Revision Al Nuevo Texto de La Ley 18.216 y El DL 321

SOBRE LAS FORMAS DE DAR CUMPLIMIENTO A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD EN LA LEGISLACION CHILENA
REVISION ACORDE A LAS REFORMAS REALIZADAS POR LEY 20.603 A LA LEY 18.216 SOBRE CUMPLIMIENTO ALTERNATIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD Y POR LA LEY 20.587 AL DECRETO LEY 321 SOBRE LIBERTAD CONDICIONAL
Ulda Omar Figueroa Ossa Abogado Pontificia Universidad Catlica de Chile

PRIMERA EDICION: ENERO DE 2013
INDICE
INTRODUCCION: Formas de dar cumplimiento a las penas privativas de libertad PRIMERA PARTE CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 1.1 Cuestiones generales sobre el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad SEGUNDA PARTE PENAS SUSTITUTIVAS A LAS PENAS PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD (Revisin al nuevo texto de la ley 18.216, otorgado por ley 20.603) 2.1 INTRODUCCIN 2.1.1 Enumeracin de las Penas Sustitutivas 2.2.2 Diferencias entre las penas sustitutivas y otras sanciones penales REGLAS GENERALES APLICABLES A TODAS LAS PENAS SUSTITUTIVAS 2.2.1 rgano que decreta la sustitucin de la pena y momento en que lo realiza 2.2.2 Causales de improcedencia de la sustitucin de la pena 2.2.3 Causales de revocacin de la sustitucin de la pena y sus efectos 2.2.4 Reemplazo de las penas sustitutivas entre si 2.2.5 Cumplimiento de la pena sustitutiva y sus efectos. 2.2.6 Sobre el monitoreo telemtico REMISIN CONDICIONAL 2.3.1 Definicin 2.3.2 Requisitos 2.3.3 Delitos respecto de los cuales no procede la remisin condicional 2.3.4 Obligaciones que impone la remisin condicional 2.3.5 Duracin de la medida RECLUSIN PARCIAL 2.4.1 Definicin y formas de remisin parcial 2.4.2 Determinacin de la forma de reclusin parcial y su lugar de cumplimiento 2.4.3 Requisitos de la reclusin parcial 2.4.4 Duracin de la medida LIBERTAD VIGILADA SIMPLE 2.5.1 Definicin 2.5.2 Requisitos de la libertad vigilada simple 2.5.3 Obligaciones que impone la libertad vigilada simple
2.2
2.3
2.4
2.5
2.5.4 Obligaciones adicionales para el condenado calificado como consumidor problemtico de drogas o alcohol 2.5.5 Duracin de la medida 2.5.6 Elaboracin y control del plan de intervencin individual 2.6 LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA 2.6.1 Definicin 2.6.2 Requisitos de la libertad vigilada intensiva 2.6.3 Obligaciones particulares de la libertad vigilada intensiva PRESTACIN DE SERVICIOS EN BENEFICIO DE LA COMUNIDAD 2.6.1 Concepto 2.6.2 Requisitos de la prestacin de servicios en beneficio de la comunidad 2.6.4 Duracin de la prestacin de servicios en beneficio de la comunidad EXPULSIN 2.7.1. Definicin y requisitos 2.7.2 Revocacin de la expulsin TERCERA PARTE BENEFICIOS QUE INTERRUMPEN EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.1 3.2 INTRODUCCIN LIBERTAD CONDICIONAL 3.2.1 Definicin 3.2.2 Requisitos 3.2.3 rgano que concede la libertad condicional. 3.2.4 Obligaciones que impone la libertad condicional. LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA, COMO BENEFICIO QUE INTERRUMPE EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.3.1 Introduccin 3.3.2 Requisitos 3.3.3 Duracin 3.3.4 Otros
2.6
2.7
3.3
PROLOGO Luego que se ha determinado judicialmente la responsabilidad penal de una persona, y que se ha establecido que la pena asociada al delito por el cual ha sido condenado es una pena privativa de libertad, aun queda por determinar la forma concreta como se dar cumplimiento a ella. Ello pues la imposicin a una persona de una pena privativa de libertad no supone que esta necesariamente deber cumplir con esta al interior de una crcel. En los ordenamientos jurdicos modernos, se procura que el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad sea excepcional. Se busca as privilegiar otras formas de castigo, menos lesivas a los derechos fundamentales del condenado, antes de obligar a una persona a pasar determinado periodo de tiempo en la crcel, con todas las consecuencias personales y sociales que ello conlleva. Si bien es efectivo que pena privativa de libertad es aquella que la ley asocia a la mayora de los delitos, diversas leyes especiales han establecido reglas por medio de las cuales se hace posible, al estar en presencia de delitos de mediana o baja gravedad, sustituir la pena privativa de libertad impuesta por otra de menor entidad antes de comenzar con el cumplimiento de la pena. En otros casos en cambio, si bien no es posible sustituir la pena, una vez transcurrido cierto periodo de tiempo de cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad, se hace posible interrumpir su cumplimiento y continuar este en diversos regimenes de libertad administrativamente controlada. Razones tericas y prcticas hacen recomendable que la imposicin de las penas privativas de libertad sea ser excepcional dentro de un sistema jurdico. En el mbito terico, debe recordarse que las penas privativas de libertad afectan uno de los derechos fundamentales de mayor valoracin social, la libertad ambulatoria. Este solo hecho hace recomendable la imposicin de penas que afecten otros derechos fundamentales, de menor valoracin social, antes que la imposicin de penas privativas de libertad, o en ltimo caso explorar penas que afecten la libertad ambulatoria de modo menos lesivo al que lo hace el cumplimiento de una pena al interior de una crcel. En el mbito prctico, como es sabido, los lugares donde usualmente se dan cumplimiento a estas penas, las crceles, no solo dificultan desarrollar las funciones preventivo-especiales que deben realizar las penas, sino que se erigen como un importante factor criminogeno. En otras palabras, carece de sentido enviar a la crcel a una persona que ha cometido un delito de manera ocasional o que ha delinquido por primera vez, si la crcel lejos de colaborar a su rehabilitacin, propender a acentuar el incipiente carcter delictual el condenado. Es por ello que una poltica criminal que busque ser eficaz y a la vez respetuosa de los derechos fundamentales de todos los ciudadanos, no solo debe propender a mejorar
las condiciones carcelarias, sino que adems debe establecer un abanico punitivo que permita al juez, respecto cada caso concreto, imponer aquella pena que satisfaga al mximo las funciones de la pena mediante la mnima afectacin posible de los derechos fundamentales del condenado. En el ordenamiento jurdico Chileno, hasta antes de la promulgacin de las leyes 20.603 y 20.587, si bien existan alternativas a las penas privativas de libertad (llamadas por la antigua ley 18.216 como medidas alternativas), a saber, la remisin condicional de la pena, la reclusin nocturna y la libertad vigilada, su ejecucin en la practica traa aparejada dificultades enormes, fundamentalmente de supervigilancia del condenado, que en la practica su imposicin hacia ilusorio el cumplimiento de los fines de la pena. La dinmica en que operaban estas medidas alternativas hacan que aquello que deba, tericamente, ser concebido como un castigo, fuera concebido por el condenado (y por el resto de la sociedad) como un mero tramite administrativo (ir a firmar, en el caso de la remisin condicional de la pena o asistir ocasionalmente a alguna terapia en el caso de la libertad vigilada) lo que evidentemente atenta contra las funciones retributivas y preventivas de las penas. La modificacin impulsada por las leyes antes mencionadas transforma sustancialmente el rgimen de medidas alternativas a la privacin de libertad. De hecho, la ley deja de utilizar el trmino medidas alternativas, y se refiere a las nuevas sanciones conmutables por la privacin de libertad como penas sustitutivas, cuestin no simplemente semntica o esttica, sino que de profundas implicancias conceptuales, en cuanto se reafirma que la sancin por la que se puede cambiar la privacin de libertad es igualmente una pena y no una simple sancin administrativa. Adems, se multiplican las sanciones posibles de conmutar por la pena privativa de libertad, lo que permite al juez en cada caso imponer aquella que cumpla mejor con los fines preventivos que el caso concreto que esta juzgando requiere satisfacer. El presente documento tiene por objeto simplemente dar cuenta de los aspectos ms bsicos y generales de la nueva configuracin de la ley 18.216 y del DL 321, otorgadas por las leyes 20.603 y 20.587 respectivamente. Como toda reforma al ordenamiento jurdico, es difcil poner en duda las buenas intenciones que movieron al legislador a su realizacin. Sin embargo, la experiencia obliga a reconocer que en las primeras etapas de su implementacin, surgirn problemas que debern ser corregidos y mejorados con el tiempo. Esperamos que en futuras ediciones este documento no solo poder hacerme cargo de exponer estos ajustes normativos, sino que adems espero poder profundizar en otros aspectos tericos y prcticos de las distintas formas de cumplir las penas privativas de libertad
El autor, Santiago, Enero de 2013
INTRODUCCION FORMAS DE DAR CUMPLIMIENTO A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD En el presente texto solo revisaremos las formas de cumplir las penas privativas de libertad, sin hacer referencia sobre la forma de cumplir otras clases de penas. Ello, fundamentalmente por dos motivos. En primer lugar, pues son las ms recurrentes dentro de nuestra legislacin penal y por lo tanto, se trata de aquellas que ofrecen un mayor inters practico en su revisin. Por otra parte, los dems tipos de pena no revisten mayor complejidad en cuanto a su aplicacin pues las penas corporales e infamantes estn mayormente derogadas, el cumplimiento de las penas restrictivas y de las inhabilitaciones tiene lugar por su sola imposicin, y sobre el cumplimiento de las penas pecuniarias, regulado en los artculos 60 y 70 del Cdigo Penal, no hay mucho mas que decir que lo que sealan aquellas normas. El cumplimiento de las penas privativas de libertad se encuentra regulado en diversos cuerpos legales, del cumplimiento efectivo de la pena se refiere el Cdigo Penal en sus artculos 79 a 89 y diversos reglamentos Las distintas formas de dar cumplimiento a las penas privativas de libertad, pueden ordenarse en el siguiente esquema que proponemos a continuacin: i) Cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad: la que tendr lugar en un recinto carcelario habilitado para tal efecto, de conformidad a lo dispuesto en los reglamentos carcelarios (Art. 86 del Cdigo Penal). Cumplimiento por medio de una pena sustitutiva: el nuevo texto de la 18.2161 crea, describe y regula una variedad de penas que el juez puede imponer en sustitucin de las penas privativas de libertad, siempre que el condenado cumpla con los requisitos que seala la ley. Estas penas sustitutivas son las siguientes: Remisin condicional de la pena Reclusin parcial Libertad vigilada Libertad vigilada intensiva Expulsin (solo para extranjeros sin residencia legal en Chile) Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad
ii)
En los presentes apuntes se revisa la ultima versin de esta ley, modificada por ley 20.603 de Junio de 2012, la cual realiza cambios sustantivos a la institucionalidad de las medidas alternativas a las penas privativas y restrictivas de libertad. Para una revisin de la antigua institucionalidad en esta materia, se sugiere consultar las versiones de aos anteriores de estos apuntes.
iii)
Interrupcin del cumplimiento efectivo de la pena: en aquellos casos en que el condenado no cumple con los requisitos exigidos para ser beneficiado con la sustitucin de la pena privativa de libertad impuesta, deber comenzar a dar cumplimiento efectivo a ella. Sin embargo, luego de cumplir efectivamente una fraccin de la pena privativa impuesta (nunca menos de un tercio) tiene la opcin, cumpliendo adems con otros requisitos sealados por la ley, de optar a un grupo de beneficios que le permiten interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena y continuar con su cumplimiento en libertad, aunque sujeto al cumplimiento de determinadas obligaciones durante el saldo de tiempo restante para terminar de cumplir con la pena privativa de libertad impuesta.
