio facto da divulgao ou publicao, uma remunerao especial: a) quando a criao intelectual exceda claramente o desempenho, ainda que zeloso, da funo ou tarefa que lhe estava confiada; b) quando da obra vierem a fazer-se utilizaes ou a retirar-se vantagens no includas nem previstas na fixao da remunerao ajustada.
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O direito de autor existe para premiar a criatividade e no para reprimir a imitao498; da que no tutele o valor da obra, mas, precisamente, a criao 499. A obra , precisamente, o objecto da proteco no Direito de Autor500, em que as obras intelectuais de natureza literria e artstica, por qualquer modo exteriorizadas, so protegidas, nos termos do CDADC, e essa proteco concretiza-se na atribuio de direitos aos respectivos autores501. Existem vrias espcies ou tipos de obras protegidas502; tm especial interesse para o nosso trabalho as seguintes: as obras dramticas e dramtico-musicais e a sua encenao503; obras coreogrficas e pantominas504, cuja expresso se fixa por escrito ou por qualquer outra forma505; composies musicais, com ou sem palavras506; obras cinematogrficas, televisivas, fonogrficas, videogrficas e radiofnicas507. Ainda so obras equiparadas a originais, as tradues, arranjos, instrumentaes, dramatizaes, cinematizaes e outras transformaes de qualquer obra, ainda que esta no seja objecto de proteco, no prejudicando os direitos reconhecidos aos autores da correspondente obra original508.
As obras dos autores so protegidas; quais os os direitos que a lei atribui queles? O CDADC consagra direitos de carcter patrimonial, que so alienveis e transmissveis, em que o autor tem o direito exclusivo de dispor da sua obra e de fru-la
498 499
Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 89. Idem, idem, p. 91. 500 Idem, idem, p. 57. 501 Cfr. artigo 1., do CDADC. 502 preciso ter em conta que as obras so apenas de duas categorias: literrias e artsticas, mas podem ter origem nos domnios literrio, cientfico ou artstico. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 71. 503 Estas obras esto previstas no artigo 2., n. 1, alnea c), do CDACD; as obras dramticas incluem o teatro e as dramtico-musicais compreendem o teatro musicado, cuja forma suprema a pera. Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 41. OLIVEIRA ASCENSO no concorda com a incluso da encenao daquelas obras, uma vez que a encenao no faz uma nova obra dramtica. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 79. O autor acrescenta que para que a encenao representasse uma obra literria ou artstica, teramos que encontrar uma obra de encenao diferente da obra dramtica ou dramtico-musical que est a ser representada. O que no o caso. 504 Pantomina ou pantomima a representao de uma histria exclusivamente atravs de gestos, expresses faciais e movimentos, especialmente no drama ou na dana. Cfr. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, tomo V, Crculo de Leitores, Lisboa 2003, p. 2745. 505 Cfr. artigo 2., n.1, alnea d), do CDACD. 506 Cfr. artigo 2., n.1, alnea e), do CDACD. 507 Cfr. artigo 2., n.1, alnea f), do CDACD. A este propsito, cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., pp. 80 a 82. 508 Cfr. artigo 3., n. 1, alnea a) e n. 2, do CDADC, respectivamente.
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e utiliz-la, ou autorizar a sua fruio ou utilizao por terceiro, total ou parcialmente, conforme estatui o n. 2, do artigo 9.; e, ainda, direitos de carcter pessoal, em que o autor goza do direito de reivindicar a paternidade da obra e assegurar a genuinidade e integridade desta, nos termos do n. 3, daquele artigo509, direitos estes, inalienveis, irrenunciveis e imprescritveis510. O direito de autor caduca 70 anos aps a morte do autor511; a partir da, as obras caem no domnio pblico, o que significa que podem ser livremente utilizadas512. Todavia, h que ter em conta que as utilizaes da obra, descritas no artigo 75. CDADC, no necessitam do consentimento do autor, sendo uma limitao ao direito do autor513.
Em regra, so as entidades de gesto colectiva do direito de autor que exercem os poderes respeitantes gesto do direito de autor, muito embora, tambm possam ser exercidos pelo seu titular, nos termos do artigo 72. CDADC. O autor ou os seus representantes (aquelas entidades) gozam do direito exclusivo de autorizar, por exemplo, a representao, recitao, execuo, exibio ou exposio em pblico; a reproduo, adaptao, representao, execuo, distribuio e exibio cinematogrficas; a difuso da obra por qualquer meio; as transformaes da obra, como a traduo, adaptao, etc514. Em tom conclusivo, o direito de autor pode ser nuclearmente caracterizado como um exclusivo temporrio de explorao econmica da obra515.
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O artigo 56., n. 1 CDADC acrescenta que o autor poder opor-se destruio, mutilao, deformao ou outra modificao da obra, e, ainda, de um modo geral, a todo e qualquer acto que a desvirtue e possa afectar a honra e reputao do autor. 510 Cfr. artigo 56., n. 2, do CDADC. 511 Cfr. artigo 31., do CDADC. 512 Cfr. artigo 38., do CDADC. 513 A ttulo exemplificativo, consideramos oportuno mencionar que a insero de citaes ou resumos de obras alheias, quaisquer que sejam o seu gnero e natureza, em apoio das prprias doutrinas ou com fins de crtica, discusso ao ensino um dos vrios exemplos consagrados no artigo 75., em que lcito utilizar a obra, sem o consentimento do autor. 514 Cfr. artigo 68., n. 1, do CDADC. 515 OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 686.
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3. OS DIREITOS CONEXOS
O CDADC consagra, no seu ttulo III, os direitos conexos dos artistas intrpretes ou executantes, dos produtores de fonogramas ou de videogramas e dos organismos de difuso516. Chamam-se direitos conexos no apenas por serem estudados conjuntamente com o direito de autor ou por serem regulados na mesma lei, mas tambm por as disposies sobre os modos de exerccio dos direitos de autor se aplicarem no que couber aos modos de exerccio dos direitos conexos, conforme dispe o artigo 192., do CDADC, e, ainda, pelo facto dos direitos conexos pressuporem a utilizao de uma obra literria ou artstica517.
A tutela dos direitos conexos poder afectar a proteco dos autores sobre a obra utilizada? O artigo 177. ressalva que em nada afecta esta proteco; todavia, h que ter em conta que este artigo levanta alguns problemas na sua interpretao: h quem entenda que tal no significa que em caso de coliso prevalea o direito de autor518 e h quem considere exactamente o contrrio519.
O estudo dos direitos conexos so dignos de destaque, uma vez que a lei consagra os direitos conexos dos artistas intrpretes ou executantes520, constituindo um direito autnomo relativamente ao direito de autor. Voltamos a afirmar que se no mesmo
516
Note-se que a maior parte das normas do referido ttulo III so princpios constantes da Conveno de Roma, assinada em 26 de Outubro de 1961, administrada pela Unesco e pelas actuais O.M.P.I. (Organizao Mundial da Propriedade Intelectual) e pela O.I.T. (Organizao Internacional do Trabalho), com o objectivo de proteger os artistas intrpretes ou executantes, os produtores de fonogramas e os organismos de radiofuso. Muito embora os seus princpios estejam incorporados no CDADC, a referida conveno apenas foi aprovada, para adeso, pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 61/99, de 22 de Julho, e ratificada pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 168/99, de 22 de Julho. 517 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 548. 518 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 582. 519 Cfr. LUIZ FRANCISCO REBELLO, Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos, ncora Editora, 2. edio, 1998, p. 232. 520 PEDRO WALLENSTEIN, Presidente da Direco da GDA, Gesto dos Direitos dos Artistas, CRL, entende que na altura em que a reviso do CDADC for anunciada vo existir imensas presses para que a proteco aos direitos dos artistas seja ainda mais reduzida; todavia, alerta-nos para a arma que os artistas tm em seu poder e que poder ser usada nessa altura: a sua imagem pblica. Citando o autor, a cadeia de afectos e empatias que se gera entre a criao artstica e a identidade cultural profunda da opinio pblica deve ser tratada com respeito e administrada com parcimnia e oportunidade. Cfr. PEDRO WALLENSTEIN, A proteco dos Direitos dos Artistas na conjuntura global, Congresso Nacional dos Msicos, Lisboa, Outubro de 2003, em <http://www.musicaemusicos.org/congresso.asp.>.
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indivduo coincidirem os dois direitos, a lei protege-o em ambos: no mbito do direito de autor e no mbito dos direitos conexos.
3.1 ARTISTAS INTRPRETES OU EXECUTANTES
O CDADC protege os artistas, mas apenas os artistas intrpretes ou executantes, que utilizem uma obra literria ou artstica. Destarte, no so tutelados os artistas de circo e os de variedades que no desempenham obras literrias e artsticas521. Artistas intrpretes ou executantes so os actores, cantores, msicos, bailarinos e outros que representem, cantem, recitem, declamem, interpretem, ou executem de qualquer maneira obras literrias ou artsticas, conforme o disposto no artigo 176., n. 2, do CDADC; note-se que estas obras podem ser ou no protegidas522
523
. OLIVEIRA
ASCENSO entende que so de considerar duas subespcies de artistas: os que interpretam e os que executam, no existindo diferenas de regime, no que respeita qualificao do artista como intrprete ou executante524. Considera ainda que intrprete o termo genrico e que executante o termo de espcie, j que o executante interpreta atravs de instrumentos525. Mesmo assim, acaba por concluir que todos os artistas protegidos interpretam, pelo que s h afinal uma categoria526.
Concluindo, esto em causa os direitos, conexos ao direito de autor, que aqueles artistas tm pela utilizao das suas prestaes, durante um perodo de 50 anos527. Saliente-se, desde j, que no caso de participarem vrios artistas na prestao, os seus direitos sero exercidos, quando no haja acordo entre eles, pelo director de conjunto;
521 522
OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 14, nota de rodap 1. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 555. 523 No ordenamento jurdico espanhol, o artigo 105 do Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de Abril, pelo qual se aprovou o texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual considera que o artista intrprete ou executante la persona que represente, cante, lea, recite, interprete o ejecute en cualquier forma una obra. 524 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 551. 525 Idem, idem, p. 552. 526 Idem, idem, p. 554. 527 Cfr. artigo 183. , do CDADC. O terminus a quo o facto gerador da proteco; mas, nos termos gerais, esse prazo s comea a correr do primeiro dia do ano subsequente. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 564.
145
caso este no exista, os actores sero representados pelo encenador, os membros da orquestra pelo maestro ou os membros do coro pelo director respectivo528.
3.2 A FALTA DE PROTECO DO ARTISTA SUBORDINADO A proteco dada aos artistas no abrange a prestao decorrente do exerccio de dever funcional ou de contrato de trabalho529, ou seja, os artistas subordinados, que celebram um contrato de trabalho, no tm as suas prestaes protegidas. Subscrevemos OLIVEIRA ASCENSO quando refere que tal princpio muito grave e de consequncias vastas530.
Quais os motivos para o legislador no proteger o artista, no caso deste estar vinculado a um empregador? OLIVEIRA ASCENSO considera que se quiseram deixar as empresas com as mos livres, nomeadamente empresas que tm artistas em regime de exclusividade ao seu servio531. Desta forma, as prestaes dos artistas no esto protegidas; todavia, LUS FRANCISCO REBELLO entende que o artista e a entidade com quem este contratou podem acordar na proteco das prestaes 532. OLIVEIRA ASCENSO considera que o contrato no poder fazer nascer a proteco, mas que sero vlidas as clasulas no contrato de trabalho ou conveno colectiva de trabalho que atribuam direitos semelhantes aos estipulados no CDADC, no estando em causa, neste caso, direitos intelectuais, mas uma vinculao meramente obrigacional533.
Esta discriminao feita aos artistas intrpretes ou executantes que esto vinculados por um contrato de trabalho, deixa-nos indignados. Contudo, sempre ser de questionar que direitos conexos so estes, uma vez que a maioria dos profissionais de espectculos no celebra contratos de trabalho.
528 529
Cfr. artigo 181, n. 1 e n. 2, do CDADC. Cfr. artigo 189., n. 2, do CDADC. 530 OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 558. 531 Idem, idem. 532 LUIZ FRANCISCO REBELLO, ob. cit., p. 243. 533 OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 558.
146
3.3 REQUISITOS DE PROTECO
O artigo 190., do CDADC, estabelece os requisitos de proteco para os titulares dos direitos conexos, ou seja, para os artistas intrpretes ou executantes, para os produtores de fonogramas e videogramas e para os organismos de difuso. O artista intrprete ou executante protegido quando se verifique uma das trs condies seguintes: nacionalidade portuguesa ou de Estado membro das Comunidades Europeias, a prestao ter sido realizada em territrio portugus ou que tenha sido fixada ou radiofundida pela primeira vez no nosso pas. Em relao a estas duas ltimas condies de proteco, a prestao ter que ocorrer em territrio portugus, apenas se distingue a interpretao presencial das restantes534.
3.4 O DIREITO DE IMPEDIR
O art. 178., do CDADC, consagra uma regra fundamental: os artistas intrpretes ou executantes podem impedir535: a) a radiofuso ou a comunicao ao pblico, por qualquer meio, sem o seu consentimento, das prestaes que tenham realizado, salvo quando se utilizem prestaes j radiofundidas ou j fixadas; b) a fixao, sem o seu consentimento, das prestaes que no tenham sido fixadas; c) a reproduo, sem o seu consentimento, de fixao das sua prestaes quando esta no tenha sido autorizada, quando a reproduo seja feita para fins diversos daqueles para os quais foi dado o consentimento (...). Por sua vez, o artigo 117. daquele diploma, em total descoordenao536 com o artigo 178., atribui aos artistas certos direitos, j que necessria a autorizao escrita destes para a transmisso pela radiofuso sonora ou visual, para a reproduo em fonograma ou videograma, e, ainda, para a filmagem e exibio, isto , para a produo cinematogrfica. A filmagem no consta da letra do artigo 178., muito embora, se possa reconduzir ao previsto na sua alnea b), j que a filmagem uma fixao537.
534 535
Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 586. No direito de autorizar, como no direito de autor. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 559. 536 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 560. 537 Idem, idem, p. 561.
147
O artigo 179., n. 1, estatui que na falta de acordo em contrrio, a autorizao para radiofundir uma prestao implica autorizao para a sua fixao e posterior radiofuso e reproduo dessa fixao, bem como para a radiofuso de fixaes licitamente autorizadas por outro organismo de radiofuso. OLIVEIRA ASCENSO reala que este artigo dever ser conciliado com o artigo 178., alnea a), que torna livre a radiofuso e a comunicao ao pblico de prestaes j radiofundidas ou fixadas e com o artigo 178., alnea c), que s reserva a reproduo quando a fixao no tenha sido autorizada e em casos anlogos538. Com a preciosa ajuda daquele autor, conseguimos entender qual o princpio fundamental: o que se reserva a utilizao imediata das prestaes dos artistas, em que se inclui a prpria fixao. As utilizaes mediatas no esto sujeitas ao consentimento539. Realce-se, desde j, que os artistas tm direito a uma remunerao pelas utilizaes mediatas, como veremos em seguida.
3.5 O DIREITO A UMA REMUNERAO SUPLEMENTAR
Os artistas intrpretes ou executantes tm direito a uma remunerao suplementar, consagrada no art. 179., n. 2, do CDADC, mesmo que no esteja prevista no contrato inicial, sempre que haja uma nova transmisso, uma retransmisso por outro organismo de radiofuso ou uma comercializao das suas prestaes artsticas. Nas duas primeiras situaes, e caso no seja autorizada pelos artistas, estes tm direito, no seu conjunto, a 20% da remunerao primitivamente fixada. Por sua vez, se se tratar da comercializao de fixaes obtidas para fins de radiofuso, os artistas tm o direito a receber, no seu conjunto, 20% da quantia que o organismo de radiofuso receber do adquirente, conforme os n.s 3 e 4 do artigo mencionado.
Os artistas podem acordar com os respectivos organismos de radiofuso condies diferentes das acima referidas; contudo, este direito irrenuncivel, como expressa o n. 5, do art. 179.. Todavia, ao que sabemos, muitos dos contratos de prestao de servios celebrados contm uma clusula de resciso de tais direitos; se determinado artista no
538 539
Idem, idem, p. 561. Idem, idem, p. 562.
148
aceitar, o que lhe poder acontecer ficar sem aquele trabalho. Desta forma, entre trabalhar, prescindindo daqueles direitos, e no trabalhar, a escolha bastante bvia540.
3.6 O DIREITO A UMA REMUNERAO EQUITATIVA
Os artistas intrpretes ou executantes tm, ainda, direito a uma remunerao sempre que um fonograma541 ou um videograma542 editado comercialmente, ou uma sua reproduo, seja utilizado por qualquer forma de comunicao pblica (televiso, rdio, cafs, bares, discotecas, bancos, supermercados, elevadores, telefones, hotis, restaurantes e outros lugares pblicos). De acordo com o art. 184., n. 3, do CDADC, o respectivo utilizador pagar ao produtor do fonograma ou videograma e aos artistas intrpretes e executantes uma remunerao equitativa, dividida entre estes em partes iguais; porm, a parte final deste artigo expressa salvo acordo em contrrio, o que significa que o direito a esta remunerao renuncivel.
3.7 O DIREITO A UMA REMUNERAO PELA CPIA PRIVADA
A proibio da cpia para fins privados seria utpica, da que a soluo da lei tenha sido a de compensar os titulares dos direitos543. De acordo com o art. 82., do CDADC e com a Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, que regula o disposto naquele artigo, os nossos artistas tm direito a uma remunerao pela cpia privada, ou seja, sempre que quaisquer equipamentos ou suportes materiais que respeitem fixao e reproduo de obras sejam vendidos ao pblico, no seu preo includa uma quantia a ser distribuda pelos autores, artistas intrpretes ou executantes, editores, produtores fonogrficos e videogrficos em obras intelectuais destinadas difuso, representando uma compensao devida pela cpia privada. O montante da remunerao fixado anualmente, por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura. Todavia, o
540
Tal como nos elucidou o Sr. JOO VIDIGAL, membro da Direco Central do Sindicato dos Trabalhadores de Espectculos. 541 De acordo com o estipulado no art. 176., n. 4, do CDADC, fonograma o registo resultante da fixao, em suporte material, de sons provenientes de uma execuo ou quaisquer outros, ou seja, disco, CD, CD-R, etc... 542 Registo resultante da fixao, em suporte material, de imagens, acompanhadas ou no de sons, bem como a cpia de obras cinematogrficas ou udio-visuais, conforme o n. 5, do art. 176, do CDADC. 543 Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 48.
149
artigo 3., n. 1, da Lei n. 62/98, obriga a que sejam ouvidas as entidades referidas no artigo 6. e no artigo 8., da lei mencionada.
O artigo 6., da Lei n. 62/98, obrigou as entidades legais representativas dos autores, dos artistas intrpretes ou executantes, os editores, os produtores fonogrficos e os videogrficos a criarem uma pessoa colectiva, sem fins lucrativos, de natureza associativa ou cooperativa, com a finalidade de cobrar e gerir as quantias previstas na referida Lei. Estamos perante a gesto colectiva necessria, uma vez que o titular forado a recorrer a um ente de gesto colectiva, porque no tem outro modo de gerir os seus direitos544. Ficaram concludas no final de 1998 as negociaes entre as entidades que representam os artistas intrpretes ou executantes, os autores, os editores, os produtores fonogficos e videogrficos e foi constituda a AGECOP Associao para a Gesto da Cpia Privada545.
Por sua vez, o artigo 8., da Lei n. 62/98,
criou uma comisso de
acompanhamento, cujo presidente um representante do Estado; os organismos representativos dos titulares de direitos designam 50% das pessoas; 25% so designadas pelos fabricantes ou importadores de suportes e aparelhos; e, finalmente, as restantes 25% so designadas pelos organismos representativos dos consumidores. Todavia, necessrio um despacho do Ministro da Cultura a determinar quais os organismos convidados a designar os membros da comisso e o nmero de pessoas a designar por cada um destes organismos, tal como expressa o n. 2, do artigo acima mencionado. Esta Comisso rene, pelo menos, uma vez por ano, por fora do seu n. 3, seja convocada pelo seu Presidente, seja requerida por escrito pela maioria dos seus membros, com a finalidade de averiguar e avaliar as condies de implementao da Lei n. 62/98.
544 545
OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 691. A AGECOP est a levar a cabo a possibilidade das primeiras cobranas respeitantes aos aparelhos de reproduo.
150
3.8 O DIREITO PELO ALUGUER E COMODATO O Decreto-Lei n. 332/97, de 27 de Novembro546, consagra nos seus artigos 5. e 6., o direito de aluguer e o direito de comodato, respectivamente. No que respeita ao direito de aluguer547, a lei reconhece ao autor um direito irrenuncivel a uma remunerao equitativa pelo aluguer, sempre que este transmita ou ceda o direito de aluguer relativo a um fonograma, videograma ou ao original ou cpia de um filme a um produtor de fonogramas ou de filmes, que ser paga pelo produtor. No que concerne ao direito de comodato548, o autor tambm tem direito a uma remunerao no caso de comodato pblico, quer do original, quer de cpias da obra, conforme dispe o n. 1, do art. 6., do referido Decreto-Lei, que ser paga pelo proprietrio do estabelecimento que os coloca disposio do pblico, tal como refere o n. 2, do mesmo artigo549. Este diploma interessa-nos, uma vez que o artigo 7., cuja epgrafe Extenso aos titulares de direitos conexos, estende o direito de distribuio, no qual se inclui o direito de aluguer e comodato, ao artista intrprete ou executante, no que se refere fixao da sua prestao. Resumindo, sempre que haja um aluguer ou um comodato de obras em que o artista intrprete ou executante participe, ele titular de um direito exclusivo de permitir ou proibir esse aluguer ou comodato, e no caso de consentir, tem direito a uma remunerao equitativa.
546
Transpe para a ordem jurdica portuguesa a Directiva n. 92/100/CEE, do Conselho, de 19 de Novembro de 1992, relativa ao direito de aluguer, ao direito de comodato e a certos direitos conexos ao direito de autor em matria de propriedade intelectual, tal como refere o Art. 1., do Decreto-Lei n. 332/97, de 27 de Novembro. 547 O artigo 3., alnea b), do Decreto-Lei n. 332/97, define aluguer como o acto de colocar disposio do pblico, para utilizao, o original ou cpias da obra, durante um perodo de tempo limitado e com benefcios comerciais directos ou indirectos. 548 O artigo 3., alnea c), considera comodato o acto de colocar disposio do pblico, para utilizao, o original ou cpias da obra, durante um perodo de tempo limitado e sem benefcios econmicos ou comerciais directos ou indirectos, quando efectuado atravs de estabelecimento acessvel ao pblico. 549 O disposto no artigo 6. no se aplica s biblioteca pblicas, escolares, universitrias, museus, arquivos pblicos, fundaes pblicas e instituies privadas sem fins lucrativos. Cfr. artigo 6., n. 3.
151
3.9 O DIREITO PELO CABO E SATLITE O artigo 8., do Decreto-Lei n. 333/97, de 27 de Novembro550, estende aos artistas intrpretes ou executantes, no que respeita comunicao ao pblico por satlite das suas prestaes e retransmisso por cabo, as disposies dos artigos 178., 184., e ainda dos artigos 6. e 7., do CDADC. Assim, os artistas intrpretes ou executantes tm o direito de impedir e o direito a uma remunerao equitativa, sempre que haja uma retransmisso por cabo551 (por exemplo, pela TV Cabo) ou uma comunicao por satlite552 (por exemplo, pela RTP Internacional) de uma obra contendo uma prestao artstica. O direito de impedir a retransmisso por cabo s pode ser exercido atravs de uma entidade de gesto colectiva, que deve gerir os direitos de todos os artistas intrpretes ou executantes, estejam ou no inscritos. Estes ltimos podem reinvindicar os seus direitos no prazo de trs anos a contar da data da retransmisso por cabo do programa que inclui a sua obra, de acordo com o n. 2, do artigo 7., daquele diploma. Assim sendo, estamos perante outro caso de gesto colectiva necessria.
3.10 OS DIREITOS PESSOAIS
O CDADC atribui ao artista dois direitos pessoais: o direito meno da designao e o direito integridade553. O primeiro est previsto no artigo 180.: em qualquer divulgao da prestao do artista ser obrigatrio indicar o nome ou o pseudnimo do artista554, salvo conveno em contrrio ou se a natureza do contrato
550
Transpe para a ordem jurdica portuguesa a Directiva n. 93/83/CEE, do Conselho, de 27 de Setembro de 1993, do Conselho, relativa coordenao de de detreminadas disposies em matria de direito de autor e direitos conexos aplicveis radiofuso por satlite e retransmisso por cabo, tal como refere o artigo 1., do Decreto-Lei n. 333/97, de 27 de Novembro. 551 O artigo 3., alnea c), do Decreto-Lei n. 333/97, entente por retransmisso por cabo a distribuio ao pblico, processada de forma simultnea e integral por cabo, de uma emisso primria de programas de televiso ou rdio destinados recepo pelo pblico. 552 Por sua vez, o artigo 3., alneas a) e b), do Decreto-Lei n. 333/97, define, respectivamente, satlite e comunicao ao pblico por satlite. Desta forma, satlite ser qualquer aparelho artificial colocado no espao que permita a transmisso de sinais de radiofuso destinados a ser captados pelo pblico, e comunicao ao pblico por satlite o o acto de introduo, sob o controlo e a responsabilidade do organismo de difuso, de sinais portadores de programas a destinados a ser capatados pelo pblico numa cadeia ininterrupta de comunicao conducente ao satlite e deste para a terra. 553 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 563. 554 O artigo 154., do CDADC, prev uma regra semelhante para o autor.
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dispensar a indicao555. Por sua vez, o direito integridade encontra-se estipulado no artigo 182. que considera ilcitas as utilizaes que desfigurem uma prestao, que a desvirtuem nos seus propsitos ou que atinjam o artista na sua honra ou na sua reputao.
3.11 AS ENTIDADES DE GESTO COLECTIVA
As entidades de gesto colectiva tm como funo representar os titulares dos direitos, resultando a representao da simples qualidade de scio ou aderente ou da inscrio como beneficirio dos respectivos servios, tendo capacidade judiciria para intervir civil e criminalmente em defesa dos seus representados556 557. O exerccio da representao est dependente do registo na Inspeco-Geral das Actividades Culturais (IGAC), nos termos do artigo 74., onde as entidades de gesto colectiva devero entregar o documento comprovativo de representao. Alis, a IGAC558 tem como funo, entre outras, a proteco dos direitos de autor e direitos conexos, fiscalizando o cumprimento das normas constantes do CDADC. O registo tem, desde logo, como vantagem o facto de qualquer utilizador poder informar-se junto da IGAC se determinado autor ou titular de direito conexo tem assegurada a sua representao por uma entidade de gesto colectiva e, em caso afirmativo, para que tipo de direitos559.
J referimos que no caso da cobrana e distribuio da remunerao devida por cpia privada e no caso da retransmisso por cabo, a lei obriga a que os direitos sejam exercidos por uma entidade de gesto colectiva. Todavia, na prtica, quer os titulares
555
O legislador consagra duas excepes: no caso de programas sonoros exclusivamente musicais sem qualquer forma de locuo e nos casos em que as circunstncias e necessidades da transmisso levam a omitir tal indicao. Cfr. artigo 180., n. 2 e artigo 154., do CDADC, respectivamente. Conforme exemplifica Oliveira Ascenso, pense-se numa mensagem publicitria que tem por suporte determinada cano. Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 563. 556 Cfr. artigo 73., n. 1 e do n. 2, do CDADC, respectivamente. 557 ANTNIO XAVIER cita um estudo da Organizao Mundial da Propriedade Industrial, denominado Gestion collective du droit dauteur et des droits voisins, sob a direco de MIHLY FISCOR, que define gesto colectiva do direito de autor: ... os titulares dos direitos autorizam a organizao de gesto colectiva a gerir os seus direitos, isto , a vigiar a utilizao das sua obras, a negociar com os utilizadores eventuais, a conceder-lhes, mediante pagamento de uma remunerao aprpriada, autorizaes em condies determinadas, a receber pagamentos e a reparti-los entre os titulares dos direitos. assim que se pode definir a gesto colectiva. Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 50. 558 A IGAC foi criada pelo Decreto-Lei n. 80/97, de 8 de Abril. 559 ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 51.
153
dos direitos de autor, quer os titulares dos direitos conexos aos direitos de autor optam por confiar a gesto dos seus direitos patrimoniais quelas entidades. Porqu? OLIVEIRA ASCENSO exemplifica de forma elucidativa: vamos supor uma obra de msica ligeira; ora, o autor no tem a possibilidade fsica de negociar as autorizaes e remuneraes respectivas individualmente560. Da que este autor fale de um direito de representao obrigatria, distorcendo o direito do autor pela gesto colectiva561. Distoro ainda o facto das entidades no negociarem cada utilizao individual, mas concederem autorizaes genricas, assim como negociarem toda a carteira de obras, de que so titulares e no de obras singulares562.
O direito de autor nasceu para que o autor pudesse ser remunerado pela utilizao das suas obras; foi, precisamente, pela dificuldade em controlar aquelas utilizaes, que se criaram as sociedades de autores563. Em Portugal, temos a Sociedade Portuguesa dos Autores, comummente conhecida por SPA564. So vrios os pases que aderiram Conveno de Berna; assim todos os autores estrangeiros beneficiam da proteco conferida aos nacionais, sob reserva de reciprocidade, conforme preceitua o artigo 64. CDADC565.
560 561
OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., p. 691. Idem, idem. 562 Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, ob. cit., pp. 692 e 693. 563 Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 49. 564 A SPA foi fundada em 1925 (na altura tinha a designao de Sociedade de Escritores e Compositores Teatrais Portugueses) e uma cooperativa, sens fins lucrativos para a Gesto do Direito de Autor. Na realidade, a SPA o organismo de gesto colectiva do direito de autor em Portugal mais antigo e representa mais de 17.000 autores portugueses, seus sucessores e cessionrios, bem como autores, sucessores e cessionrios inscritos nas 170 sociedades congneres existentes em 90 pases, com as quais mantm relaes contratuais reciprocas. Cfr. <http://www.spautores.pt.>. A Lei n. 83/2001, de 3 de Agosto, regula o seu funcionamento, competncia e atribuies. Tem um leque bastante diversificado de funes: autoriza a utilizao das obras dos titulares dos direitos autorais para os espectculos musicais, locais de diverso, como as discotecas e similares, todos os locais pblicos onde exista difuso de msica gravada, e concede licenas globais de utilizao de todo o seu repertrio s estaes emissoras de radiofuso sonora e visual. Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 52. A SPA fixa as condies daquela utilizao; cobra os direitos respectivos; distribui os montantes que foram cobrados pelos titulares dos direitos; podem, ainda, representar os titulares dos direitos conexos aos direitos de autor (pode representar os direitos conexos dos produtores fonogrficos, devido a um protocolo de colaborao com os organismos representativos dos respectivos titulares). A SPA no tem apenas como funes gerir os direitos autorais, mas tambm, funes de carcter social, na medida em que ajuda os seus cooperantes necessitados e de carcter cultural, j que promove aces culturais relevantes como colquios, conferncias (...). Cfr. ANTNIO XAVIER, ob. cit., p. 53. 565 Consequentemente, foi constituda a CISAC, isto , a Confederao Internacional das Sociedades de Autores e Compositores.
154
No caso dos artistas intrpretes ou executantes, existe, actualmente e desde 1995, uma entidade colectiva de gesto dos Direitos Conexos, sob a forma jurdica de uma cooperativa: GDA Cooperativa de Gesto dos Direitos dos Artistas Intrpretes ou Executantes566. A GDA abrange os artistas intrpretes ou executantes portugueses, os membros de entidades de gesto estrangeiras, idnticas, com as quais celebrou contratos de reciprocidade ou representao e, ainda, artistas estrangeiros a inscritos567. Como a prpria GDA divulga568, tem como funo gerir, administrar, cobrar e distribuir pelos artistas cooperadores as remuneraes devidas pela utilizao das suas prestaes e pressionar, a nvel nacional, comunitrio e internacional no sentido da salvaguarda e aumento dos direitos dos artistas titulares de direitos conexos, bem como negociar, autorizar e vigiar a utilizao destes direitos. Existe ainda uma outra entidade: DAP Cooperativa de Gesto dos Artistas em Portugal cujos objectivos so os mesmos dos da GDA.
566
A GDA Cooperativa de Gesto dos Direitos dos Artistas Intrpretes ou Executantes foi o resultado de uma fuso de duas entidades que j existiam com os mesmos objectivos: a APA (Associao Portuguesa de Actores) e a CADA (Cooperativa de Administrao dos Direitos dos Artistas Intrpretes ou Executantes). A GDA membro fundador da AGECOP Associao para a Gesto da Cpia Privada 567 Atente-se no artigo 2. dos estatutos da GDA, que estatui no seu n. 1, o seguinte: a cooperativa tem por objecto o exerccio e a gesto dos direitos conexos ao direito de autor, dos artistas intrpretes ou executantes seus cooperadores que lhe confiaram, por fora de lei ou contratualmente, a gesto dos seus direitos patrimoniais ou morais, bem como a gesto dos direitos, conexos aos direitos de autor, dos seus administrados e dos membros de entidades estrangeiras congneres com as quais a cooperativa celebrou contratos de representao e reciprocidade e, nomeadamente, a cobrana e distribuio das remuneraes provenientes do exerccio desses direitos, em Portugal e no Estrangeiro. 568 Quer nos seus panfletos, a que tivemos acesso, quer no seu site na internet. Cfr. < http://www.gda.pt>.
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CAPTULO VIII REGIME JURDICO EM ESPANHA
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1. NOTA INTRODUTRIA
Foi com agrado que constatmos que o pas vizinho consagrou, h muito, a especialidade do regime jurdico-laboral dos artistas em espectculos pblicos. As bibliotecas das faculdades de direito espanholas esto apetrechadas de vasta doutrina e jurisprudncia sobre o tema, de inegvel interesse para o estudo daquele regime. As prximas linhas sero, na sua maioria, dedicadas anlise do diploma que regulamentou a relao dos artistas em espectculos pblicos: o RD 1435/1985, de 1 de Agosto, que entrou em vigor no dia 1 de Janeiro de 1986.
1.1 A
RELAO DE TRABALHO DOS ARTISTAS COMO RELAO ESPECIAL E SUA

