A (I) LEGALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO DO AGENTE DE TRNSITO QUANDO DA AUTUAO DE INFRAO DE TRNSITO POR FALTA DE USO DE CINTO SEM

ABORDAGEM DO CONDUTOR RENATO ROLIM DE MOURA JUNIOR OAB/SC 31.458 Ps-Graduando em Direito Pblico pela Universidade Anhanguera/LFG O Cdigo de Trnsito Brasileiro promulgado em 23/09/1997 adveio de uma constante necessidade e urgncia da sociedade brasileira, a fim de regularizar, organizar e estruturar uma melhor condio trafegvel, permitindo assim, teoricamente, a pretensa segurana na locomoo, tanto dos condutores, quanto dos pedestres nas vias terrestres. Com base nessa premissa maior, coube ao legislador incluir um artigo especfico no aludido Cdigo de Trnsito Brasileiro, especialmente no pargrafo 2, do artigo 1, dispondo que [...] O trnsito, em condies seguras, um direito de todos e dever dos rgos e entidades componentes do Sistema Nacional de Trnsito, a estes cabendo, no mbito das respectivas competncias, adotar as medidas destinadas a assegurar esse direito. Pois bem, para que o objetivo fosse alcanado em sua plenitude ou ao menos almejado como objetivo primordial, caberia num primeiro momento aos condutores e pedestres respeitarem os direitos e obrigaes ali contidos; num segundo momento, de forma repressiva e ostensiva, caberia ao Poder Pblico, por seus agentes de trnsito, fiscalizar e fazer cumprir os ditames do Cdigo de Trnsito Brasileiro, sob pena de sofrer as penalidades legais. Dito isso, busca o presente artigo trazer a tona um dos pontos controvertidos no mbito dos rgos de trnsito, quanto a questo da obrigatoriedade do agente de trnsito em fazer a abordagem direta do condutor do veculo quando da lavratura do auto de infrao motivado pela ausncia de uso do cinto de segurana. Para aqueles que se filiam sobre a desnecessidade de abordagem do condutor infrator quando da flagrncia, estes justificam que haveria presuno juris tantum do agente e, consequentemente, caberia ao condutor derrubar a veracidade descrita no auto pela autoridade competente. De outro norte, refutando os argumentos de presuno relativa, a corrente contrria, alicerada na alegao de que o agente de trnsito to somente poderia autuar quando fosse realizada previamente a abordagem do condutor infrator, pois, assim o fazendo, conseguiria constatar efetivamente a transgresso imputada e, em seguida, corrigiria a conduta irregular do infrator. Alm disso, em caso de no abordagem, o auto de infrao estaria baseado em mera presuno, o que no se coaduna com os princpios basilares da Administrao Pblica. Para estes seguidores, dos quais me afilio, a ausncia de abordagem do

condutor geraria nulidade do ato administrativo lavrado, evidenciando e tornando inconteste o ato cometido pelo agente de trnsito como ilegal. Tal entendimento de ilegalidade e irregularidade do procedimento adotado pelo agente de trnsito para a confeco do Auto de Infrao de Trnsito, como se a desnecessidade de abordagem fosse regra e no exceo, vem justamente a contrariar o princpio da legalidade, motivao e, especialmente, fere gravemente os objetivos primordiais que fizeram ser promulgado o Cdigo especfico. Frise-se, no se discute a possibilidade do agente de trnsito em lavrar o Auto de Infrao por falta de uso de cinto sem a abordagem do condutor fato este possvel, mas excepcional. Todavia, o que vem corriqueiramente acontecendo, desvirtua totalmente as premissas e finalidades contidas no CTB. Primeiro, os agentes de trnsito, quer seja por inexperincia quer seja por desconhecimento da legislao de trnsito, vm constantemente invertendo o procedimento a ser adotado, da regra para com a exceo. Isso porque, quando da suposta flagrncia de direo sem o uso de cinto, os agentes de trnsito, em sua grande maioria, vm lavrando Auto de Infrao de Trnsito, sem ao menos abordar o condutor infrator ou esgotar todos os recursos a fim de deter sua continuidade infracional. Lavra-se o Auto de Infrao de Trnsito, sem abordagem do condutor infrator como se fosse a regra , com a simplria justificativa de que teria se evadido do local ou a abordagem tornara impossibilidade de realizar, passando ao condutor, quando for surpreendido posteriormente da notificao de infrao, para fazer prova negativa nus repudiado pelo Direito Brasileiro. Segundo, se o agente de trnsito de fato estivesse prximo o suficiente para perceber a infrao prevista no artigo 167 do CTB, deveria aquele determinar ao condutor que pare o seu veculo a fim de apurar o efetivo cometimento e/ou esgotasse todas as tentativas a fim de abordar o condutor infrator. No o fazendo, dever-se-ia constar no Auto de Infrao, sob pena de nulidade absoluta do ato lavrado. sabido e consabido que os agentes de trnsito (em sua maioria) nem mais atuam em flagrante os condutores, simplesmente com o subterfgio de impossibilidade de faz-lo, desviam a finalidade que o legislador preconizou no Cdigo de Trnsito Brasileiro. Pelo contrrio, autuam o condutor e detalham que aquele se evadiu, sem contudo esgotar todos os recursos disponveis para abordagem por se tornar mais cmodo. Nesse aspecto que gera a nulidade da autuao e, consequentemente, a ilegalidade da multa imposta, por ter seus atos eivados de ilegalidade. Terceiro, sabe-se que o procedimento adotado atualmente pelos agentes de trnsito vem em total arrepio da lei, pois ao utilizar erroneamente da presuno da veracidade f pblica, em diversas vezes, com blocos de multas em mos, autuam os condutores ao bel prazer, fazendo com que o condutor fique com o nus de