Estos beneficios que permiten interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena, son los siguientes: Libertad condicional Libertad vigilada intensiva2
Se trata exactamente de la misma libertad vigilada intensiva que se aplica como pena sustitutiva, pero que por expresa disposicin de la ley, tambin se puede solicitar como forma de interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena, de modo similar a como se viene haciendo actualmente respecto de la libertad condicional.
PRIMERA PARTE CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 1.1 CUESTIONES GENERALES SOBRE EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD
Constituye el modo natural de dar cumplimiento a las penas privativas de libertad. A pesar de lo anterior, su procedencia es subsidiaria, pues se aplica solo cuando no concurren los requisitos necesarios para poder solicitar la aplicacin de algunas de las penas sustitutivas de la ley 18.216 o para solicitar algn beneficio que interrumpa el cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad. El Cdigo Penal destaca algunas cuestiones sobre esta forma de cumplimiento Su ejecucin solo puede comenzar con posterioridad a la dictacin de una sentencia judicial ejecutoriada. (Art. 79 CP) En la etapa de ejecucin de las penas, tambin tiene plena vigencia el principio de legalidad. En efecto, la norma del articulo 80 del Cdigo Penal, en su inciso primero, seala que tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto. En cuanto al gobierno de los establecimientos carcelarios, por disposicin de la norma del articulo 80 del Cdigo Penal, en su inciso 2, los mandatos de la ley en esta materia deben ser complementados por lo que se determine en los reglamentos especiales que correspondan en cuanto a los castigos disciplinarios que se pueden aplicar en ellos, la naturaleza, tiempo y circunstancias de los trabajos, de las relaciones de los penados con otras personas, de los socorros que pueden recibir y del rgimen alimenticio. Solo puede cumplirse en algn lugar pblico destinado a este efecto (crcel) o en la casa del condenado. (Articulo 19 N 7 Letra D de la Constitucin Poltica de la Republica). En el primer caso, esto deber hacerse en los establecimientos carcelarios que corresponda de conformidad al reglamento respectivo (Articulo 86 de Cdigo Penal) Los menores de 21 aos y las mujeres de cualquier edad, deben cumplir la pena privativa de libertad impuesta en establecimientos especiales. En caso que no existan, lo harn en establecimientos comunes, pero separados de los condenados varones y adultos. (Articulo 87 CP).
SEGUNDA PARTE PENAS SUSTITUTIVAS A LAS PENAS PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD 3 (Revisin al nuevo texto de la ley 18.216, otorgado por ley 20.6034) 2.1 INTRODUCCIN 2.1.1 Enumeracin de las Penas Sustitutivas El nuevo texto de la ley 18.216, otorgado por ley 20.603, ha establecido nuevas penas, las cuales solo pueden ser impuestas por el juez en sustitucin de una pena privativa o restrictiva de libertad ya Si bien la tcnica regulatoria de la actual ley 18.216 difiere de la usada por la versin anterior al ao 20125, la nueva redaccin de estas normas aun denotan la firme conviccin del legislador en orden a que no en todos los casos lo ms efectivo, desde una perspectiva poltico-criminal, es privar de libertad a una persona ingresndola a un recinto carcelario, pues en muchos casos (quizs, en la mayora) lejos de satisfacerse los fines preventivos que tienen las penas, la crcel misma se transforma en un importante factor criminogeno, de modo tal que el condenado, al terminar de cumplir su pena privativa de libertad, se transforma en un sujeto criminalmente ms peligroso del que era antes de entrar a la crcel Para evitar esto, el legislador ha contemplado la posibilidad de imponer penas sustitutivas a las penas privativas y restrictivas de libertad. Se entrega esta herramienta al juez para ser utilizada respecto de personas que, si bien han cometido un delito que
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Si bien el presente capitulo solo tiene por objeto revisar cuestiones vinculadas al cumplimiento de las penas privativas de libertad, se debe tener siempre presente que todas las penas sustitutivas que contempla el nuevo texto de la ley 18.216, tambin son aplicables respecto de las penas restrictivas de libertad, cuestin que como es sabido tiene una importancia mas terica que practica, considerando la escasa aplicacin de esta ultima clase de penas.
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A la primera versin de este articulo, la modificacin realizada por la ley 20.603 a la ley 18.216 si bien ya ha sido promulgada, aun no se encuentra vigente. Esto ltimo solo ocurrir luego que se publiquen las adecuaciones que deben ser incorporadas en el decreto supremo N 1.120, de 1984, del Ministerio de Justicia (Reglamento de la ley 18.216). Ello por disposicin de la propia Ley 20.603.
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El texto anterior de la ley 18.216 creaba y regulaba medidas alternativas a las penas privativas y restrictivas de libertad. No se hablaba propiamente de penas, puesto que se entenda que estas sanciones no sustituan por otra pena distinta la pena originalmente impuesta sino que suspendan la pena originalmente impuesta, reemplazndola por una sancin de naturaleza administrativa. Entre otros, esto traa como efecto que la revocacin de la medidas alternativas de remisin condicional de la pena y de libertad vigilada, al poner fin a la suspensin de la pena impuesta, obligaba al condenado a cumplirla en su totalidad, sin importar el tiempo durante el cual se haya dado cumplimiento a la medida alternativa (la excepcin era la medida de reclusin nocturna, donde el tiempo de cumplimiento de la medida si se abonaba a la pena originalmente impuesta en caso de revocacin, lo que hacia dudar a algunos autores sobre la naturaleza jurdica de esta ultima medida alternativa)
merece una pena privativa de libertad, la circunstancia de cumplir con determinados requisitos y/o encontrarse en determinadas circunstancias, los habilita para hacer efectiva su responsabilidad penal no mediante una pena privativa o restrictiva de libertad, sino mediante alguna de las penas sustitutivas contempladas por la ley. De esta forma, la ley considera diversos factores para dar lugar a la concesin de estas penas sustitutivas (conducta anterior del condenado, haber cometido un delito de escasa cuanta, entre otras). La ausencia de alguno de ellos hace imposible conceder al condenado alguno de estas penas, obligando al condenado a cumplir su pena de modo efectivo. En efecto, el artculo 1 de la ley 18.216, detalla cuales son estas penas sustitutivas:
Art. 1. La ejecucin de las penas privativas o restrictivas de libertad podr sustituirse por el tribunal que las imponga, por alguna de las siguientes penas:
a) Remisin condicional b) Reclusin parcial c) Libertad vigilada d) Libertad vigilada intensiva e) Expulsin f) Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad
2.1.2 Diferencias entre las penas sustitutivas y otras sanciones penales Para quien recin se encuentre comprendiendo las distintas sanciones que establecen las leyes penales aplicables a las personas que cometen un delito, puede ser fcil confundir la naturaleza jurdica de cada una de ellas. Para evitar esto, ofrecemos un breve paralelo en orden a poder diferenciar las penas sustitutivas, tanto de las penas ya estudiadas en los captulos anteriores (las descritas por el articulo 21 del Cdigo Penal y otras normas de leyes especiales, y que para efectos de este capitulo llamaremos penas originarias), de los que ac llamaremos beneficios que interrumpen el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad (la libertad condicional y la libertad vigilada intensiva). i. Diferencia entre penas sustitutivas y penas originarias, es que las primeras solo pueden imponerse en sustitucin de las segundas y jams pueden imponerse de forma autnoma. En consecuencia, salvo que medie una reforma legislativa o que el legislador lo seale expresamente, las penas sustitutivas no pueden asociarse como penas a delitos determinados, sino que solo pueden ser impuestas por el juez en sustitucin de una pena originaria (privativa o restrictiva de libertad) previamente sealada por la ley
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ii.
Diferencia entre penas sustitutivas y los beneficios que interrumpen el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad. Estos ltimos son beneficios otorgados por la ley a aquellas personas que ya han cumplido una parte de la pena privativa de libertad de modo efectivo. En cambio, las penas sealadas en la nueva ley 18.216, sustituyen totalmente la pena privativa o restrictiva originalmente impuesta, de modo tal que el condenado no cumplir ni si quiera un da de la pena privativa o restrictiva originalmente, sino que comienza inmediatamente con el cumplimiento de la pena sustitutiva impuesta6. REGLAS GENERALES APLICABLES A TODAS LAS PENAS SUSTITUTIVAS 2.2.1 rgano que decreta la sustitucin de la pena y momento en que lo realiza
2.2
La sustitucin de la pena privativa o restrictiva de libertad impuesta, por alguna de las penas sealadas por la ley 18.216 debe ser realizada por el juez que dicta la sentencia condenatoria que impone la pena originaria a ser sustituida. Ello por expresa disposicin del articulo 1 de la ley 18.216 el que dispone que la ejecucin de las penas privativas o restrictivas de libertad podr sustituirse por el tribunal que las imponga, por alguna de las siguientes penas () Adicionalmente, el artculo 35 de la ley 18.216 seala el momento y forma donde el juez debe dar lugar a la sustitucin de la pena
Artculo 35.- El tribunal que impusiere, de oficio o a peticin de parte, alguna de las penas sustitutivas previstas en esta ley, deber as ordenarlo en la respectiva sentencia condenatoria, expresando los fundamentos en que se apoya y los antecedentes que fundaren su conviccin.
En consecuencia, el momento para solicitar al juez la sustitucin de la pena y discutir sobre su procedencia es en la audiencia a la que hace referencia el artculo 343 del Cdigo Procesal Penal. Ser solo en una segunda audiencia, en la sealada en el artculo 346 del Cdigo Procesal Penal (audiencia de comunicacin de sentencia) donde se le informar al condenado la pena concreta que se le impondr, y se determinara, si en definitiva, se concede o se niega la sustitucin de la pena. Se debe tener en cuanta adems que en aquellos casos donde el delito por el cual se condene, sea de aquellos a los que la ley concede accin publica previa instancia particular o accin privada, se deber citar a la primera de las audiencias antes mencionada, a la victima o su representante, para que participe del debate en torno a la
Lo anterior es valido respecto de todas las penas sustitutivas, salvo respecto de la pena sustitutiva de libertad vigilada intensiva, pues ella en ocasiones opera como una pena sustitutiva y en ocasiones opera como un beneficio que interrumpe el cumplimiento efectivo de la pena privativa de libertad. Ello tendr lugar en las formas y ocasiones que se detallaran mas adelante.