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REGULAMENTAO
Foi o artigo 3., n. 1, alnea j), da Lei 16/76, de 8 de Abril, Lei das Relaes Laborais (LRL) que consagrou, pela primeira vez, o trabalho dos artistas em espectculos pblicos como uma relao laboral de carcter especial. Tal significa, no s, a incluso expressa desta relao no mbito do Direito do Trabalho, como tambm, a aceitao de certas especificidades no seu regime jurdico, impostas pela natureza especial da prestao artstica, seu objecto570. Porm, no se procedeu sua regulamentao571, submetendo-se esta relao ao regime comum, com as particularidades estabelecidas pela normativa sectorial aplicvel s distintas actividades artsticas572. Vrios autores entendem que o artigo 15., n. 1, alnea d), da LRL,
569
Limitamo-nos no presente estudo a analisar a relao de trabalho dos artistas em espectculos pblicos, a partir da data em que foi consagrada como relao especial de trabalho, isto , a partir de 1976, com a Lei das Relaes Laborais. Sobre a evoluo histrica do mbito legislativo at quela data, cfr. DOLZ LAGO, ob. cit., pp. 128 a 133. Este mesmo autor tambm analisa a jurisprudncia existente sobre os artistas, melhor, sobre al papel desempeado por sta en el reconocimiento de la condicin jurdico-laboral del trabajo artstico y, por tanto, del carcter de trabajador por cuenta ajena de los artistas. Cfr. ob. cit., pp. 133 a 139. Ainda sobre o importante papel que a jurisprudncia teve, cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 14, nota de rodap 2. 570 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 225. O autor confessa que estamos perante uma das manifestaes mais claras da progressiva ampliao do mbito subjectivo da aplicao das normas laborais, em que a evoluo social conduz profissionalizao de actividades artsticas. Cfr. ob. cit., p. 226. 571 A disposio adicional 4. previa que o Governo, no prazo de dois anos, aprovaria decretos que regulassem as relaes especiais de trabalho consagradas no artigo 3. da LRL; todavia, no o fez. 572 DURN LPEZ, ob. cit., p. 226. De igual modo, ROQUETA BUJ elucida-nos que face a esta situao de inrcia, os tribunais aplicavam a lei geral com as especificidades consagradas para cada ramo de
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permitia a celebrao de contratos de trabalho por tempo determinado com pessoal artstico e tcnico da produo de espectculos573.
A enumerao das relaes de trabalho especiais do Estatuto dos Trabalhadores (ET) de 1980574 contemplava a dos artistas em espectculos pblicos, no artigo 2., n. 1, alnea e). A sua disposio adicional 2. estabeleceu que o Governo, respeitando os direitos bsicos reconhecidos na Constituio, no prazo mximo de dezoito meses, teria que regulamentar as relaes especiais de trabalho consagradas naquele artigo; contudo, tal no aconteceu. Mais uma vez, esta relao continuou a ser regulada pelas normas acima enunciadas575. Desconhecendo-se as razes da inrcia do Governo, importa somente referir que a disposio adicional 1. da Lei 32/1984 consagrou um novo prazo, de doze meses, para aquele regular as mencionadas relaes de trabalho, ou seja, um cheque em branco para regular dificlimas e delicadas situaes laborais576.
Finalmente, foi o RD 1435/1985, de 1 de Agosto, que regulamentou, de forma unitria, a relao dos artistas em espectculos pblicos, consagrada no art. 2., n. 1, alnea e), do ET . H que mencionar o RD 1/1995, de 24 de Maro, na medida em que aprovou o Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores; porm, deixou intocvel o referido artigo 2., da Lei 8/1980, e no tem qualquer norma que se refira aos artistas em espectculos pblicos577.
A questo mais controvertida , sem dvida, a tcnica utilizada para desenvolver o regime jurdico das relaes especiais de trabalho578, consagrada na disposio adicional 2., do ET de 1980, que conferiu ao Governo o prazo de dezoito meses para regular aquelas relaes. A Constituio Espanhola (CE) estipula no seu artigo 35., n. 2, que
espectculo, pela normativa sectorial correspondente, como se poder constatar pela STCT de 7 de Julho de 1980. Cfr. ob. cit., p. 17. 573 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., pp. 225 e 226. Nestas mesmas pginas, o autor expressa que esta situao no deixava de levantar problemas interpretativos, que ocuparam diversas vezes a jurisprudncia (...). Cfr. ainda DOLZ LAGO, ob. cit., p. 132. 574 Lei 8/1980, de 10 de Maro. 575 ROQUETA BUJ enuncia que o incumprimento, de novo, deste mandato determinou a manuteno provisria da situao precedente, apoiando-se em decises dos tribunais espanhis (STCT de 29 de Maro de 1983, a STCT de 29 de Maio e de 22 de Junho de 1984 e a STS de 29 de Outubro de 1985). Cfr. ob. cit., p. 17. 576 Cfr. MORENO VIDA, ob. cit.,p. 82. 577 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., pp. 14 e 15. 578 Cfr. MORENO VIDA, ob. cit., p. 84.
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a lei regular um estatuto dos trabalhadores, e no seu artigo 53., n. 1, estatui que os direitos e liberdades reconhecidos no Captulo segundo do presente Ttulo vinculam todos os poderes pblicos. Apenas por lei, que em todo o caso dever respeitar o seu contedo essencial, poder-se- regular o exerccio de tais direitos e liberdades. Ora bem, o artigo 35., n. 2, da CE, insere-se na Seco 2, (Dos Direitos e Deveres dos Cidados), que por sua vez faz parte do Captulo II, (Direitos e liberdades). Se a disposio adicional 2 atribuiu ao Governo a regulamentao das relaes especiais de trabalho, e se o referido artigo 53., n. 1, da CE refere apenas por lei, ento, a polmica doutrinria e jurisprudencial centrou-se na questo de saber se aquela disposio adicional seria ou no inconstitucional, uma vez que viola a reserva de lei, consagrada na Constituio. De acordo com MORENO VIDA579, a opinio mais generalizada na doutrina considera que existe uma extralimitacin do poder regulamentrio do Governo ao regulamentar as relaes especiais de trabalho. A autora tenta qualificar juridicamente a delegao feita ao Governo pelo ET; se a tcnica utilizada foi a remisso normativa tal levanta um problema: de acordo com a CE as matrias laborais so reservadas lei, logo estamos perante uma inconstitucionalidade, uma vez que se atribuu ao Governo a faculdade de as regular. Destarte, a autora entende que juridicamente tal pode significar a possibilidade, em qualquer momento, de se alegar a nulidade das vrias regulamentaes das inmeras relaes especiais de trabalho580. Por sua vez, ALZAGA RUIZ tem uma opinio diferente da supra mencionada: entende que o ET utiliza a tcnica de deslegalizacin581, e partindo da diferena entre reserva absoluta de lei e reserva relativa582, aquela autora considera estarmos perante matria de reserva de lei
579 580
Cfr. MORENO VIDA, ob. cit., p. 84. Cfr. Idem, idem, p. 86. 581 Nas doutas palavras de GARCA DE ENTERRA, se produce deslegalizacin cuando una Ley, sin entrar en la regulacin material de un tema que hasta ese momento haba sido regulado por Ley anterior, abre dicho tema a la disponibilidad de la potestad reglamentaria de la Administracin, citado por ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 72. De acordo com o STC 26/1984, de 24 de Fevereiro, o ET utiliza a tcnica de deslegalizacin: ya que el Estatuto de los trabajadores produjo una plena deslegalizacin del rgimen jurdico (...). Cfr. MORENO VIDA, ob. cit., p. 86. 582 Esta diferena entre reserva absoluta e relativa -nos bastante familiar, na medida em que a Lei fundamental do Estado Portugus consagra no seu artigo 164. as matrias cuja competncia para legislar pertence nica e exclusivamente Assembleia da Repblica, o rgo legislativo por excelncia (reserva absoluta de lei); por sua vez, as matrias estipuladas no artigo 165. tambm so da competncia da Assembleia, todavia, o Governo, atravs de uma autorizao legislativa concedida por aquela, poder legislar sobre elas (reserva relativa de lei).
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que no nosso Direito Pblico comummente se entende como relativa, e, assim sendo, o Governo pode legislar no mbito de reserva relativa583. O artigo 2., do ET, cuja epgrafe relaes laborais de carcter especial, regula determinadas relaes includas no Direito do Trabalho, mas que no se regem pelo ET, seu texto bsico584. Na realidade, devida singularidade de certos trabalhos, que existem determinadas regras laborais especficas para os regular585. A anlise jurdica das relaes especiais de trabalho consagradas no artigo 2., fez com que MORENO VIDA conclusse que no se possa falar de uma normativa comum para regular de forma unitria a figura unitria das relaes especiais de trabalho586. Reala, contudo, o facto de se aplicar quelas o artigo 2., n. 2, que estabelece desnecessariamente que a
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O ilustre MONTOYA MELGAR, no prlogo ao livro La Relacin Laboral de los Artistas, de ALZAGA RUIZ, elogia-a por se ter afastado das posiciones maximalistas que en su momento postularon una rigurosa reserva de ley en la materia, e por se ter inclinado por la correccin constitucional de la deslegalizacin operada, partiendo de la idea de la reserva de ley relativa. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 20 e 21. 584 CARRO IGELMO, Curso de Derecho del Trabajo, 2 edicin, Bosch, Casa Editorial, S.A., Barcelona, 1991, p. 565. O artigo 2., n. 1, do ET, consagra como relaes de trabalho especiais as seguintes: alnea a) a do personal de alta direccin no incluido en el art. 1.3,c), regulamentada pelo RD 1382/1985, de 1 de Agosto; alnea b) a do servicio del hogar familiar, disciplinada pelo RD 1424/1985, de 1 de Agosto; alnea c) a dos penados en las instituciones penitenciarias, regulada pela LO 1/1979, General Penitenciria e RD 190/1996, de 9 de Fevereiro; alnea d) a dos deportistas profesionales, regulamentada pelo RD 1006/1985, de 26 de Agosto; alnea e) a dos artistas en espectculos pblicos, regida pelo RD 1435/1985, de 1 de Agosto; alnea f) a das personas que inervegan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o ms empresarios sin asumir el riesgo y ventura de aqullas, desenvolvida pelo RD 1438/1985, de 1 de Agosto; alnea g) a dos trabajadores minusvlidos que presten sus servicios en los centros especiales de empleo, disciplinada pelo RD 1368/1985, de 17 de Julho; e, por ltimo, alnea h) a dos estibadores portuarios que presten servicios a travs de sociedades estatales o de los sujetos que desempeen las mismas funciones que stas en los puertos gestionados por las Comunidades Autnoma. Poder-se-ia questionar se esta ou no uma enumerao taxativa. O legislador, no art. 2., n 1, alnea i), estipula que s se considera relao especial de trabalho cualquier otro trabajo que sea expresamente declarado como relacin laboral de carcter especial por una Ley. Da, MORENO VIDA considerar que aquela enumerao una lista cerrada, j que imperioso existir uma lei para consagrar determinada relao como especial, a contrario, todas as relaes laborais no includas naquela lista so comuns, salvo ampliacin legal expresa. Cfr. MORENO VIDA, ob. cit., pp. 72 e 84, assim como FERNNDEZ MARCOS, Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Universidad Nacional de Educacin a Distancia, Madrid, 1999, p. 185. A enumerao das relaes de trabalho especiais do ET de 1980 era mais reduzida da acima referenciada. S mais tarde, se consagrou a especialidade do trabalho dos minusvlidos que presten sus servicios en los centros especiales de empleo, com o artigo 41. da Lei 13/1982, de 7 de Abril, de Integracin Social de los Minusvlidos; e a especialidade do trabalho dos estibadores portuarios, atravs da disposio adicional 1. da Lei 32/1984, de 2 de Agosto; por sua vez, a LRL de 1976 qualificava, no seu artigo 3., n. 1, como relaes especiais de trabalho determinadas relaes que hoje no o so ( o exemplo do trabalho ao domcilio, do trabalho no mar e da navegao area, etc). Cfr. MORENO VIDA, ob. cit., p. 70. 585 Cfr. BEJARANO HERNNDEZ, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Promociones Publicaciones Universitarias, Barcelona, 1986, p. 71. 586 MORENO VIDA, ob. cit., p. 78.
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regulamentao das referidas relaes laborais respeitar os
direitos bsicos
reconhecidos pela Constituio, na medida em que esta lei fundamental se aplicaria de qualquer forma. Muitos dos decretos que regulamentam as relaes especiais estabelecem como normas supletivas as do ET e outras normas laborais de aplicao geral587. Na realidade, no que concerne a questes como tempo de trabalho, durao do contrato, mobilidade dos trabalhadores, suspenso ou extino, as relaes especiais de trabalho no tm qualquer tratamento unitrio588.
1.2 FONTES DA RELAO LABORAL DOS ARTISTAS EM ESPECTCULOS PBLICOS
O RD 1435/1985, de 1 de Agosto, regulamenta a relao dos artistas em espectculos pblicos, consagrada no artigo 2., n. 1, alnea e), do ET, sendo a sua principal fonte normativa589. Compreende-se que uma actividade como a dos artistas em espectculos pblicos, dotada de caractersticas to peculiares, necessite de uma regulamentao especfica; no obstante, estamos perante um conjunto de trabalhadores bastante hetergeneo, mas com um denominador comum: a sua actividade gira em torno dos espectculos590. O prembulo do diploma adverte, desde logo, que se optou por uma regulamentao no exaustiva do contedo da relao de trabalho, contemplando-se apenas aqueles aspectos susceptveis de um tratamento unitrio em todos os sectores da actividade artstica e deixando-se assim contratao colectiva, a concretizao e desenvolvimento deste esquema bsico de direitos e deveres das partes desta relao laboral especial. Por outras palavras, deixa-se contratao colectiva a concretizao
587
Para mais pormenores cfr. MORENO VIDA, ob. cit., pp. 77 e 83. Destaca-se a referncia feita pela autora STS 20 de Janeiro de 1993, que reza que El Estatuto de los Trabajadores y las normas laborales generales constituyen el Derecho Comn del Trabajo y ste ha de aplicarse en defecto de norma especial salvo que sta lo excluya con carcter general o para una determinada materia, o cuando la aplicacin de la norma general sea materialmente incompatible con la natureza especial de la relacin. Cfr. ob. cit., p. 83. 588 MORENO VIDA, ob. cit., pp. 78 e 79. Alis, esta autora faz referncia a acrdos do Tribunal Constitucional (STC 26/1984, de 24 de Fevereiro e STC 49/1983, de 1 de Junho) que estabeleceram que a caracterizao de uma relao de trabalho como especial, implica que esta seja diferente da relao comum de trabalho, bem como das outras relaes especiais. Cfr. ob. cit., p. 79. 589 ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 55. 590 Cfr. CARRO IGELMO, ob. cit., p. 583.
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e detalhes das peculiaridades de cada actividade artstica, obviamente, muito heterognea e variada591, da que o Real Decreto dos Artistas em Espectculos Pblicos (RDAEP) no consagre uma regulao unitria de todos os aspectos da vida artstica592. Desta maneira, os doze artigos do RDAEP no regulam, de todo, a actividade destes profissionais; nas ilustres palavras de ALONSO OLEA so na sua maioria bvias ou irrelevantes593, com remisses para os contratos individuais e colectivos de trabalho, para as Regulamentaes Nacionais de Trabalho, para o Cdigo Civil, para as decises judiciais, e, ainda, de acordo com o artigo 12., do RDAEP, tudo o que no estiver a regulado, de aplicar o ET e demais normas laborais de aplicao geral, desde que sejam compatveis com a natureza especial da relao de trabalho dos artistas em espectculos pblicos. Por normas de aplicao geral devem considerarse no s as normas constantes do ET, mas tambm as que tm por objecto as relaes colectivas de trabalho, as relaes de conflito e dentro destas, as regras processuais laborais, e as relaes em torno da Administrao laboral594.
O contrato de trabalho artstico uma outra fonte reguladora desta relao especial de trabalho, que tem a sua origem na vontade das partes, fixando as condies de trabalho, no podendo estabelecer condies inferiores ou contrrias s estabelecidas na lei ou nas convenes colectivas; por sua vez, no sector artstico, estas so celebradas em grande nmero, constituindo a norma mais directa e especfica reguladora da relao especial existente entre as partes595, e no podem, como bvio, contrariar o RDAEP.
Os princpios de Direito Civil aplicam-se s regras laborais, desde que no as contrariem; porm, no meramente subsidirio, na medida em que o RDAEP, no seu artigo 10., n.4, consagra que o incumprimento do contrato pelo empresrio ou artista que leve inexecuo total da prestao artstica, se regula pelo estabelecido no Cdigo
591 592
FERNNDEZ MARCOS, ob. cit., p. 190. Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 18. Cfr., ainda, APILLUELO MARTN, ob. cit., pp. 281 e 282. 593 ALONSO OLEA, AAVV, Derecho del Trabajo, 15 edicin, Civitas, Madrid, 1997, p. 91. 594 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., pp. 18 e 19. Destarte, a autora enuncia, a ttulo no exaustivo, que sero de aplicar s relaes de trabalho dos artistas em espectculos pblicos a Lei 19/1977, de 1 de Abril, sobre o Direito de Associao Sindical; o Real Decreto Lei 17/1977, de 4 de Maro, sobre Relaes de Trabalho, etc. Cfr. ob. cit., p. 19, nota de rodap 11. 595 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 56.
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Civil. Deste modo, o RDAEP remete expressamente para este diploma596. As regras da propriedade intelectual tambm tm uma grande importncia, uma vez que regulam o trabalho do artista intrprete ou executante597.
Por fora do artigo 12., n. 2, do RDAEP, permaneceram intocveis, desde que no fossem substitudas por convenes colectivas e que no contrariassem o RDAEP e demais legislao laboral, as seguintes regulamentaes: a Regulamentao Nacional de Trabalho (RNT) para o Espectculo Taurino, aprovada pela Ordem de 17 de Junho de 1943598; a Regulamentao Nacional de Trabalho na Indstria Cinematogrfica, aprovada pela Ordem de 31 de Dezembro de 1948599; a Ordenanza de Trabalho do Teatro, Circo, Variedades e Folclore, aprovada pela Ordem de 28 de Julho de 1972600; a Ordenanza Laboral para a actividade dos profissionais da msica, aprovada pela Ordem de 2 de Maio de 1977601. FERNNDEZ GONZLEZ entendia que estas quatro regulamentaes eram distintas subespcies de um tipo especial de contrato de trabalho602. Porm, a Orden de 28 de Dezembro de 1994 previu um fim para a vigncia destas Regulamentaes e Ordenanzas: a data de 31 de Dezembro de 1995.
596 597
Idem, idem, p. 57. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 58. 598 Esta RNT aplicava-se a todos os empresrios e organizadores de espectculos tauromquico (artigo 1., alnea a)), a todos os profissionais de tourada (artigo 1., alneas b), c) e d)), e a todos os trabalhadores que integram os chamados Servicios de Plaza (artigo 1., alnea e)). O contrato de trabalho especial estabelece-se entre o torero e o empresario de la plaza, mas h que analisar uma dupla relao jurdica: a que liga o empresrio ao toureiro e a que liga o toureiro quadrilha auxiliar que o acompanha. Cfr. SAGARDOY BENGOECHEA, Contrato de Trabajo Taurino, Catorce lecciones sobre contratos especiales de trabajo, Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, Seccin de Publicaciones e Intercambio, 1965, p. 116. DOLZ LAGO considera que artistas so apenas os profissionais de tourada, e no os trabalhadores do servicio de plaza. Cfr. DOLZ LAGO, ob. cit., p. 124. 599 Esta RNT abrangia, por fora do seu artigo 2., n. 1, todos os trabalhadores que actuam na Indstria Cinematogrfica, quer realizem funces tcnicas, artsticas ou administrativas (...). 600 Esta Ordenanza revogou a de 26 de Fevereiro de 1949 e nela se incluiam muitos e diferentes profissionais ligados s reas do teatro, circo, variedades e folclore. O artigo 6., n. 2, consagrava uma enumerao destes, segundo o gnero dramtico, lrico, circo, variedades e folclore. De acordo com DOLZ LAGO, talvez seja a Regulamentao que mais ateno d formao profissional do artista, consagrada nos artigos 62. a 66.; cfr. DOLZ LAGO, ob. cit., p. 143. 601 Esta Ordenanza revogou a de 16 de Fevereiro de 1948 e aplicava-se a todos os profissionais da msica que actuem em territrio nacional, quer nacionais, quer estrangeiros, por fora do artigo 2., alnea c), classificando estes profissionais segundo as suas diferentes funes (maestros, pianistas, professores de orquestra e bandas de msica, tcnicos musicais, etc). 602 FERNNDEZ GONZLEZ, Contrato de Trabajo de Los Artistas, Catorce lecciones sobre contratos especiales de trabajo, Universidad de Madrid, Facultad de Derecho, Seccin de Publicaciones e Intercambio, 1965, p. 50.
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Por isso, j no esto em vigor desde essa data, o que origina situaes de lacunas normativas em aspectos muito importantes destas relaes laborais603.
2. ANLISE DO RD 1435/1985
A anlise do RD 1435/1985, de 1 de Agosto, que regulamentou a relao laboral dos artistas em espectculos pblicos o epicentro do presente captulo. O nosso propsito dar a conhecer as particularidades deste regime especial, como tambm as opinies dos vrios autores espanhis, preciosos contributos para a presente dissertao.
2.1 SUJEITOS
A relao especial de trabalho dos artistas em espectculos pblicos definida pelo artigo 1., n. 2, do RDAEP, como aquela que se estabelece entre um organizador de espectculos pblicos ou empresrio e aqueles que se dedicam voluntariamente prestao de uma actividade artstica por conta e dentro do mbito da organizao e direco daqueles, mediante uma retribuio. Deste modo, vamos definir os sujeitos deste contrato.
A nossa tarefa no definir artista, at porque no incio do presente trabalho tentmos faz-lo; mas sim, elaborar uma lista das actividades que se consideram artsticas, para efeitos de aplicao do RDAEP. O artigo 1. deste diploma faz uma meno no exaustiva das actividades que so prprias da relao especial604, no definindo o que so actividades artsticas, mas identifica-as indirectamente por referncia aos meios em que tem lugar a prestao605. O RDAEP disciplina variadas actividades, desde que sejam desenvolvidas de forma voluntria, dependente, por conta de outrem, retribuda, no seio de um espectculo pblico ou gravadas para sua posterior difuso606. Assim sendo, ALZAGA RUIZ faz uma enumerao exemplificativa das
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ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 19. STSJ de Madrid, de 6 de Junho de 1990 (Ar. 1946). 605 ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 23. O artigo 1., n. 3, do RDAEP, refere-se ao teatro, cinema, radiofuso, televiso, praas de touros, instalaes deportivas, circo, sales de festas, discotecas, e, em geral, qualquer local destinado habitual ou acidentalmente a espectculos pblicos. 606 ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 85, com o apoio dos artigos 1., n. 2 e n. 3, do RDAEP.
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actividades que so reguladas pelo RDAEP607, tendo como apoio a jurisprudncia espanhola: actores608; animadores609; anunciantes televisivos e radiofnicos; artistas circenses; bailarinos; cantores; coregrafos; directores do espectculo, que se dividem em director de cena, director de orquestra e director coreogrfico, director artstico e director de dobragem610; disco jockeys; humoristas; ilusionistas; modelos; msicos611; apresentadores de programas de variedades, locutores; toureiros612; ventrluquos613. No que concerne aos desportistas profissionais, o artigo 2., n. 1, alnea d), do ET, consagra a relao dos desportistas profissionais como uma relao especial de trabalho, regulamentada pelo RD 1006/1985, de 26 de Agosto. Porm, e curiosamente, h autores que expressam que a actividade destes pode ser regulada pelo RDAEP, quando estivermos perante actuaes desportivas isoladas, prestadas de forma voluntria, retribuda, dependente e por conta alheia, no seio de um espectculo pblico ou destinadas a gravao, para sua posterior difuso, e que tenham por finalidade, no a competio, mas sim o mero espectculo ou exibio desportivos614.
No que respeita ao outro sujeito desta relao laboral, o legislador espanhol ao utilizar a terminologia organizador de espectculos pblicos ou empresrio quis realar que no necessria a existncia de uma empresa em sentido econmico ou mercantil, sendo suficiente uma organizao de um espectculo pblico, mesmo que
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ROQUETA BUJ no faz uma enumerao to completa como a de ALZAGA RUIZ, contudo, merece tambm o nosso destaque, acompanhada com jurisprudncia para cada um dos seguintes exemplos: os msicos, cantores, actores, bailarinos, ilusionistas, artistas animadores, apresentadores de programas de variedades, modelos, toureiros e o pessoal que forma a quadrilha. Cfr. ROQUETA BUJ ob. cit., pp. 23 e 24. 608 No que respeita aos actores, ALZAGA RUIZ, para alm de enunciar variadas decises dos tribunais espanhis que os incluem no mbito subjectivo de aplicao do RDAEP, refere sentenas sobre os actores de cinema, de dobragens e de teatro. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 85 e 86, nota de rodap 7. 609 Os animadores so os artistas que entretm ou animam o pblico. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 86. 610 Na verdade, existe jurisprudncia que excluu do mbito da aplicao do RDAEP os directoresrealizadores cinematogrficos, directores artsticos de orquestra, guionistas e compositores musicais. Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 22 e a nota de rodap 24, onde podemos ler algumas sentenas sobre o assunto. 611 ALZAGA RUIZ enuncia decises jurisprudenciais sobre o guitarrista, orquestra, pianista, saxofonista, violinista. Cfr. ob. cit., p. 91, nota de rodap 28. 612 O RD 145/1996, de 2 de Fevereiro, aprovou o Regulamento dos Espectculos Taurinos (BOE de 2 de Maro). 613 Os ventrluquos esto elencados neste rol, muito embora ALZAGA RUIZ expresse que nuestro Tribunal Supremo no ha tenido an ocasin de pronunciarse sobre el carcter laboral especial de la prestacin de servicios de los ventrlocuos; muito embora, quer o artigo L. 762-1 do Cdigo de Trabalho Francs, quer a Cour de Cassation, na sua sentena de 28 de Janeiro de 1998 (n. 379), defendam a natureza artstica da prestao deste profissional. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 93, nota de rodap 36. 614 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 94. Neste mesmo sentido, ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 24, nota de rodap 36; assim como cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 235.
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ocasional, sem fim lucrativo e com finalidade altrusta615. Vrios autores entendem que no se abarca apenas o empresrio que tem por objecto social organizar e explorar espectculos pblicos, como tambm quem tendo um objecto social diferente, organize um espectculo pblico e contrate para tal um artista616. Por fim, o organizador do espectculo pode ser uma pessoa fsica ou colectiva, bem como uma pessoa privada ou pblica617.
2.2 DEFINIO DA RELAO LABORAL
J foi enunciado que o artigo 1., n. 2, do RDAEP, define esta relao como a que se estabelece entre um organizador de espectculos pblicos ou empresrio e aqueles que se dedicam voluntariamente prestao de uma actividade artstica por conta e dentro do mbito da organizao e direco daqueles, mediante uma retribuio. Interessa agora sublinhar que o RDAEP no exige para a qualificao de artista a habitualidade ou regularidade da prestao artstica ao servio do mesmo empresrio618; de igual modo, tambm no se exige que o organizador do espectculo pblico se dedique habitualmente explorao de um negcio619. A esta definio acrescem dois pontos fundamentais: uma incluso e duas excluses expressas. Esto includas todas as relaes estabelecidas para a execuo de actividades artsticas (...) prestadas directamente perante o pblico620 ou destinadas gravao de
