COMENTARIO A LA LEY REGULADORA DEL EJERCICIO DEL COMERCIO E INDUSTRIA

TESIS PRESENTADA POR SONIA DEL CARMEN SPINOLA

PARA OPTAR EL TITULO DE Doctor en Jurisprudencia y Ciencias Sociales

SAN SALVADOR - 1972 EL SALVADOR, C.A.

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UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR

Rector: Dr. Rafael Menjvar

Secretario General: Dr. Miguel Angel Senz Varela

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES

Decano: Dr. Napolen Rodrguez Ruiz

Secretario: Dr. Mauricio Alfredo Clar

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DEDICATORIA

A mis padres JULIO CESAR SPINOLA y ROSITA DE SPINOLA

A mi hermana JULIA IVONNE SPINOLA

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NDICE INTRODUCCION ANTECEDENTES-HISTORICOS ARTICULO 146 DE LA CONSTITUCIN POLITICA COMENTARIOS A LEY: 1. La denominacin de la Ley. 2. Regla y requisitos para ejercer el comercio y la industria en pequeo. Excepciones a la regla 3. Cmo considera la Ley a los centroamericanos naturalizados? a) Lo que dice la Constitucin Poltica b) Lo que dice la Ley c) Lo que dice el Reglamento de la Ley. d) Significacin de los trminos empleados e) Relacin de dichos trminos f) Conclusin 4. Medio y requisitos para ejercer la industria y el comercio por un extranjero en El Salvador. COMENTARIOS AL REGLAMENTO DE LA LEY: 1. Conceptos del Reglamento 2. Extranjeros y nacionales 3. El caso de las sociedades 4. La Patente 5. Ejercicio del comercio e industria en pequeo por extranjeros. 6. El Reglamento 7. De las prohibiciones a los mayoristas y de las ventas al por mayor. CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA _________________________________________

INTRODUCCIN El presente trabajo pretendo analizar la "Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio o Industria", lo que se har en relacin a la Ley Fundamental que lo dio origen, la positividad de su aplicacin y su real efectividad. Los aspectos principales de la Ley son muy discutidos y ha habido mucho error en cuanto al criterio que debe emplearse para interpretarlos. En este estudio se tratar de darles el en que correcto. La primera parte tratar el artculo constitucional base de la Ley. En seguida con la conclusin del anlisis constitucional se estudiar la Ley, la cual reviste muchos puntos interesantes, y como complemento a dicho estudio se comentar tambin su Reglamento para lograr una visin completa de su interpretacin y aplicacin en las conclusiones finales que se obtengan. ANTECEDENTES HISTORICOS Por primera a vez en la Constitucin Poltica de 1950 se da una disposicin que instituye que el comercio o industria en pequeo son patrimonio de los salvadoreos por nacimiento y de los centroamericanos naturales. En 1962 se da una nueva Constitucin Poltica, que es la que actualmente rige, y la disposicin mencionada ocupa dentro de nueva Constitucin el mismo nmero, ubicacin y redaccin que en la Constitucin Poltica de 1950. En ambas Constituciones hacemos referencia al art. 146. Esta disposicin desde su inicio seal que se dara una ley para proteccin de ese patrimonio, pero es hasta Diciembre del ao de 1961 en que mediante el Decreto 505 se promulga dicha ley con el nombre de "Ley de Proteccin del Comercio y la Industria en Pequeo, o sea, que durante once aos la disposicin constitucional, en mencin no tuvo ninguna aplicacin real. Sin embargo, aunque la "Ley de Proteccin del Comercio y la Industria en Pequeo fue un paso que en once aos no se haba dado, result muy inoperante por tener disposiciones inadecuadas pona a los salvadoreos una serie de requisitos para ejercer el comercio y la industria, requisitos que hacan perder mucho tiempo los comerciantes e industriales, y que aun cuando estaban libres impuestos, exigan para su exacto cumplimiento la creacin de un organismo numeroso de parte del gobierno y gran aumento de personal las Alcaldas Municipales, haciendo crecer con ello el costo de la administracin pblica y municipal a un nivel muy alto. Contena adems su texto muchas imprevisiones y faltas de claridad, razones por las que se lo introdujeron algunas reformas con las cuales se pretendi introducir conceptos que aclararan algunos principios en ella establecidos, los cuales realmente no mejoraron su interpretacin. En fecha 4 de Diciembre de 1968 la Asamblea Legislativa emiti el decreto No. 235 que contena el proyecto de la "Ley de Proteccin del Comercio y la Industria en Pequeo, que derogaba a la anterior y el cual se daba a iniciativa del Presidente de la Repblica por medio del Ministro de Hacienda, la que fue vetada por el Poder Ejecutivo. Las razones que motivaron el veto fueron reformas sustancia, es que hizo la Asamblea al proyecto presentado, dichas razones las expuso el Ejecutivo en diecisiete observaciones, siendo las ms

importantes la relativa al concepto de centroamericano natural, a la concepcin distinta del objeto de la Ley, la calidad de la patente de ser personal e intransmisible y la forma en que habra de renovarse. Las otras observaciones, menos importantes, son la recomendacin del Ejecutivo de emplear en lugar de la expresin "capital lquido" el de "activo" (en ambas expresiones hay razones en pro y en contra para usarlas); en el de fijar en mil colones el monto del activo de las empresas exentas de las obligaciones contenidas en el proyecto de ley y no cinco mil como modific la Asamblea ampliacin del plazo a las personas no amparadas por la Ley para el establecimiento de industrias no explotadas por salvadoreos, permitir que extranjero desempeen cargos ejecutivos en la empresa darle competencia a las Alcaldas municipales para conocer de las denuncias que por infracciones a la ley formulen los comerciantes e industriales en pequeo y no dejrsela slo a la Direccin de Contribuciones Directas. Cabe hacer un breve comentario sobre las observaciones importantes que tuvo el Ejecutivo para vetar el Decreto 235. En relacin al concepto de centroamericano natural, el proyecto del Poder Ejecutivo daba un concepto restringido, haciendo incapie que esa nacionalidad debera ser forzosamente por nacimiento, la Asamblea modifico dicho concepto en forma que el Ejecutivo considera muy amplia, expresando en el veto que con esa modificacin se comprenda no solo a los centroamericanos por nacimiento, sino tambin a los extranjeros que se hubieren naturalizado en cualquier pas de Centroamrica. Ahora bien, el Ejecutivo en su proyecto haca hincapi en que dicha nacionalidad deba ser por nacimiento y el Decreto expres tan solo Nacionales, era ms exacto el proyecto porque concretaba como se iba a determinar esa calidad (por nacimiento). Otra de las observaciones ms importantes, como ya se dijo fue la concepcin distinta del objeto de la ley que sostena el proyecto y el Decreto. Lo que realmente suceda era que dicho Decreto no solo tena la finalidad al convertirse en Ley, de proteger el comercio e industria en pequeo, sino tambin la de determinar las condiciones en que los extranjeros iban a dedicarse al comercio e industria, condiciones basadas en la finalidad primera: la de proteccin al pequeo comercio e industria. Otra de las observaciones del veto era referente a la patente. El Ejecutivo, con un criterio muy pobre sostena que eran los salvadoreos los proteccionistas de la ley y por lo tanto eran ellos los que deban llenar los requisitos de la patente y no los extranjeros que no tienen derecho a proteccin legal en el campo del pequeo comercio e industria, pero realmente, la obtencin de patente por extranjero es un control de proteccin para que no ejerza el pequeo comercio e industria. Otro aspecto en que discrep el Poder Ejecutivo con el Decreto 235 fue en las caractersticas de la patente de ser personal e intransmisible, pero basada esta discrepancia en que la patente fuera requisito necesario para que los salvadoreos ejercieran el pequeo comercio e industria y as no se les dificultara a esto el traspaso de ella. La forma de renovacin de la patente fue otro de los puntos da observacin del Ejecutivo, ya que el Decreto exiga que al renovarse deba acompaarse a la solicitud correspondiente el balance del ao anterior certificado por auditor. Estim el Ejecutivo que esa exigencia constitua un inconveniente grave para las empresas de menor capacidad econmico por ser costosa la intervencin de un auditor, pero este criterio del Ejecutivo era siempre en base de que la patente fuera requisito a llenar por los salvadoreos. El Decreto 235 en la cuestin de la patente, estaba tambin elaborado con un criterio ms justo, con el criterio de que los salvadoreos tuvieran todas las facilidades posibles para dedicarse al comercio o industria en Pequeo.