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procedencia de la pena sustitutiva. En los dems casos (es decir, cuando se trate de un delito de accin penal publica), su participacin no es obligatoria (Art. 35 inciso 3) Tanto en el caso que se conceda, como en el caso en que se niegue la sustitucin de la pena, el juez debe fundamentar su decisin en la sentencia condenatoria (Art. 35 inciso 1 y 2) 2.2.2 Causales de improcedencia de la sustitucin de la pena Por regla general, el juez no podr dar lugar a la sustitucin de la pena cuando no se cumplan con todos los requisitos que, en el caso de cada pena sustituta, la ley seala para su concesin. Pero adems deber negarse la sustitucin de la pena, incluso cumplindose con los requisitos exigidos en cada caso por la ley, cuando la pena originaria se ha impuesto respecto de determinados delitos por los cuales la ley prohbe expresamente la sustitucin de la pena. Estos delitos son los mencionados en el articulo 1 inciso 2 de la ley 18.216 i. ii. iii. iv. v. vi. vii Secuestro calificado por las circunstancias de los incisos 3, 4 y 5 del artculo 141 del Cdigo Penal. Sustraccin de menores Aborto Violacin con homicidio Parricidio/Femicidio Homicidio calificado Crmenes o simples delitos de algunas de las leyes de droga (20.000, 19.366 o 18.403)
Excepcionalmente igual se podr dar lugar a la sustitucin de la pena, respecto de los delitos enumerados en los nmeros i. al vi anteriores, en aquellos casos en que en la determinacin de la pena se hubiese considerado la circunstancia atenuante del artculo 11 n 1 (Art. 1 inciso 2 parte final de la ley 18.216). En cambio, los delitos enumerados en el numeral vii. del prrafo anterior solo podrn dar lugar a la sustitucin de la pena cuando respecto de ellos concurra la circunstancia atenuante especial del articulo 22 de la ley 20.000 (cooperacin eficaz) A la lista anterior se debe agregar el delito del articulo 436 inciso primero del Cdigo Penal (robo con violencia o intimidacin) pues no procede respecto de este la sustitucin de la pena cuando su autor all sido anteriormente condenado por ese mismo delito o por el delito del articulo 433 del Cdigo Penal (robo calificado) o el del articulo
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440 del Cdigo Penal (robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitacin a sus dependencias)7 (Articulo 1 inciso 3 de la ley 18.216) Para efectos de la norma anterior y en general, respecto de las exigencias que hacen cada una de las penas sustitutivas, la nueva ley 18.216 establece que para los efectos de esta ley, no se consideraran las condenas por crimen o simple delito cumplidas, respectivamente, diez o cinco aos antes de la comisin del nuevo ilcito (articulo 1 inciso final) Finalmente, tampoco procede la sustitucin respecto de las penas de falta. En tal caso regir lo dispuesto en el artculo 398 del Cdigo Procesal Penal o en la ley 18.287 en el caso de los menores infractores de ley (Articulo 2 de la ley 18.216) 2.2.3 Causales de revocacin de la sustitucin de la pena y sus efectos Existen ciertas situaciones que, de configurarse, permiten que se revoque la sustitucin de la pena realizada y se obligue al condenado a cumplir con la pena originaria impuesta. Estas situaciones son las siguientes: i. No presentarse ante Gendarmera de Chile dentro de los 5 das siguientes a la dictacin de la sentencia condenatoria firme que le sustituye la pena. La ley solo seala que la consecuencia de este incumplimiento es el despacho inmediato de una orden de detencin (articulo 24 inciso 2 de la ley 18.216). Si bien la norma no seala expresamente cual es el objetivo de esta diligencia, creemos que esta orden de detencin tiene por objeto poner a disposicin al condenado ante el tribunal para que este revoque la sustitucin realizada y ordene el cumplimiento efectivo de la pena. Ser condenado por un nuevo crimen o simple delito durante el periodo de cumplimiento de la pena sustituta: en tal caso, de pleno derecho, se entender revocada la pena sustituta (articulo 27 de la ley 18.216) Incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones impuestas respecto de cada pena sustituta8: en tal caso el tribunal puede, atendidas las circunstancias del caso,
ii.
iii.
Cabe hacer presente que si el solicitante de la sustitucin primero fue condenado por robo calificado y luego es condenado por robo con violencia o intimidacin, debiera proceder la sustitucin, aunque parezca ilgico. 8 Si el incumplimiento versa sobre otras cuestiones distintas a las obligaciones impuestas respecto de cada pena sustituta, no operara ni la revocacin de la pena el reemplazo de esta por otra pena sustituta mas gravosa, sino que solamente se intensificaran las obligaciones propias de la pena sustituta ya impuesta (Articulo 25 N 2)
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optar entre la revocacin de la pena sustituta o su reemplazo por otra pena sustituta de mayor intensidad (articulo 25 N 1) iv. No dar aviso a la brevedad a Gendarmera del desperfecto sufrido por el sistema de monitoreo controlado9: y solo en el caso en que el condenado pueda advertirlo
Para que operen estas causales, el rgano o institucin encargada de control el cumplimiento de estas obligaciones en cada caso, deber informar de su incumplimiento al tribunal, quien dentro de 15 das citara a una audiencia donde se discutir la efectividad y condiciones del incumplimiento. La citacin a esta audiencia, deber realizarse por cedula. En todo caso la prueba a rendir en dicha audiencia se presentara desformalizadamente (articulo 28 de la ley 18.216). Todo lo anterior rige sin desmedro de ciertas causales particulares de revocacin que rigen para cada una de las penas sustitutivas, y que sern analizadas al estudiar en particular cada una de ellas. En cuanto al efecto de la revocacin que producen las causales genricas antes vistas, son descritas por el artculo 26
Artculo 26.- La decisin del tribunal de dejar sin efecto la pena sustitutiva, sea como consecuencia de un incumplimiento o por aplicacin de lo dispuesto en el artculo siguiente, someter al condenado al cumplimiento del saldo de la pena inicial, abonndose a su favor el tiempo de ejecucin de dicha pena sustitutiva de forma proporcional a la duracin de ambas.
A partir del nuevo texto de la ley 18.216 las penas originarias no se suspenden sino que se sustituyen. El principal efecto de aquello tiene lugar precisamente en cuanto a los efectos de la revocacin. De esta forma, bajo el antiguo texto de la ley 18.216, la revocacin de la mayora de las medidas alternativas tenia como efecto que el condenado deba cumplir la totalidad de la pena originalmente impuesta. Con el nuevo texto de la ley 18.216, y considerando que la pena no se suspende, sino que se sustituye, parece lgico que la revocacin de la pena sustituta tenga como efecto que la pena inicial se cumpla solo en el saldo restante, descontando el tiempo de ejecucin de la pena sustitutiva. Como se vera a continuacin, no siempre la pena sustitutiva tiene la misma duracin que la pena originaria, de modo tal que la ley ordena que el abono que se haga de la primera respecto de la segunda sea proporcional. 2.2.4 Reemplazo de las penas sustitutivas entre si Se trata de una de las innovaciones del nuevo texto de la ley 18.216. Mediante esta institucin se permite al tribunal, a medida que el condenado vaya cumpliendo satisfactoriamente y sin inconvenientes la pena sustituta impuesta, reemplazarla por otra pena sustitutiva menos gravosa
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Sobre el monitoreo telemtico, en infra. pp. 16
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Esta institucin es regulada por el artculo 32 de la ley 18.216

Artculo 32.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 25 de esta ley, una vez cumplida la mitad del perodo de observacin de la pena sustitutiva respectiva, y previo informe favorable de Gendarmera de Chile, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr reemplazar la pena conforme a lo siguiente: a) En caso que la pena sustitutiva que se encontrare cumpliendo el condenado fuere la libertad vigilada intensiva, podr sustituirla por la libertad vigilada. b) En caso que la pena sustitutiva que se encontrare cumpliendo el condenado fuere la libertad vigilada, podr sustituirla por la remisin condicional. Cuando a un penado se le hubiere sustituido la libertad vigilada intensiva por la libertad vigilada, slo podr reemplazarse esta ltima por la remisin condicional si se contare con informe favorable de Gendarmera de Chile y el condenado hubiere cumplido ms de dos tercios de la pena originalmente impuesta. Para estos efectos, el tribunal citar a los intervinientes a audiencia, en la que examinar los antecedentes, oir a los presentes y resolver. En caso que el tribunal se pronunciare rechazando el reemplazo de la pena sustitutiva, ste no podr discutirse nuevamente sino hasta transcurridos seis meses desde de su denegacin.
En este contexto, las penas sustitutas respecto de las cuales puede operar este reemplazo son las siguientes: i. Respecto de la pena de libertad vigilada intensiva: la que puede ser reemplazada por la pena de libertad vigilada simple Respecto de la pena de libertad vigilada simple: la que puede reemplazarse por la remisin condicional de la pena En cualquiera de los dos casos, los requisitos son los siguientes: Haber cumplido a lo menos la mitad de la pena que se busca reemplazar Informe favorable de Gendarmera de Chile.
ii.
Tambin es posible que opere el reemplazo de la pena numero ii., habiendo ya realizado el reemplazo de pena numero i. (es decir, pasar de libertad vigilada intensiva a libertad vigilada simple, y luego de esta ultima a remisin condicional de la pena). Sin embargo en tal caso los requisitos sern ms exigentes. Ser necesario en este caso haber cumplido ms de dos tercios de la pena que se busca reemplazar. 2.2.5 Cumplimiento de la pena sustitutiva y sus efectos. Al igual que la pena originaria, el cumplimiento de la pena sustituta extingue la responsabilidad penal (articulo 93 N 2 del Cdigo Penal). De esta forma, verificado el cumplimiento de la pena sustitutiva, cesan las obligaciones que cada caso estas imponen
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al condenado y este puede gozar, sin restriccin alguna, de la libertad ambulatoria antes limitada por la imposicin de la pena. Un efecto accesorio del cumplimiento de la pena sustitutiva, aplicable solo respecto de personas que no hubieren sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, es el sealado por el articulo 38 inciso 3 de la ley 18.216.
Articulo 38 inciso 3 y 4: El cumplimiento satisfactorio de las penas sustitutivas que prev el artculo 1 de esta ley por personas que no hubieren sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, en los trminos que seala el inciso primero, tendr mrito suficiente para la eliminacin definitiva, para todos los efectos legales y administrativos, de tales antecedentes prontuariales. El tribunal que declare cumplida la respectiva pena sustitutiva deber oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificacin, el que practicar la eliminacin. Exceptense de las normas de los incisos anteriores los certificados que se otorguen para el ingreso a las Fuerzas Armadas, a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica y a Gendarmera de Chile, y los que se requieran para su agregacin a un proceso criminal.