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Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 227, bem como TOROLLO GONZLEZ, ob. cit., p. 198. Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 31. No mesmo sentido, ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 95; e, ainda, GONZLEZ PREZ, El estatuto laboral del artista de espectculos pblicos, Universidad de Extremadura, Cceres, 1981, p. 61. ROQUETA BUJ diz-nos que frequente os hteis, restaurantes, discotecas, etc, solicitarem a uma empresa que tenha por objecto a organizao e explorao de espectculos pblicos, a realizao de um espectculo pblico; assim sendo, la relacin entre quien facilita el local para la celebracin de las actuaciones artsticas y quien organiza el espectculo y contrata los artistas no es una relacin laboral (...) y el conflicto que dimana del incumplimiento del contrato es un conflicto entre dos empresas, cuya resolucin no compete al orden social de la jurisdiccin (...). Cfr. ob. cit., p. 31, nota de rodap 55. 617 Cfr ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 32, bem como ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 97. 618 ROQUETA BUJ, ob. cit., p.21. Esta autora, na mesma pgina, na nota de rodap 20, enuncia alguma jurisprudncia nesse mesmo sentido. Para uma anlise sobre a habitualidade, cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 132 a 139. 619 ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 95. 620 Por pblico entende-se um conjunto indeterminado de pessoas reunidas afim de assistir a um espectculo concreto, entrando directamente em contacto com o artista que actua fisicamente perante aquele. Cfr ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 130.
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qualquer tipo para sua difuso621, em meios como o teatro, cinema, radiofuso, televiso, praas de touros, instalaes desportivas, circo, salas de festas, discotecas e, em geral, qualquer local, habitual ou acidentalmente, destinado a espectculos pblicos ou a actuaes de tipo artstico ou de exibio, de acordo com o artigo 1., n. 3, do RDAEP. Da que se entenda que a especialidade do contrato no resulta apenas da particular natureza do seu objecto, mas tambm do lugar onde a prestao artstica se desenvolve622, que pode ser o mais variado possvel. Como se v, o Real Decreto no define nem precisa o que so actividades artsticas, mas identifica-as indirectamente por referncia aos meios em que tem lugar a prestao623: teatro, cinema, radiofuso, televiso, praas de touros, instalaes deportivas, circo, sales de festas, discotecas, e, em geral, qualquer local destinado habitual ou acidentalmente a espectculos pblicos624. Desta forma, esto includas as actuaes desenvolvidas perante o pblico, bem como as gravadas ou reproduzidas, para sua posterior difuso 625. Conclumos, desde j, que nem todas as prestaes de trabalho artsticas se regularo pelo RDAEP, e que precisamente pelo facto da actividade artstica se desenvolver perante o pblico ou o facto de ser gravada, para posterior difuso que determina a sua incluso no mbito subjectivo de aplicao do RD 1435/1985 e no no Estatuto dos Trabalhadores626.
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ALZAGA RUIZ critica a expresso utilizada pelo legislador qualquer tipo, por ser um conceito vago e impreciso. Desta forma, se o legislador estivesse mais atento ao artigo 10., da Lei da Propriedade Intelectual, o artigo 1., n. 3, do RDAEP, poderia ter a seguinte redaco: Quedan incluidas en el mbito de aplicacin del presente Real Decreto todas as relaciones establecidas para la ejecucin de actividades artsticas, en los trminos descritos en el prrafo anterior, desarrolladas directamente ante el pblico o destinadas a la fijacin en todo medio o soporte tcnico, tangible o intangible, inventado o que se invente en el futuro, para su difusin entre el mismo, en medios tales como.... Cfr. ob. cit., pp. 130 e 131. 622 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 227. 623 ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 23. 624 ROQUETA BUJ expressa que a actividade artstica se poder desenvolver no s em teatros (STSJ de Madrid de 4 de Outubro de 1989), em praas de touros (SSTS de 9 e 25 de Junho de 1947), campos de futebol (STCT de 5 de Abril de 1986), circos (STS de 11 de Outubro de 1989), sales de festas (STCT de 9 de Janeiro de 1986), como tambm, em tablaos flamencos (STCT de 29 de Maio de 1984 e STSJ de Madrid de 2 de Novembro de 1994), em restaurantes (STS de 7 de Dezembro de 1983), em cafetarias (STSJ da Rioja de 4 de Julho de 1994), em cabarets (STS de 24 de Maro de 1941), em casinos (STSJ da Andaluzia de 24 de Maio de 1994), etc. Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 26, nota de rodap 38. 625 DURN LPEZ entende que se deve interpretar a expresso difuso em sentido amplo: difusin tanto en el seno de un espectculo, por tanto digamos de forma colectiva, como por medio de la venta, para su utilizacin individual, de copias de la grabacin correspondiente. Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 228. 626 ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 101 e 139.
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Esto excludas da regulao, por fora do artigo 1., n. 4, do RDAEP, as actuaes artsticas de mbito privado, muito embora a lei acrescente sem prejuzo do carcter laboral que possa corresponder contratao e competncia da ordem jurisdicional social para conhecer os conflitos que surjam relativamente quela627. Por outras palavras, tudo o que no se possa considerar espectculo pblico, sendo reconduzvel ao mbito privado, exclui a aplicao da normativa especial contida no RD 1435/1985628. O que deve entender por actuaes artsticas de mbito privado? Na esteira de DURN LPEZ, no existem quaisquer dvidas se o exemplo for uma festa privada; porm, a questo j no to simples se for uma actuao artstica numa escola, dirigida apenas aos alunos e familiares ou numa instalao comercial ou industrial, com o objectivo de alguma celebrao especfica629. ALZAGA RUIZ apoiandose no artigo 20., n.1, da Lei da Propriedade Industrial, refere que actuaes artsticas de mbito privado sero aquelas que ocorram num mbito estritamente domstico, no conectado a uma rede de difuso de qualquer tipo, concluindo, deste modo, que as actuaes em casas ou locais particulares, sem que se produza a fixao ou gravao para a sua posterior difuso, no sero reguladas pelo RDAEP630.
O artigo 1., n. 5, estabelece que as normas do RDAEP no so de aplicar s relaes de trabalho do pessoal tcnico e auxiliar que colabore na produo de espectculos; so aplicveis apenas e s relao laboral dos artistas631. H quem entenda que a especialidade da relao deriva da particular natureza da prestao, e esta particular natureza s se aplica aos artistas, no existindo razes vlidas para excluir o
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De acordo com DURN LPEZ, os conflitos versam, sobretudo, sobre a retribuio acordada ou sobre as consequncias do incumprimento da prestao por parte do artista. Cfr. ob. cit., p. 228. 628 DURN LPEZ, ob. cit., p. 228. 629 DURN LPEZ, ob. cit., p. 228. Cfr. ainda APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 241. 630 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 140. 631 H jurisprudncia que fala de trabalho artstico propriamente dito, e s este que abrangido pelo mbito de aplicao do RDAEP; a dificuldade reside, precisamente, em saber o significado daquela expresso, na medida em que os tribunais no a definem, limitando-se a dar exemplos de actividades que no podem ser consideradas como tal. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 142. H actividades que no levantam quaisquer polmicas, como o caso dos tcnicos de som, dos tcnicos de luzes, tcnicos de montagens, cabeleireiros, maquilhadores, entre outros. Porm, a questo no to pacfica no que concerne aos directores de cena, directores de orquestra, directores artsticos, directores-realizadores ou directores de fotografia e iluminao, encarregados de vesturio, etc. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 141 e 143.
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pessoal tcnico e auxiliar da lei comum632. Como j foi mencionado, por inmeras vezes, na presente dissertao, defendemos uma posio contrria a esta.
A doutrina espanhola ainda analisa outros elementos subjacentes definio da relao laboral dos artistas em espectculos pblicos: o facto de ser voluntria, a dependncia; e, finalmente, ser por conta alheia. A voluntariedade uma nota caracterstica do contrato de trabalho, que se dever estender, de igual forma, ao contrato de trabalho dos artistas em espectculos pblicos633. A dependncia traduz o facto da actividade ser subordinada (caracterstica mais marcante do contrato de trabalho), e encontramos esta caracterstica na prpria definio da relao especial de trabalho dos artistas em espectculos pblicos, quando o artigo 1., n. 2, do RDAEP, refere dentro del mbito de organizacin de aqullos634. Quanto ltima caracterstica mencionada, o artista-trabalhador , normalmente, um tpico trabalhador por conta alheia635.
2.3 CAPACIDADE CONTRATUAL
A capacidade contratual est ligada a dois aspectos consagrados no artigo 2., do RDAEP: idade e nacionalidade. Assim sendo, vamos analisar, ainda que de forma breve, o trabalho dos menores e o trabalho dos estrangeiros.
2.3.1 TRABALHO DOS MENORES O artigo 2., n. 1, do RDAEP, dispe que a autoridade laboral poder autorizar excepcionalmente a participao de menores de dezasseis anos em espectculos
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Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., pp. 228 e 229. ROQUETA BUJ afirma que qualquer actividade artstica que no seja exercida de forma voluntria ou livre, no poder cair no mbito laboral. Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., pp. 26 e 27. ALZAGA RUIZ acrescenta, e bem, que o consentimento do trabalhador deve ser livre e no viciado, caso contrrio, o contrato ser nulo, uma vez que uma vontade condicionada no pode servir de base celebrao de um negcio jurdico. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 107. 634 Esta questo j foi alvo da nossa anlise, aquando da discusso sobre a natureza jurdica do contrato. 635 ALONSO OLEA, Lecciones sobre contrato de trabajo, Facultad de Derecho, Universidad de Madrid, Madrid, 1968, p. 20. De acordo com ROQUETA BUJ, la ajenidad se manifiesta sobre todo en que el artista perciba una contraprestacin fija y determinada con independencia del resultado econmico que ofrezca el balance final del espectculo, riesgo aceptado por el empresario de cuya cuenta queda. Cfr. ob. cit. p. 29. Cfr. ainda ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 109 a 115.
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pblicos, sempre esta participao no suponha perigo para a sua sade fsica, nem para a sua formao profissional e humana, repetindo, quase textualmente, o que j estipulava o artigo 6., n. 4, do ET, sendo este artigo uma excepo proibio de contratar consagrada no artigo 6., n. 1, do ET636. O artigo 2., n. 1, do RDAEP, utiliza a expresso participao em espectculos pblicos; por sua vez, o artigo 6., n. 4, do ET, fala em interveno em espectculos pblicos. APILLUELO MARTN entende que interveno (...) sinnimo de actuao e participao (...) indica a qualidade com que se intervem nessa actuao: como actores, como figurantes, apresentadores, animadores, modelos, etc637. Os artistas maiores de idade638 e os menores emancipados639 podem livremente celebrar um contrato de trabalho artstico. J no que respeita aos menores que tenham entre dezasseis e dezoito anos, e que no sejam emancipados, gozam de uma capacidade laboral limitada, isto , precisam de uma autorizao para poderem celebrar um contrato de trabalho640; alis, o artigo 7., alnea b), do ET, estatui que tm capacidade para contratar os menores de dezoito e maiores de dezasseis, que vivam de forma independente, com o consentimento dos seus pais ou tutores, ou com a autorizao da pessoa ou instituio que os tenha a seu cargo. No que se refere forma que deve revestir a autorizao, a jurisprudncia tem entendido que pode ser expressa ou tcita; assim sendo, basta que no haja a oposio daqueles641.
A participao de menores com idade inferior a dezasseis anos em espectculos pblicos excepcional e ter que ser autorizada pela autoridade laboral 642. Este poder
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APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 234. Idem, idem, pp. 240 e 241. 638 O artigo 315., do Cdigo Civil espanhol, expressa que a maioridade atinge-se aos dezoito anos completos. 639 Por fora do artigo 314., do Cdigo Civil espanhol, a emancipao pode ter lugar por el matrimonio del menor, por concesin de los que ejerzan la patria potestad o por concesin judicial. 640 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 150 e 151. 641 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 151, bem como APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 77. 642 De igual modo, o artigo 57., n. 1, do Reglamento General de Polica de Espectculos y Actividades Recreativas, probe a participao, como artistas ou executantes, dos menores de 16 anos de idade em espectculos pblicos. Este artigo reza que a idade de admisso dos artistas ou executantes fixa-se, por razes de proteco da infncia e juventude, aos 16 anos para trabalhos diurnos e aos 18 anos para os trabalhos nocturnos, sendo estes os que se realizam a partir das vinte e duas horas. Todavia, o pargrafo seguinte estipula que o disposto neste artigo no aplicvel aos desportistas infantis e juniores quando intervm nas respectivas competies. Sobre a participao do menor em actividades desportivas, cfr. APILLUELO MARTN, ob. cit., pp. 244 e ss..
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caracterizado pela doutrina como discricionrio643; porm, este poder no pode ser confundido com arbitrariedade, ou seja, a deciso da autoridade administrativa tem que ser motivada, de forma objectiva, referindo as causas em que a deciso se fundamenta644. Para todos os efeitos, a autoridade laboral apenas permitir a participao do menor com idade inferior a 16 anos em espectculos, desde que fique salvaguardada a sua sade, segurana e formao profissional e humana645. A autoridade laboral dever conhecer concretamente a funo do menor, a durao da actividade, o horrio, as pausas, os descansos, para que melhor possa autorizar ou no a sua participao646. Note-se que a referida autorizao s vale para o espectculo ou actuao requerida647. O artigo 2., n. 1, do RDAEP, acrescenta que a autorizao tem que ser solicitada pelos representantes legais do menor648, acompanhada pelo consentimento deste, caso tenha suficiente juicio, especificando o espectculo ou a actuao para que a concede, devendo aquela ser feita por escrito. Quando que se considera que o menor alcanou o suficiente juicio? At aos sete anos de idade, a lei civil espanhola considera que o menor no o tem, logo os seus representantes actuam, substituindo o menor649. A partir dessa idade e at aos doze, qual APILLUELO MARTN denomina por zona intermdia, possvel que o menor tenha atingido essa maturidade, estando a autoridade laboral a quem se solicita a autorizao, em boas condies para exigir ou no o consentimento do menor650. Por ltimo, o Cdigo Civil espanhol, em diversas disposies, considera
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Na opinio de ROQUETA BUJ, la potestad administrativa es discrecional en la medida en que la Autoridad laboral goza de libertad para otorgar el permiso o no hacerlo en atencin a criterios de oportunidad que ella misma valora, y reglada para el caso de que decida autorizar, ya que dicha concesin est sometida a la condicin de que la participacin en el espectculo no suponga peligro para la salud fsica o para la formacin profesional y humana del menor. Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 38. 644 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 154. A referida autorizao tambm necessria para os casos em que o menor de dezasseis anos seja apenas um figurante. Cfr. ob. cit., p. 155. 645 Cfr. APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 291. Da que os menores de dezasseis anos no possam participar no espectculo taurino, em virtude da sua perigosidade. Cfr. Decreto de 26 de Julho de 1957 e ponto II.3 da Directiva 94/33/CE, referenciados por ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 155. 646 Cfr. APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 292. 647 Como reza o artigo 6.4, do ET, concede-se para actos determinados e de acordo com o artigo 2.1, RDAEP, para um espectculo ou actuao concreta. 648 De acordo com o Cdigo Civil Espanhol, a referida autorizao ter que ser solicitada pelos pais que tm a representao dos seus filhos conjuntamente (artigos 154. e 162.) ou um deles isoladamente com o consentimento expresso ou tcito do outro ( artigo 156.), e, no caso dos menores sujeitos tutela, ter que ser o respectivo tutor (artigo 267.). Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 38. 649 Cfr. APILLUELO MARTN, ob. cit., p. 261. 650 Idem, idem, p. 263.
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que o menor ter suficiente juicio quando perfizer doze anos de idade651. Desta forma, ser uma apreciao casustica.
O artigo 2., n. 1, do RDAEP, acrescenta, ainda, que concedida a autorizao, cabe ao pai e ao tutor a celebrao do contrato, com o prvio consentimento do menor, caso tenha suficiente juicio, bem como o exerccio das aces derivadas do contrato. O artigo refere-se ao pai e ao tutor, omitindo, desta forma, a me. Porm, o Tribunal Supremo considerou que este artigo deve ser conciliado com o artigo 154.. do Cdigo Civil, que atribui o poder paternal ao pai e me, exercida conjuntamente por ambos os progenitores (...) ou a um deles com o consentimento expresso ou tcito do outro652.
Por fora do artigo 1301., do Cdigo Civil, o contrato de trabalho artstico celebrado apenas pelo menor, sem o consentimento dos seus representantes legais anulvel; contudo, estes podem ratificar o acto, sendo o contrato vlido enquanto no for impugnado653. Por ltimo, h que realar que o menor de 16 anos de idade fica includo no campo de aplicao do sistema da segurana social, estando o empresrio obrigado a inscrevlo naquela e a pagar as respectivas contribuies como um trabalhador por conta de outrm, nos mesmos termos como se fosse um trabalhador adulto654.
2.3.2 NACIONALIDADE
No que respeita nacionalidade, o artigo 2., n. 2, do RDAEP, manda aplicar a legislao vigente para aos trabalhadores estrangeiros em Espanha. No final de 2003, entrou em vigor em Espanha a Lei Orgnica 14/2003, de 20 de Novembro655, sobre os direitos e liberdades dos estrangeiros em Espanha e sua integrao social.
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Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 155, bem como APILLUELO MARTN, ob. cit., pp. 260 e 261. APILLUELO MARTN, ob. cit., pp. 263 e 264. 653 Idem, idem, p. 265. 654 Idem, idem, p. 269. 655 Alterou a Lei Orgnica 4/2000, de 11 de Janeiro, que j havia sido modificada pela Lei Orgnica n. 8/2000, de 22 de Dezembro; por sua vez, aquela lei foi regulamentada pelo Real Decreto 864/2001, de 20 de Julho.
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Para que um artista estrangeiro possa trabalhar em Espanha necessita de um permisso de residncia ou autorizao de estadia e de uma autorizao administrativa para trabalhar, por um perodo mximo de cinco anos656. Todavia, ficam excludos destas obrigaes, por fora do artigo 41., alnea g), da Lei Orgnica 14/2003657, os artistas que venham a Espanha realizar actuaes concretas que no suponham uma actividade continuada; estas actuaes no podem exceder cinco dias contnuos ou vinte descontnuos, num perodo de doze meses.
J os cidados dos Estados Membros gozam do direito da livre circulao, nos quais de incluem os artistas658. O regime de entrada e permanncia em Espanha de nacionais de Estados membros da Unio Europeia e de outros Estados por fora do Acordo sobre o Espao Econmico Europeu regulado pelo RD 178/2003, de 14 de Fevereiro659.
2.4. FORMA DO CONTRATO
O contrato ter que ser celebrado sob a forma escrita, em triplicado: um exemplar para cada uma das partes contratantes e o terceiro para ser registado no Instituto Nacional de Emprego (INEM)660, de acordo com o preceituado no artigo 3., n. 1, do RDAEP. O contrato deve ser celebrado por escrito por uma elementar razo de garantia, comum a outras relaes especiais de trabalho, qual se acrescenta a necessidade de explicitar uma srie de menes, juntamente com a identificao das partes e do objecto do contrato, a retribuio e a durao do mesmo661. O artigo mencionado permite que as entidades sindicais e patronais a que pertenam o artista ou empresrio solicitem ao INEM os certificados correspondentes da documentao que foi apresentada662. As convenes colectivas de trabalho tambm estipulam a necessidade
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A primeira autorizao da competncia do Ministrio da Justia e do Interior; enquanto que a segunda da competncia do Ministrio do Trabalho e da Segurana Social. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 160. 657 Note-se que o artigo 41. no foi alterado pela Lei Orgnica. 658 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 37. 659 Este RD revogou o RD 766/1992, de 26 de Junho, assim como o RD 737/1995, de 5 de Maio. 660 O incumprimento deste dever de registo constitui uma infraco leve, no afectando a validade do contrato. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 181. 661 DURN LPEZ, ob. cit., p. 230. 662 O que significa estarmos perante uma clara garantia do cumprimento das normas aplicveis, em que a maioria deve constar de convenes colectivas, tendo como finalidade facilitar o trabalho de controlo, sobretudo por parte das organizaes sindicais dos artistas (...). DURN LPEZ, ob. cit., p. 230.
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da formalizao por escrito do contrato celebrado entre o artista e o empresrio; mais ainda, em alguns casos estabelece-se na conveno o modelo do contrato a adoptar pelas partes663.
E se o contrato no for reduzido a escrito? A consequncia ser a nulidade? A doutrina entende que a forma escrita no um requisito ad solemnitatem; assim, o contrato que no observe a forma escrita vlido, independentemente da aplicao de sanes administrativas e das dificuldades a nvel probatrio664. Quando a lei exige a forma escrita e esta no for observada, a parte final do artigo 8., n. 2, do ET, dispe que o contrato presume-se celebrado por tempo indeterminado (...), salvo prova em contrrio que acredite a sua natureza temporal (...). Assim, se as partes no celebrarem o contrato por escrito, tal no ser suficiente para converter a relao laboral dos artistas num contrato de trabalho por tempo indeterminado; de acordo com ROQUETA BUJ se se prova que o contrato do artista para uma ou vrias actuaes, por um tempo certo, por uma temporada ou pelo tempo que um espectculo permanea em cartaz, fica destruda a presuno em relao ao carcter indefinido665.
2.5 CONTEDO DO CONTRATO
A identificao das partes, o objecto do contrato, a retribuio acordada com a indicao dos distintos conceitos que integram a mesma, e, ainda, a durao do contrato e do perodo experimental, caso haja666, so menes obrigatrias (como mnimo) que devero constar do contrato, de acordo com o disposto no artigo 3., n. 2, do RDAEP . Caso queiram celebrar um contrato com uma clusula de exclusividade, esta tambm ter que constar, obrigatoriamente, do contrato, nos termos do artigo 6., n. 4, do RDAEP. As convenes colectivas alargam o contedo obrigatrio, estabelecendo uma especial referncia ao nome artstico do executante, nmero de representaes, ensaios, papel ou personagem que interpretar o actor e a remunerao deste667.
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Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 175 e 176. Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., pp. 230 e 231. Cfr. ainda ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 42, assim como ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 179. 665 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 43; no mesmo sentido, ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 178 e 179. 666 JLIO GOMES explicita que em Espanha (...) o perodo experimental surge como um elemento acidental do contrato com uma origem exclusivamente contratual (...). Cfr. ob. cit., p. 56. 667 ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 180.
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O artigo 4., do RDAEP, possibilita a estipulao, por escrito, de um perodo experimental, nos contratos de durao superior a dez dias668. O perodo experimental regula-se pelo disposto no ET, a no ser no que respeita aos limites mximos: no poder exceder cinco dias nos contratos de durao no superior a dois meses, dez dias nos contratos de durao no superior a seis meses e quinze dias nos restantes.
Durante o perodo experimental, qualquer das partes pode resolver o contrato, sem necessidade de alegar ou provar coisa alguma e sem que tal deciso d lugar a indemnizao. A contagem do prazo inicia-se com a prestao de trabalho efectivo. Por ltimo, o artigo 14., do ET, regula todos os outros aspectos relacionados com o perodo experimental669.
2.6 DURAO DO CONTRATO
Contrariamente ao estipulado na lei portuguesa, em que o contrato celebrado por um profissional de espectculos deveria mencionar a data do seu termo, o artigo 5., n. 1, do RDAEP, permite que possa ser celebrado por duracin indefenida ou determinada. Neste ltimo caso, admitem-se vrias modalidades: para uma ou vrias actuaes, para um tempo certo, para uma temporada ou pelo tempo em que uma obra permanea em cartaz, por fora do artigo supra mencionado. A durao da temporada varia consoante o sector de trabalho artstico em causa, e, dentro do trabalho artstico varia, ainda, conforme os diferentes gneros670.
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No entender de ROQUETA BUJ, em caso de ausncia de forma escrita no existe perodo experimental e o contrato deve considerar-se de carcter definitivo. Cfr. ob. cit., p. 45. No mesmo sentido ALZAGA RUIZ, acrescentando que se a durao do perodo experimental for superior legalmente prevista, considera-se que foi fixado pela durao mxima legal (...) e se for estipulado em contratos de durao inferior a dez dias, o perodo experimental ser nulo. Cfr. ob. cit., pp. 182 e 183. 669 Este artigo estabelece que no se pode acordar um perodo experimental nos casos em que o trabalhador j tenha desempenhado na empresa, iguais ou funes equivalentes; durante o perodo experimental os direitos e obrigaes do artista sero os correspondentes sua categoria, sem que possa ser discriminado relativamente aos outros trabalhadores; situaes de incapacidade temporal, maternidade e adopo durante o perodo experimental interrompem a contagem do mesmo (...), etc. 670 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 50. Esta autora faz uma remisso para as Ordenanzas Laborais e explica-nos que, por exemplo, no caso dos profissionais de msica, h que ter em conta o gnero artstico, o lugar e a categoria do msico, variando a durao da temporada, de acordo com os artigos 18., 19. e 20. da Ordenanza respectiva. Cfr. ob. cit., pp. 50, 51 e 52. S para uma melhor compreenso da matria e a ttulo meramente exenplificativo, de acordo com o artigo 18. do diploma referido, o tempo mnimo de durao dos contratos para os Maestros Directores ser o seguinte: a) na pera Nacional ou Estrangeira e Bailes Sinfnicos, a temporada normal ser de dez dias, prorrogveis de quatro em quatro, como
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O mesmo artigo permite s partes acordar prorrogaes sucessivas do contrato a termo, salvo se se incorrer em fraude lei. Sendo certo que a fraude lei actua como limite contratao por tempo determinado671, a doutrina considera que s complica um tema onde no deveriam existir complicaes, considerando que os contratos de durao limitada deveriam progorrar-se sem quaisquer limitaes672. As partes podendo optar entre celebrar um contrato por tempo indefinido ou por tempo determinado, sendo permitida a contratao sucessiva em cadeia, as prorrogaes sucessivas, em princpio, no deveriam considerar-se como fraude lei673. A jurisprudncia e a doutrina entendem que o RDAEP quebra com a tradicional preferncia do ordenamento espanhol a favor do contrato por tempo indeterminado consagrado no artigo 15., n. 1, do ET; tal soluo justifica-se pela particular natureza da actividade artstica, que exige, no s, a necessria atitude do trabalhador para a desenvolver (...), mas tambm a aceitao do pblico (...), que, obviamente, pode variar674. No obstante, h doutrina que critica estas razes, considerando que so pouco consistentes: por um lado, a necessria atitude um requisito que faz parte de qualquer prestao, por outro, a aceitao do pblico uma razo que atende, de