El cuatro de marzo de 1969 se decret una nueva ley que derogaba la de proteccin del comercio y la industria en pequeo, es la "Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio o Industria", que es la que actualmente se encuentra en vigencia y objeto del presento trabajo. Antes de la aprobacin de esta ley y posteriormente al acto al Decreto 235, la Asamblea Legislativa invit para un cambio de impresiones con la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales a la Sociedad de Comerciantes o Industriales Salvadoreos (SCIS) y a la Asociacin Nacional de la Empresa Privada (ANEP). Con fecha 7 de febrero de 1969 la ANEP envi a la Asamblea un nuevo proyecto de ley de proteccin del comercio e industria en pequeo y con fecha 12 del mismo mes y ao, la SCIS envi a la Asamblea su opinin en contra del proyecto de ley presentado por la ANEP, contra el veto Presidencial de Decreto 235 y dio un apoyo tcito en dicho Decreto 235 y dio un apoyo tcito a dicho Decreto, el cual subsiste en su mayor parte en la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria. En fecha 27 de enero do 1970, el Poder Ejecutivo en los ramos de Economa y Hacienda, el Reglamento de La Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria, el que tambin ser motivo de comentario. ARTICULO 146 DE LA CONSTITUCIN POLITICA. El artculo 146 de la Constitucin Poltica dispone: "El comercio y la industria en pequeo son patrimonio de los salvadoreos por nacimiento y de los centroamericanos naturales. Su proteccin ser objeto de una ley". Este artculo es el origen de la llamada "Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industrial. En l se determina que el comercio y la industria en pequeo son patrimonio de los salvadoreos por nacimiento y de los centroamericanos naturales, y en ese mismo artculo se ordena emitir una ley que proteja ese patrimonio. Para seguir adelante con el anlisis debemos aclarar algunos conceptos que contiene el artculo, con excepcin de lo que es comercio o industria en pequeo que se vern ms adelante. Patrimonio: haciendo que una persona ha heredado de sus ascendientes. Bienes propios adquiridos por cualquier ttulo. Bienes propios, antes espiritualizados y hoy capitalizados y adscritos a un ordenando, como ttulo para su ordenacin (1). Proteccin: accin y efecto de proteger (2). Proteger: amparar, favorecer, defender (3). Se quiere indicar entonces en la disposicin citada que salvadoreos por nacimiento debe entenderse segn el Art. 12 C.P. lo) Los nacidos en el territorio de El Salvador, hijos de padre o madre salvadoreo u originario de alguna de las Repblicas de Centro Amrica, o de padres desconocidos; 2o) Los hijos de padre o madre salvadoreo, nacidos en el extranjero; 3o) Los descendientes de hijos de extranjeros nacidos en El Salvador, que dentro del ao siguiente a su mayora de edad no opten por la nacionalidad de sus padres; y 4o) Los originarios de los dems Estados que constituyeron la Repblica Federal de Centro Amrica, que teniendo domicilio en El Salvador, manifiesten ante la autoridad competente su voluntad de ser salvadoreos.
(1) Diccionario Enciclopdico Bruguer, tomo III, la. Edicin. (2) Diccionario Enciclopdico Bruguer, tomo III, la. Edicin (3) Idem.

Centroamericanos naturales sern los que renan las caractersticas semejantes de los salvadoreos por nacimiento para ser considerados tales, solamente que en relacin a su pas de origen, que por supuesto debe ser centroamericano. Esto es as porque el espritu de la ley respecto del resto de los centroamericanos no es colocarlos un situacin ventajosa o desventajosa respecto de los salvadoreos, sino quo en plano de igualdad en base al sentido de -unin que se fomenta. Por ejemplo, la Constitucin de Guatemala considera en su art. 6 numeral 2o. que son guatemaltecos naturales los que nazcan en Guatemala, hijos de padres extranjeros si alguno de ellos tuvieron su domicilio en la Republica. Los que nazcan en Guatemala, hijos de extranjeros transentes, si llegados a la mayora de edad, establecen su domicilio un la Republica y manifiestan su deseo de ser guatemaltecos. La Constitucin de Honduras dice en su Art. 17: "Son hondureos por nacimiento: lo) Los que nazcan en territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres, a excepcin de los hijos de agentes diplomticos y de extranjeros transentes. La Constitucin de Nicaragua, en su art. 18 numeral 1 dice que son nicaragenses naturales los nacidos en el territorio de Nicaragua, exceptundose los hijos de extranjeros al servicio do su gobierno. Y por ltimo, la Constitucin de Costa Rica en su art. 13 numeral 3, dice que son costarricenses por nacimiento el hijo de extranjeros nacido en Costa Rica que so, inscriba como costarricense, por voluntad de sus progenitores mientras sea menor de edad, o por la propia hasta cumplir veinticinco aos. En todos los casos mencionados que contemplan el resto de las Constituciones do Centro Amrica no se puedo hablar, conforme el espritu de nuestra Constitucin, de verdaderos casos de centro americanos naturales, por lo que ellos no estarn comprendidos dentro de los que tienen el derecho de ejercicio del comercio o industria en pequeo, por no sur su calidad de naturales conforme a lo requerido por nuestra Carta Magna para ser considerado tales. No puede interpretarse que nuestra ley quiera dar ms al resto de los centroamericanos que a los salvadoreos. De la interpretacin del art. 146 de la Constitucin pueden desprenderse dos opiniones: la primera es que solo pueden ejercer el pequeo comercio y o industria las personas naturales excluyendo a las jurdicas, ya que a estas no puede determinrseles una calidad "por nacimiento", considerndose por lo tanto que la disposicin se est refiriendo slo a las personas naturales. La segunda opinin es, que si bien es cierto que la ley habla de salvadoreos por nacimiento y de centroamericanos naturales, no por eso est excluyendo a las personas jurdicas, siempre cuando estas estn constituirlas por personas que renan las calidades que dice el art. 146. La primera opinin tendr como fundamento la ley al referirse, slo a personas naturales, pero debe considerarse que las personas jurdicas se forman generalmente con personas naturales, las cuales se suman para constituirla. La persona jurdica es una unin de personas naturales, y no podra considerarse que, por el hecho de estar unidas ya no podran ejercer el comercio o la industria cuando lo sean en pequeo. Ahora bien, la ley secundaria desarrolla la disposicin fundamental. En este caso el art. 146 ha sido desarrollado en la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio o Industria y su Reglamento, y en relacin al caso de facultad del 146 siempre que las personas jurdica, se les permite la que las personas formantes renan las calidades requeridas por el mismo artculo.