De esta forma se procede a la eliminacin de todos sus antecedentes pronturiales por el solo hecho de que, la persona que cumple con la pena sustitutiva, no haya sido anteriormente condenada por un crimen o simple delito. Lo anterior, no aplica respecto de los certificados otorgados para ingresar a las fuerzas armadas, de orden y seguridad publica o a gendarmera de Chile, ni aquellos que se requieran en el contexto de un proceso criminal. 2.2.6 Sobre el monitoreo telemtico Se trata de un sistema tecnolgico que permite la supervisin del cumplimiento de algunas de las penas sustitutivas. Se encuentra regulado entre los artculos 23 a 23 octies de la ley 18.216 El monitoreo telemtico solo procede respecto de las penas sustitutivas de reclusin parcial y libertad vigilada intensiva (y en este ultimo caso, solo respecto de algunos delitos que se sealaran en su oportunidad). Adems la ley tambin prev la posibilidad de que la victima utilice este mecanismo por motivos de proteccin. Su uso debe ser decretado por el tribunal que concede la pena sustitutiva, y queda siempre sujeto a un informe de factibilidad tcnica emitido por Gendarmera de Chile. Este ultimo organismo, o en su caso servicios externos contratados por esta institucin, son los encargados de administrar el dispositivo. El dispositivo informa constantemente sobre la ubicacin del condenado o de la victima que lo esta utilizando y sirve para controlar que el primero no se acerque a la
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segunda o que no se acerque a determinados lugares a los que la pena sustitutiva le impide ingresar. La informacin que se obtiene por este medio solo puede ser utilizada para los fines propios del cumplimiento de la pena, o eventualmente, para alguna investigacin que realizare el Ministerio Publico en contra del condenado en calidad de imputado por algn nuevo delito (previa autorizacin del juez de garanta). La divulgacin de esta informacin para usos distintos esta prohibido por la ley y es considerado por esta como delito. Tambin se considera como delito cuando el condenado a quien se ha impuesto un monitoreo telemtico, dolosamente, lo arrancare, destruyere, hiciera desaparecer o lo inutilizare. Si lo anterior ocurriere por cualquier otro motivo, el condenado esta obligado a dar pronto aviso a gendarmera para el reemplazo del mecanismo. 2.3 REMISIN CONDICIONAL 2.3.1 Definicin Se encuentra en el artculo 3 de la ley 18.21610
Art. 3: La remisin condicional de la pena consiste en la sustitucin del cumplimiento de la pena privativa de libertad, por la discreta observacin y asistencia del condenado por la autoridad administrativa durante cierto tiempo.
De la propia definicin se desprende que esta pena sustitutiva consiste en que al condenado se le remite, es decir, se le perdona, la pena originaria, por otra pena que lo deja sujeto a una condicin, la de quedar bajo la discreta observancia y asistencia de la autoridad administrativa, y por tanto, quedando obligado a cumplir con las obligaciones que ella impone y que revisaremos a continuacin. 2.3.2 Requisitos Estn sealados en el artculo 4 de la ley 18.216.
Artculo 4.- La remisin condicional podr decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere de tres aos;
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Si bien la definicin de la remisin condicional solo hace referencia a las penas privativas de libertad, cuestin que podra llevar a sostener que esta pena sustitutiva solo puede invocarse cuando la pena originaria es una pena privativa de libertad, esto debe descartarse, pues el articulo siguiente, al enumerar los requisitos de procedencia de la pena sustituta, hace referencia tanto a las penas privativas como restrictivas de libertad.
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b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. En todo caso, no se considerarn para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco aos antes, respectivamente, de la comisin del nuevo ilcito; c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permitieren presumir que no volver a delinquir, y d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hicieren innecesaria una intervencin o la ejecucin efectiva de la pena.
En otras palabras, para que proceda la sustitucin por la pena de remisin condicional, es necesario que concurran los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensin de la pena originaria: que sea igual o inferior a 3 aos de privacin o restriccin de libertad. En cuanto a la conducta anterior del condenado: este no debe haber sido condenado anteriormente por crimen o simple delito (si solo fue condenado por faltas, si procede la sustitucin de la pena). En todo caso, para este computo no se consideraran los crmenes o simples delitos cuya condena se haya cumplido hace mas de 10 o 5 aos, respectivamente. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una funcin de prevencin especial negativa: consistente en que, producto de su imposicin, se pueda presumir que el condenado no volver a delinquir. Este hecho debe fundarse tanto de sus antecedentes personales, como de su conducta anterior y posterior al delito y de la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito. Todo esto debe llevar a concluir al juez que la impondr que no es necesaria la ejecucin efectiva de la pena originaria. 2.3.3 Delitos respecto de los cuales no procede la remisin condicional Adems de las causales genricas de improcedencia de todas las formas de sustitucin de la pena ya revisadas, existen algunos delitos respecto de los cuales si bien no procede la sustitucin por remisin condicional, si es posible, supletoriamente, la sustitucin por las penas sustitutas de reclusin parcial, de libertad vigilada simple o libertad vigilada intensiva. Estos delitos, segn el artculo 4 inciso final de la ley 18.216, son los siguientes: Trfico de drogas (artculo 4 de la ley 20.000) Manejo en Estado de Ebriedad o bajo la influencia de sustancias psicotrpicas (articulo 196 inciso 1 y 2, Ley del Transito)
ii.
iii.
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Amenazas, Parricidio/Femicidio, Homicidio, Mutilaciones o Lesiones cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar. Estupro, abuso sexual (agravado, propio e impropio), exposicin de menores de edad a actos de connotacin sexual o a material pornogrfico, induccin a menor de edad a actos de significacin sexual, produccin de material pornogrfico infantil, promocin o facilitacin de la prostitucin de menores de edad, obtencin de servicios sexuales de parte de menores de edad y trata de personas. 2.3.4 Obligaciones que impone la remisin condicional Estn sealados en el artculo 5, segunda parte, de la ley 18.216.
Art. 5 (2 parte): () e impondr al condenado las siguientes condiciones a) Residencia en un lugar determinado, que podr ser propuesto por el condenado. ste podr ser cambiado, en casos especiales, segn la calificacin efectuada por Gendarmera de Chile; b) Sujecin al control administrativo y a la asistencia de Gendarmera de Chile, en la forma que precisar el reglamento. Dicho servicio recabar anualmente, al efecto, un certificado de antecedentes prontuariales, y c) Ejercicio de una profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el condenado careciere de medios conocidos y honestos de subsistencia y no poseyere la calidad de estudiante.
En sntesis, la pena sustituta de remisin condicional, impone las siguientes obligaciones: Fijar residencia: a propuesta del condenado (la residencia no la fija el condenado, solo puede proponer un lugar, el cual puede o no ser aceptado por la autoridad). Su modificacin posterior queda sujeta a calificacin de Gendarmera de Chile. Sujecin al control administrativo: en la antigua redaccin de la ley 18.216, este control se concretaba en la obligacin de asistir peridicamente a la correspondiente seccin de Gendarmera de Chile (lo que se conoce actualmente, de manera vulgar, como ir a firmar). Como a la fecha de esta versin de los apuntes aun no exista un texto oficial del reglamento que debe sealar la forma de concretar este control administrativo, aun no hay certeza jurdica de cmo se llevara a cabo este, aunque debiera tratarse de un obligacin similar, aunque sujeta controles mas estrictos y modernos que los existentes bajo el actual rgimen de remisin condicional. De ejercer profesin u oficio: esta obligacin es eventual, pues no procede en caso que el condenado tenga medio conocidos de subsistencia, o si tiene la calidad de estudiante.
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2.3.5 Duracin de la medida Es sealado por el artculo 5, primera parte, de la ley 18.216
Artculo 5.- Al aplicar esta sancin, el tribunal establecer un plazo de observacin que no ser inferior al de la duracin de la pena, con un mnimo de un ao y un mximo de tres ()
En consecuencia, la remisin condicional puede durar entre 1 y 3 aos, periodo de tiempo que ser fijado discrecionalmente por el tribunal que sustituya la pena. Sin desmedro de lo anterior, se debe tener presente que en ningn caso la remisin condicional puede durar menos de lo que efectivamente duraba la pena que se esta originaria que se esta remitiendo. 2.4 RECLUSIN PARCIAL 2.4.1 Definicin y formas de remisin parcial Esta pena sustitutiva es definida por el artculo 7, primera parte, de la ley 18.216
Artculo 7.- La pena de reclusin parcial consiste en el encierro en el domicilio del condenado o en establecimientos especiales, durante cincuenta y seis horas semanales.
En consecuencia, la pena de reclusin parcial, priva de libertad al condenado, pero no en un recinto carcelario, como las penas de reclusin o prisin, sino en su domicilio o en establecimientos especiales. Adems, esta privacin de libertad no es total, sino solo puede extenderse por un mximo de 56 horas semanales11 No existe una nica forma de reclusin parcial. La ley regula 3 formas distintas, diurna, nocturna o de fin de semana, segn seala el artculo 7, segunda parte.
Artculo 7, segunda parte: () La reclusin parcial podr ser diurna, nocturna o de fin de semana, conforme a los siguientes criterios: 1) La reclusin diurna consistir en el encierro en el domicilio del condenado, durante un lapso de ocho horas diarias y continuas, las que se fijarn entre las ocho y las veintids horas. 2) La reclusin nocturna consistir en el encierro en el domicilio del condenado o en establecimientos especiales, entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente. 3) La reclusin de fin de semana consistir en el encierro en el domicilio del condenado o en establecimientos especiales, entre las veintids horas del da viernes y las seis horas del da lunes siguiente.
En cada forma de reclusin parcial, las 56 horas semanales se cumplen de la siguiente manera:
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A modo de referencia, 56 horas equivalen a 2 das y un tercio.
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i.
En el caso de la reclusin parcial diurna: se cumplen en tramos de 8 horas semanales, de lunes a domingo, a ser fijadas durante cualquier horario entre las 8 a las 22 horas. Solo se puede realizar en el domicilio del condenado. En el caso de la reclusin parcial nocturna: se cumplen en tramos de 8 horas, de lunes a domingo, entre las 22 horas y las 6 hrs. del da siguiente. Se puede cumplir tanto en el domicilio del condenado como en un establecimiento especial. En el caso de la reclusin parcial de fin de semana: se cumplen de corrido durante 56 horas, las que comienzan a las 22 horas del da viernes y terminan a las seis horas del da lunes siguiente. 2.4.2 Determinacin de la forma de reclusin parcial y su lugar de cumplimiento
ii.
iii.
Es probable que el reglamento especifique los criterios para determinar en que casos de debe dar lugar a cada una de las formas de reclusin parcial. Por el momento, la ley lo nico que seala es que el juez deber preferir que ella se lleve a cabo en el domicilio del condenado, estableciendo como mecanismo de control el sistema de monitoreo telemtico, y solo excepcionalmente, para los casos en que Gendarmera informe desfavorablemente sobre la factibilidad tcnica de su imposicin (segn los criterios ya revisados), se podrn decretar otros mecanismos de control 2.4.3 Requisitos de la reclusin parcial Estn contemplados por el artculo 8 de la ley 18.216.
Artculo 8.- La reclusin parcial podr disponerse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere de tres aos; b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple delito, o lo hubiese sido a una pena privativa o restrictiva de libertad que no excediere de dos aos, o a ms de una, siempre que en total no superaren de dicho lmite. En todo caso, no se considerarn para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco aos antes, respectivamente, de la comisin del nuevo ilcito. No obstante lo anterior, si dentro de los diez o cinco aos anteriores, segn corresponda, a la comisin del nuevo crimen o simple delito, le hubieren sido impuestas dos reclusiones parciales, no ser procedente la aplicacin de esta pena sustitutiva, y c) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar que justificaren la pena, as como si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito, permitieren presumir que la pena de reclusin parcial lo disuadir de cometer nuevos ilcitos.