mnimo (...); b) na Zarzuela, Opereta, Revista, Comdia Musical, Folclore e Variedades em Teatro, quarenta e nove dias, prorrogveis de sete em sete, como mnimo, em digresso, e trinta dias, nos demais casos, com iguais prorrogaes; c) na Rdio e Televiso, a durao mnima, em temporada normal, ser de trinta dias. 671 VALDS DAL-R, Las relaciones laborales especiales, AAVV, Unificacin de doctrina del Tribunal Supremo en materia laboral y procesal laboral. Estudios en homenaje al Profesor Doctor Efrn Borrajo Dacruz, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999, p. 373. 672 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., , p. 232. Alis, este autor refere a existncia de jurisprudncia que vem admitindo a licitude da contratao em cadeia ou sucessiva, ao abrigo das normas sectoriais (TCT SS de Maro e de 17 de Junho de 1983). Cfr. ainda ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 53, nota de rodap 106, que expressa que a fraude lei introduz uma certa complexidade neste tema. 673 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 53, nota de rodap 106, bem como ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 206, nota de rodap 206, que referenciam, entre outras, a STCT de 5 de Novembro de 1987; esta sentena profere que no artigo 5., n. 1, do RDAEP se prevm prorrogaes sucessivas do contrato a termo, sem que a sucesso destas, transforme aquele contrato noutro por tempo indeterminado. J ser fraude lei, a transformao de um contrato por tempo indeterminado em contrato a termo mediante a celebrao de um novo contrato, que na realidade, no mais do que uma prorrogao encoberta do primeiro (...). Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 53, nota de rodap 106. 674 Cfr. Tribuna Social (TS), de 23 de Fevereiro de 1991, referida por VALDS DAL-R, ob. cit., pp. 371 e 372. No mesmo sentido, a STCT de 29 de Maro de 1983, a STCT de 9 de Janeiro de 1986, a STSJ de Madrid de 23 de Outubro de 1990, entre outras, referenciadas por ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 46, nota de rodap 92. Alis, LOPEZ-TARRUELAS enuncia que no poderia ser de outra maneira, tendo em conta que a grande maioria dos casos de execuo de actividades artsticas, pela sua prpria natureza, tem uma durao limitada em relao ao mesmo empresrio. Cfr. Relcion especial de trabajo de los artistas en espectculos pblicos: aspectos destacables, Actualidad laboral, 1987, p. 1346.
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forma descarada, aos interesses do empresrio, e que traduzida para o regime comum de trabalho teria o nome de aceitao do mercado675. Porm, h quem compreenda a preferncia pelo contrato de durao determinada, em virtude da natureza da actividade artstica e da directa dependncia da aceitao por parte do pblico676. O artigo 5., n. 2, do RDAEP, enuncia que os contratos dos trabajadores fijos de carcter discontinuo se regem pelo disposto no ET. O artigo 15., n. 8, do ET, distingue entre trabalho fixo discontnuo peridico (que se repete em datas certas) e trabalho fixo discontnuo sem periodicidade exacta (no peridicos). Este artigo foi introduzido pelo Real Decreto Lei 5/2001, de 2 de Maro, e reiterado pela Lei 12/2001, de 9 de Julho677. Sendo certo que a lei no fazia esta distino, o artigo 15., n. 8, do ET, regula o trabalho fixo discontnuo no peridico e remete o regime jurdico do trabalho fixo discontnuo peridico para o regime dos contratos a tempo parcial, regulado pelo artigo 12., do ET678.
No que respeita s modalidades de contratao, o artigo 5., n. 2, do RDAEP, dispe que tal matria se regula pelo regime geral contido no ET. Na verdade, as normas comuns sero de aplicao no que se refere s particularidades prprias de cada modalidade de contratao (a tempo parcial, de formao...)679. So vrios os autores que se referem aos "contratos de grupo como uma das modalidades mais comuns dos contratos dos artistas em espectculos pblicos680. Tendo em conta a remisso para o ET, h que referir que este contrato regulado pelo artigo 10., n. 2. De acordo com
675
VALDS DAL-R, ob. cit., p. 373. Este autor considera que o mais discutvel o facto do artigo 5., n. 1, ter deixado autonomia individual a deciso de celebrar o contrato por tempo indeterminado ou determinado. Cfr. ob. cit., pp. 371 e 372. 676 DURN LPEZ, ob. cit., p. 231. 677 Ley de Medidas Urgentes de Reforma del Mercado de Trabajo para el incremento del empleo y la mejora de su calidad. 678 Veja-se para mais pormenores, MONTOYA MELGAR, AAVV, Comentarios al Estatuto de los Trabajadores, 5 Edicin, Aranzadi, 2003, pp. 122 a 124. 679 DURN LPEZ, ob. cit., p. 231. 680 Cfr. ALONSO OLEA, ob. cit., p. 90; cfr. DURN LPEZ,, ob. cit., p. 231, que refere, inclusive, que no trabalho artstico que mais frequentemente se levanta a questo do contrato de grupo; cfr. DOLZ LAGO, ob. cit., p. 138, que revela ser bastante frequente existirem contratos de grupo nos msicos, sobretudo, nas orquestras; cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 62; cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 211 e 212, que considera que esta figura jurdica tem um interesse especial nas actividades artsticas, uma vez que o empresrio necessita, por variadas vezes, que a prestao seja realizada por um conjunto de trabalhadores: coros, conjuntos musicais, ballets, orquestras, nmeros de circo, reparto de obras de teatro ou grupos folclricos. Por sua vez, em Itlia, o contrato de grupo frequente nos espectculos de variedades e no circo; cfr. LA ROSA, ob. cit., p. 95.
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este, se um empresrio celebra um contrato com um grupo de trabalhadores considerado na sua totalidade, os direitos e deveres do empresrio so apenas perante o grupo, e no perante cada um dos seus membros; o chefe do grupo representa todos os membros, respondendo pelas obrigaes inerentes a esta representao perante o empresrio681.
2.7 DIREITOS E OBRIGAES DAS PARTES
s partes desta relao de trabalho aplicam-se, por um lado, os direitos e deveres bsicos consagrados no ET para os trabalhadores em geral (artigos 4. e 5., do ET, respectivamente), e, por outro, algumas especificidades enumeradas no artigo 6., n. 2, n. 3 e n. 4, do RDAEP, ou seja, a diligncia do artista na realizao do seu trabalho, o direito de ocupao efectiva, e o pacto de plena dedicacin, respectivamente.
O artista est obrigado a realizar a actividade artstica para a qual foi contratado, nas datas indicadas, com a diligencia especfica que corresponda a sus personales aptitudes artsticas; se por um lado, a prestao do artista depende no s do seu esforo e trabalho, como tambm do sentimento e da vocao artstica, por outro, o seu trabalho dever conciliar-se com as directrizes do empresrio na organizao do espectculo, Assim sendo, a diligncia do artista no se pode medir por critrios objectivos682, est condicionada a aspectos de carcter subjectivo, uma vez que a sua prestao pode ser influenciada por agentes externos (m direco tcnica, falta de concentrao com os colegas ) ou por factores to aleatrios como a moda, a aceitao por parte do pblico ou da crtica especializada683. A falta de diligncia poder servir para apreciar o incumprimento contratual, podendo dar lugar aplicao de sanes disciplinares684. Porm, tendo em conta as
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ROQUETA BUJ, para alm de muitas outras reflexes sobre o tema, cita a STCT de 9 de Janeiro de 1981, que se refere composio do grupo: a contratao por parte do empresrio no se efectua com um trabalhador isolado, mas sim com um grupo de trabalhadores considerado na sua totalidade (...). A autora chama a ateno para o facto do grupo no ter que ser imutvel durante a execuo do contrato, desde que continue garantido o cumprimento das prestaes contratuais previstas; contudo, alerta que o contrato de determinados grupos de renome determinado pelas qualidades pessoais e individuais dos seus membros (...), e assim sendo, a substituio de um membro por outro, sem o consentimento do empresrio, poder originar um incumprimento obrigacional com base no qual surge a faculdade de resoluo do vnculo contratual. Cfr. ob. cit., pp. 64 e 65. 682 Como se mede o dever de diligncia para os trabalhadores em geral, consagrado no artigo 20. , n. 2, do ET. 683 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., pp. 68 e 69. 684 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 233, bem como, cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 69.
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razes apresentadas para justificar a anlise subjectiva da diligncia do artista, muito dficil, salvo situaes de evidente excepcionalidade, determinar quando que este no cumpre o dever de diligncia a que est adstrito685. O n. 3 do artigo 6. consagra o direito de ocupao efectiva: os artistas contratados para a participao em espectculos pblicos tm direito ocupao efectiva, no podendo, salvo em caso de sano, ser excludos dos ensaios, nem de outras actividades preparatrias (...)686, justificando-se assim, a consagrao legal deste direito. Por um lado, h quem entenda que no existe, em princpio, um direito a participar nas actuaes perante o pblico, muito embora, quando a excluso do artista no tiver por fundamento razes justificadas e devidamente provadas, mas for uma atitude consciente e premeditada do empresrio, com todas as consequncias negativas que da resultam para o artista, existiro motivos para que este pea a resoluo do contrato por incumprimento empresarial687; por outro lado, h quem considere que o dever de ocupao efectiva no se limita aos ensaios e demais actividades preparatrias, estando protegida a realizao da prestao principal (a nica excepo salvo em caso de sano)688. A ltima especificidade elencada no artigo 6., n. 4, o pacto de exclusividade, que dever constar expressamente do contrato689
690
, consagrado para a generalidade dos
685
Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 69. GUANCHE MARRERO considera que a a questo em torno da ocupao efectiva substancialmente idntica da relao laboral dos desportistas, como prova palpvel do interesse do ordenamento jurdico em preservar a prestao real dos servios do artista-trabalhador. Cfr. El Derecho del Trabajador a la Ocupacin Efectiva, Estudios de Derecho laboral, Editorial Civitas, 1993, p. 79.
686 687 688
Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., pp. 70 e 71. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 228. Esta autora justifica a sua posio da seguinte maneira: o artista sente a necessidade de materializar ou executar a sua prestao, interesse no tanto econmico, mas sobretudo promocional, pelas vantagens que tem sobre a sua carreira e pela fama e notoriedade que daquela podem advir, de forma que a redaco do preceito foi reforar o direito ocupao efectiva que ser invocvel no s nas prestaes realizadas directamente perante o pblico ou fixadas para a sua postrior difuso, como tambm nas respectivas actividades preparatrias. 689 LOPEZ-TARRUELAS enuncia que se se tiver em conta que a forma escrita no um requisito ad solemnitaten do contrato de trabalho do artista, mas sim ad probationem, conclui-se que a existncia do acordo pode manifestar-se tanto de forma escrita como verbal. Cfr. ob. cit., p. 1349. Diferente opinio partilha ALZAGA RUIZ, que considera que se o acordo no for feito por escrito, no ter eficcia. Cfr. ob. cit., p. 233. 690 O artigo 6., n. 4, do RDAEP, protege el inters patrimonial de la empresa, su posicin en el mercado y su capacidad competitiva, al tiempo que pretended evitar un dao, ya sea actual o potencial, al organizador del espectculo pblico: el dao derivado de la realizacin por el artista de una actividad
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trabalhadores no artigo 21., do ET. Atravs deste acordo, o artista, em troca de uma compensao econmica, compromete-se a no realizar outras actividades, por conta prpria ou alheia, trabalhando apenas para a entidade empregadora com a qual acordou a plena dedicao691. A compensao econmica, em virtude do acordo celebrado, poder ser expressa ou j estar includa na retribuio a receber pelo artista; mas este no pode rescindir o acordo unilateralmente, sob pena de pagamento de uma indemnizao por danos e prejuzos ao empresrio, cujo valor poder ser expressamente previsto no contrato; caso contrrio, ser fixada pelo rgo judicial competente (este dever valorar o tempo de durao do contrato inicialmente previsto, a compensao econmica auferida pelo artista, e, de uma forma geral, os danos provocados pelo incumprimento do contrato)692. De acordo com a doutrina, o empresrio no pode rescindir unilateralmente o acordo de exclusividade, a no ser que satisfaa a compensao econmica acordada693. DURN LPEZ entende que se se rescindir a clusula de dedicao exclusiva, o contrato cessa694. Este acordo poder ser celebrado tambm durante a vigncia do contrato, podendo ser estipulado por tempo indefinido ou no695. Por ltimo, h que realar que o artista, tal como qualquer outro trabalhador, est submetido ao dever de no concorrncia com a actividade do empresrio, nos termos do artigo 5., alnea d), do ET, no podendo o artista desenvolver a actividade, seja por conta prpria ou alheia, sem o consentimento do empresrio696; acontece que o pacto de exclusividade exclui a concorrncia lcita697.
diversa, al ser ste un trabajador de gran proyeccin pblicaque ofrece unos servicios nicos. Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 231. 691 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 231 e 232. 692 A parte final do artigo 6., n. 4, expressa ainda que o rgo judicial competente poder moderar la cuanta de la indemnizacin cuando se den las circunstancias previstas en el artculo 1154. del Cdigo Civil, isto , quando estiver em causa um cumprimento parcial ou defeituoso, mas no um incumprimento total. 693 Cfr. LOPEZ-TARRUELAS, ob. cit., p. 1350, assim como ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 239. 694 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 234. 695 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 72. No mesmo sentido ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 233. 696 Cfr. LOPEZ-TARRUELAS, ob. cit., p. 1349. 697 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 233.
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2.8 TEMPO DE TRABALHO
A jornada de trabalho de um artista no compreende apenas a prestao efectiva da sua actividade artstica diante do pblico, mas tambm o tempo em que est sob as ordens do empregador, no caso de ensaios ou de gravao de actuaes, exclundo-se a obrigatoriedade da realizao de ensaios gratuitos, por fora do artigo 8., n. 1, do RDAEP698.
O artigo 8., n. 2, mais um exemplo de uma norma de remisso para o ET, uma vez que a durao e distribuio da jornada de trabalho ser a que for estipulada nas convenes colectivas ou no contrato individual de trabalho; no obstante, ter que respeitar sempre o disposto no ET, no que concerne sua durao mxima. Assim, por um lado, ter-se- que aplicar o limite das quarenta horas semanais de trabalho efectivo de mdia de contagem anual prevista no artigo 34., n. 1, do ET; por outro lado, a doutrina entende que a flexibilidade nos restantes aspectos, sobretudo de distribuio, total699, ou seja, os limites mximos do perodo normal de trabalho dirio (nove horas dirias ou no caso dos menores de 18 anos oito horas) e dos intervalos entre jornadas de trabalho (doze horas)700 no tm que ser respeitados.
Por fora do artigo 8., n. 3, sero as convenes colectivas ou o contrato individual de trabalho a regular o regime das digresses, escapando estas matrias s faculdades unilaterais da empresa701; deixou-se, desta forma, autonomia individual ou colectiva determinar o tratamento e durao mxima dos tempos gastos em viagens necessrias execuo do contrato, assim como, se estes contam ou no para efeitos de
698
DURN LPEZ considera importante recalcar la exclusin de la obligatoriedad de realizacin de ensayos gratuitos, prevista con anterioridad en algumas normas sectoriales. Cfr. ob. cit., p. 235. ALZAGA RUIZ diz-nos que eram duas as Ordenanzas de Trabalho do sector artstico que classificavam os ensaios dos artistas em gratuitos e remunerados: a Ordenanza de Trabajo para los Profesionales de Teatro, Circo, Variedades y Folclore, bem como, a Ordenanza Laboral para los Profesionales de la Msica. Para uma melhor compreeenso desta questo, cfr. ob. cit., pp. 248 e 249. 699 Idem, idem. Cfr. de igual modo, LOPEZ-TARRUELAS, ob. cit., p. 1350, ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 74, e, ainda, ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 247. 700 Veja-se o artigo 34., n. 3, do ET. 701 DURN LPEZ, ob. cit., p. 235.
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durao mxima da jornada702, muito embora, haja doutrina, e bem, que considere que o tempo gasto nas digresses fazem parte da jornada de trabalho703.
O artigo 9., n. 1, do RDAEP, estipula a obrigatoriedade do artista ter um descanso mnimo semanal de um dia e meio, fixado por mtuo acordo704, e que no poder coincidir com os dias em que se exibe perante o pblico. No caso de no ser possvel gozar ininterruptamente o descanso semanal, a lei obriga a que, pelo menos, vinte e quatro horas sejam gozadas de seguida. Todavia, fixa a possibilidade do descanso semanal ser gozado por acumulao de quatro semanas de trabalho, se tal estiver estabelecido no contrato individual de trabalho ou nas convenes colectivas. Uma primeira leitura parece estipular que possvel acumular o descanso semanal de quatro semanas, sem qualquer interrupo; porm, no assim que se deve interpretar o artigo, salvo melhor opinio: poder-se- acumular naqueles termos, todavia, tem que haver sempre um descanso semanal ininterrompido de vinte e quatro horas705.
O RDAEP prev, no seu artigo 9., n. 2, a hiptese das actuaes artsticas serem realizadas num dia feriado; neste caso, o trabalhador dever descansar num outro dia da mesma semana ou noutro dia acordado pelas partes. A doutrina entende que a primeira situao - descanso num outro dia da mesma semana - no exige acordo, podendo ser marcado de forma unilateral pela entidade patronal706.
702 703
ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 74. Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 235. 704 ROQUETA BUJ entende que a expresso mtuo acordo, poder ser interpretada, tanto em sentido colectivo, como individual, podendo ser aumentada a durao do descanso. Cfr. ob. cit., p. 75. 705 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., pp. 235 e 236. No que concerne a esta questo, ROQUETA BUJ refere o seguinte: em primeiro lugar, o descanso semanal de trinta e seis horas pode fraccionar-se em duas partes (...), uma das quais deve ter, pelo menos, uma durao de vinte e quatro horas; em segundo lugar, os descansos semanais podem acumular-se (...) por perodos de quatro semanas. Cfr. ob. cit., p. 76. ALZAGA RUIZ tem uma opinio diferente da nossa; expressa existirem trs interpretaes possveis: a) ao escolher a acumulao do descanso semanal por perodos at quatro semanas, fica excluda a possibilidade do seu fraccionamento (a prpria autora reza que esta interpretao parece ser a que est mais de acordo com o teor literal do artigo e que a expresso salvo que significa que as partes podem escolher entre uma das duas opes, mas no podem conjugar ambas); b) se se acorda no s a acumulao, como tambm o fraccionamento do descanso semanal, no ser preciso respeitar um descanso mnimo ininterrompido de vinte e quatro horas (a autora considera esta interpretao bastante duvidosa); e ainda, c) pode-se acumular o descanso semanal em perodos at quatro semanas e fraccionar o mesmo sempre e quando se respeite um descanso mnimo ininterrupto de vinte e quatro horas (esta soluo, embora a mais razovel no ser possvel, tendo em conta a interpretao da autora da expresso salvo que). Cfr. ob. cit., pp. 253 e 254. 706 Cfr. DURN LPEZ, ob. cit., p. 236. No mesmo sentido, ROQUETA BUJ, cfr. ob. cit., p. 76.
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Finalmente, consagra-se no n. 3, do artigo supra referenciado, o direito do artista gozar, no mnimo, trinta dias de frias anuais retribudas707. Todavia, a durao das frias reduz-se proporcionalmente ao tempo de servio do artista, quando no atinja um ano. Assim, pode-se fixar uma retribuio global que corresponda aos dias de trabalho efectivo, que inclua a retribuio dos dias de descanso correspondentes, nomeadamente quando se contratam unidades especficas del trabajo artstico, como actuaciones, giras, rodajes y similares, conforme preceitua aquele artigo708.
2.9 RETRIBUIO
No que diz respeito retribuio dos artistas em espectculos pblicos ser a acordada nas convenes colectivas ou contrato individual de trabalho, respeitando, de qualquer forma, as normas sobre salrios mnimos nacionais, nos termos do artigo 7., n. 1, do RDAEP. No sector artstico, frequente a utilizao do contrato individual de trabalho como veculo de fixao de salrios superiores aos fixados nas convenes colectivas709; todavia, o acordo quanto retribuio poder ser feito, tambm, de forma verbal710. De realar que esto excludas do mbito do Direito do Trabalho as actuaes gratuitas, isto , aquelas em que o artista no recebe nenhuma retribuio pelo trabalho realizado711.
A retribuio, como j referimos, um dos elementos que devem constar obrigatoriamente do contrato, com referncia aos distintos conceitos que integram a
707
O artigo 9., n 3, do RDAEP, refere-se a treinta das naturales, o que significa que no so trinta dias teis. O artigo 38., n. 1, do ET, prev que a durao das frias para a generalidade dos trabalhadores ser a acordada no contrato individual de trabalho ou nas convenes colectivas; em todo o caso, no podero ser inferiores a trinta dias. 708 Reza o artigo 9.3 do RDAEP: Los artistas en espectculos pblicos tendrn derecho a unas vacaciones anuales retribuidas, cuya duracin mnima ser de treinta dias naturales. Cuando el artista no preste servicios en todos los das que en conjunto del ao tienen la consideracin de laborales, la retribucin de los descansos se reducir proporcionalmente, pudiendo incluirse la misma en la retribucin global correspondiente a los das de trabajo efectivo, particularmente cuando se pacten tales retribuciones como correspondientes a unidades especificas del trabajo artstico, como actuaciones, giras, rodajes y similares. 709 Cfr. ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 80. Esta especialista refere, ainda, que a liberdade contratual estar, logicamente, limitada, pelo princpio da no discriminao, estabelecido pelo artigo 17., n. 1, do ET, expresso do artigo 14., da Constituio. 710 Idem, idem. 711 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 124.
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mesma712. Porm, conforme dita o artigo 7., n. 2, do RDAEP 713, apenas podem ficar excludas da noo de salrio as quantias que de acordo com a legislao de trabalho vigente no tenham carcter salarial714.
Situaes delicadas como o tratamento retributivo daqueles tempos em que o trabalhador est numa situao de disponibilidade relativamente ao empresrio, mas que no esto compreendidos na noo de jornada de trabalho sero reguladas pela negociao colectiva, nos termos do artigo 7., n. 3. Estamos perante perodos de pura disponibilidade para um eventual pedido do empresrio, sem que possam (...) ser reconduzidos jornada de trabalho como perodos de descanso715. Porm, existe a dvida sobre se sero as convenes colectivas a estipular uma retribuio especfica e diferenciada para aqueles tempos ou se j estar includa na retribuio acordada716.
712 713
Artigo 3., n. 2, c), do RD 1435/1985. Este artigo estatui que tendrn la consideracin de salario todas las percepciones que el artista tenga reconocidas frente a la empresa por la prestacin de su actividad artstica, sin ms exclusiones que las que deriven de la legislacin vigente. 714 De acordo com o artigo 26., n. 2, do ET, no so consideradas como salrio as quantias recebidas pelo trabalhador a ttulo de indemnizaes ou suplementos pelos gastos realizados em consequncia da sua actividade laboral, as prestaes e indemnizaes da Segurana Social e as indemnizaes referentes a traslados, suspenses ou despedimentos. Sobre todos estes, veja-se ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 262 a 264. Esta autora coloca uma questo bastante interessante: saber se a remunerao por cpia privada consagrada na Lei da Propriedade Intelectual (LPI), artigo 25., tem ou no natureza salarial (no nosso pas, est consagrada no artigo 82., do CDADC, como vimos); a autora, depois de algumas consideraes, acaba por concluir que la remuneracin por copia privada es una retribuicin de natureza extrasalarial, al tratarse de una compensacin percibida por el artista, no en virtude del trabajo prestado (...), sino por expreso deseo de legislador en compensacin de las prdidas que las copias no autorizadas de las actuaciones del artista puedan ocasionarle. Por sua vez, o artigo 108. LPI estabelece o direito a uma compensao econmica, sempre que um fonograma editado comercialmente, ou uma sua reproduo, seja utilizado por qualquer forma de comunicao pblica (este artigo tem o seu correspondente no artigo 184., n. 3, do CDADC); esta compensao tambm tem natureza extrasalarial. Cfr. ob. cit., pp. 127 a 129, bem como, pp. 265 a 268. 715 DURN LPEZ, ob. cit., p. 234. 716 Idem, idem, pp. 234 e 235. DURN LPEZ acaba por no optar por nenhuma das solues apresentadas, e afirma que ambas so possveis.
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2.10 CESSAO DO CONTRATO
Embora de forma breve, sero analisadas algumas causas de cessao do contrato (que o legislador espanhol apelida de extino): por total cumprimento ou expirao do tempo convencionado; cessao do contrato antes do incio efectivo da prestao artstica; o despedimento com justa causa promovido pelo empregador; a resoluo do contrato por iniciativa do trabalhador; e por ltimo, a referncia a outras causas possveis de fazerem cessar o contrato.
2.10.1 CESSAO
DO CONTRATO POR TOTAL CUMPRIMENTO OU EXPIRAO DO
TEMPO CONVENCIONADO
O RDAEP prev no seu artigo 10., n. 1, as causas de cessao do contrato de trabalho a termo, que constitui a modalidade habitual da relao 717: total cumprimento, expirao do tempo convencionado ou da prorrogao ou prorrogaes acordadas718.
A cessao do contrato dever ser anunciada ao artista com alguma antecedncia; esta varia consoante a durao do contrato: o empresrio dever avis-lo com dez dias de antecedncia, se o contrato tiver durao superior a trs meses; quinze dias, se o contrato tiver durao superior a seis meses; e um ms, no caso do contrato ter tido durao superior a um ano, por fora do artigo 10., n. 3; desta forma, no se exige aviso prvio nos contratos de durao inferior a trs meses. Na hiptese do empresrio no cumprir o pr-aviso, ter que pagar ao artista a retribuio correspondente ao nmero de dias com que deveria ter sido anunciada a cessao do contrato.
Quando a durao do contrato for superior a um ano, a lei concede ao artista uma indemnizao, de valor igual ao fixado pelas partes no contrato ou conveno colectiva.
717
CARRO IGELMO, ob. cit., p. 588. No mesmo sentido, DURN LPEZ refere que no se pode esquecer que estamos perante um contrato em que a durao determinada no tem o carcter de excepcionalidade com que se apresenta no contrato comum de trabalho. Cfr. ob. cit., p. 236. 718 LOPEZ-TARRUELAS diz que a dupla referncia ao total cumprimento do contrato e expirao do tempo convencionado fiel reflexo da multiplicidade de tipos de contratos a termo utilizados neste sector. Cfr. ob. cit., p. 1352.
185
No caso de nada estipularem, a indemnizao ser de valor igual a sete dias de salrio por cada ano de antiguidade, nos termos do artigo 10., n. 2, do RDAEP719.
2.10.2 EXTINO
ARTSTICA
DO CONTRATO ANTES DO INCIO EFECTIVO DA PRESTAO
A pecularidade certamente mais importante no que respeita extino do contrato