En conclusin, pueden ejercer el comercio o industria en pequeo, no slo las personas naturales, sino tambin las jurdicas, siempre que estas estn formadas por personas naturales que sean salvadoreas por nacimiento o centroamericanas naturales (1).
(1) Art. 5 del Reglamento do 12 Ley del Ejer. del Comer. e Industria.

COMENTARIOS A LA LEY 1.- La denominacin de la ley. El Art. lo. de la Ley dice: La finalidad de esta ley es determinar las condiciones en que los extranjeros pueden dedicarse al comercio o en la industria, as como establecer condiciones que promueven el comercio y la industria un pequeo. Esta ley, como so desprendo del articulo expuesto, tiene dos finalidades: una la determinacin de condiciones en que los extranjeros podrn dedicarse al comercio o industria, la otra, la de establecer las condiciones en que se promover el comercio y la industria en pequeo. Sin embargo segn su nombre, es la reguladora del ejercicio del comercio o industria, pareciendo que lo es en el sentido general, sindolo particularmente solo para el ejercicio del comercio e industria cuando sea en pequeo o cuando lo ejerzan extranjeros. La ley que procedi a la presente tena una denominacin -ms correcta -Ley de Proteccin del Comercio y la Industria en pequeo nombre con el cual no llam el legislador a la actual para diferenciarla de la anterior, an a costa de denominarla en forma no exacta. El nombre correcto do la ley debe sealar no solo que regula el ejercicio del comercio o industria en pequeo, sino tambin que determina las condiciones en que los extranjeros ejercern el comercio o industria. Toda ley debe tener su denominacin correcta derivada de lo que ella comprendo, sobre todo cuando trata un aspecto especializado, como en nuestro caso. Un nombre apropiado sera "Ley reguladora del comercio o industria cuando sea ejercido en pequeo o por extranjeros". 2.- Reglas y requisitos para ejercer el comercio y la industria en pequeo. Excepciones a la regla. La regla para ejercer el comercio e industria en pequeo la de nuestra Constitucin, y es de que slo podr realizarse por salvadoreos por nacimiento o centroamericanos naturales (1). Los requisitos que deben llenarse son los mismos que se efectan para la obtencin de la matrcula de comercio y timbre, los cuales consisten en llenar una solicitud-formulario que se da en la oficina respectiva (Direccin General de Contribuciones Directas, seccin de Matricula de Comercio y Timbre), en la cual se ponen El nombre y generales del solicitante, nombre y dems caractersticas de la empresa, el impuesto a pagar, la fecha en que se presenta y la firma del propietario o representante legal de la empresa (2). Esta solicitud deber acompaarse de los documentos siguientes. (3). 1.- Constancia du solvencia, de la Direccin General de Contribuciones Indirectas; 2.- Inventario por duplicado del negocio, 3.- Constancia de que al negocio est inscrito en el Directorio Nacional de Establecimientos Industriales y Comerciales de la Direccin General de Estadstica y Censos; 4. Constancia de solvencia de impuestos y servicios municipales del lugar en que est el establecimiento;

(1) Art. 146 de la Constitucin Poltica. (2) Art. 11 del Reglamento de la Ley Reg. del Ejer. del Cm. e Industria. (3) Solicitud-formulario que extiende la Direccin Gral. de Contribuciones Directas para Matricula de Com.

5.- Cuando se trata de una Sociedad el testimonio de la escritura pblica do su constitucin; 6. Constancia de Patente cuando se trata de expendio de aguardiente; 7.- Autorizacin del Consejo de Salud Pblica cuando se trata de una farmacia, y 8.- Todo documento de comprobacin del origen. Para el ejercicio del pequeo comercio e industria no es necesario obtener patente. A la regla establecida por la Carta Magna de quienes pueden ejercer el comercio o industria en pequeo, existen conforme a la Ley en comento, las siguientes excepciones. a) Los extranjeros que a la fecha de entrar en vigencia la ley, se encuentran ejerciendo el comercio o industria en pequeo, segn los nuevos porcentajes de capital establecidos en ella, los cuales no podrn seguir ejerciendo hasta un ao despus, pero estarn obligados dentro de eso periodo a legalizar su situacin. -Esta disposicin no tiene actualidad por haber transcurrido a la fecha ms de dos aos de haber entrada en vigencia dicha ley (i). b) La segunda excepcin os cuando aquellos que gozan de patente -para el ejercicio del comercio o industria, sufran disminucin de su capital, quedando esto comprendido dentro de los porcentajes del pequeo comercio u industria, a ellos se los permitir seguir operando en esa firma durante tres ejercicios anuales consecutivos, o sea el equivalente de tres aos, para que normalicen su situacin (1).
(1) Art. 9 Ley Reg. del Ejer.del Cm.o Ind.y art. 7 Lit. a) de su Reglamento.

c) La tercera excepcin es la que permite, a extranjeros ejercer el comercio o industria cuando sea en pequeo, siempre que se trate de comercios o industrias que no existan en la circunscripcin departamental en donde se han establecido o van a establecer (2). Estas excepciones suscitan el problema de si son o no constitucionales, problema que trataremos ms adelante, en el numeral cinco del captulo V, por ahora nos limitamos a enunciarlas. Cabo aqu hacer alusin a la prohibicin que da el art. 4 de la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio o Industria, y l dice: "Queda terminantemente prohibido que los extranjeros desempean los cargos de Administrador, Director, Gerente o Representante de empresas ya sean individuales o sociales, cuyo capital liquido sea menor que el indicado en el art. 3. Esta, prohibicin tiene por objeto evitar el fraude de ley, pues un extranjero podra poner su pequeo comercio o industria a nombre de un salvadoreo y el extranjero quedar dirigindolo como dicho que es, entonces mediante dicha prohibicin trata de evitarse el fraude. El pas adems no carece de Administradores de Empresas. Desde hace algunos aos existe la escuela de Administracin de Empresas en la Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad Nacional, la que prepara profesionales capaces que laboran satisfactoriamente en empresas del pas, adems de todos los salvadoreos que se han especializado en tal carrera en el extranjero.

Esta prohibicin no incluye a tcnicos, asesores o especialistas extranjeros que puedan contratarse para que presten sus servicios en cargos no ejecutivos. 3.- Cmo considera la Ley a los Centroamericanos naturalizados? a) Lo que dice la Constitucin Poltica La Constitucin Poltica, como ya se vi anteriormente, en su art. 146 dice: "El comercio y la industria en pequeo son patrimonio de los salvadoreos por nacimiento y de los centroamericanos naturales. Su proteccin ser objeto de una ley". El artculo, no comprende a los salvadoreos por naturalizacin, ya que determina exclusivamente a los salvadoreos "por nacimiento", expresin que ya se seal con quienes comprende. b) Lo que dice la Ley. La Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria un su art. 2 manifiesta: "Para los efectos de esta ley, se consideran extranjeros todos aquellos que no sean nacionales de ninguno de los Estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica. En este caso cabe preguntarse a quienes se comprender en el trmino nacionales" para estar en concordancia con la Constitucin? c) Lo que dice el Reglamento de la Ley. El Reglamento de la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria dice un su Art. 2: "Para los efectos de este Reglamento se entender por: g) Extranjeros, las personas naturales que no sean nacionales de cualquiera de los estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica y las sociedades constituidas de acuerdo a las leyes extranjeras y sin domicilio en el pas. Los nacionales los seala en su art. 4: "Las personas naturales que sean nacionales de cualquiera de los Estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica podrn ejercer el pequeo comercio y la pequea industria en el territorio nacional con sujecin a las leyes de la Repblica". Ntese que aqu se emplea igualmente la palabra "nacionales" como en el caso del art. 2 de la Ley. d) Significacin de los trminos empleados. Resulta indispensable analizar cada uno do los trminos empleados en las disposiciones citadas en los prrafos que anteceden, para efecto de las relaciones de sinonimia, si la hay, y de conclusiones efectivas. El diccionario enciclopdico Bruguer dice de los siguientes trminos: "Nacin: el conjunto de habitantes de un pas regido por un mismo gobierno. Territorio de ese mismo pas. Conjunto de personas de un mismo origen tnico". Nacional: perteneciente o relativo a una nacin. Natural de una nacin en contraposicin a extranjero". "Natural, originario de un pueblo o nacin. "Naturalizar: admitir en un pas como si del fuera natural a Persona extranjera. Conceder a un