En sntesis, los requisitos para dar lugar a la reclusin parcial son los siguientes: En cuanto a la extensin de la pena originaria: debe tratarse de una pena privativa o restrictiva de libertad igual o menor a 3 aos. 21
En cuanto a la conducta anterior del condenado: no debe encontrarse en ninguna de las siguientes hiptesis Haber sido condenado anteriormente crimen o simple delito (puede haber sido condenado a faltas) Haber sido condenado a 1 simple delito no superior a 2 aos. Haber sido condenado a varias faltas o simples delitos que en total no excedan los 2 aos Haber operado respecto del condenado la reclusin nocturna por ms de 2 veces durante los ultimo 10 o 5 aos, segn si los hechos anteriores constituan crmenes o simples delitos.
i. ii. iii. iv.
En los casos i, ii y iii, es irrelevante si la pena que se cumpli fue la originaria o una sustitutiva. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una funcin de prevencin especial negativa: se debe poder fundamentar que la medida disuadir al condenado de la comisin de nuevos delitos. Ello en base a sus antecedentes personales, su conducta anterior y posterior al delito y a la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito. 2.4.4 Duracin de la medida Es el sealado en el artculo 9 de la ley 18.216.
Artculo 9.- Para los efectos de la conversin de la pena inicialmente impuesta, se computarn ocho horas continuas de reclusin parcial por cada da de privacin o restriccin de libertad.
En consecuencia, el condenado deber cumplir con las obligaciones antes sealadas por el mismo periodo de tiempo que le corresponda estar privado efectivamente de libertad. Ello pues por cada da que deba pasar privado efectivamente de libertad, ahora debe cumplir una noche de esta pena sustitutiva. 2.5 LIBERTAD VIGILADA SIMPLE 2.5.1 Definicin Es sealada por el artculo 14 inciso 1 de la ley 18.216
Artculo 14.- La libertad vigilada consiste en someter al penado a un rgimen de libertad a prueba que tender a su reinsercin social a travs de una intervencin individualizada, bajo la vigilancia y orientacin permanentes de un delegado.
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En este caso, la pena privativa o restrictiva de libertad se sustituye por una pena en donde, si bien el condenado puede seguir gozando mayormente de su libertad ambulatoria, queda obligado a asistir a intervenciones individuales tendientes a su reinsercin social, orientadas por una persona denominada delegado de libertad vigilada No se debe confundir la pena sustitutiva de la libertad vigilada simple con la libertad condicional. Esta ultima, como ya se vio, es una institucin que interrumpe el cumplimiento de una pena privativa de libertad que ya se cumpli parcialmente. En este caso estamos ante una pena sustitutiva, que se cumplir en lugar de la pena privativa o restrictiva de libertad 2.5.2 Requisitos de la libertad vigilada simple Son sealados por el artculo 15 de la ley 18.216.
Artculo 15.- La libertad vigilada podr decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior a dos aos y no excediere de tres, o b) Si se tratare de alguno de los delitos contemplados en el artculo 4 de la ley N 20.000, que sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas, o en los incisos segundo y tercero del artculo 196 del decreto con fuerza de ley N 1, de 2009, del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley de Trnsito, y la pena privativa o restrictiva de libertad que se impusiere fuere superior a quinientos cuarenta das y no excediere de tres aos. En los casos previstos en las dos letras anteriores, deber cumplirse, adems, lo siguiente: 1.- Que el penado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. En todo caso, no se considerarn para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco aos antes, respectivamente, del ilcito sobre el que recayere la nueva condena, y 2.- Que los antecedentes sociales y caractersticas de personalidad del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permitieren concluir que una intervencin individualizada de conformidad al artculo 16 de esta ley, parece eficaz en el caso especfico, para su efectiva reinsercin social. Dichos antecedentes debern ser aportados por los intervinientes antes del pronunciamiento de la sentencia o en la oportunidad prevista en el artculo 343 del Cdigo Procesal Penal. Excepcionalmente, si stos no fueren aportados en dicha instancia, podr el juez solicitar informe a Gendarmera de Chile, pudiendo suspender la determinacin de la pena dentro del plazo previsto en el artculo 344 del Cdigo Procesal Penal.
En consecuencia, se exige la concurrencia de los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensin de la pena originaria: esta debe ser igual o superior a 2 aos, pero igual o inferior a 5 aos de privacin o restriccin de libertad.
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Sin desmedro de lo anterior, tambin proceder la libertad vigilada simple en los siguientes casos: Respecto de condenas por algunos de los delitos del artculo 4 de la ley 20.000 (microtrafico de drogas), aun cuando la pena no este dentro de los mrgenes antes sealados. Respecto de condenas por el delito de manejo en estado de ebriedad o sustancias psicotropicas: pero en este caso solo si la pena es igual o superior a 540 das e igual o inferior a 3 aos En cuanto a la conducta anterior del condenado: este no debe haber sido anteriormente condenado por crimen o simple delito (si puede otorgrsele, si ha cometido con anterioridad solamente faltas, aunque sean reiteradas). Para estos efectos solo se consideraran los crmenes o simples delitos cometidos dentro de los 10 o 5 aos anteriores a la pena que se busca sustituir, respectivamente. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una funcin de prevencin especial positiva: pues para concederla el juez debe poder fundamentar que la intervencin individualizada que ser aplicada al condenado, parezca eficaz en el caso especfico, para su efectiva reinsercin social12. Esto se debe fundar en los antecedentes sociales, caractersticas personales del beneficiado, su conducta anterior y posterior al delito y de los mviles del delito. 2.5.3 Obligaciones que impone la libertad vigilada simple Estn sealadas en el artculo 17 de la ley 18.216.
Artculo 17.- Al decretar la pena sustitutiva de libertad vigilada o de libertad vigilada intensiva, el tribunal impondr al condenado las siguientes condiciones: a) Residencia en un lugar determinado, el que podr ser propuesto por el condenado, debiendo, en todo caso, corresponder a una ciudad en que preste funciones un delegado de libertad vigilada o de libertad vigilada intensiva. La residencia podr ser cambiada en casos especiales calificados por el tribunal y previo informe del delegado respectivo; b) Sujecin a la vigilancia y orientacin permanentes de un delegado por el perodo fijado, debiendo el condenado cumplir todas las normas de conducta y las instrucciones que aqul imparta respecto a educacin, trabajo, morada, cuidado del ncleo familiar, empleo del tiempo libre y cualquiera otra que sea pertinente para una eficaz intervencin individualizada, y
12
ii.
iii.
Hacemos presente que este ultimo requisito si bien es similar al que fundaba las penas sustitutivas antes vistas, es ligeramente diferente En el caso de la remisin condicional de la pena y de la reclusin parcial, lo que haba que acreditar era la eficacia disuasiva de la imposicin de la medida. En este caso, lo que se busca acreditar es la eficacia resocializadora de la pena, en orden a que la intervencin individualizada que se le da al condenado, tenga opciones de ser eficaz en pos de ese objetivo.
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c) Ejercicio de una profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, bajo las modalidades que se determinen en el plan de intervencin individual, si el condenado careciere de medios conocidos y honestos de subsistencia y no poseyere la calidad de estudiante.
Por lo tanto, esta pena sustitutiva de libertad vigilada simple, si bien no limita la libertad ambulatoria del condenado del modo severo como lo hacen las penas privativas de libertad, dejan sujeto al condenado a las siguientes obligaciones: Obligacin de residencia: pudiendo proponer el condenado un lugar de residencia, la que deber ser en ciudad donde preste funciones el delegado de libertad vigilada. Obligacin de vigilancia y orientacin permanentes de un delegado: es la obligacin esencial de esta pena sustitutiva. Consiste en que el condenado queda sujeto a la vigilancia y orientacin de un funcionario llamado delegado de libertad vigilada, el cual esta facultado por la ley para dar instrucciones al condenado sobre su educacin, trabajo, morada, cuidado familiar, empleo de tiempo libre y otros aspectos que considere como adecuados para su rehabilitacin.
Los delegados de libertad vigilada son funcionarios dependientes de Gendarmera de Chile, o particulares asociados a esta institucin (personas naturales o jurdicas). Se trata de profesionales psiclogos o asistentes sociales con experiencia en el rea de la intervencin psicosocial, con los cuales el Ministerio de Justicia celebra convenios para realizar intervenciones en esta lnea con personas que hayan cometido delitos y se les haya substituido su pena por la de libertad vigilada. Ellos estn encargados de conducir el proceso de reinsercin social del condenado mediante intervenciones sociales, orientacin psicolgica y supervisin, a fin de evitar su reincidencia y facilitar su integracin a la sociedad. Para controlar su funcin, la ley los obliga a informar peridicamente al tribunal sobre el estado de la intervencin psicosocial para la cual han sido requeridos. Obligacin de ejercer una profesin u oficio: es una obligacin eventual, procede solo si el condenado no tiene medios conocidos de subsistencia o no es estudiante. 2.5.4 Obligaciones adicionales para el condenado calificado como consumidor problemtico de drogas o alcohol Se encuentran previstas en el artculo 17 bis
Artculo 17 bis.- Junto con la imposicin de las condiciones establecidas en el artculo anterior, si el condenado presentare un consumo problemtico de drogas o alcohol, el tribunal deber imponerle, en la misma sentencia, la obligacin de asistir a programas de tratamiento de rehabilitacin de dichas sustancias, de acuerdo a lo sealado en este artculo. Para estos efectos, durante la etapa de investigacin, los intervinientes podrn solicitar al tribunal que decrete la obligacin del imputado de asistir a una evaluacin por un mdico calificado por el Servicio de
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Salud correspondiente para determinar si ste presenta o no consumo problemtico de drogas o alcohol. El juez acceder a lo solicitado si existieren antecedentes que permitan presumir dicho consumo problemtico. La Secretara Regional Ministerial de Justicia, previo informe de la Secretara Regional Ministerial de Salud, entregar a la Corte de Apelaciones respectiva la nmina de facultativos habilitados para practicar los exmenes y remitir los informes a que se refiere este artculo. Si se decretare la evaluacin y el imputado se resistiere o negare a la prctica de el o los exmenes correspondientes, el juez podr considerar dicha resistencia o negativa como antecedente para negar la sustitucin de la pena privativa o restrictiva de libertad. La obligacin de someterse a un tratamiento podr consistir en la asistencia a programas ambulatorios, la internacin en centros especializados o una combinacin de ambos tipos de tratamiento. El plazo de la internacin no podr ser superior al total del tiempo de la pena sustitutiva. Lo anterior deber enmarcarse dentro del plan de intervencin individual aprobado judicialmente. Habindose decretado la obligacin de someterse a tratamiento, el delegado informar mensualmente al tribunal respecto del desarrollo del mismo. El juez efectuar un control peridico del cumplimiento de esta condicin, debiendo citar bimestralmente a audiencias de seguimiento, durante todo el perodo que dure el tratamiento, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 23 de esta ley.