derrubar a suposta presuno de veracidade. Tal encargo de repassar ao condutor o nus probatrio, nada mais do que obrig-lo a apresentar provas negativas (diablicas), estas vedadas no ordenamento jurdico vigente. Alm da necessria abordagem para apuram eventual infrao que regra no Cdigo de Trnsito Brasileiro, a ausncia de descrio no prprio Auto de Infrao de que tentou a abordagem ou buscou exaurir os meios necessrios para faz-la, independente de xito ou no, fazem com que o ato administrativo torna-se invlido, eis que nulo de pleno direito. Falta-lhe motivao e justa causa. At porque, se o agente de trnsito tivesse determinado ao condutor que parasse o veculo fosse por gestos ou por silvos de apito , dever-se-ia ter registrado tal fato no Auto de Infrao de Trnsito. E, ainda, se tivesse ocorrido desobedincia a essa ordem, haveria de autuar o condutor, ainda, no artigo 195 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Ora, se o agente de trnsito que venha autuar em flagrante estiver prximo o suficiente para perceber que o condutor estaria sem o cinto de segurana, aquele tem o dever de determinar que o infrator parasse o veculo a fim de apurar o efetivo cometimento da infrao. E caso este no atendesse ao determinado, caberia o agente de trnsito constar no Auto de Infrao de Trnsito, tambm, o cometimento da infrao de desobedincia inserido no artigo 195 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Convm salientar, que no se est atacando o servio exemplar e competente dos agentes de trnsito, que muitas vezes so exercidos pelos Policiais Militares, mas sim, busca-se demonstrar que o procedimento adotado quando da autuao torna-se ilegal e irregular, quando no advm de um procedimento vlido e motivado, ocasionando um ato administrativo natimorto. Ademais, no se discute a boa-f ou m-f do agente de trnsito, todavia, demais cmodo ao agente justificar a falta de abordagem do condutor com a simples descrio de evadiu-se ou impossibilitado de abordagem. Logo, no obstante os atos da Administrao Pblica gozem de presuno de legitimidade e veracidade, tal presuno no se aplica, salvo melhor juzo, nos casos de infrao de trnsito. Nesse sentido, Eduardo Antnio Maggio [1] ensina que As formas e meios de constatao da infrao, a qual uma vez constatada ser autuada pelo agente fiscalizador da autoridade de transito que dever faz-la atravs de comprovao legal e correta, sem deixar dvida quanto sua lavratura, pois a no ser dessa forma, ser objeto de contestao atravs de recursos administrativos e at mesmo, se for o caso, o de se socorrer ao Poder Judicirio. Entretanto esse embasamento legal para a autuao no quer dizer que feita essa, j estar absolutamente comprovada, correta e consumada para fins de aplicao da penalidade de multa pelo respectivo rgo de trnsito nos termos da lei. Neste aspecto, deve-se ressaltar, conforme j mencionamos tambm no tema 3, que a comprovao pelo agente da autoridade pode ter erros, falhas e at mesmo injustias, pois o ser

humano passvel desses comportamentos. No bastasse isso, a lei exige que o ato administrativo obedea a forma legal. Existindo vcio de forma consistente na falta de observncia de procedimentos legais ou irregularidades nas formalidades indispensveis existncia do ato, torna-se invivel o prosseguimento de aplicao da penalidade. Com base no princpio da autotutela, a Administrao Pblica tem o poderdever de controlar seus prprios atos, revendo-os e anulando-os quando houverem sido praticados com alguma ilegalidade e revogando-os em caso de interesse pblico. Assim sendo, a autotutela abrange o poder de anular, convalidar e, ainda, o poder de revogar atos administrativos. A autotutela est expressa na Smula n. 473 do STF [2]. No caso de infrao de trnsito, o artigo 65 do Cdigo de Trnsito Brasileiro vem a confirmar a obrigatoriedade do uso de cinto de segurana, seno vejamos: Art. 65. obrigatrio o uso do cinto de segurana para condutor e passageiros em todas as vias do territrio nacional, salvo em situaes regulamentadas pelo CONTRAN. A obrigatoriedade do uso tem como objetivo primordial a proteo da integridade fsica dos ocupantes do veculo e dos demais condutores e pedestres circulantes nas vias pblicas, cabendo ao Poder Pblico exercitar a vigilncia e tutela deste bem jurdico. Dessa incumbncia, surge o artigo 167, do Cdigo de Trnsito Brasileiro, que preconiza a necessidade da abordagem do veculo para averiguar eventual infrao, na qual poder acarretar a aplicao de multa e reteno, at que o cinto de segurana seja colocado pelo condutor infrator: Art. 167. Deixar o condutor ou passageiro de usar o cinto de segurana, conforme o previsto no art. 65: Infrao grave, Penalidade multa; Medida Administrativa reteno do veculo at colocao do cinto pelo infrator. Como se pode observar pelo dispositivo acima mencionado, o uso do cinto de segurana veicular uma conduta a ser observada pelo condutor, cuja violao caracteriza infrao legislao de trnsito. Sendo conduta diversa do condutor, incide a correspondente sano legalmente prevista, bem como a medida administrativa, consistente na reteno do veculo at colocao do cinto pelo infrator. Se o infrator, por vontade prpria, resolve no usar o cinto, cabe ao agente de trnsito abordar o condutor e ordenar para que aquele utilizar o cinto e, to s assim, liberar o veculo para prosseguir o seu destino. De nada adianta o agente constatar que o ocupante de um veculo no usasse o cinto de segurana e, mesmo assim, permitir que continuasse infringindo a lei, expondo a perigo a sua pessoa e os demais cidados.