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est consagrada no artigo 10., n. 4, do RDAEP: incumprimento do contrato por
parte do empresrio ou do artista, que conduza inexecuo total da prestao artstica, que se regula pelo disposto no Cdigo Civil; o artigo define inexecuo total como a no realizao do trabalho, que constitui a prestao acordada.
Destarte, ser importante discernir quando que estamos perante um incumprimento total e um incumprimento parcial. Para tal, a doutrina considera essencial saber se o trabalho artstico j comeou ou no a ser realizado, sendo irrelevante o artista ter recebido ou no a retribuio acordada; por outro lado, a prestao acordada no compreende apenas a prestao da actividade artstica perante o pblico, mas tambm a participao nos ensaios e outras actividades preparatrias721. Em suma, a linha divisria entre o incumprimento total e o parcial h-de situar-se no incio efectivo da prestao artstica perante o pblico722.
De acordo com o artigo 1124., do Cdigo Civil, o prejudicado pode exigir o cumprimento ou a resoluo do contrato, com o ressarcimento dos danos causados e, mesmo que inicialmente opte pelo cumprimento, e este for impossvel, poder ainda
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ALZAGA RUIZ, depois de vrias consideraes e algumas dvidas, conclui que a indemnizao estipulada neste artigo se refere exclusivamente aos contratos celebrados por tempo determinado, tendo em conta que o fundamento da referida indemnizao consiste na presumvel descontinuidade da actividade profissional destes trabalhadores, com a consequente descontinuidade de recursos econmicos (...). Cfr. ob. cit., p. 281. Nas palavras de ROQUETA BUJ, as razes desta indemnizao, para alm de oferecer ao artista uma proteco objectiva frente perda do posto de trabalho, independente de qualquer conduta do empresrio, se encontra, tambm, em atenuar as diferenas em relao aos restantes trabalhadores para os quais, em princpio, vigora o princpio da estabilidade no emprego; atenuao que encontra pleno sentido nesta relao laboral especial em que se permite a contratao a termo, sem problemas. Cfr. ob. cit., p. 85. Esta autora reala, ainda, que no obstante esta indemnizao poder ser fixada por contrato de trabalho ou conveno colectiva, tambm se podem acordar indemnizaes de valor inferior queles sete dias de salrio por cada ano de antiguidade; cfr. ob. cit., p. 101. 720 LOPEZ-TARRUELAS, ob. cit., p. 1353. 721 Cfr. ROQUETA BUJ,. ob. cit., p. 87; no mesmo sentido, ALZAGA RUIZ, ob. cit., p. 282. 722 ROQUETA BUJ,. ob. cit., p. 87.
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pedir a resoluo. Na opinio de ROQUETA BUJ, caso o incumprimento seja da parte do artista, o empresrio no poder exigir o cumprimento do contrato, por fora de preceitos constitucionais que consagram a liberdade do trabalho e a escolha de uma profisso; caso o incumprimento seja da parte do empresrio, o artista tambm no pode exigir esse cumprimento, na medida em que o compromisso empresarial constitui uma obrigao de resultado caracterizada, como se sabe, pela incoercibilidade723. Concordamos que o empresrio no possa exigir o cumprimento pelas razes apresentadas, mas j no que respeita ao compromisso empresarial ser incoercvel, temos srias reservas em aceitar a justificao daquela autora, e o facto de apenas o artista poder exigir o cumprimento no nos choca, porque preciso tentar equilibrar o desequilbrio natural existente entre os sujeitos do contrato, e tentar proteger a parte mais fraca e vulnervel. Para todos os efeitos, as partes podem resolver o contrato, pedindo uma indemnizao pelos prejuzos sofridos, aplicando-se o regime indemnizatrio prprio do artigo 1101. do Cdigo Civil724.
2.10.3 DESPEDIMENTO PROMOVIDO PELO EMPREGADOR
O empresrio para resolver o contrato, ter que alegar uma das seguintes causas: incumprimento grave e culposo do artista; por causas objectivas; por causas econmicas, tcnicas, organizativas ou produtivas; e, por fora maior. O RDAEP no se debrua sobre estas causas de resoluo do contrato, e, assim sendo, aplicam-se as normas gerais comuns, estipuladas no ET.
Apenas nos dedicaremos ao despedimento do trabalhador, uma das formas de cessao do contrato de trabaho, de acordo com o artigo 49., n. 1, alnea k), do ET. As causas que justificam o despido disciplinario do trabalhador (artista) esto elencadas no artigo 54., n. 2, alneas a) a f), do ET: faltas repetidas e injustificadas de assistncia ou pontualidade ao trabalho; a indisciplina ou desobedincia no trabalho; as ofensas verbais ou fsicas ao empresrio ou s pessoas que trabalham na empresa ou
723 724
Cfr. ROQUETA BUJ,. ob. cit., p. 88. Idem, idem. A autora expressa ainda que a responsabilidade contratual (...) nasce da conjugao dos seguintes elementos: uma conduta humana, uns danos reais, uma relao de causalidade entre ambos, de tal modo que aquela tenha originado estes, e uma qualificao daquela conduta como antijurdica e culposa, explicando, em seguida, cada um dos pressupostos da responsabilidade contratual, em muito semelhante nossa. Cfr. ob. cit., p. 89 e 90.
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aos familiares que convivam com eles; a transgresso da boa f contratual, assim como o abuso de confiana no desempenho do trabalho; a diminuio continuada e voluntria no rendimento de trabalho normal ou acordado; e, a embriaguez habitual ou toxicomania repercutindo-se negativamente no trabalho.
Nos termos do artigo 55., n. 1, do ET, o despedimento dever ser notificado por escrito ao trabalhador (artista), com a descrio dos factos que o motivam e a data em que produzir efeitos725. O trabalhador (artista) tem um prazo de vinte dias para demandar judicialmente por despedimento o empregador a contar desde o dia em que aquele foi despedido726. Por sua vez, os tribunais podem classificar o despedimento como procedente727, improcedente728 ou nulo729, nos termos do artigo 55., n. 3, do ET.
2.10.4 RESOLUO DO CONTRATO POR INICIATIVA DO ARTISTA
O RDAEP omisso quanto a esta matria; desta forma, aplicam-se, uma vez mais, por fora do seu artigo 10., n. 5, do RDAEP, as regras gerais do ET. O artigo 49., n. 1, alneas d) e j), estipula duas causas de cessao do contrato por iniciativa do
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A lei laboral espanhola permite no seu artigo 55., n. 2, do ET que quando no se observem os requisitos formais no despedimento do trabalhador (artista), o empregador poder efectuar um novo despedimento que cumpra os requisitos de forma antes omitidos, no prazo de vinte dias, a contar do dia seguinte ao primeiro despedimento; porm, ter que pagar ao trabalhador (artista) as retribuies at ao dia desse novo despedimento. 726 O artigo 59., n. 3, do ET, estipula este prazo de vinte dias, que um prazo de caducidade. 727 O artigo 55., n. 4, do ET, enuncia que o despedimento ser declarado procedente quando se prove o incumprimento alegado pelo empregador na comunicao escrita que foi enviada ao trabalhador; assim sendo, o contrato de trabalho extingue-se, no tendo o artista direito a qualquer indemnizao, nem aos salrios de tramitao, por fora do artigo 55., n. 7, do ET. 728 De acordo com o artigo 55., n. 4, do ET, o despedimento ser declarado improcedente quando o empresrio no tenha cumprido os requisitos formais ou tenha ficado provado o incumprimento do artista alegado na carta de despedimento ou a sua gravidade e culpabilidade. Neste caso, conforme preceitua o artigo 56., do ET, o empresrio, no prazo de cinco dias a contar da notificao da sentena, ter que optar entre a reintegrao do artista, com o pagamento dos salrios de tramitao ou o pagamento das seguintes quantias econmicas fixadas na sentena: a) uma indemnizao equivalente a quarenta e cinco dias de salrio por cada ano de servio, em que os meses so contados de forma proporcional em perodos de tempo inferiores a um ano, at ao mximo de quarenta e duas mensalidades; b) os salrios de tramitao, isto , os salrios que o artista deixou de receber desde a data do despedimento at data da sentena ou de um novo emprego (...). 729 Nos termos do artigo 55., n. 5, do ET, o despedimento nulo quando tenha por motivo algumas das causas de discriminao previstas na Constituio ou na Lei ou viole de direitos fundamentais e liberdades do trabalhador. Assim, o trabalhador (artista) ter que ser readmitido, e o empresrio ter-lhe- que pagar os salrios que deixou de receber em virtude do despedimento, por fora do artigo 55., n. 6, do ET.
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trabalhador: demisso do trabalhador, que dever cumprir o aviso prvio consagrado nas convenes colectivas ou ter em conta os usos da empresa e a cessao com fundada no incumprimento do contrato por parte do empregador, respectivamente.
No primeiro caso, no h qualquer comportamento censurvel por parte do empresrio, o que impede qualquer imputao de danos e a consequente exigncia de ressarcimento730. Por sua vez, na segunda situao, a resoluo ter que ter como fundamento uma das causas estipuladas no artigo 50., n. 1, do ET731, tendo o artista direito s indemnizaes como se de um despedimento improcedente se tratasse, por fora do n. 2 do mesmo artigo.
2.10.5 OUTRAS CAUSAS DE EXTINO DO CONTRATO
Existem, ainda, outras formas de cessao do contrato. A ttulo exemplificativo podemos enunciar: a extino do contrato por morte ou invalidez do artista732; reforma do artista733; por morte, reforma, incapacidade ou extino da personalidade jurdica do empresrio734; por mtuo acordo das partes735. A todas estas formas de cessao aplicam-se, por remisso, as normas gerais estipuladas no ET.
A doutrina espanhola que se dedica relao laboral especial dos artistas em espectculos pblicos no se debrua sobre as causas de cessao agora mencionadas, precisamente, pelo facto de serem causas de cessao comuns ao contrato de trabalho comum. Porm, merece o nosso destaque um caso especfico da extino do vnculo contratual: o incumprimento defeituoso da prestao artstica directamente relacionado com o envelhecimento do intrprete ou executante736.
730 731
ROQUETA BUJ, ob. cit., p. 96. Este artigo prev como causas justas para que o trabalhador pea a extino do contrato: a) as modificaes substanciais das condies de trabalho que resultem num prejuzo da sua formao profissional ou da sua dignidade; b) a falta de pagamento ou atrasos continuados no pagamento do salrio acordado; c) qualquer outro incumprimento grave das obrigaes do empresrio (...). 732 Cfr. artigo 48., n. 1, alnea e), do ET. 733 Cfr. artigo 48., n. 1, alnea f), do ET. 734 Cfr. artigo 48., n. 1, alnea g), do ET. 735 Cfr. artigo 48., n. 1, alnea a), do ET. 736 Cfr. ALZAGA RUIZ, ob. cit., pp. 288 a 292.
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ALZAGA RUIZ expressa que o envelhecimento do artista pode ter como consequncia a diminuio das suas faculdades, tornando-se a sua prestao defeituosa ou imperfeita. Desta forma, o empresrio poder resolver o contrato por excessiva onerosidade ou acordar, desde logo, no incio da relao de trabalho com o artista, a data mxima da vida do contrato. No que respeita primeira possibilidade, a autora considera que o empresrio poder resolver o contrato, no com base na idade, mas sim, na diminuio involuntria e objectivamente considerada do rendimento do artista, ou seja, da sua capacidade laboral, causa reconhecida no artigo 52., alnea a), do ET (...). Por sua vez, na segunda hiptese, depois de algumas consideraes, acaba por concluir pela licitude de uma clusula como esta, com o seguinte fundamento: pelo facto de no existir a tradicional preferncia pelo contrato de trabalho por tempo indeterminado, de no ser necessrio justificar as razes da temporalidade da relao laboral artstica, o empresrio tem a faculdade de acordar com o artista uma durao mxima do contrato, que poder coincidir com uma possvel diminuio das faculdades fsicas do trabalhador.
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CAPTULO IX REGIME JURDICO EM FRANA
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1. NOTA INTRODUTRIA O nosso estudo de direito comparado engloba tambm os artistes du spectacle. No obstante as grandes dificuldades na pesquisa e na recolha de doutrina e jurisprudncia francesas, a nossa curiosidade foi aguada, desde logo, pelo primeiro ttulo francs lido, que enunciava, na sua primeira linha que o estatuto jurdico dos travailleurs du spectacle oferece ao profano uma viso de selva737. O Cdigo do Trabalho francs no define contrato de trabalho. As noes propostas pelos autores franceses resultam das inmeras decises da jurisprudncia francesa; uma das muitas definies existentes considera que o contrato de trabalho o contrato pelo qual uma pessoa se compromete a colocar a sua actividade disposio de outra pessoa, sob a subordinao desta, mediante remunerao738. O livro VII do Code du Travail tem como ttulo dispositions particulires certaines professions, que so categorias profissionais dotadas de um statut mixte739, para as quais o legislador presume a existncia de um contrato de trabalho740, ilidvel mediante prova em contrrio: para os mineiros741, para os trabalhadores no domcilio742, para os marinheiros743, para os viajantes, representantes e comissionistas744, para os
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REGINE DHOQUOIS, ob. cit., p 5. DENIS GATUMEL, Le Droit du Travail en France, Principes et approche pratique du Droit du Travail, e 11 dition, ditions Francis Lefebvre, 2000, p. 373. Este autor refere que existem trs critrios gerais para qualificar um contrato de trabalho como tal: o trabalho por conta alheia, existncia de subordinao jurdica e o pagamento de uma retribuio. 739 GRARD LYON-CAEN, ob. cit., p. 42. Da que ANTOINE JEAMMAUD afirme que il nexiste plus un contrat de travail type, mais plusiers espces dune catgorie devenue gnrique. Cfr. ANTOINE JEAMMAUD, ob. cit., p. 361. 740 So inmeros os autores que se referem s presunes da existncia de um contrato de trabalho. Cfr. DENIS GATUMEL, ob. cit., pp. 375 e ss, bem como JEAN-CLAUDE JAVILLIER, Droit du Travail, 6e dition, L.G.D.J., Paris, 1998, p. 54. PATRICK CHAUMETTE expressa que cette extension lgislative du salariat par assimilation tient compte des restrictions du critre de la subordination juridique, des formes variables de la dpendance conomique. Elle ne fournit gure de critres gnraux, mais plus une liste diversifie dassimilations. Cfr. Quel avenir pour la distinction travail dpendant/indpendant, Le travail en perspectives, sob a direco de ALAIN SUPIOT, L.G.D.J., Paris, 1998, p. 82. 741 Cfr. artigo L.711-1 a L. 711-12, bem como, R. 711-1e ss e D. 711-1 e ss, do Cdigo de Trabalho. 742 Cfr. artigo L.721-1 a L. 721-23, bem como, R. 721-1e ss, do Cdigo de Trabalho. 743 Cfr. artigo L.742-1 a L. 742-7, do Cdigo de Trabalho. 744 Cfr. artigo L.751-1 a L. 751-15, bem como, R. 751-1e ss e D. 751-1 e ss, do Cdigo de Trabalho. So comummente conhecidos por VRP (Voyageurs, reprsentants et placiers).
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jornalistas745, para os artistas do espectculo746, entre outras. H quem entenda que as regras que consagram presunes da existncia de um contrato de trabalho limitam a liberdade das partes, na medida em que impem uma qualificao precisa747; e h quem expresse que os problemas do marinheiro no so os mesmos do que os do trabalhador txtil, da que, consequentemente, as solues da lei sejam diferentes para cada um daqueles casos748.
2. O ESTATUTO JURDICO DOS ARTISTAS DO ESPECTCULO