Las personas con problemas de consumo de alcohol y drogas, junto con las condiciones anteriores, deben cumplir con la obligacin de asistir a programas de tratamiento de rehabilitacin de alcohol y/ drogas. Para determinar si el condenado tiene problemas con el consumo de estas sustancias, durante la investigacin se podr solicitar al tribunal que decrete la evaluacin del imputado por un medico calificado para determinar esta circunstancias. La sancin a la no prctica de estos exmenes es que ello se tendr como antecedente para negar la sustitucin de la pena al momento de dictarse sentencia condenatoria. En la practica, esta obligacin debe cumplirse ya sea asistiendo a programas ambulatorios de tratamiento o en la internacin en centros especializados de tratamiento (o la combinacin de ambas modalidades) por un plazo no mayor al de duracin de la pena sustitutiva. 2.5.5 Duracin de la medida Esta sealado en el articulo 16 incisos 1 y 5 de la ley 18.216.
Artculo 16 inciso 1.- Al imponer la pena de libertad vigilada o libertad vigilada intensiva, el tribunal establecer un plazo de intervencin igual al que correspondera cumplir si se aplicara efectivamente la pena privativa o restrictiva de libertad que se sustituye. Artculo 16 inciso 5: Sin perjuicio de lo anterior, el delegado podr proponer al juez la reduccin del plazo de intervencin, o bien, el trmino anticipado de la pena, en los casos que considere que el condenado ha dado cumplimiento a los objetivos del plan de intervencin.
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Por tanto, la pena de libertad vigilada simple durara lo mismo que hubiera durado la pena originaria que se esta sustituyendo. Sin desmedro de lo anterior, el delegado podr siempre proponer al tribunal la reduccin del plazo de intervencin o su trmino anticipado, cuando considere que el condenado ha cumplido con los objetivos del plan de intervencin 2.5.6 Elaboracin y control del plan de intervencin individual En cuanto a la elaboracin del plan de intervencin individual, se encuentra regulado en el artculo 16 incisos 2, 3 y 4:
Articulo 16 incisos 2, 3 y 4: El delegado que hubiere sido designado para el control de estas penas, deber proponer al tribunal que hubiere dictado la sentencia, en un plazo mximo de cuarenta y cinco das, un plan de intervencin individual, el que deber comprender la realizacin de actividades tendientes a la rehabilitacin y reinsercin social del condenado, tales como la nivelacin escolar, la participacin en actividades de capacitacin o insercin laboral, o de intervencin especializada de acuerdo a su perfil. El plan deber considerar el acceso efectivo del condenado a los servicios y recursos de la red intersectorial, e indicar con claridad los objetivos perseguidos con las actividades programadas y los resultados esperados. El juez, a propuesta del respectivo delegado, podr ordenar que el condenado sea sometido, en forma previa, a los exmenes mdicos, psicolgicos o de otra naturaleza que parezcan necesarios para efectos de la elaboracin del plan de intervencin individual. En tal caso, podr suspenderse el plazo a que se refiere el inciso anterior por un mximo de 60 das. Una vez aprobado judicialmente el plan, el delegado informar al juez acerca de su cumplimiento, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 23 de esta ley
En consecuencia, el mencionado plan, por disposicin de la ley, debe regirse por las siguientes normas Debe ser propuesto por el delegado de libertad vigilada designado al condenado dentro de los 45 das siguientes a la dictacin de la sentencia condenatoria que sustituye la pena originaria por la de libertad vigilada. Este plan debe comprender la realizacin de actividades tendientes a la rehabilitacin y reinsercin social del condenado, tales como: nivelacin escolar, participacin en actividades de capacitacin o insercin laboral o participacin de actividades especializadas de acuerdo a su perfil. Ello deber considerar el acceso efectivo del condenado a los servicios y recursos de la red intersectorial. Finalmente este plan debe indicar con claridad los objetivos y resultados esperados con las actividades programadas. El plazo de 45 das para entregar el informe podr suspenderse, durante 60 das, en caso que sea necesario realizar exmenes mdicos, psicolgicos o de otra naturaleza para elaborar el plan de intervencin individual
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Aprobado judicialmente el plan de intervencin individual, deber informarse peridicamente de su avance al tribunal.
En cuanto al control del plan de intervencin individual, se encuentra regulado en el artculo 17 quater:
Artculo 17 quter.- El control del delegado en las penas sustitutivas de libertad vigilada y libertad vigilada intensiva, se ejecutar en base a las medidas de supervisin que sean aprobadas por el tribunal, las que incluirn la asistencia obligatoria del condenado a encuentros peridicos previamente fijados con el delegado y a programas de intervencin psicosocial. Tratndose de la libertad vigilada intensiva, el tribunal considerar, especialmente, la periodicidad e intensidad en la aplicacin del plan de intervencin individualizada.
En consecuencia, la forma por medio de la cual el delegado de libertad vigilada debe controlar la realizacin del plan de intervencin individual se encuentra regulada por la ley y contempla la ejecucin de este en base determinadas medidas de supervisin que deben ser aprobadas por el tribunal. Estas medidas son Asistencia obligatoria del condenado a encuentros peridicos con el delegado, fijados previamente con este Asistencia a programas de intervencin psicosocial. LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA 2.6.1 Definicin Es sealada por el artculo 14 inciso 2 de la ley 18.216
Articulo 14 inciso 2: La libertad vigilada intensiva consiste en la sujecin del condenado al cumplimiento de un programa de actividades orientado a su reinsercin social en el mbito personal, comunitario y laboral, a travs de una intervencin individualizada y bajo la aplicacin de ciertas condiciones especiales.
2.6
Si bien la libertad vigilada intensiva no es otra cosa que una modalidad especial y mas gravosa de libertad vigilada, se diferencia de la libertad vigilada simple en cuanto si bien en ambas el condenado puede seguir gozando de su libertad ambulatoria, en la libertad vigilada intensiva el condenado queda sujeto a un programa de actividades orientado a su reinsercin social en el mbito personal, comunitario y laboral, a travs de una intervencin individualizada y bajo la aplicacin de ciertas condiciones especiales (all donde en la libertad vigilada simple solo queda sujeto a una intervencin individualizada, pero en condiciones menos gravosas). Por tanto, al ser una forma especial de libertad vigilada, se rige por las mismas reglas que la libertad vigilada simple, distinguindose de esta solamente en cuanto a sus requisitos de procedencia y en cuanto impone al condenado, obligaciones adicionales a las 28
que le corresponden respecto del condenado a la pena de libertad vigilada simple, segn se indica a continuacin. 2.6.2 Requisitos de la libertad vigilada intensiva Estn sealados en el artculo 15 bis.
Artculo 15 bis.- La libertad vigilada intensiva podr decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior a tres aos y no excediere de cinco, o b) Si se tratare de alguno de los delitos establecidos en los artculos 296, 297, 390, 391, 395, 396, 397, 398 o 399 del Cdigo Penal, cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar, y aquellos contemplados en los artculos 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter y 411 ter del mismo Cdigo, y la pena privativa o restrictiva de libertad que se impusiere fuere superior a quinientos cuarenta das y no excediere de cinco aos. En los casos previstos en las dos letras anteriores, debern cumplirse, adems, las condiciones indicadas en ambos numerales del inciso segundo del artculo anterior.
En consecuencia, para imponer esta pena sustitutiva deben concurrir los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensin de la pena originaria: solo procede respecto de penas privativas o restrictivas de libertad, iguales o superiores a 3 aos e iguales o inferiores a 5 aos.
Sin embargo, tambin proceder la libertad vigilada intensiva, aun sin cumplirse con el requisito anterior, en los siguientes casos: Condenas por algunos de los delitos de los artculos 296, 297 (amenazas), 390 (parricidio/femicidio), 391 (homicidio simple y calificado), 395, 396, 397, 398 o 399 (mutilaciones y lesiones), todos del Cdigo Penal, cometidos en el contexto de violencia intrafamiliar: donde la pena sea igual o superior a 540 das e igual o inferior a 5 aos Condenas por delitos de los artculos 363 (estupro), 365 bis, 366, 366 bis (abusos sexuales), 366 quter, 366 quinquies (pornografa infantil), 367, 367 ter (delitos relacionados con la prostitucin infantil) y 411 Ter (trata de personas): donde la pena sea igual o superior a 540 das e igual o inferior a 5 aos En cuanto a la conducta anterior del condenado: esta no debe haber sido anteriormente condenado por crimen o simple delito (si puede otorgrsele, si ha cometido con anterioridad solamente faltas, aunque sean reiteradas). Para estos
ii.
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efectos solo se consideraran los crmenes o simples delitos cometidos dentro de los 10 o 5 aos anteriores a la pena que se busca sustituir, respectivamente. iii. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una funcin de prevencin especial positiva: pues para concederla el juez debe fundamentar que la intervencin individualizada que ser aplicada al condenado, parece eficaz en el caso especfico, para su efectiva reinsercin social. Esto se debe fundar a partir de los antecedentes sociales, caractersticas personales del beneficiado, su conducta anterior y posterior al delito y de los mviles del delito. 2.6.3 Obligaciones particulares de la libertad vigilada intensiva Los condenados a libertad vigilada intensiva, adems de cumplir con las obligaciones que le impone la ley a los condenados a libertad vigilada simple, deben cumplir con las siguientes obligaciones, sealadas en el articulo 17 ter.
Artculo 17 ter.- En caso de imponerse la libertad vigilada intensiva debern decretarse, adems, una o ms de las siguientes condiciones: a) Prohibicin de acudir a determinados lugares; b) Prohibicin de aproximarse a la vctima, o a sus familiares u otras personas que determine el tribunal, o de comunicarse con ellos; c) Obligacin de mantenerse en el domicilio o lugar que determine el juez, durante un lapso mximo de ocho horas diarias, las que debern ser continuas, y d) Obligacin de cumplir programas formativos, laborales, culturales, de educacin vial, sexual, de tratamiento de la violencia u otros similares.
Las obligaciones son las siguientes: Prohibicin de acudir a determinados lugares o acercarse o comunicarse con determinadas personas Obligacin de mantenerse en su domicilio o en determinado lugar durante ocho horas diarias y continuas Obligacin de cumplir con programas formativos, laborales, culturales u otros.
Cabe tener presente que en el caso de la libertad vigilada intensiva al condenado deben imponrsele todas las obligaciones propias de la libertad vigilada simple. Sin embargo, si bien la ley obliga al juez a imponer adems las obligaciones del articulo 17 ter, le faculta a no imponerlas todas, pues seala que puede imponerle 1 o mas de ellas.
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2.6
PRESTACIN DE SERVICIOS EN BENEFICIO DE LA COMUNIDAD 2.6.1 Concepto Es definida por el artculo 10 de la ley
Artculo 10.- La pena de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad consiste en la realizacin de actividades no remuneradas a favor de la colectividad o en beneficio de personas en situacin de precariedad, coordinadas por un delegado de Gendarmera de Chile. El trabajo en beneficio de la comunidad ser facilitado por Gendarmera de Chile, pudiendo establecer los convenios que estime pertinentes para tal fin con organismos pblicos y privados sin fines de lucro.