extranjero los derechos de los naturales del pas en que se obtiene esta gracia. Vivir en un pas persona extranjera como si del fuera natural. Adquirir los derechos y privilegios de los naturales de un pas. Naturalizacin: accin y efecto de naturalizar o naturalizarse. El diccionario jurdico Escriche dice: "Natural: el nativo u originario de un pueblo o reino". Naturalizacin: es el derecho que concede el soberano a los extranjeros para gocen de los privilegios que tienen los naturales del pas y el acto o instrumento en que se concede tal derecho. e) Relacin de dichos trminos. La Constitucin Poltica un su art. 146 seala en primer trmino a los salvadoreos por nacimiento, y en esto no hay ningn problema en cuanto a lo que ha querido significar. En seguida hace alusin a los centroamericanos naturales, al decir naturales, se tiene que referir lgicamente a los originarios de Centro Amrica, todo esto de acuerdo, por una parte, a la significacin gramatical del trmino empleado, y por otra, al sentido del legislador respecto de naturales en dicho artculo, pues ntese que no comprendo a los salvadoreos por naturalizacin, ya que determina solo los "por nacimiento" y entonces mucho menos va a comprender dentro de osa concesin n los centroamericanos naturalizados. La Ley mencionada, La Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria, dice que para sus efectos son extranjeros los que no sean nacionales de cualquiera de los Estados de Centro Amrica. (1)
(1) Art. 2 Ley Reg. del Ejer. del Cm. e Ind.

El Reglamento de la Ley dice: que son extranjeros las personas naturales que no sean mencionados de cualquiera de los Estados que formaron la Repblica federal de Centro Amrica, y que las personas naturales que sean nacionales de cualquiera de los mismos estados mencionados podrn ejercer el pequeo comercio e industria (1) De tal forma que no son extranjeros para el Reglamento los que no son nacionales de Centro Amrica, y ya en el prrafo anterior dijimos que se debe entender por "nacional" -dentro de los marcos que ha trazado la Constitucin para este respecto- exclusivamente a aquellos que son naturales de Centro Amrica. Por nacionales entonces, se entiende exclusivamente los naturales de los Estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica, y todos los que no sean naturales de Centro Amrica se consideran extranjeros, porque la palabra nacional deber tomarse como el natural de una nacin en concordancia con el art. 146 de la Constitucin y no en su otra interpretacin gramatical de "perteneciente o relativo a una nacin", sino como el "natural de una nacin. f) Conclusin. De todo lo expuesto se concluye: LA LEY REGULADORA DEL EJERCICIO DEL COMERCIO E INDUSTRIA CONSIDERA COMO EXTRANJEROS A LOS CENTROAMERICANOS NATURALIZADOS.

Los considera extranjeros con base en la Constitucin, Ley Suprema, pues esta los excluye del ejercicio de comercio y de la industria en pequeo, y como es sabido, la aplicacin de la ley secundaria deber enmarcarse dentro de la ley Fundamental.
(1) Art. 2 litl. g) y art. 4 del Reglamento de la Ley del Ejer. del Cm. e Industria.

En conclusin, en el caso en comento, los trminos de la ley secundaria enmarcan perfectamente en la Carta Magna, no encontrndose discrepancia que pueda dar lugar a inconstitucionalidad. 4.- Medios y requisitos para ejercer la industria y el comercio por un extranjero en El Salvador. El ejercicio de la industria y el comercio por un extranjero en el pas se logra por medio de la obtencin de una patente que lo facultad para ello. (1) Para obtenerla es necesario presentar solicitud por escrito a la Direccin General de Contribuciones Directas en su seccin de Matricula de Comercio y Timbre, en donde se lo dar el trmite correspondiente. Dicha solicitud deber acompaarse de los documentos siguientes: a) Prueba que establezca la identidad personal del solicitante b) Atestados que comprueben que el capital lquido de la empresa es superior a los lmites fijados para tal efecto por la Ley; c) Documentacin que acredita la personera del solicitan en el caso de que la solicitud se haga a nombre de alguna sociedad, agregndose adems la lista de los socios; d) Inventario y balance de la empresa a que se refiere la solicitud, as como cualquier otro cuadro o cuadros aclaratorios, debiendo ir estos documentos firmados por auditor (2). Cumplidas las exigencias migratorias en el caso de las personas naturales o el registro respectivo en el caso de las personas jurdicas y obtenida la patente, medio para el ejercicio del comercio y la industria por los extranjeros en el pas, la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria, seala otros requisitos a llenar y que son relativos al capital que deber invertirse. Tales son:
(1) Art. 5 Ley Reg. del Ejer. del Cm. e Ind. y art. 6 del Reglamento de la Ley. (2) Art. 5 Ley Reg. del Ejerc.del Cm. e Ind. y art. 4 del Reglamento.

lo.- Si los extranjeros ejercen el comercio mediante empresas individuales, el capital liquido de la misma no podr ser inferior a cien mil colones. 2o.- Si ejercen la industria mediante empresas individuales, el capital liquido do las mismas no podr ser inferior a cincuenta mil colones; 3o.- S desean invertir en sociedades, cualquiera que sea el tipo de ellas, que se dediquen al comercio o a la industria, el capital liquido de dichas sociedades deber ser el doble de las cifras antes mencionadas, cualquiera que sea el monto de la participacin social que tuviere el extranjero; Las empresas de servicios se consideran asimiladas a la industria para efectos de llenar estas condiciones (1).

Sobre estos requisitos de capital mnimo, existe la excepcin para los casos de establecimientos comerciales o industriales establecidas en circunscripciones departamentales que no tengan de tales clases de comercio o industria, caso en el que no ser indispensable llenar esa condicin, bastando el previo informe del Ministerio de Economa (2). Respecto de esta excepcin ms adelante se estudiar si es o no constitucional.
(1) Art. 3 Ley Regu. del Ejer.del Cm.c Industria. (2) Art. 12 Ley Reg. del Ejer. Cm.e Ind. y art. 7 del Reglamento de la Ley.