A Lei n. 69-1186, de 26 de Dezembro de 1969749 integrou as disposies relativas aos artistas do espectculo e aos manequins no Cdigo de Trabalho francs750 - artigos L.762-1 a L. 762-12. YVES SAINT-JOURS elucida-nos que foi desde 1892, tendo em conta a impulso dada pelos sindicatos, que os artistas do espectculo assistiram a inmeras medidas legislativas, tendentes a reconhecer, progressivamente, a sua qualidade de trabalhadores751; de acordo com o autor, essas medidas acabaram por preparar o surgimento do estatuto jurdico actual dos artistas do espectculo, bem como dos manequins, cuja condio social muito prxima da dos artistas, seno mesmo idntica752.
745 746
Cfr. artigo L.761-1 a L. 761-16, bem como, R. 761-1e ss, do Cdigo de Trabalho. Cfr. artigo L.762-1 a L. 762-12, bem como, R. 762-1e ss e D. 762-1 e ss, do Cdigo de Trabalho. 747 SERGE FROSSARD, Les qualifications juridiques en droit du travail, Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, Paris, 2000, p. 140. Este autor considera que o legislador impose une catgorie juridique lorsque dans les faits sont runis un certain nombre dlments caractristiques dont la constatation entrane automatiquement la qualification lgale quelle que soit par ailleurs la volont des parties. Cfr. ob. cit., p. 142. 748 H.-FRANOIS KCHLIN, LAspect Juridique des Relations du Travail et Sa Porte Pratique, Bibliotheque dOuvrages de Droit Social, Paris, 1972, p. 110. 749 Esta lei relativa situao jurdica dos artistas, bem como dos manequins. De acordo com YVES CHAUVY, foi esta lei que veio conferir, com o estatuto jurdico de trabalhador, o benefcio da legislao do trabalho aos artistas do espectculo e aos manequins. Cfr. YVES CHAUVY, Concluses de M. Yves Chauvy, avocat gnral (extraits), Recueil Dalloz Sirey, 20e cahier, jurisprudence, 1995, p. 287. 750 De acordo com YVES SAINT-JOURS, esta lei marca o fim de uma lenta evoluo histrica. Para mais pormenores, cfr. YVES SAINT-JOURS, Artistes..., p. 1. 751 Entre os vrios exemplos dados pelo autor, destacamos: a extenso ao espectculo da proteco ao trabalho das mulheres e das crianas; o direito dos artistas dramticos a elegerem um representante para o Conselho Superior do Trabalho; a extenso ao espectculo do regime da segurana social; entre muitos outros. Cfr. Artistes..., p. 1. 752 Idem, idem.
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As profisses do espectculo apresentam a originalidade de uma grande diversidade (...)753. Quais os profissionais ligados ao espectculo que so, aos olhos da lei, artistes du spectacle? O artigo L. 762-1, 3., do Cdigo de Trabalho francs, enuncia que so considerados como artistas do espectculo nomeadamente o artista lrico, o artista dramtico, o artista coreogrfico, o artista de variedades, o msico, o cantor, o artiste de complment754, o chefe de orquestra, larrangeur orchestrateur755 e para a execuo material da concepo artstica, o encenador756. Assim sendo, estamos perante uma enumerao meramente exemplificativa757.
2.1 A PRESUNO DO CONTRATO DE TRABALHO O artigo L. 762-1, do Cdigo de Trabalho francs, estipula que o contrato pelo qual uma pessoa singular ou colectiva assegura, mediante remunerao, os servios de um artista do espectculo (...) presume-se ser um contrato de trabalho; esta presuno s pode ser ilidida, se o artista estiver ou reunir as condies para estar inscrito no Rgistre du Commerce. Nas palavras de XAVIER DAVERAT, o disposto no artigo L.762-1 e a jurisprudncia que se desenvolveu sobre este assunto, tornam difcil a prova em contrrio presuno; a presuno da actividade assalariada do artista no pode ser combatida, a no ser pela prova de que efectua a sua prestao em condies que implicam a sua inscrio naquele registo758. Como expressa YVES SAINT-JOURS, desde que o artista no seja um empresrio de espectculos que, como tal, deve estar inscrito no Rgistre du Commerce, presume-se que ele seja titular de um contrato de trabalho, e em caso de litgio, compete ao director da empresa de espectculos provar o
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YVES SAINT-JOURS, Spectacles, p. 1. Os artistes de complment compreendem os figurantes, os possveis substitutos, entre outros. 755 O larrangeur orchestrateur designado, no nosso pas, como o engenheiro ou tcnico de som, responsvel pela musicalidade de determinada pea. 756 YVES SAINT-JOURS ensina-nos que o termo metteur en scne (encenador) abrange (...) vrias funes, tais como, as funes de realizador de cinema e da televiso e at mesmo realizador de rdio, abrangendo tambm as funes de encenador de teatro e de music-hall. Cfr. Artistes, p. 1. 757 YVES SAINT-JOURS considera esta enumerao exemplificativa, tendo em conta a evoluo das tcnicas que criam no espectculo novas funes artsticas; desta forma, consideram-se artistas do espectculo, os artistas que trabalham para a rdio, para a televiso ou para o cinema. Cfr. Artistes, p. 1. 758 XAVIER DAVERAT, Anotao deciso da Cour de Cassation de 31 de Outubro de 1991, Recueil Dalloz Sirey, 40e cahier, jurisprudence, 1992, p. 490. PIERRE CHESNAIS, citado por aquele autor, entende que no suficiente que o artista esteja inscrito no registo de comrcio, necessrio que a actividade, objecto do contrato em causa, seja exercida em condies que impliquem essa inscrio. Cfr. ob. cit., p. 491.
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contrrio759. Este mesmo autor entende ainda que esta presuno pode ser ilidida, por exemplo, pelo prprio contrato e pelas condies impostas pelo artista, em razo da sua excepcional notoriedade, em intervir na organizao do espectculo, na composio do programa e obter a diviso dos lucros e de outras vantagens particulares (...)760.
O 2., do artigo L. 762-1 consagra que esta presuno subsiste, seja qual for o modo e o montante da retribuio, bem como a qualificao dada ao contrato pelas partes. Alis, o legislador vai mais longe e afirma naquele pargrafo que a presuno de se estar perante um contrato de trabalho no destruda pela prova de que o artista conserva a liberdade de expresso da sua arte, de que proprietrio de todo ou parte do material utilizado ou da contratao de uma ou mais pessoas para o auxiliar, desde que seja ele a participar nos espectculos. De acordo com o artigo L. 762-1, 4., o contrato de trabalho deve ser individual, mas poder ser comum a vrios artistas, quando estes produzam um mesmo nmero ou, no caso dos msicos, pertencerem mesma orquestra. Est em causa o contrato de grupo, bastante comum, quer em Itlia, quer em Espanha, como j foi referenciado. Aquele artigo acrescenta que o contrato deve mencionar o nome de todos os artistas contratados e a retribuio de cada um; pode ser assinada apenas por um artista, desde que seja mandatado por todos os outros761.
CAMERLYNCK coloca uma questo bastante pertinente, quando se refere ao problema de saber quem o empregador em caso de situaes triangulares e exemplifica: qual o empregador dos msicos de uma orquestra luz do Direito do Trabalho e da Segurana Social? O chefe de orquestra ou o proprietrio do estabelecimento no qual os msicos exercem a sua actividade762? Aps uma leitura atenta do artigo L. 762-1, do Cdigo de Trabalho, o autor entende que das duas uma: ou o chefe de orquestra, verdadeiro empresrio, exerce a sua actividade em condies que
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YVES SAINT-JOURS, Artistes, p. 2. YVES SAINT-JOURS, Spectacles, p. 2. 761 YVES SAINT-JOURS, refere que os juristas devem ver neste tipo de contrato uma nova categoria de contrato de trabalho, situado entre o contrato individual e o contrato colectivo, uma vez que constitui uma justaposio de contratos individuais, concludos por um mandatrio ad hoc. Cfr. Artistes, p. 2. 762 G. H. CAMERLYNCK, Le contrat de travail, Droit du Travail, Deuxime dition, Dalloz, Paris, 1982, pp. 105 e ss.
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implicam a sua inscrio no Rgistre du Commerce, mesmo que ele se tenha esquecido de a fazer (assim, os msicos da sua orquestra esto ligados ao chefe de orquestra por um contrato de trabalho)763; ou, pelo contrrio, os msicos esto subordinados ao empresrio de espectculos, e este que considerado como empregador, com as consequncias que da resultam, nos termos do Direito do Trabalho e da segurana social764.
O artigo L. 762-2 alude retribuio do artista do espectculo; dispe, ento, que no considerado como salrio a remunerao devida ao artista, paga aquando da venda ou da explorao do registo da sua interpretao, execuo ou apresentao, pelo empregador ou por qualquer outro utilizador, desde que a presena fsica do artista no seja necessria para explorar o dito registo e aquela remunerao no seja em funo do salrio recebido pela produo da sua interpretao, execuo ou apresentao, mas, pelo contrrio, em funo do produto da venda ou da explorao da dita gravao. Este artigo deve ser conjugado com o artigo 19., n. 4, da Lei de 3 de Julho de 1985765; desta forma, no caso de um contrato celebrado entre um artista intrprete e um produtor para a realizao de uma obra audiovisual, a regra estipulada no artigo L. 762-2 s se aplica fraco de remunerao paga por fora do contrato excedendo as bases estipuladas pela conveno col ou, na sua falta, pelo acordo especfico estabelecido em cada sector de actividade entre as organismos dos trabalhadores e de empregadores representativas da profisso.
2.2 O RECURSO AO CONTRATO DE TRABALHO A TERMO
Os trabalhadores do espectculo, bem como os respectivos tcnicos, podem ser classificados em duas categorias: os trabalhadores permanentes e os trabalhadores
763
Este autor refere alguma jurisprudncia que decidiu no sentido da existncia de um contrato de trabalho, na situao de um chefe de orquestra que discutia pessoalmente com os empresrios uma quantia global pela actuao e fixava ele mesmo o cachet para os seus msicos. Cfr. G. H. CAMERLYNCK, ob. cit., p. 106. 764 Idem, idem. 765 Cfr. CODE DU TRAVAIL, 65e dition, Dalloz, 2003, p. 903, assim como REGINE DHOQUOIS, ob. cit., p. 7.
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intermitentes. De acordo com o ilustre YVES SAINT-JOURS, os primeiros so titulares de um contrato de trabalho por tempo indeterminado; os trabalhadores intermitentes, que so os mais numerosos, celebram contratos de trabalho a termo: temps, pice ou saison, o que tem por efeito priv-los da proteco em matria de despedimento (aviso prvio, indemnizaes de despedimento), salvo conveno em contrrio766. PIERRE-MICHEL MENGER considera a intermitncia como a forma de emprego mais frequente entre os artistas intrpretes e a situao da quase totalidade dos actores. Este autor fala da desmultiplicao do artista, ou seja, ao desmultiplicar-se trabalhando em muitos universos ou muitas funes, procura inseparavelmente um benefcio pela variedade da actividade, um meio de aumentar a sua experincia e de acumular competncias, uma via habitual para estabelecer a sua reputao, e uma forma de segurana contra a instabilidade e o risco inerentes sua actividade767. REGINE DHOQUOIS diz-nos, inclusive, que frequente um artista intermitente ter mais de cinquenta empregadores por ano, acrescentando, ainda, que o artista intermitente o eterno potencial desempregado 768. Tal como em Portugal, a lei francesa faz do contrato de trabalho por tempo indeterminado o modelo de direito comum769; sendo o contrato de trabalho a termo um contrato de excepo, que apenas poder ser concludo por um motivo preciso, dentro das circunstncias expressamente previstas e taxativamente enumeradas pelo artigo L. 122-1-1, do Cdigo de Trabalho francs770. H que notar que a lei consagra um princpio de igualdade de tratamento entre trabalhadores contratados a termo e
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YVES SAINT-JOURS, Spectacles, p. 2. PIERRE-MICHEL MENGER, La profession de Comdien. Formations, Activits et Carrires dans la Dmultiplication de Soi, Paris, Centre de Sociologie des Arts, Ministre de la Culture et de la Communication, Dpartement des tudes et de la Prospective, 1997, pp. 133 e 134, citado por VERA BORGES, IV Congresso Portugus de Sociologia, p. 9, nota de rodap 31, em <http://www.aps.pt/ivcongactas/actas/acta156.pdf.> 768 Cfr. REGINE DHOQUOIS, ob. cit., p. 6 e 11. 769 JEAN-EMMANUEL RAY, Droit du Travail, Droit Vivant, 1998-1999, 7e dition actualise et augmente, Les ditions Liaisons, 1998, p. 63. O artigo L. 121-5, do Cdigo de Trabalho, consagra o princpio de que o contrato de trabalho celebrado sem determinar a sua durao. Por sua vez, o artigo L. 122-1, do Cdigo de Trabalho francs, reza que o contrato de trabalho a termo, seja qual for o motivo, no pode ter como objectivo, nem como efeito, atribuir de forma duradoura um emprego ligado actividade normal e permanente da empresa. 770 Os casos em que se pode recorrer a um contrato de durao determinada resumem-se a quatro grandes funes: substituio de trabalhadores, variaes excepcionais da actividade, variaes inerentes natureza da actividade da empresa, e, ainda, incentivo contratao. Cfr. JEAN-EMMANUEL RAY, ob. cit., p. 63. Cfr. artigo L. 122-1-1, bem como artigo 122-2, do Cdigo de Trabalho francs.
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trabalhadores contratados por tempo indeterminado, que desempenham as mesmas funes, nos termos do artigo 122-3-3, daquele diploma. O artigo L. 122-1-1, 3., respeita s variaes inerentes natureza da empresa, consagrando que em determinados sectores de actividades ser possvel a celebrao de contratos a termo; o artigo no refere que sectores so esses, afirmando que sero determinados por decreto ou por conveno ou acordo colectivo. o artigo D. 121-2 que enumera, de forma taxativa, quais os sectores de actividade para efeitos de aplicao daquele artigo; nesta lista, encontramos les spectacles771. Destarte, o sector dos espectculos um sector de actividade em que se podem celebrar contratos de trabalho a termo, sendo costume (usage constant) no recorrer ao contrato de trabalho por tempo indeterminado, em razo da natureza da actividade exercida e do carcter temporrio desta actividade772. Na esteira de YVES CHAUVY, certains secteurs professionnels () sont plus appropris eu gard la nature temporaire de lemploi, comme prvu pour les artistes de spectacle773. Porm, h que ter em ateno que os trabalhos ligados estrutura permanente da empresa, por exemplo, cargos administrativos, arrumadoras e tcnicos do teatro, no entram nas previses do artigo L. 122-1-1- 3, do Cdigo de Trabalho francs774.
Acabmos de referir que possvel a celebrao de um contrato de trabalho a termo no sector dos espectculos, mas traduzimos a expresso usage constant por costume, o que poder no estar totalmente correcto. Todavia, o que queremos frisar que cabe ao empregador demonstrar lusage constant, para justificar a celebrao de um contrato de trabalho a termo. A doutrina francesa entende que o uso deve caracterizarse pela existncia de um elemento objectivo que se realiza atravs de uma prtica constante e geral, no do empregador, mas da profisso, realando que o uso uma
771
A enumerao constante do artigo D. 121-2 deve ser interpretada restritivamente: a apresentao de artigos de moda no podem ser comparadas a um espectculo. Cfr. BERNADETTE DESJARDINS, AAVV, Le Code du Travail annot, Groupe Revue Fiduciaire, 17e dition, Paris, 1997, p. 110. 772 O carcter artstico de uma actividade no justifica, sem mais, o recurso ao contrato de trabalho a termo: no caso de um trabalhador contratado, sem interrupes, durante 3 anos, sem sequer estar prevista a data de cessao do contrato (Soc. 10 avr. 1991: Bull. Civ. V, n. 172); nem no caso de uma bailarina que desenvolveu a sua actividade durante sete anos ((Soc. 23 mai 1995: Bull. Civ. V, n. 166) . Cfr. CODE e DU TRAVAIL, 65 dition, Dalloz, 2003, p. 56. 773 YVES CHAUVY, ob. cit., p. 286. 774 BRUNO DENKIEWICZ, AAVV, Droit de lemploi, Dalloz, 1998, p. 257.
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questo de facto, deixada apreciao soberana dos juzes775. Certo que o trabalho em questo deve corresponder a uma actividade por natureza temporria. A regra consagrada no artigo L. 122-1-2 a de que o contrato de trabalho a termo deve fixar, com preciso, a data da sua concluso, no podendo exceder os dezoito meses. Todavia, a durao mxima dos dezoito meses no se aplica aos contratos celebrados ao abrigo do artigo L. 122-1-1, 3., onde se engloba o contrato ligado aos espectculos. Assim sendo, o contrato poder ser celebrado sem prever a sua durao mxima; porm, por fora daquele artigo, h que mencionar uma durao mnima, cessando o contrato quando se realiza o objecto que motivou a sua celebrao.
O contrato de trabalho a termo deve ser celebrado por escrito, mencionando o motivo da sua celebrao, caso contrrio, presume-se que foi celebrado por tempo indeterminado, por fora do artigo L. 122-3-1, do Cdigo de Trabalho776.
A lei tem em conta a situao precria dos trabalhadores contratados a termo e concede-lhe garantias especficas: a durao do perodo experimental particularmente curta e a precariedade da situao compensada pela concesso de uma indemnizao no fim do contrato777. No que respeita indemnizao por precariedade, estipulada no artigo L. 122-3-4, esta no devida em determinados casos778, entre os quais se incluem os contratos de trabalho celebrados ao abrigo do artigo L. 122-1-1, 3.; o que significa que, muito embora, o legislador francs tenha consagrado a possibilidade da celebrao de contratos de trabalho a termo no sector dos espectculos, quando estes chegam ao fim do seu prazo, os trabalhadores no tero direito indemnizao por precariedade acima mencionada, salvo disposies convencionais mais favorveis779.
775 776
Idem, idem, p. 256. O contrato de trabalho a termo tem que mencionar uma srie de indicaes obrigatrias previstas no artigo L. 122-3-1, do Cdigo de Trabalho; note-se que a omisso das menes obrigatrias justificam (...) a requalificao do contrato, por causa da presuno da durao indeterminada. Cfr. Code du Travail, 65e dition, Dalloz, 2003, p. 61, 4. 777 JEAN-EMMANUEL RAY, ob. cit., p. 65. O artigo L. 122-3-2 estipula que o contrato a termo pode prever um perodo experimental, no podendo exceder a seguinte durao: um dia por semana, com o limite de duas semanas, no caso do contrato ter uma durao igual ou inferior a seis meses, e com o limite de um ms, nos outros casos. No caso do contrato no ter um termo certo, o perodo experimental calculado em funo da durao mnima do contrato. 778 Por exemplo, no caso da ruptura do contrato se ficar a dever ao trabalhador. 779 Cfr. Artigo L. 122-3-4, do Cdigo de Trabalho; em regra, a indemnizao por precariedade igual a 10% da remunerao total bruta devida ao trabalhador (podendo as convenes ou acordos colectivos
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A causa normal de cessao de um contrat dure dtermine o termo do contrato, nos termos do artigo L. 122-3-6, do Cdigo do Trabalho, em que a extino do contrato automtica780. Por sua vez, por fora do artigo L. 122-3-8, salvo acordo entre as partes, o contrato de trabalho a termo no pode cessar antes do fim do prazo, a no ser em caso de faute grave ou de force majeure. A falta grave ser um comportamento que torna intolervel a manuteno da relao contratual, podendo a parte lesada fazer cessar o contrato781; j os casos de fora maior devem ser entendidos de forma restritiva782. A parte contratante responsvel pela ruptura antecipada do contrato, deve reparar a outra. Entre os vrios exemplos dados por YVES SAINT-JOURS, com suporte jurisprudencial, no caso da sada prematura do artista, este ter direito aos cachets que no recebeu, em virtude daquele e, eventualmente, acrescenta o autor, a uma indemnizao por ter sido privado da sua relao com o pblico783.
No caso da relao contratual se prolongar aps o termo do contrato, passamos a estar perante um contrato de trabalho por tempo indeterminado, conforme expressa o artigo L. 122-3-10. Mais uma vez, uma regra com excepes: podem ser celebrados, com o mesmo trabalhador, contratos de trabalho a termo sucessivos no sector dos espectculos (isto , ao abrigo do j to referenciado artigo L. 122-1-1, 3.)784.
So as convenes colectivas que precisam as modalidades que o contrato de trabalho a termo pode assumir: la pice, em que o artista est ligado ao espectculo
determinar uma taxa mais elevada) e deve ser paga no fim do contrato, em simultneo com o ltimo salrio. 780 JEAN-MAURICE VERDIER, Droit du travail, 10e dition, Dalloz, Paris, 1996, p. 230. 781 Idem, idem, p. 232. Cfr. ainda CODE DU TRAVAIL, 65e dition, Dalloz, 2003, p. 65: a falta grave aquela que torna impossivel a manuteno da relao contratual. 782 De acordo com as anotaes do Code du Travail, que se apoia na jurisprudncia, no constituem casos de fora maior: as circunstncias econmicas, as dificuldades financeiras e de funcionamento de uma empresa, a doena do trabalhador, etc. Cfr. Code du Travail, 65e dition, Dalloz, 2003, p. 66, 4. 783 Cfr. YVES SAINT-JOURS, Spectacles, p. 2. De acordo com este autor, os juzes apreciam, para avaliar os prejuzos de uma resciso antecipada do contrato de trabalho a termo, importncia da falta cometida. Cfr. Idem, idem, p. 3. 784 Com o apoio, uma vez mais, das anotaes ao Cdigo de Trabalho francs, podemos referenciar a seguinte situao: lorsquun artiste a bnfici de cinq contrats dune dure dun an, une cour dappel ne peut le dbouter de sa demande de requalification de ces contrats en un contrat dure indtermine, sans constater que le salari a t employ en vertu de contrats conclus pour assurer lexcution dune tche dtermine et temporaire et ayant eu, chacun, pour terme la ralisation de lobjet pour lequel ils ont t conclus. Cfr. CODE DU TRAVAIL, 65e dition, Dalloz, 2003, p. 68.
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durante toda a pea, diferenciado-se dos contrats a temps, na medida em que a data de cessao do contrato no conhecida, ou seja, o contrato a termo incerto; la saison, em que a durao mnima est prevista na conveno colectiva, ou,na sua falta, fixada pelos usos785. Na realidade, as convenes colectivas desempenham um papel relevante, na medida em que so uma fonte importante do direito do trabalho aplicvel s empresas do espectculo e completam as regras gerais protectoras de todos os trabalhadores, debruando-se, particularmente, sobre os problemas especficos dos artistas e do pessoal tcnico e administrativo, nomeadamente sobre as condies da contratao la piece, la saison, sobre as condies de viagens e respectivo subsdio, sobre as condies relativas retransmisso de programas, etc 786. Porm, estes instrumentos de regulamentao colectiva contm, de igual modo, regras do interesse do empregador: clusula de exclusividade, que probe o artista de prestar a sua actividade para outro empregador durante a vigncia do seu contrato sem a autorizao escrita daquele e a determinao de casos de infraco disciplina e suas sanes787.
3. AGENTE ARTSTICO
O Cdigo do Trabalho francs consagra uma srie de regras a regular a figura do agente artstico, nomeadamente os artigos L. 762-3 a L. 762-12, bem como, os artigos R. 762-2 a R. 762-14.
O artigo L- 762-3 estatui que a colocao dos artistas do espectculo pode ser efectuada a ttulo oneroso. Assim, todas as pessoas singulares ou colectivas, excepo das sociedades annimas e sociedades em comandita por aces, com uma licena de agente artstico, podero desempenhar aquela tarefa; mesmo que utilizem outras designaes, tais como empresrio, manager ou qualquer outra, ficam abrangidos por esta regra, desde que no mesmo ano civil, sejam mandatados por mais de dois artistas, a
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YVES SAINT-JOURS exemplifica com a conveno colectiva dos teatros e espectculos de Paris, que prev, neste caso, uma durao mnima de oito meses. Cfr. Spectacles..., p. 2. REGINE DHOQUOIS referese conveno colectiva dos artistas intrpretes contratados para as emisses de televiso, de 22 de Julho de 1985, que prev a sua contratao nas seguintes modalidades: a) por um nico cachet, b) por um ou vrios cachets, c) semana, d) por uma remunerao global a abranger um ou mais perodos determinados. Cfr. ob. cit., p. 7. 786 Cfr. YVES SAINT-JOURS, Spectacles, p. 4. 787 Idem, idem.
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fim de lhes arranjar novos contratos788. Os agentes artsticos oriundos de um pas membro da Unio Europeia ou do Espao Econmico Europeu podem exercer a sua actividade em Frana, desde que obtenham uma licena nos termos daquele artigo ou a tenham obtido num daqueles estados em condies anlogas789.
A licena concedida pelo perodo de um ano, pelo ministro da rea laboral, depois do parecer de uma comisso790. Renovada anualmente, de forma tcita, a licena pode ser retirada a todo o momento ao agente artstico, por aquele ministro, caso exista um motivo grave, nos termos do artigo R. 762-2, Cdigo do Trabalho.
Como se v, a lei francesa regula a actividade do agente artstico ao mais infmo pormenor791. Da que, at interfira na retribuio que este ter direito a receber pelos servios prestados ao artista: no poder exceder 10% da retribuio recebida por aquele, nos termos do disposto no artigo R. 762-14, Cdigo do Trabalho.