Esta pena constituye una verdadera limitacin a la libertad de trabajo del condenado. En efecto, su imposicin obliga a este a la realizacin de actividades a favor de la colectividad o de personas en situacin de precariedad, de manera gratuita. Todo ello coordinado por un delegado de Gendarmera de Chile. Es esta ltima institucin a la cual la ley encarga el establecimiento de convenios con organismos pblicos y privados sin fines de lucro13 para facilitar el cumplimiento de esta pena. 2.6.2 Requisitos de la prestacin de servicios en beneficio de la comunidad Son sealados por el artculo 11 de la ley 18.216
Artculo 11.- La pena de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad podr decretarse por el juez si se cumplen, copulativamente, los siguientes requisitos: a) Si la pena originalmente impuesta fuere igual o inferior a trescientos das. b) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar que justificaren la pena, o si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permitieren presumir que la pena de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad lo disuadir de cometer nuevos ilcitos. c) Si concurriere la voluntad del condenado de someterse a esta pena. El juez deber informarle acerca de las consecuencias de su incumplimiento. Esta pena proceder por una sola vez y nicamente para el caso en que los antecedentes penales anteriores del condenado hicieren improcedente la aplicacin de las dems penas sustitutivas establecidas en la presente ley.
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Cabe destacar que los organismos donde se prestan los servicios en beneficio de la comunidad deben ser siempre entidades sin fines de lucro (publicas o privadas), excluyndose la posibilidad de celebrar convenios con empresas o entidades que persigan esta finalidad.
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En consecuencia, para imponer esta pena sustitutiva deben concurrir los siguientes requisitos: i. En cuanto a la extensin de la pena originaria: solo procede respecto de penas privativas o restrictivas de libertad, inferiores a 300 das. Que la pena sustitutiva pueda cumplir una funcin de prevencin especial negativa: se debe poder fundamentar que la pena disuadir al condenado de la comisin de nuevos delitos. Ello en base a sus antecedentes personales, su conducta anterior y posterior al delito y a la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito o en base a sus antecedentes laborales o educacionales. Que exista voluntad del condenado en orden a someterse a la pena: cuestion que, cabe destacar, no esta sealado explcitamente como requisito en las demas penas alternativas No haber sido condenado anteriormente a la pena sustituta de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad: lo que hace que solo se pueda ser condenado 1 sola vez a esta pena. Requisito de supletoriedad: se requiere que el condenado no cumpla con los requisitos para optar a ninguna de los dems penas sustitutas sealadas por la ley14 2.6.4 Duracin de la prestacin de servicios en beneficio de la comunidad Es sealada por el artculo 12
Artculo 12.- La duracin de la pena de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad se determinar considerando cuarenta horas de trabajo comunitario por cada treinta das de privacin de libertad. Si la pena originalmente impuesta fuere superior a treinta das de privacin de libertad, corresponder hacer el clculo proporcional para determinar el nmero exacto de horas por las que se extender la sancin. En todo caso, la pena impuesta no podr extenderse por ms de ocho horas diarias.
ii.
iii.
iv.
v.
La ley seala que deben cumplirse en una proporcin de 40 horas de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad por cada 30 das de privacin (o restriccin) de libertad. En casos en donde la pena sea igual o mayor a 30 das, por disposicin de la ley, debe hacerse un calcula proporcional para determinar el numero exacto de horas por las
Esto podra suceder, por ejemplo, si una persona es condenada a una pena menor a 2 aos y previamente ya haba cometido otro crimen o simple delito. O tambin en el caso de las personas respecto de las cuales no concurre el requisito preventivo especial positivo para el caso de la libertad vigilada.
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que se extender la sancin15. En cualquier caso, el cumplimiento de esta pena no puede extenderse por ms de ocho horas diarias. 2.7 EXPULSIN 2.7.1. Definicin y requisitos Se encuentran sealados en el artculo 34 inciso 1
Artculo 34 inciso 1.- Si el condenado a una pena igual o inferior a cinco aos de presidio o reclusin menor en su grado mximo fuere un extranjero que no residiere legalmente en el pas, el juez, de oficio o a peticin de parte, podr sustituir el cumplimiento de dicha pena por la expulsin de aqul del territorio nacional. A la audiencia que tenga por objetivo resolver acerca de la posible sustitucin de la pena privativa de libertad por la expulsin del territorio nacional deber ser citado el Ministerio del Interior y Seguridad Pblica, a fin de ser odo. Si se ordenare la expulsin, deber oficiarse al Departamento de Extranjera del Ministerio mencionado para efectos de que lleve a cabo la implementacin de esta pena y se ordenar la internacin del condenado hasta la ejecucin de la misma. El condenado extranjero al que se le aplicare la pena de expulsin no podr regresar al territorio nacional en un plazo de diez aos, contado desde la fecha de la sustitucin de la pena.
La expulsin es una pena sustitutiva que solo tiene lugar respecto de extranjeros que no residan legalmente en el pas y que consiste en la deportacin del condenado del territorio de la republica y la prohibicin de volver a ingresar al pas por el plazo de 10 aos. En efecto, se trata de una pena que, en la prctica, es similar a la pena restrictiva de libertad de extraamiento. Sus requisitos son los siguientes: i. ii. El condenado debe ser un extranjero sin residencia legal en el pas. En cuanto a la extensin de la pena: solo procede respecto de penas privativas o restrictivas de libertad, iguales o inferiores a 5 aos. 2.7.2 Revocacin de la expulsin Tiene lugar en la hiptesis prevista en el artculo 34 inciso final
15
Nada ha dicho la norma sobre la regla a seguir para realizar esta conversin, cuando la pena originaria es menor a 30 das. En nuestra opinin, la regla mencionada por la norma tambin se debiera aplicar en aquellos casos, realizando un clculo proporcional para determinar el nmero exacto de horas por las que se extender la pena sustitutiva. Otra interpretacin posible es sostener que en caso que la pena originaria sea menor a 30 das, igualmente se deben cumplir con 40 horas de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad. Si bien pueden pensarse argumentos a favor de una u otra postura, preferimos la primera interpretacin por aplicacin del principio indubio pro reo, pero principalmente porque nos parece la solucin mas apropiada si se quiere ser respetuoso del principio de proporcionalidad de las penas.
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Articulo 34 inciso final: En caso que el condenado regresare al territorio nacional dentro del plazo sealado en el inciso anterior, se revocar la pena de expulsin, debiendo cumplirse el saldo de la pena privativa de libertad originalmente impuesta.
De esta forma, si el condenado a la pena sustitutiva de expulsin regresa al territorio nacional mientras aun esta pendiente el plazo de 10 aos, se le revocara la pena y deber cumplir en territorio nacional con la pena originaria, aunque solo por el saldo de tiempo restante.
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TERCERA PARTE BENEFICIOS QUE INTERRUMPEN EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.1 INTRODUCCIN
Se tratan de beneficios a los cuales pueden optar aquellas personas que se encuentran cumpliendo de manera efectiva la pena privativa de libertad impuesta (recordar que se encuentran en tal condicin, justamente por no haber cumplido con los requisitos para optar a ninguna de las penas sustitutivas previamente revisadas). Estos beneficios se solicitan una vez cumplida de manera efectiva una parte importante de la pena privativa de libertad y producen la interrupcin del cumplimiento efectivo (pero no la extincin de la pena), permitindole al condenado continuar cumpliendo con la pena privativa de libertad bajo modalidades que le permiten gozar en parte de su libertad ambulatoria, pero quedando siempre sometido al cumplimiento de determinadas obligaciones por el saldo de tiempo restante para terminar de cumplir con la pena privativa de libertad originalmente impuesta. Estos beneficios son: 3.2 Libertad condicional Libertad vigilada intensiva LIBERTAD CONDICIONAL16 3.2.1 Definicin Se encuentra definida en el artculo 1 del DL 321 inciso 2.
Articulo 1 inciso 2: La libertad condicional, salvo lo que dispone el artculo 3 del presente decreto-ley, no extingue ni modifica la duracin de la pena, sino que es un modo particular de hacerla cumplir en libertad por el condenado y segn las disposiciones que se dicten en este decreto-ley y en el reglamento respectivo.
De esta forma y por disposicin de la ley, la libertad condicional no extingue ni modifica la pena, simplemente constituye un modo particular de hacerla cumplir en libertad. El beneficiado con la libertad condicional contina cumpliendo su pena, pues no estamos en presencia de una causal de extincin de la pena. Tampoco la modifica, pues no se trata de una pena sustitutiva. En efecto, la libertad condicional es solo una forma particular se continuar con el cumplimiento de la pena privativa de libertad, pero en un rgimen de libertad controlado y sujeto al cumplimiento de determinadas obligaciones.
16
Este beneficio se encuentra regulado por el DL 321, del ao 1925, cuya ltima versin de su texto es otorgada por ley 20.587 de Junio de 2012. Todas las normas que se citan en este prrafo sobre la libertad condicional corresponden a este cuerpo normativo.
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3.2.2 Requisitos Estn regulados en el artculo 2 del DL 321.

Art. 2.Todo individuo condenado a una pena privativa de libertad de ms de un ao de duracin, tiene derecho a que se le conceda su libertad condicional, siempre que cumpla con los siguientes requisitos: 1. Haber cumplido la mitad de la condena que se le impuso por sentencia definitiva. Si hubiere obtenido, por gracia, alguna rebaja o se le hubiere fijado otra pena, se considerar sta como condena definitiva; 2. Haber observado conducta intachable en el establecimiento penal en que cumple su condena, segn el Libro de Vida que se le llevar a cada uno; 3. Haber aprendido bien un oficio, si hay talleres donde cumple su condena; y 4. Haber asistido con regularidad y provecho a la escuela del establecimiento y a las conferencias educativas que se dicten, entendindose que no rene este requisito el que no sepa leer y escribir.
De esta forma, para poder obtener la libertad condicional es necesario cumplir con los siguientes requisitos: i) Que la pena impuesta sea de determinada naturaleza y magnitud: Pues se exige que se haya impuesto una pena privativa de libertad, y que la duracin de esta sea superior a 1 ao Haber cumplido parte de la pena privativa de libertad de modo efectivo: Por regla general este periodo corresponde a la mitad de la pena impuesta. (En caso de haber sido beneficiado con indulto u otra rebaja en la pena, se debe haber cumplido con mitad de la pena que esta haya fijado)
ii)
Excepcionalmente, la ley ha dispuesto algunos casos excepcionales donde rigen reglas especiales en cuanto al cmputo de este plazo: a. Existen ciertos delitos: para los rige una regla diversa. En el caso del parricidio, homicidio calificado, robo con homicidio, violacin con homicidio, violacin de menor de 14 aos, infanticidio, trata de personas, elaboracin y trfico de drogas, deben cumplirse 2/3 de la condena (Art. 3, inciso 3, DL 321) En el caso del hurto y de la estafa, cuando la pena sea mayor a 6 aos, podrn optar al beneficio cumplidos 3 aos (Art. 3 inciso 5) Existen ciertas penas: como las de presidio perpetuo simple o presidio perpetuo calificado, en los cuales no es posible hablar de que se ha cumplido la mitad o 2/3 de la condena, puesto que no se trata de penas temporales, sino que estas duran
b.