COMENTARIOS AL REGLAMENTO DE LA LEY 1.- Conceptos del Reglamento. El Reglamento de la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria seala en su art. lo. cul es su objeto, y el art. 2o. contempla los conceptos ms importantes a emplearse para la mejor aplicacin de la Ley. Dichos conceptos son y estn redactados en la siguiente forma: a) Comercio en pequeo, el ejercido por empresarios individuales cuyo capital liquido sea menor a cien mil colones. b) Industria en pequeo, es la ejercida por empresas individuales cuyo capital lquido sea menor de cincuenta mil colones. c) Comercio e industria en pequeo de Sociedades, es el ejercido por stas por medio de empresas cuyo capital lquido sea el doble de las cifras mencionadas en los dos literales anteriores respectivamente. Antes de seguir adelante con los conceptos del Reglamento, haremos una crtica a los literales expuestos. El criterio que se ha empleado para definir lo que es comercio e industria en pequeo es tan solo la determinada cantidad de capital liquido con que la empresa opera, dndonos un concepto insuficiente o inexacto, ya que para definir lo que es pequeo comercio o industria habr que tomar en cuenta otros criterios como el nmero de personas que trabajan en la empresa, el monto del capital fijo y del contable, el monto del activo, etc. El concepto de pequeo comercio a industria es muy relativo y cambia en el tiempo y en el espacio; una empresa que hoy la consideramos pequea en aos atrs era considerada mediana o grande; una empresa considerada por nosotros grande ha de ser considerada en un pas desarrollado como pequea. Es muy difcil pues, precisar ese concepto, sin embargo es posible lograr uno ms adecuado cuando se toman en cuenta la mayor parte de circunstancias por lo menos que concurren realmente a determinar que vamos a considerar por pequeo comercio e industria. El concepto de comercio o industria en pequeo del Reglamento es insuficiente, deba haberse elaborado tomando no slo un criterio. Adems el concepto de pequeo comerciante e industrial debe ser dinmico, ya que debe tomarse en cuenta el fenmeno del aumento del nivel de precios y la consiguiente devaluacin de la moneda, por lo que una determinada cantidad de capital lquido, al transcurrir el tiempo comercio o industria. Se debi haber contemplado este fenmeno y establecer un reajuste peridico de las cifras, encomendado esta tarea a un organismo entendido. Otra omisin grave dentro de esta conceptualizacin comentada es la falta de diferenciacin entre lo que es pequeo comercio y pequea industria, las caractersticas en ambas son muy diferentes, la diferencia entre las inversiones y lmites de capital sean muy distintos. d) Capital lquido en las empresas individuales, es la diferencia entre el activo y el pasivo,

determinado al iniciar sus actividades la empresa o por el balance al final de cada ejercicio y bajo el sistema de contabilidad por partida doble. e) Capital lquido en las empresas propiedad de sociedades, es el activo neto o fondo de la empresa determinado al inicio de sus actividades o por el balance al final de cada ejercicio y bajo el sistema de contabilidad por partida doble. f) Empresa, el conjunto coordinado de trabajo y de elementos materiales o inmateriales para producir o vender, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes y servicios. g) Extranjeros, las personas naturales que no sean nacionales de cualquiera de los Estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica y las Sociedades constituidas de acuerdo a las leyes extranjeras y sin domicilio en el pas. Los conceptos de los literales d), o) y f) no creo que ameriten ningn comentario por ser de aplicacin exacta; el concepto del litoral g) est elaborado en base al concepto que de extranjeros da la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria, y ste como aquel ya se expusieron y criticaron. Con todos los problemas que puede dar una conceptualizacin, por exacta que sta sea, siempre es muy importante, porque as queda determinado lo que se va a entender por lo que se concepta. El reglamento determina tambin quien es intermediario de comercio en su art. 3, el cual no se transcribe por no revestir tanta importancia en el presente trabajo, y en su art. 4 dice quines son nacionales, concepto que junto con el de extranjeros se tratar a continuacin. 2.- Extranjeros y nacionales. Aunque ya se habla sobre extranjeros y nacionales segn la Ley y conforme a la Constitucin, y se hizo tambin alusin al Reglamento, cabe siempre insistir sobre ello para reafirmar la conceptualizacin correspondiente dentro de la disposicin fundamental. El Reglamento dice que son extranjeros las personas naturales que no sean nacionales de cualquiera de los Estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica y las Sociedades -constituidas de acuerdo a las leyes extranjeras y sin domicilio en el pas. Se manifiesto en su primera parte, esta disposicin, respecto de las personas naturales y en la segunda de las jurdicas. Dice que se tendrn por extranjeros a los que no sean nacionales de Centroamrica, y esto debe interpretarse, como se manifest anteriormente, en un sentido restringido para estar de acuerdo con la Constitucin, o sea entendiendo por nacionales a los naturales de una nacin, siguiendo entonces extranjeros, segn el Reglamento, todas las personas que no sean naturales do Centroamrica; y respecto de las jurdicas, son extranjeras todas aquellas sociedades constituidas conforme leyes extranjeras y que adems no estn domiciliadas en el pas. Son nacionales, segn el Reglamento las personas naturales que sean nacionales de cualquiera de los Estados que formaron la Repblica Federal de Centro Amrica, podrn ejercer El pequeo comercio y la pequea industria en el territorio nacional con sujecin a las leyes de la Republica. Aqu tambin emplea para denominaci3n de las personas naturales la de "nacionales", y ya se ha manifestado abundantemente que nacionales se tomar en sentido restringido para enmarcarse

dentro de la Ley Fundamental. 3.- El caso de las Sociedades. Es hasta este momento del presente comentario, en que se puede concretar lo relativo al ejercicio del pequeo comercio o industria por las personas jurdicas, ya que se ha llegado al art. 5 del Reglamento, el cual determina. "Para que las sociedades puedan ser propietarias de empresas que ejercen el comercio o la industria en pequeo, ser indispensable que tengan nacionalidad salvadorea y que las participaciones o acciones de capital, en su totalidad, sean de propiedad de las personas a que se refiero el artculo anterior". El Reglamento afirma que las sociedades si pueden ejercer el comercio o la industria cuando sean en pequeo. La Constitucin dice que el ejercicio del pequeo comercio o industria son patrimonio do los salvadoreos por nacimiento y de los centroamericanos naturales. La expresin "por nacimiento" y "naturales" hace relacin lgicamente a las personas naturales y no a las jurdicas, ya que la Constitucin en su art. 12 seala las personas por nacimiento y en su art. 146, la palabra "naturales" es en identidad a lo que seala la otra expresin. Cabe entonces la pregunta de si la disposici3n enunciada tiene carcter de inconstitucionalidad? Cuando se vio la Constitucin se planteaba la misma duda, de si ella constrea ese ejercicio solamente a las personas naturales excluyendo a las jurdicas. Para seguir tratando el problema de las personas jurdicas se hace necesario exponer las diferentes teoras sobre su naturaleza a fin de adoptar una posicin de si pueden ellas ejercer o no el pequeo comercio e industria. Las principales teoras que se han formulado son tres: la de la ficcin, la realista y la del patrimonio de la afeccin. Teora do la ficcin: Para esta teora las personas jurdicas son siempre agregados de individuos, sin la unidad espiritual y fsica. Savigny dice que las personas morales son seres ficticios, sujetos artificialmente creados por y para el derecho positivo. Ducrocq desarroll amplia y claramente esta tesis, sosteniendo que la persona jurdica (el la llama civil) se basa necesariamente en una ficcin legal, puesto que; si las fsicas se revelan a los sentidos y se imponen en cierta forma a la atencin del legislador, sucede de distinta manera en las jurdicas, ya que estas no pertenecen al mundo do las realidades; se ocurre a la abstraccin para aislar el inters colectivo del inters de los individuos asociados. Solo por la ficcin puede, decirse que las personas jurdicas nacen, existen o mueren; igualmente por la ficcin, asimilamos los personas jurdicas a las fsicas desde el punto de vista de sus intereses o de sus derechos. Ellas escapan a la apreciacin de nuestros sentidos, pues su existencia est confinada en el dominio del derecho por ser sujetos artificiales, abstracciones personificadas, pero introducidas por el Legislador en la esfera del derecho positivo, haciendo de ellas personas capaces de contraer derechos y obligaciones a semejanza de las personas reales. Teora realista: de acuerdo con esta teora la persona jurdica es una unidad real, una entidad substantiva, y no un simple agregado de individuo. Esta realidad puede entenderse -segn -esta teora- un sentido tcnico, que significa que no hay imposibilidad en concebir derechos que pertenezcan a otros seres que no sean individuos humanos, siendo esta la traduccin ms simple y lgica de fenmenos jurdicos indiscutible. Puede tambin entenderse dicha realidad en sentido objetivo, la cual supone que la personalidad moral presenta los mismos caracteres objetivos que las personas fsicas, respondiendo a la misma definicin filosofica de la -persona.