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A lei entende que o exerccio da funo de agente artstico incompatvel com algumas outras profisses ligadas ao espectculo. Desta forma, expressa que no se poder obter ou conservar a licena de agente artstico no caso de se ser um artista do espectculo, produtor de filmes, programador de televiso ou radiofuso, administrador ou director de uma produtora de filmes, director artstico ou comercial de uma empresa de edio e de registo de discos ou de outros suportes de registo, fabricante de instrumentos de msica, o locatrio de materiais e de espaos de espectculos, produtor de uma empresa de radiofuso ou de televiso, editor de msica, agente de publicidade. Cfr. Artigo L- 762-5, do Cdigo do Trabalho. Por fora deste artigo, as incompatibilidades referidas estendem-se aos dirigentes sociais de qualquer sociedade titular de uma licena de agente artstico, aos scios de uma sociedade em nome colectivo, bem como aos scios de uma sociedade em comandita simples. O legislador estabelece ainda mais algumas restries; por exemplo, os agentes artsticos no podem ser pessoas que se dediquem aos seguintes negcios: hotelaria, restaurao, entre outros. Cfr. artigo L. 762-7, Cdigo do Trabalho. 789 Cfr. artigo L- 762-9, Cdigo do Trabalho. 790 Esta comisso presidida pelo ministro responsvel pela rea laboral, compreendendo representantes de diferentes ministrios e representantes de algumas organizaes profissionais. Cfr. Artigo R. 762-4, Cdigo do Trabalho. 791 Para se ter a noo da verdadeira dimenso do controlo mencionado, e a ttulo meramente exemplificativo, atente-se na regra consagrada no artigo R. 762-11 que estipula que qualquer modificao dos estatutos ou dos corpos sociais de uma sociedade detentora de uma licena artstica, deve, no prazo de um ms, dar conhecimento ao ministrio responsvel pela rea laboral, atravs de uma carta registada, com aviso de recepo; ou, ainda, na regra estipulada no artigo R. 762-13, em que o agente artstico deve enviar, mensalmente, direco do departamento do trabalho da rea da sede da respectiva agncia, informaes estatsticas sobre as colocaes efectuadas, sendo obrigados a ter um registo com todas as informaes relativas sua actividade de colocao, e todos os seus documentos e o registo referido devem estar disposio dos inspectores do trabalho e da polcia judiciria encarregados do controlo das agncias, bem como dos pessoal de controlo dos organismos da segurana social. A violao do disposto nestes artigos constitui contra-ordenao nos termos do artigo R. 796-3, Cdigo do Trabalho.
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4. TRABALHO DOS MENORES
A lei de 22 de Maro de 1841, relativa ao trabalho dos menores, consagrou a idade mnima de admisso ao trabalho, nos estabelecimentos industriais, aos 8 anos. A legislao j foi, por diversas vezes, alterada, passando para os 12, depois 13, 14 e, finalmente, os 16 anos de idade792. O artigo L. 211-1, do Cdigo de Trabalho, refere-se directamente idade dos 16 anos, muito embora, antes da Ordonnance n. 2001-174, du 22 fvrier 2001, que alterou este artigo, apenas se estipulasse que as crianas no podiam ser admitidas a prestar trabalho at completarem a escolaridade obrigatria. Porm, a concluso a que se chegava era a mesma, na medida em que obrigatria at idade dos 16 anos feitos793. Todavia, existem excepes proibio de trabalho dos menores com idade inferior a 16 anos. Uma dessas excepes , precisamente, o trabalho dos menores nos espectculos, bem como o trabalho dos menores como manequins na publicidade e na moda. Alis, as actividades ligadas ao espectculo e moda, tendo em conta a sua especificidade, apelam ao trabalho das crianas794.
Foi a Lei n. 63-808, de 6 de Agosto de 1963, que regulamentou o trabalho dos menores em espectculos, introduzindo os artigos L. 211-6 a L. 211- 14, Cdigo de Trabalho. Nos termos do artigo L. 211-6, as crianas, de ambos os sexos, que ainda no tenham ultrapassado a idade da escolaridade obrigatria, no podem ser contratadas, sem uma autorizao individual prvia, por empresas de espectculos, fixas ou itinerantes, ou por uma empresa de cinema, radiofonia, televiso ou de gravaes sonoras795. Assim sendo, no caso de o empresrio obter a autorizao exigida pelo
792
Cfr. BRUNO DENKIEWICZ, ob. cit., p. 148; cfr. JEAN RIVERO E JEAN SAVATIER, Droit du travail, Presses Universitaires de France, 13e dition, Paris, 1993, p. 447; cfr. tambm, MICHEL DESPAX, Le droit du travail, Presses Universitaires de France, 8e dition corrige, Paris, 1996, pp. 17 e 18. De acordo com este autor, a instruo passou a ser obrigatria at aos 16 anos, por fora da aplicao da ordenance du 6 Janvier 1959. Cfr. ob. cit., p. 18. 793 BRUNO DENKIEWICZ, ob. cit., p. 148. O contrato celebrado pelo menor que no tenha completado a idade mnima de admisso para trabalhar nulo; porm, no so os efeitos tradicionais da nulidade, uma vez que as partes no podem restituir o que receberam. Cfr. ob. cit., p. 154. Estamos perante uma soluo igual consagrada pelo legislador portugus. 794 BRUNO DENKIEWICZ, ob. cit., p. 150. 795 A mesma autorizao exigida no caso de se tratar da actividade de manequim, a no ser que se trate de uma agncia de manequins titular da licena prevista no artigo L. 763-3, com autorizao para contratar crianas. Cfr. artigo L. 211-6, 3. pargrafo, Cdigo do Trabalho. Nos termos do artigo L. 261-4, do Cdigo de Trabalho francs, qualquer infraco s disposies do artigo L. 211-6 so punidas com uma multa de 3750 e, em caso de reincidncia, com uma pena de priso de quatro meses e de uma multa de 7500 .
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artigo, ser possvel a um menor com idade inferior a 16 anos prestar trabalho naqueles sectores.
Conforme o disposto no artigo L. 211-7, do Cdigo de Trabalho, a referida autorizao individual concedida pelo Governador Civil, de acordo com o parecer de uma comisso, cuja composio se encontra taxativamente prevista na lei 796. Todavia, as autorizaes podem ser retiradas, em qualquer momento, por aquele, mediante um parecer da comisso, seja oficiosamente, seja a requerimento de qualquer pessoa interessada.
Uma soluo que a proposta de regulamentao do artigo 70., do CT, no acolhe para o trabalho dos menores em espectculos no nosso pas e que o legislador francs, e muito bem, disciplinou o facto daquela comisso fixar a percentagem da remunerao que o menor ter direito a receber, podendo este montante ser colocado disposio dos seus representantes legais; o restante ser colocado numa conta na Caisse des dpts, gerido por esta instituio at o menor atingir a maioridade, conforme preceitua o L. 211-8797. Este artigo estipula, ainda, que podem ser autorizados levantamentos daquela conta, em caso de urgncia e a ttulo excepcional, pelo presidente da comisso; muito embora esta autorizao dada aos representantes legais possa ser retirada, desde logo, no caso de as quantias no terem sido afectadas ao fim para que foram solicitadas, de acordo com o artigo R. 211-9, Cdigo do Trabalho.
Assim, qualquer pessoa que pretenda produzir determinado espectculo (seja uma empresa de cinema, de radiofonia, de televiso ou de registo de sons), e, desta forma, contratar um menor com idade inferior a dezasseis anos, dever entregar, previamente, um pedido de autorizao ao Governador Civil da rea onde se situa a sede da empresa, conforme dispe o artigo R. 211-2. No caso da sede da empresa se situar no estrangeiro ou caso a empresa no tenha sede fixa, o pedido dever ser efectuado ao Governador
796
Esta comisso composta pelas entidades referidas no artigo R. 211-3-1, Cdigo do Trabalho, sendo presidida pelo Governador Civil. Em Paris, a comisso constituda pelos membros mencionados no artigo R. 211-4, daquele diploma, sendo presidida pelo Governador Civil de Paris. 797 Note-se que de acordo com o artigo R. 211-10, Cdigo do Trabalho, a parte da remunerao destinada a ser depositada na conta feita pelo empregador na Caisse des dpts e cada pagamento acompanhado de uma declarao do empregador a referir o estado civil da criana, o seu domiclio e o nome dos seus representantes legais.
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Civil de Paris. Este pedido dever ser acompanhado pela autorizao escrita dos representantes legais, juntamente com uma lista de empregos desempenhados antes e actualmente pelo menor, com todos os documentos que permitam apreciar as dificuldades e a moralidade do papel a efectuar pelo menor, todas as condies sobre o trabalho, remunerao e todos os procedimentos de forma a assegurar a frequncia escolar.
Nos termos do artigo R. 211-6, o pedido de autorizao instrudo, ao cuidado do Governador Civil, pelo director do departamento do trabalho e pelo departamento da aco social, cada um no que lhe diz respeito. A instruo deve permitir comisso apreciar: se o papel proposto pode ser confiado criana (ou a actividade de manequim), tendo em conta as suas dificuldades e da sua moralidade; se a criana j esteve ou est actualmente empregue nas actividades do espectculo (ou como manequim), e em que condies; se, tendo em conta a sua idade e o seu estado de sade est em condies de assegurar o trabalho que lhe proposto, sem comprometer o seu futuro (para tal, efectuado um exame por um mdico pediatra que figura nas listas estabelecidas pela comisso); se as condies de emprego das crianas so satisfatrias tendo em conta os horrios de trabalho, o ritmo das representaes (nomedamente no que respeita sua participao eventual em representaes noite ou muitas representaes na mesma semana), da sua remunerao, das frias e do tempo de repouso, da higiene, da segurana, bem como a salvaguarda da sua sade e da sua moralidade; se a deciso tomada de forma a assegurar uma frequncia escolar normal; por ltimo, se a famlia da criana ou as pessoas que a tm a seu cargo podem ou no exercer uma vigilncia eficaz, mormente durante as horas de repouso e nos trajectos798.
A Comisso acima mencionada envia ao Governador Civil um parecer circunstanciado sobre cada pedido de autorizao, deliberando por maioria simples, todavia, em caso de empate o voto do presidente decisivo, conforme o disposto no artigo R. 211-7. O artigo R. 211-8 consagra que no prazo de um ms a contar do dia da entrega do pedido de autorizao, o Governador Civil deve notificar as partes
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No caso de se tratar de um pedido ou de renovao de pedido apresentada por uma agncia de manequins, a fim de poder contratar as crianas, esse pedido deve ser acompanhado por uma srie de documentos, enunciados no artigo R. 211-6-1, Cdigo de Trabalho.
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interessadas: do indeferimento do pedido, de que preciso completar o pedido de instruo, e neste caso, o prazo prorrogado por um ms; que sujeita a autorizao a uma srie de condies; ou que concorda com a autorizao799. No caso do Governador Civil no ter dado a conhecer a sua deciso no prazo de um ms, os pedidos de autorizao so considerados indeferidos.
O artigo R. 211-12-1 estabelece os limites mximos dirios e semanais que as crianas com idade inferior a seis anos podero prestar na actividade de manequim: a ttulo exemplificativo, a durao mxima semanal de crianas dos seis meses aos trs anos so duas horas. Por sua vez, o artigo R. 211-12-2 estabelece aqueles limites no caso de estarmos perante menores dos seis aos dezasseis anos, que s podem ser autorizados em dias ou meios dias que no o domingo e com as duraes estabelecidas no prprio artigo800. No caso de prestarem a sua actividade de manequim durante o perodo das frias escolares, os menores entre os seis e os dezasseis anos tm estabelecidos pelo artigo R. 211-12-3 outros limites mximos dirios e semanais, em que a durao mxima semanal de um menor entre os 14 e 16 tem como limite as dezoito horas.
A lei francesa , na verdade, bastante protectora; a fim de defender os interesses do menor, temos o artigo L. 211-10 que probe que qualquer pessoa divulgue acerca dos menores de 18 anos, contratados nos termos do disposto do artigo L. 211-6, seja por via da imprensa, livro, uma emisso difundida ou qualquer outro meio, comentrios e informaes que no digam respeito sua criao artstica, acrescentando, que est
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Uma cpia desta notificao, seja qual for a deciso, dever ser enviada ao secretariado do conselho departamental da proteco da criana, do domcilio da criana, e nos ltimos dois casos, Caixa de depsitos (j que a notificao dever precisar a percentagem da remunerao destinada constituio da conta prevista no L. 211-8). H que destacar, por fora do artigo R. 211-11, logo que o menor atinja a maioridade, a caixa de depsitos notifica o saldo da conta ao Governador Civil que concedeu a ltima autorizao, e este informa o interessado que a caixa tem aquela quantia sua disposio. Logo que o menor se emancipe, a comisso decide que parte ou toda a conta poder ser entregue ao menor, sendo esta deciso notificada caixa de depsitos.
800
Trs horas, no podendo exercer a actividade mais do que uma hora e meia seguidas, dos seis aos onze anos; quatro horas, sem exceder duas horas seguidas, dos doze aos dezasseis; no obstante, a durao mxima semanal, no pode exceder as quatro horas e meia, dos seis aos onze e seis horas, dos doze aos dezasseis.
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proibida toda a publicidade vocacionada a atrair os menores para as profisses artsticas onde se realce o carcter lucrativo. Na verdade, qualquer infraco a este artigo punida com uma multa de 6000 ; e, em caso de reincidncia, poder ser punida com uma pena de priso de dois anos, nos termos do artigo L. 261-5. No que respeita actividade de manequim, aquele mesmo artigo estatui que a publicidade escrita que pretende propor a menores de 16 anos uma actividade de manequim, s pode ser feita atravs de agncias de manequins que possuam um acordo que lhes permita empregar crianas menores de 16 anos.
Por ltimo, h que destacar a proibio da lei, no artigo L. 211-11, de os menores com menos de dezasseis anos executarem ou que lhes sejam confiadas actividades perigosas para a sua vida, sade e moralidade; este artigo probe, tambm, que qualquer pessoa, a no ser os pais do menor, com profisses de acrobata saltimbanco, domador de animais, director do circo, etc, contrate menores com menos de dezasseis anos para os empregar nas suas actuaes; todavia, os pais do menor que desempenham as actividades acabadas de referir, podem empregar os seus filhos, desde que a idade destes seja superior a doze anos801.
4. REGIMES ESPECIAIS PARA OS INTERMITENTES DO ESPECTCULO
De modo a lutar contra a intermitncia do espectculo, caracterstica marcante e que persegue quase todos os artistas durante o seu percurso profissional, o legislador francs consagrou regras a fim de dirimir a instabilidade inerente quela. Deste modo, sero analisados, embora de forma sinttica, dois regimes especficos para os artistas intermitentes.
801
Este artigo consagra, de igual modo, uma regra a fim de salvaguardar o descanso do menor durante o perodo de frias escolares, na medida em que proibe a contratao daquele, para desempenhar a funes de manequim, por um nmero de dias superior a metade da durao das frias. Realce-se, ainda, que qualquer violao do disposto no artigo em questo artigo L. 211-11 punida com uma pena de priso de dois anos e de uma multa de 3750 , por fora do artigo L. 261-2, do Cdigo de Trabalho. Com a mesma pena so punidos os pais, os tutores e qualquer outra pessoa que tenha autoridade sobre o menor ou que esteja sua guarda, ao entregar os menores com menos de 16 anos, gratuita ou onerosamente, s pessoas que desempenham as actividades acima mencionadas, por fora do artigo L. 211-12 e do artigo L. 261-2, do Cdigo de Trabalho; porm, para alm daquela pena de priso e de multa, acarreta para o tutor do menor a perda de tutela e os os pais do menor podero ser privados do poder paternal.
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4. 1 REGIME ESPECIAL DAS FRIAS
As frias pagas dos profissionais de espectculos contratados por tempo indeterminado so reguladas pelas regras gerais; todavia, os profissionais intermitentes esto sujeitos a um regime especial, consagrado pelos artigos D. 762-1 e ss., Cdigo do Trabalho Francs. Na realidade, o artigo D. 762-1 ordenou que fosse instituda uma caisse de congs pays para o pessoal artstico e tcnico ocupado de forma intermitente.
Os empregadores ficam adstritos a uma srie de obrigaes: declarar Caixa o pessoal que no se ocupou de uma maneira contnua nos seus estabelecimentos durante os 12 meses que precedem o pedido das frias (artigo D. 762-3); pagar uma cotizao tendo em conta o montante dos salrios, sendo a percentagem fixada pelo regulamento interno da Caixa (artigo D. 762-4); entregar ao trabalhador cujo contrato cessou ou no momento em que dever beneficiar das suas frias anuais, um certificado, em dois exemplares, justificativo da durao do trabalho prestado e da respectiva remunerao (artigo D. 762-6); publicar em locais vsiveis da empresa onde se efectua o pagamento do pessoal, a razo social e a morada da caisse de congs pays onde os trabalhadores esto filiados, assim como justificar, a todo o momento, aos inspectores de trabalho, aos agentes da polcia judiciria e aos controladores da Caixa, na qual devem estar filiados, que cumprem as suas obrigaes (artigo D. 762-10). Por sua vez, o trabalhador, quinze dias antes do incio das frias, ter que fazer chegar caixa todos os certificados recebidos do seu empregador ou dos seus empregadores sucessivos, de forma a beneficiar do regime das frias pagas que ter direito.
4.2 SUBSDIO DE DESEMPREGO
Os artistas do espectculo vinculados por um contrato de trabalho por tempo indeterminado ao empregador, em caso de desemprego involuntrio, ficam abrangidos pelo regime geral, no que respeita concesso do respectivo subsdio de desemprego,
208
financiado pelas contribuies dos prprios trabalhadores e empregadores802. E no caso de serem trabalhadores intermitentes?
O regime francs distingue-se do portugus e do espanhol, na medida em que os intermitentes do espectculo tm a possibilidade de aceder ao subsdio de desemprego. O facto do artigo L. 762-1, do Cdigo de Trabalho, presumir que a existncia de um contrato de trabalho entre o artista e aquele que organiza um espectculo, permite que muitos profissionais do espectculo tenham a possibilidade de ficarem abrangidos por aquele regime, o que no acontece com os trabalhadores independentes. Do ponto de vista social, um sistema justo e protector, que auxilia os profissionais do espectculo a suportar um perodo de inactividade, que sempre dficil, entre dois contratos.
Para alm do regime geral, o regime francs conhece regulamentos particulares anexos que regulam o acesso ao subsdio de desemprego. Interessam ao nosso trabalho, os anexos VIII e X ao regulamento geral do subsdio de desemprego: o primeiro respeita aos trabalhadores e tcnicos da edio de registo de sons, da produo cinematogrfica e audiovisual, da radio, da difuso e do espectculo e o segundo referese, exclusivamente, aos artistas do espectculo. Muito embora a histria da intermitncia no espectculo seja uma histria cheia de peripcias803, interessa-nos referenciar que no dia 26 de Junho de 2003 foi celebrado um novo protocolo entre as organizaes dos empregadores e as organizaes representativas dos trabalhadores, atravs do qual foram reformados os anexos VIII e X, tendo entrado em vigor no dia 1 de Janeiro de 2004. Alis, no s neste caso, mas o regime do subsdio de desemprego concertado pelos parceiros sociais.
802
A Undic, os Assdic e o Garp so as instituies que gerem o Subsdio de desemprego, sendo organismos privados (o Estado no intervem). Existem Assdics por toda a Frana (funcionamento local), controladas pela entidade nacional, a Undic; por sua vez, o Garp funciona apenas na regio de Paris. 803 O anexo VIII foi adoptado em 1965 e o anexo X em 1968. Foram, por diversas vezes, renegociados, prorrogando-se a sua aplicao. Em 2001 entrou em vigor a nova conveno do subsdio de desemprego, em que tendo os anexos foram excludos; todavia, um ano depois, o parlamento francs aprova uma lei que prorroga o regime especfico at concluso de um novo acordo entre os parceiros sociais. Apenas em Junho de 2003, assinado um protocolo em que os anexos VIII e X foram reformados, tendo entrado em vigor no dia 1 de Janeiro de 2004. Cfr. Histoire de lIntermittence dans le Spectacle, em <http://www.manga-burgah.net/spip/article.php3?id_article=119> .
209
Consideramos que melhor no tecer quaisquer comentrios, nem tomar partido sobre a reforma dos anexos. Se verdade que se assistia ao aumento do nmero de intermitentes do espectculo e ao consequente dfice dos anexos804, tambm verdade que o novo protocolo exclui uma grande percentagem de profissionais do acesso ao subsdio de desemprego805. Mesmo assim, permita-se-nos referir que, a nosso ver, a intermitncia no uma escolha, mas, provavelmente a nica possibilidade de trabalho.
Desta forma, importa referir que, muito embora criticvel, o sistema francs preocupa-se com questes que no fazem parte da agenda poltica do nosso pas. O novo artigo 3. do anexo VIII e o novo artigo 3. do anexo X, referem que os trabalhadores privados de emprego devem justificar 507 horas de trabalho ao longo de 335 dias (11 meses) que precedem o fim do contrato, para que possam beneficiar do subsdio de desemprego. O artigo 2. de cada um dos anexos diz-nos quais as situaes que se consideram ser de desemprego involuntrio: o fim de um contrato de trabalho a termo, uma ruptura antecipada do contrato de trabalho a termo por iniciativa do empregador e uma resoluo legtima por parte do trabalhador. H que realar, ainda, que a indemnizao ter a durao de 243 dias e que o montante e a durao da indemnizao so proporcionais ao montante e durao da respectiva quotizao social. No caso do contrato de trabalho ficar suspenso os artigos 3., quer do anexo VIII, quer do anexo X, prevm que estes perodos de suspenso so tidos em conta: cinco horas de trabalho por cada dia que o contrato fique suspenso. J em caso de maternidade ou doena, a Undic divulgou um comunicado, no dia 2 de Fevereiro de 2004, remetido a todos os Assdic, a fim de esclarecer o que acontece nestes casos806: se estivermos perante uma licena de maternidade de quatro meses, acrescenta-se este tempo aos 11 meses, e desta forma para beneficiar do subsdio de desemprego, ter que ter trabalhado 507 horas no perodo de 15 meses.
804
De acordo com os dados do site da Undic, no caso dos intermitentes do espectculo (aplicao dos anexos VIII e X), em 2002 assistiu-se a 124 milhes de euros de quotizaes e a 952 milhes de euros de subsdios, o que resulta um dfice de 828 milhes de euros. Por sua vez, no que se refere aos trabalhadores permanentes do espectculo, e no mesmo ano, assistiu-se a 161,5 milhes de euros de quotizaes e a 124,3 milhes de euros de subsdios, o que representa um excedente de 37,2 milhes. Cfr. <http://www.intermittents-unedic.com/#>. 805 Note-se que a reforma dos anexos no foi bem aceite pelos profissionais de espectculos, da as inmeras manifestaes nacionais em 2003, s quais se juntaram variadas greves. 806 Cfr. <http://www.assedic.fr/unipublics/travail/presse/82/allocataire.pdf >
210
CONCLUSO
Os diplomas que regulam o contrato de trabalho dos profissionais de espectculos so o Decreto-Lei n. 43181 e o Decreto 43190, ambos de 23 de Setembro de 1960. Estes foram revogados parcialmente pelo Decreto-Lei n. 38/87, de 26 de Janeiro; o legislador ciente das dificuldades em cumprir as normas constantes daqueles dois diplomas, revogou a maior parte dos seus artigos e pretende aplicar ao contrato de trabalho destes profissionais a lei geral de trabalho, pretenso de que discordamos.
As legislaes portuguesa, espanhola e francesa optaram, e bem, por elencar exemplificativamente os profissionais de espectculos, de modo a que novas e futuras profisses possam fazer parte dessa lista.
As actividades artsticas so bastante variadas; no obstante, poderia existir um nico diploma a regulament-las, deixando aos instrumentos de regulamentao colectiva a tarefa de estabelecer normas que atendam s especificidades da actividade em causa.
O profissional de espectculos pode ser sujeito de um contrato de trabalho; muito embora a actividade seja prestada com autonomia, ele est includo numa sofisticada organizao empresarial, nas palavras de BERNARDO XAVIER. Estes dois aspectos conjugados conferem ao contrato caractersticas peculiares e especiais.
Os contratos celebrados pelos profissionais de espectculos so, na sua maioria, contratos de prestao de servios, o que no significa que no deva existir legislao a reger o trabalho do artista subordinado.
O futuro diploma regulador do regime jurdico-laboral dos profissionais de espectculos deveria ser aplicvel a todos aqueles cuja actividade se desenvolve no meio artstico, sejam actores, sejam tcnicos de som, e no apenas queles que se exibem perante o pblico, no seguindo o exemplo da legislao espanhola.
O mencionado Decreto n. 43190 consagrou a regra da existncia de um termo no contrato de trabalho; por sua vez, quer a legislao espanhola, quer a lei francesa, 211
admitem a possibilidade do recurso ao contrato de trabalho a termo, tendo em conta a natureza da actividade artstica.
O artigo 11. do Cdigo de Trabalho, referindo-se aos contratos especiais, estatui que se aplicam as normas do cdigo, desde que no sejam incompatveis com a especificidade destes contratos. Existem inmeras regras que no se adequam s particularidades do contrato em questo, mas aguardamos impacientemente pela parte II, do Cdigo de Trabalho, dedicado aos contratos especiais. De acordo com as informaes do Ministrio da Segurana Social e do Trabalho, o contrato de trabalho celebrado pelos profissionais de espectculos ser uma das relaes laborais contempladas.
J no existe o vazio legislativo sobre o trabalho dos menores em espectculos; o artigo 70., do Cdigo de Trabalho, dispe que a participao destes objecto de regulamentao especial; data, j existe uma proposta de lei de regulamentao. O legislador portugus, como h muito se passa em Espanha e em Frana, faz depender aquela participao de uma autorizao prvia; a entidade competente portuguesa a Comisso de Proteco de Crianas e Jovens da rea da residncia habitual do menor. Aguardemos pela aprovao desta proposta, e mais ainda, pela aplicao da lei.
O direito de autor e os direitos conexos podem ser cumulveis, no caso do artista criar e executar a obra. Os artistas intrpretes ou executantes, titulares dos direitos conexos, so protegidos pelo CDADC, mas inadmissvel que essa proteco no abranja os profissionais que celebram contratos de trabalho.
Em Espanha, desde 1976 que a relao laboral dos artistas em espectculos pblicos considerada uma relao laboral especial, tendo sido regulamentada pelo Real Decreto 1435/1985, de 1 de Agosto. Como se compreende, os doze artigos deste RD no regulam de forma completa a actividades dos artistas, tendo um papel crucial no s o contrato individual de trabalho e as convenes colectivas, mas tambm o Estatuto dos Trabalhadores, que se aplica desde que compatvel com a natureza especial desta relao de trabalho.
212
Por ltimo, o Cdigo de Trabalho francs consagra a presuno da existncia de um contrato de trabalho entre o artista e o empresrio, permitindo o acesso dos artistas intermitentes ao subsdio de desemprego, auxlio precioso para um perodo de inactividade entre dois contratos. O espectculo chegou ao fim...
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O Enquadramento Jurídico-Laboral Dos Profissionais de Espectáculos