36
toda la vida del condenado. En consecuencia, respecto de ellas la ley ha establecido una regla distinta. El condenado a estas penas debe esperar respectivamente 20 o 40 aos para poder optar a la libertad condicional. (Art 3 inciso 1 y 2). iii) Acreditar una buena forma de vida al interior del recinto penal donde ha cumplido efectivamente su condena: lo cual se satisface cumpliendo con los dems requisitos de las letras B, C y D, del articulo 2, estos son: Haber observado una conducta intachable en el establecimiento penal, segn su libro de vida Haber aprendido bien un oficio, si hay talleres donde cumple su condena (si los hubiere) Haber asistido con regularidad y provecho, a la escuela del establecimiento (se entiende que no rene este requisito quien no sepa leer y escribir). 3.2.3 rgano que concede la libertad condicional. El rgano encargado de verificar el cumplimiento de los requisitos y de conceder la libertad condicional es la llamada comisin de libertad condicional. Este organismo funciona en cada corte de apelaciones y esta integrado por Jueces de Garanta y de Juicio Oral en lo Penal, entre otros funcionarios. Para verificar que se cumplen con los requisitos que dan procedencia a la libertad condicional, la comisin debe solicitar un informe al jefe del establecimiento penitenciario donde esta recluido el solicitante (Articulo 4 del DL 321) Junto con ello, respecto de los condenados a pena de presidio perpetuo calificado, adems de la autorizacin de este comit, debe haber una aprobacin por parte de la Corte Suprema (Articulo 5 DL 321) En la regulacin previa a la ley 20. 587 se exiga adicionalmente la aprobacin del Ministerio de Justicia, quien daba lugar a la libertad condicional por medio de un decreto supremo. Hoy en da ese requisito se ha eliminado, bastando solamente para su aprobacin la dictacin de una resolucin por parte de la comisin de libertad condicional que as lo seale. 3.2.4 Obligaciones que impone la libertad condicional. Si bien es cierto que la persona que obtiene su libertad condicional ya no queda privada de su libertad en el recinto carcelario, cabe recordar que esta persona debe continuar cumpliendo su pena. Es por ello que si bien esta deja de estar en un recinto carcelario, debe continuar cumpliendo con una serie de obligaciones. Al cumplimiento de
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estas obligaciones por lo que resta del tiempo impuesto originalmente para la pena privativa de libertad, queda condicionada su libertad definitiva. En el artculo 6 del DL 321, podemos encontrar las obligaciones a las que queda sujeto el condenado que cumple su pena en rgimen de libertad condicional:
Art. 6. Los condenado en libertad condicional no podrn salir del lugar que se les fije como residencia, sin autorizacin del Presidente de la Comisin Respectiva;; estarn obligados a asistir con regularidad a una escuela nocturna y a trabajar en los talleres penitenciarios, mientras no tengan trabajo en otra parte y debern presentarse a la prefectura de polica del respectivo departamento, una vez a la semana, con un certificado del jefe del taller donde trabajen y con otro del director de la escuela nocturna donde concurran, en que conste que han asistido con regularidad y han observado buena conducta.
Estas obligaciones son las siguientes: i) Obligacin de residencia: pues el condenado debe fijar un lugar de residencia y queda obligado a no salir de este lugar sin la debida autorizacin de la comisin de libertad condicional. Obligacin de asistir a una escuela nocturna y a un trabajo: Debiendo asistir a una escuela nocturna, en caso que no hayan completado sus estudios, y desempear un trabajo en el exterior de la crcel, o en caso que no tenga uno, en los talleres penitenciarios. Obligacin de concurrencia al cuartel de polica: una vez a la semana. All debern, adems de presentarse, justificar las inasistencias, atrasos y salidas injustificadas de la escuela y lugar de trabajo 3.2.5 Duracin y revocacin del beneficio de la libertad condicional i. Duracin de la libertad condicional: se extiende durante todo el periodo que resta para terminar de cumplir la pena, siempre y cuando antes de ello no tenga lugar una causal de revocacin de la libertad condicional ni se acceda al beneficio de cumplimiento anticipado de la pena Causales de revocacin de la libertad condicional estn contempladas en el artculo 7 del DL 321.
ii)
iii)
ii.
Art. 7. El condenado en libertad condicional que fuere condenado por ebriedad o por cualquier delito, que se ausentare sin autorizacin del lugar que se le haya fijado como residencia, que se comportare mal o no asistiere con regularidad al taller donde trabaje y a una escuela nocturna, o no se presentare sin causa justificada, durante dos semanas consecutivas a la prefectura de polica, ingresar nuevamente al establecimiento penal que corresponda, a cumplir el tiempo que le falte para cumplir su condena; y solo despus de haber cumplido la mitad de este tiempo, volver a tener derecho a salir en libertad condicional, en las mismas condiciones y con las mismas obligaciones sealadas.
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Las causales son las siguientes: Ser condenado por cualquier delito Ausentarse sin autorizacin, del lugar en que se le fija residencia No presentacin injustificada, durante dos semanas consecutivas, a la jefatura de polica que corresponda.
De ser revocado el beneficio, el condenado deber volver al centro penitenciario a seguir cumpliendo lo que le resta de pena de manera efectiva. Ac es donde queda patente el como la libertad condicional no extingue ni altera el periodo de cumplimiento de la pena y solo modifica la forma de cumplirla. Ello pues si es revocado, se continua con el cumplimiento de la pena (que jams se ha interrumpido) pero se vuelve a la modalidad de cumplimiento efectivo de la pena, por el saldo restante de tiempo. iii. Cumplimiento anticipado de la pena: se encuentra regulado en el artculo 8 del DL 321
Art. 8. Los condenados en libertad condicional que hayan cumplido la mitad de esta pena y hubieren observado durante este tiempo muy buena conducta, segn se desprenda del Libro de Vidas que se le llevar a cada uno en la prefectura de polica, tendrn derecho a que, por medio de una resolucin de la respectiva Comisin, se les conceda la libertad completa.
La duracin de la libertad condicional puede ser menor, en aquellos casos en que el condenado observe buena conducta durante la mitad de lo que le resta para cumplir con la pena primitivamente impuesta. En tales casos cesan respecto de l las obligaciones relativas a la libertad condicional, se tiene por cumplida la pena y recupera su libertad de forma absoluta. 3.3 LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA, COMO BENEFICIO QUE INTERRUMPE EL CUMPLIMIENTO EFECTIVO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 3.3.1 Introduccin El nuevo texto de la ley 18.216 vuelve a referirse a la libertad vigilada intensiva en su artculo 34, sealando que podr aplicarse ya no solo como una pena sustitutiva de las penas privativas o restrictivas de libertad, sino que tambin como un beneficio que interrumpe el cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad. Esta doble naturaleza otorgada por la ley a la institucin de la libertad vigilada intensiva ha hecho que el legislador al referirse a ella lo haga bajo la denominacin de pena mixta. Es relevante distinguir cuando tiene lugar la libertad vigilada intensiva de una forma u otra, pues como ya se ha visto, la oportunidad de solicitarla en cada caso es distinta. 39
Cuando concurre como pena sustitutiva, debe solicitarse al momento de dictarse la sentencia condenatoria, y en caso de concederse, el condenado no ser privado de libertad e inmediatamente comenzara a cumplir su pena bajo las reglas de la libertad vigilada intensiva. En este caso en cambio, el condenado no pudo optar a sustituir la pena privativa de libertad impuesta por ninguna de las penas sealadas por la ley 18.216, y por tanto comienzo a cumplir su pena de manera efectiva. Sin embargo, habiendo cumplido cierta parte importante de la pena privativa de libertad, podr volver a solicitar la libertad vigilada intensiva, cumpliendo con determinados requisitos, la que le permita interrumpir el cumplimiento efectivo de la pena y continuar cumpliendo la pena bajo las reglas de la libertad vigilada intensiva Destacamos que una vez concedida la libertad vigilada intensiva en esta oportunidad, opera del mismo modo que lo hace al ser concedida como pena sustitutiva. De esta forma, solo varan en esta oportunidad los requisitos exigidos por la ley para concederla y su duracin. 3.3.2 Requisitos Se encuentran sealados por el artculo 33 de la ley 18.216
Artculo 33.- El tribunal podr, de oficio o a peticin de parte, previo informe favorable de Gendarmera de Chile, disponer la interrupcin de la pena privativa de libertad originalmente impuesta, reemplazndola por el rgimen de libertad vigilada intensiva, siempre que concurran los siguientes requisitos: a) Que la sancin impuesta al condenado fuere de cinco aos y un da de presidio o reclusin mayor en su grado mnimo, u otra pena inferior; b) Que al momento de discutirse la interrupcin de la pena privativa de libertad, el penado no registrare otra condena por crimen o simple delito, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 15 bis; c) Que el penado hubiere cumplido al menos un tercio de la pena privativa de libertad de manera efectiva, y d) Que el condenado hubiere observado un comportamiento calificado como "muy bueno" o "bueno" en los tres bimestres anteriores a su solicitud, de conformidad a lo dispuesto en el decreto supremo N 2.442, de 1926, del Ministerio de Justicia, Reglamento de la Ley de Libertad Condicional.
En consecuencia, deben concurrir los siguientes requisitos i. En cuanto a la extensin de la pena originaria: esta debe ser igual o inferior a 5 aos de privacin de libertad. En cuanto a la conducta anterior del condenado: al momento de solicitarse el beneficio, no debe haber sido condenado por nuevo crimen o simple delito (si
ii.
40
puede otorgrsele, si ha sido condenado nuevamente con faltas, aunque sean reiteradas). iii. Que el beneficio de la libertad vigilada intensiva pueda cumplir una funcin de prevencin especial positiva: pues para concederla el juez debe poder fundamentar que la intervencin individualizada que ser aplicada al condenado, parece eficaz en el caso especfico, para su efectiva reinsercin social. Esto se debe fundar a partir de los antecedentes sociales, caractersticas personales del beneficiado, su conducta anterior y posterior al delito y de los mviles del delito. Haber cumplido una parte de la condena: al menos con un tercio de esta Haber observado comportamiento calificado como muy bueno o bueno: pero solo se exige que lo tenga durante los tres bimestres anteriores a la solicitud y atendiendo a las reglas que da el reglamento que regula la libertad condicional. 3.3.3 Duracin Se encuentra sealado por el artculo 33 inciso 6 de la ley 18.216
Articulo 33 incisos 6: En caso de disponerse la interrupcin de la pena privativa de libertad, el tribunal fijara el plazo de observacin de la libertad vigilada intensiva por un periodo igual al de duracin de la pena que al condenado le restare por cumplir ().
iv. v.
En consecuencia, la libertad vigilada intensiva en este caso durara el periodo que resta por cumplir de pena al condenado. 3.3.4 Otros Finalmente, se deben tener 2 cuestiones presentes sobre este beneficio: a. Si es concedido, deber estar siempre controlado mediante monitoreo telemtico (articulo 33 inciso 2) Si es negado, puede volver a solicitarse, pero solo luego de 6 meses de haber sido negada.
b.
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SOBRE LAS FORMAS DE DAR CUMPLIMIENTO A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD EN LA LEGISLACION CHILENA

Ulda Omar Figueroa Ossa Abogado Pontificia Universidad Catlica de Chile

El autor, Santiago, Enero de 2013

Sobre el monitoreo telemtico, en infra. pp. 16

Esta institucin es regulada por el artculo 32 de la ley 18.216

A modo de referencia, 56 horas equivalen a 2 das y un tercio.

i. ii. iii. iv.

3.2.2 Requisitos Estn regulados en el artculo 2 del DL 321.

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