Ferrara dice que las personas jurdicas son una realidad, no una ficcin, pero una realidad del mundo jurdico. Bonnocasso, entiende en primer trmino, que la personalidad moral supone la existencia de un inters colectivo, en oposicin a la personalidad fsica, que es la expresin del conjunto de los intereses inherentes a cada individuo y que se impone a la proteccin del derecho. La personalidad moral requiere la existencia de un organismo destinado a encontrar los esfuerzos de los asociados o el aprovechamiento de los bienes comunes para la realizacin del objeto que rige el inters colectivo en juego en cada caso. El organo jurdico es, en relacin con la persona moral, lo que el cuerpo humano y su fisiologa son para la persona fsica. La persona jurdica lleva consigo, de parte de sus miembros, la conciencia real, supuesta o impuesta, del inters colectivo en juego y del fin realizado o por realizar en funcin de ese inters. Teora del patrimonio de afeccin: fue elaborado por el jurista alemn Brinz, como reaccin en contra de la teora de la ficcin. Sostiene esta teora que las personas jurdicas son en realidad patrimonios de afeccin, es decir, patrimonios de destino, carentes de titular, verdaderas personificaciones de patrimonio, teniendo como base la existencia de derechos sin sujetos. Considera la persona moral como un patrimonio adscrito a un fin, su realidad est un eso patrimonio adherido a use fin. En la persona moral, el fin sustituye al sujeto de derecho. Partiendo de la existencia de derechos sin sujeto, se habla en este caso de personificaciones, que no son ficciones, sino que representan la autntica naturaleza de las personas jurdicas. Comenzare la critica a las teoras expuestas haciendo alusin a la ltima, o sea a la del "patrimonio de afeccin". Lo primero que se puede decir en su contra -siguiendo a Garca Maynez- es que el argumento a esgrimirse en su contra es el de que no pueden existir derechos sin sujetos, pues todo derecho, es a fortiori, facultad jurdica de alguien, as como toda obligacin -naturalmente se pone un obligado. Hablar por lo tanto de derechos sin titular es contradecirse. La nocin del deber se encuentra inseparablemente ligada al concepto de persona; entre ellos hay una relacin del mismo tipo que la que existe entro las ideas, su sustancia y su atributo. La teora de Brinz, elaborada como oposicin a la de la ficcin, resulta profundamente artificiosa. En contra de la teora realista puede decirse que el atributo de la personalidad es exclusivo de las personas fsicas en todo campo, mientras que en las personas jurdicas es atributo de ellas solo en la esfera del derecho. Su existencia depende la voluntad de sus miembros, su realidad est sujeta a la voluntad de las personas fsicas, mientras que en el caso de las personas fsicas su realidad no est sujeta a la voluntad de nadie, por lo menos desde el punto de vista jurdico. La realidad de las personas jurdicas es pues una existencia ficticia. La teora do la ficcin es ms exacta: las personas jurdicas son siempre agregados de individuos, sin la unidad espiritual y fsica caracterstica de la persona fsica. La ley hace una ficcin en las sociedades al considerar las personas, porque los socios se renen para constituir un todo comn de obligaciones y derechos, puro sin sustraerse a la realidad que la persona jurdica est constituida por personas naturales, y que estas personas naturales unen sus capacidades y aspiraciones para obtener mejores logros. Por esa ficcin es que no puede obviarse el ejercicio de las personas jurdicas en el ejercicio del comercio o industria cuando sean en pequeo, porque dicha persona jurdica no -ser nada ms que la unin de personas naturales, que si son de la calidad sealada por el art. 145 de la Constitucin, no perdern su derecho, por el hecho de trabajar asociados, de ejercer el comercio o industria en pequeo. Si se considera lo contrario se estara opinando que la ley restringe la unin para el esfuerzo

comn, y que esta unin solo podra darse para el ejercicio del comercio o la industria cuando lo fueran en grande. El legislador constituyente jams pudo pensar que los -salvadoreos por nacimiento o los centroamericanos naturales si se asociaban ya no podan ejercer el comercio o la industria cuando lo fueran en pequeo. Ahora bien, la clase de persona jurdica que puede ejercer el comercio o industria cuando lo sean un pequeo slo son aquellas formadas por salvadoreos por nacimiento o centroamericanos naturales, es decir de acuerdo a la Constitucin Poltica, quien tiene por fin en el art. 146, proteger a los nacionales y darlos ese patrimonio para que solo ellos lo gocen. Si -deciden gozarlo en la unin no hay impedimento legal. La disposicin enunciada es constitucional (Art. 5 del Reglamento). Las personas jurdicas formadas por salvadoreos por -nacimiento o centroamericanos naturales puedan ejercer el comercio o industria cuando lo sean en pequeo. Cabe hacer relacin aqu que el Cdigo de Comercio no establece capitales mnimos en la formacin de Sociedades, con excepcin de la de Responsabilidad Limitado que seala un capital mnimo de diez mil colones, la Sociedad Annima y la Comandita por acciones con un capital no menor de veinte mil colones para poderse constituir. (1). Surge una cuestin interesante cuando una Sociedad de Capitales ejerza el pequeo comercio o industria, ya que no podra emitir acciones al portador porque se perdera el control de la propiedad de ellas, las cuales en todo momento deben por fenecer a salvadoreos por nacimiento o centroamericanos naturales. Slo podran darse las acciones nominativas, las cuales se expiden a favor de personas determinadas y se transfieren mediante endoso seguido del correspondiente registro en los libros que lleva la Sociedad, forma con lo que si puede controlarse la calidad de nacional requerida por el art. 146 de la Constitucin. 4.- La Patente. El Reglamento no concepta la patente, pero si entiende por tal "el documento expedido por la hacienda pblica que acredita haber satisfecho determinada persona la cantidad que la ley exige para el ejercicio de algunas profesiones o industrias" (2).
(1) Art. 103, 192 No. 1 y 298 en relacin con el 192, todos del Cdigo de Comercio. (2) Diccionario Vruguer, pg. 477. la. Edicin, tomo III.

La patento, en este caso, es aquel requisito, como ya se expuso anteriormente, que debe llenar el extranjero para poder ejercer el comercio y la industria en nuestro pas. En el presente, apartado se enfocar la patente en forma completa como la contiene el Reglamento. El Art. 6 del Reglamento seala en su inciso primero quienes deben obtenerla; su inciso segundo dice que, quedan exonerados de ella los intermediarios de comercio, los cuales se consideran que no son ejercitadores de l. El inciso tercero seala la forma en que debe solicitarse.