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UNIVERSIDADE CATLICA PORTUGUESA

CENTRO REGIONAL DO PORTO

O ENQUADRAMENTO JURDICO-LABORAL DOS PROFISSIONAIS DE ESPECTCULOS

Susana Isabel Pinto Ferreira dos Santos

2.1 As empresas................................................................................................... 33 2.2 Os artistas...................................................................................................... 34

3.1 Contrato administrativo................................................................................. 48 3.2 Contrato de trabalho...................................................................................... 49

2.3 O tempo do trabalho...................................................................................... 103 2.4 O descanso do trabalhador............................................................................ 105

2.5 As faltas ao trabalho...................................................................................... 107 2.6 A retribuio.................................................................................................. 107 3

3.3 Requisitos de proteco................................................................................ 147 3.4 O Direito de impedir..................................................................................... 147

201 203 207 208

4.2 Subsdio de desemprego................................................................................ 208

CONCLUSO................................................................................................................. 211 BIBLIOGRAFIA.............................................................................................................. 214

CAPTULO I NOES PRVIAS

1.2 PINCELADAS ARTSTICO-HISTRICAS PORTUGUESAS

OLIVEIRA entende que estes profissionais no so considerados artistas no sentido

3. ARTISTA / PROFISSIONAL DE ESPECTCULOS

4. NOO DE PROFISSIONAIS DE ESPECTCULOS

OLIVEIRA reala o facto do legislador de 1960 ter feito uma

; o seu anexo I consagra vrias

4.2 NOO CONSTANTE DE UMA CONVENO COLECTIVA

5. PROFISSIONAIS DE ESPECTCULOS OU PROFISSIONAIS EM ESPECTCULOS?

CAPTULO II EVOLUO LEGISLATIVA

1. CDIGO DE SEABRA106 107

, sendo esta conveno designada noutras legislaes

5. O DECRETO-LEI N. 43181 E O DECRETO N. 43190

CAPTULO III NATUREZA JURDICA DO CONTRATO

2. CONTRATO DE TRABALHO OU DE PRESTAO DE SERVIOS?

. H quem considere, e bem, que a distino

3. CONTRATO DE TRABALHO OU CONTRATO ADMINISTRATIVO?

jurisprudenciais, em que a pedra de toque saber que contrato estar em causa.

3.1 CONTRATO ADMINISTRATIVO

3.2 CONTRATO DE TRABALHO

CAPTULO IV ENQUADRAMENTO JURDICO-LABORAL

2.1 CARTEIRAS PROFISSIONAIS

Acrdo da Relao de Lisboa de 11 de Dezembro de 2002, em CJ, 2002, 5, 155.

2.2 CASOS PARTICULARES PARA O EXERCCIO DA ACTIVIDADE

. O diploma no nos diz o que entende por

5. O CONTRATO DE TRABALHO LUZ DO DECRETO N. 43190

Cfr. artigo 25., do Decreto-Lei n. 315/95.

5.1 REQUISITOS PARA A CELEBRAO DO CONTRATO DE TRABALHO

5.2 DURAO DO CONTRATO

5.3 ALGUMAS DISPOSIES SOBRE O CONTEDO CONTRATUAL

5.4 JURISPRUDNCIA PORTUGUESA

6. A (IN)APLICABILIDADE DA LEI GERAL

CARVALHO, mesmo o mais formalista dos juristas no poder

6.1 CONTRATO ESPECIAL DE TRABALHO?

CARVALHO considera que o contrato de trabalho de regime geral no

6.2 O ARTIGO 11. DO CT

6.3 REGIME APLICVEL

instrumentos de regulamentao colectiva a possibilidade de estipularem um acrscimo especial de retribuio308.

6.4 O CASO SUI-GENERIS DO ESPECTCULO TAUROMQUICO

6.5 O REGIME DA SEGURANA SOCIAL340

CAPTULO V CONTRATAO COLECTIVA

2.1 A RELAO CONTRATUAL

2.2 DEVERES E PODERES CONTRATUAIS

. A nosso ver, todas as profisses tm a mesma dignidade

. A sano disciplinar deve ser

2.3 O TEMPO DO TRABALHO

2.4 O DESCANSO DO TRABALHADOR

2.5 AS FALTAS AO TRABALHO

2.7 A CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO

DOS TRABALHADORES DE ESPECTCULOS

CAPTULO VI TRABALHO DE MENORES EM ESPECTCULOS