Antes de seguir adelante nos detendremos a exponer las razones porque los intermediarios de comercio no son considerados comerciantes. Ellos estn ubicados dentro del Derecho Mercantil en lo que se conoce, como Auxiliares de Comercio", que son aquellas personas que intervienen en los negocios mercantiles sin ser comerciantes, e sea sin ser titulares de la empresa mercantil, sino colaboradores con esta en el ejercicio del comercio, el intermediario de comercio es un tipo de estos auxiliares, siendo ellos los que intervienen ocasionalmente en los negocios de los comerciantes, no habiendo una relacin permanente entre el agente intermediario y las personas cuyos negocios promueve. En visto de no haber esta relacin puede promover simultneamente negocios de firmas competidoras, pues su intervencin es puramente ocasional. El intermediario de comercio hace saber a las partes todas las condiciones del negocio, es un rbitro en el conflicto de intereses que se produce entre dichas partes, por eso no puede tomar partido por ninguno de ellos, sino que de un modo objetivo vela por los intereses de ambos contratantes; los asuntos intermediarios no tienen relacin permanente con el comerciante sino solamente una relacin de tipo ocasional. El Art. 8 dice que la patente puede solicitarse por primera vez en cualquier tiempo y seala que el plazo para renovarla es en los tres primeros meses de cada ao calendario, solicitud de renovacin que deber acompaarse del ltimo balance firmado por contador o auditor. El Art. 9 seala las caractersticas de la patente, cuales son: personal, nica o intransmisible, y temporal, pudiendo renovarse. El art. 7 de la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria alude a lo mismo: "Todo Patente es personal y no puedo ser transferida a ningn ttulo; su vigencia no podr exceder del plazo establecido un esta Ley para su renovacin. Sobre las caractersticas que nos dan de la patente dichos artculos podemos decir que: es personal porque es propia y particular de una sola persona (1). La patente es un comprobante de la facultad comercial de quien la tiene, determina quien os comerciante y solo puedo sealar en esa determinacin a una sola persona, es pues de carcter personal. Es intransmisible porque no se puedo pasar, transferir o renunciarse en otro el derecho que su tiene sobre ella (2). La obtencin de la Patente depende de condiciones personales, por lo tanto cada patentado debe llenar sus propias condiciones para adquirirlo. No podra traspasarse la patente porque las condiciones personales no pueden transferirse; cada quien la adquiere.
(1) Diccionario Enciclopdico Brugur, la. Edicin, tomo III (2) Diccionario Enciclopdico Bruguor, 1a. Edicin, tomo II.

El art. 12 reafirma la caracterstica de intransmisibilidad do la patente, ya que aqu dice que si muere el patentado, sus herederos necesitarn obtener su propia patente en caso que la necesiten. Es nica porque slo es una no so repito (1). La patente se obtiene nada ms que una vez. El hecho que se renov no quiero decir que hay que sacar una patente, diferente cada vez que eso sucede. El fin de la renovacin es la de comprobar que se mantienen las calidades personales de patentado y la de cumplir con los impuestos correspondientes. El art. 11 aclara que no habr necesidad de patente para el ejercicio del comercio o industria un pequeo. Sobre esto ya anteriormente se dijo que es para darle todas las facilidades a los salvadoreos para dedicarse al pequeo comercio o industria; pero tambin hay otro aspecto, la inconveniencia para la administracin pblica de que, sobre todo, todos los pequeos

comerciantes tuvieron que patentarse, ya que esto ira desde la vendedora ambulante hasta el pequeo comerciante con un negocio formal, los que constituyen muchos miles de personas a las que sera imposible atender. El art. 14 seala la forma en que se presentara y tramitar la solicitud de la obtencin de patente y el lugar en que deber presentarse.
(1) Diccionario Bruguer, la. Edicin, tomo III

5.- Ejercicio del comercio e industria en pequeo por extranjeros. La Ley y el Reglamento sealan tres casos de excepcin a lo establecido por la Constitucin en su art. 146. Se expondrn estos tres casos y se analizar su situacin respecto de la Disposicin Fundamental para concluir si son o no constitucionales. El primer caso de excepcin es el del art. 9 de la Ley que dice. "A los extranjeros que a la fecha de entrar en vigencia la presento ley, se encuentren ejerciendo el comercio o la industria, en condiciones en los cuales de conformidad al art. 3, no los es permitido, se los concede un plazo perentorio de un ao contado desde la vigencia de esta ley, para que legalicen su situacin, bajo la pena de quedar sujetos a las sanciones que se disponen en el art. 19. Aunque este caso ya no tiene vigencia hay que hacer referencia a l. Es el caso de los comerciantes o industriales que por alteracin en las cantidades de capital lquido mnimo de las empresas para calificarlas dentro del pequeo comercio o industria quedaron comprendidos dentro de la categora mencionada. Ellos se encontraban dentro de la ley anterior, pero por disposicin de la nueva ley, en un momento dado, debido a nuevas consideraciones, se vieron no conformes con lo que la nueva dispona, y en este caso se les permiti a los extranjeros trabajar dentro de un plazo determinado sin estar llenando los capitales ltimamente sealados. La ley no les dio atribucin de ejercer el comercio o industria en pequeo, lo que hizo fue protegerles su calidad de comerciante o industrial durante un plazo determinado, pues tomaba en cuenta que conforme, la ley anterior no tenan el nimo de ejercitar el comercio o industria en pequeo, y quien los ubic dentro de usa situacin fue la nueva ley, y ms determinante es que ello no podra darse por el art. 146 de la Constitucin. La Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria en ningn momento dice que en este caso de excepcin se considerara a este extranjero como pequeo comerciante o industrial, por el contrario, lo que hace es reconocerlo su calidad de comerciante o industrial durante un ao, mientras arregla su situacin. El error existe un el art. 7 del Reglamento al decir que los extranjeros podrn ejercer el comercio y la industria en pequeo, mediante la respectiva patente, sealando en su literal a) esta excepcin. El Reglamento en esto caso no est acorde con la Ley, que hace una ficcin y no concede una atribucin, y sobre todo, cae en discrepancia con la Constitucin. Este caso de excepcin, conforme la Ley respectiva no es inconstitucional. Una semejanza de la situacin anterior se da en la segunda excepcin.

El art. 10 de la Ley dice: "Se renovar la patento al extranjero, no obstante que durante tres ejercicios anuales consecutivos, al capital liquido de una empresa en la cual tuviere participacin, fuera menor de los lmites sealados en el art. 311. En este caso, repitiendo, hay una situacin de efecto semejante al anterior. Es el caso del comerciante o industrial que por cualquier razn ve disminuido su capital lquido y cae dentro del pequeo comercio o industria. La Ley lo que hace en esto caso es prorrogarlo su calidad de tal, durante tres ejercicios para mientras solventa su situacin, ya que los movimientos econmicos de las empresas siempre tienen altos y bajos, y no por un movimiento negativo de ella se har caer al empresario dentro del pequeo comercio o industria. La Ley en esto caso vuelve a establecer la prrroga de la calidad de comerciante o industrial como en el caso anterior; no atribuyo la de pequeo comerciante e industrial. El Reglamento en ambos casos, debido quiz a la poca observancia jurdica de quien lo elabor, coloc dichas excepciones con un carcter inconstitucional por el mismo hecho de como excepciones, con facultades de ejercicio del e industria en pequeo. Ambas no son excepciones, sino ficciones de la Ley de prrroga de la calidad de comerciante o industrial (1). Conforme a la ley no hay inconstitucionalidad. El Reglamento s est en desacuerdo con su art. 7 con el art. 115 de la Constitucin. Ahora bien, entre los Arts. 9 y 10 de la Ley, que acabamos de exponer en los dos puntos anteriores, existe la siguiente relacin: tanto uno como otro trato del comerciante o industrial extranjero que por causas involuntarias cae dentro del ejercicio del pequeo comercio o industria; el art. 9 trata de un caso anterior a la Ley, el art. 10 es para los casos posteriores a ella. (1) Hay que sealar que sobre el Reglamento en caso de contradiccin, prevalece la Ley, y la Ley ha hecho una ficcin, y el Reglamento de una Atribucin en ambas excepciones. Se atender entonces solo a la Ley. El Art. 10, que trata casos posteriores a la vigencia de la Ley, permite que durante tres aos consecutivos la empresa de la extranjera, no llene los mnimos de capital lquido establecidos. El art. 9 regul una forma injusta, en relacin el art. 10, el plazo otorgado a los extranjeros afectados con la nueva Ley. El plazo de un ao tiene que haber sido muy poco, no porque el art. 10 establezca tres para los extranjeros que ven disminuido su capital, sino porque un crecimiento de capital del exigido por la ley anterior al exigido por la nueva (en la anterior se exiga 100.000, de activo y en la actual de capital lquido). Adems que ponerse de acuerdo con la nueva Ley tiene que haber requerido ms tiempo del que concedi. No estamos en contra del plazo del art. 10, es reflejo de una actitud ms prudente un favor no solo de la situacin del extranjero, sino tambin un favor de la economa del pas, ya que siempre repercuten en ella todos los movimientos econmicos. Pero si el legislador acto con distinto criterio en cada uno de los artculos, siendo muy injusto al conceder un plazo tan breve en el art. 9.La tercera excepcin est comprendida en el art. 12 de la Ley y art. 7 literal b) del Reglamento, y es la que dice que permite a los extranjeros que pretendan establecer o tengan establecidos comercios o industrias en pequeo, siempre que no existan en la circunscripcin departamental

otros de la misma ndole. Conforme esto, los extranjeros pueden entonces ejercer el pequeo comercio e industria cuando se den esas especiales circunstancias de que no existan en la circunscripcin departamental, tipos del comercio o industria que han establecido o van a establecer. Respecto de esta tercera excepcin, las disposiciones de la Ley y del Reglamento son absolutamente inconstitucionales y no hay justificacin legal de su existencia. Se ha visto y repetido lo que dice la Constitucin en su art. 115 Respecto de l la Constitucin no ha establecido excepciones, y las excepciones constitucionales slo la Constitucin las da. La disposicin del art. 12 de la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio o Industria, y el art. 7 literal b) de su Reglamento, no pueden aplicarse por ser inconstitucionales. 6.- El Reglamento. El artculo 13 del Reglamento instituye al registro de las empresas que ejerzan el comercio o la industria, el cual se llevara por medio de la Direccin General de Contribuciones Directas, y se efectan una vez que se determine la nacionalidad de los empresarios, cuanta de capital y lugar de ubicacin de la empresa. El fin del registro, segn lo dice el artculo mencionado, es el cumplimiento de la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria. 7.- De las prohibiciones a los mayoristas y de las ventas al por menor. No va a sor la ley secundaria y mucho menos los que van a sealar excepciones a la Constitucin Art. 14 de la Ley: "Queda terminantemente prohibido a los mayoristas vender al detalle, a precios iguales o menores que los que dan a los minoristas. Es plena prueba del hecho antes expresada la factura extendida al comprador, para los efectos del procedimiento administrativo correspondiente. Tambin se prohbe las practicas u operaciones financieras de produccin, de comercializacin y de precios, encaminadas a la eliminacin de la libre competencia o a la formacin de monopolios". El art. 18 del Reglamento dispone: "las empresas comerciales mayoristas no podan dedicarse a vender al detalle, a precios iguales o menores de los que dan a los minoristas. Para efectos de este artculo, no se consideran ventas al detalle las operaciones comerciales que efectan aquellas comerciantes para promover la introduccin al mercado de nuevos productos; as como tambin las que se hacen para la realizacin de artculos descontinuados, averiados, defectuosos o pasados de moda". Art. 19 del Reglamento: De conformidad con el art. 15 de la Ley, las empresas comerciales mayoristas y las industrias con establecimientos abiertos al pblico para la venta y distribucin de los productos, no podrn dedicarse a la venta al por menor de sus mercaderas por medio de, agentes u empleados ambulantes, fuera de dichos establecimientos. El objeto do estas prohibiciones es la proteccin del comercio en pequeo de las grandes empresas, las cuales con una competencia- desleal ahogaran a las pequeas, sobre todo tomando en cuenta que en los ltimos aos la gran industria viene realizando operaciones comerciales al detalle, lo cual acelera el proceso de acumulacin y concentracin de capital en pocas manos, lo que incide profundamente en la desigual distribucin del ingreso nacional.

El comercio o industria en pequeo no solo deben protegerse de la intervencin de los extranjeros, sino tambin de las grandes empresas, sean de quien sean, competidoras desproporcionales del comercio y la industria en pequeo. CONCLUSIONES Los problemas del ejercicio del comercio o industria en pequeo surgen a partir de la disposicin constitucional que otorga tal derecho solo a los salvadoreos por nacimiento y centroamericanos naturales. La Constitucin no incluye dentro de las personas que tienen ese derecho a los salvadoreos naturalizados, los cuales en el desarrollo de la Ley son asimilados a los extranjeros. Es negativo que los salvadoreos naturalizados estn impedidos de ejercer el comercio e industria un pequeo, ya que su calidad es muy semejante a los que lo son por nacimiento. Est bien que se impida el ejercicio del comercio e industria en pequeo al extranjero, porque como lo indica su nombre, el extranjero es extrao. Pero el naturalizado es como si fuera natural. El naturalizado es el que ha acogido a este suelo como patria suya, y como hijo de ella y como parte de ella debera tener el derecho que confiere el art. 146 de la Constitucin. Est bien que la Ley haga distingos mercados entre salvadoreos por nacimiento y salvadoreos por naturalizacin en relacin a los cargos de carcter poltico, pero no debiera hacerlo en cuanto a los medios de desarrollo de trabajo, porque ello afecta el avance econmico del pas, por excluir a los que son tambin propios, del patrimonio sealado en el art. 146 de la Constitucin. Respecto a la ley que desarrolla la disposicin constitucional, debe reconocerse que es una ley de gran importancia a la que no se le ha dado verdadera atencin, prueba de ello es que durante once aos no existi, a pesar de haberse ordenado su creacin, y luego se elabor una ley imprctica que fue derogada hasta ocho aos despus por la presente, la cual deja mucho que desear. Dicha ley, la Reguladora del Ejercicio del Comercio o Industria, no es una ley ms bien parece haber sido realizada solo para salir del paso. La Ley contiene graves errores, como cuando cae en inconstitucionalidad en su artculo 12 y art. 7 literal b) del Reglamento, en los que confiere a los extranjeros el ejercicio del pequeo comercio e industria, excepcin que no puede darse. Sin embargo no hay que negarle su positividad en otros aspectos, que ya anteriormente se han sealado. Ahora bien, para estar de acuerdo a la realidad de las necesidades del pas, debe comenzarse por conceder el derecho del artculo 146 de la Constitucin a los salvadoreos naturalizados, y enseguida realizar una ley de proteccin del comercio o industria un pequeo con la seriedad y certeza indispensables para una acertada regulacin del comercio o industria cuando lo sean en pequeo._______________________________________

BIBLIOGRAFIA

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