notria a inteno do legislador, ao promulgar o Cdigo de Trnsito Brasileiro, em priorizar a integridade fsica dos usurios do veculo, tambm priorizando a correo da conduta, tanto que no se contentou apenas com a cominao da multa. Foi alm, estabeleceu, ainda, a reteno do veculo at a colocao do cinto pelo suposto infrator, medida que sobrepe mera reprimenda de carter pecunirio. Neste liame, dispe o artigo 269, do Cdigo de trnsito Brasileiro. Vejamos: Art. 269. A autoridade de trnsito ou seus agentes, na esfera das competncias estabelecidas neste Cdigo e dentro de sua circunscrio, dever adotar as seguintes medidas administrativas: I reteno do veculo; [...] 1 A ordem, o consentimento, a fiscalizao, as medidas administrativas e coercitivas adotadas pelas autoridades e seus agentes tero por objetivo prioritrio a proteo vida e incolumidade fsica da pessoa. 2 As medidas administrativas previstas neste artigo no elidem a aplicao das penalidades impostas por infraes estabelecidas neste Cdigo, possuindo carter complementar a estas. Resta patente, que a aplicao das medidas administrativas no se submete vontade ou disponibilidade do agente da autoridade de trnsito. H flagrante carter impositivo da norma, sendo obrigao do agente apliclas, sob pena de nulidade do ato administrativo. Trata-se, evidentemente de um ato administrativo vinculado, que segundo a melhor doutrina, de Hely Lopes Meirelles [3]: [...] so aqueles para os quais a lei estabelece os requisitos e condies de sua realizao. Nessa categoria de atos, as imposies legais absorvem, quase por completo, a liberdade do administrador, uma vez que a sua ao fica adstrita aos pressupostos estabelecidos pela norma legal para a validade da atividade administrativa". Em assim sendo, se a norma estabelece que o veculo deve permanecer retido at que o suposto infrator coloque o cinto de segurana, no pode o agente de trnsito simplesmente ignorar o texto legal, pois o legislador no conferiu-lhe a oportunidade de escolha. Se a abordagem policial no fosse a real inteno do legislador, teria redigido o texto de acordo com o Art. 270, 5, do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Vejamos: Art. 270. [...] , 5. A critrio do agente, no se dar a reteno imediata, quando se tratar de veculo de transporte coletivo transportando passageiros ou veculo transportando produto perigoso ou perecvel, desde que oferea condies de segurana para circulao em via pblica. Pelas razes acima apontadas, no resta dvida que o agente de trnsito no pode autuar um possvel infrator, pelo no uso do cinto de segurana, sem a devida abordagem do veculo, salvo em casos excepcionais. Entendimento contrrio consistiria em extirpar os princpios constitucionais do

contraditrio e ampla defesa ao autuado, a quem estaria sendo imputada uma falta sem que este tivesse o direito de defender-se. Igualmente, estar-se-ia imputando ao condutor o nus da prova negativo (provas diablicas), obrigao esta impossvel de ser provada pela parte, o que inadmissvel em nosso direito. No o condutor que tem que provar que no praticou o ato, mas, a administrao provar que o praticou. E esta prova da administrao ficaria provada em caso do agente de trnsito fizesse a abordagem nos ditames da lei, ou relatasse no auto de infrao a sua impossibilidade, autuando o infrator, da mesma forma, na infrao de desobedincia acaso este no tivesse respeitado a determinao de parar o veculo para abordagem, o que no vem sendo realizado. No mesmo norte, relevante destacar que a prioridade do Cdigo de Trnsito Brasileiro est voltada essencialmente para a educao no trnsito, que figura como seu princpio fundamento. Ademais, em casos da infrao de trnsito pela ausncia de uso de cinto de segurana, o artigo 167 do CTB, dispe claramente que [...] a reteno do veculo at colocao do cinto pelo infrator, procedimento legal necessrio da norma, chegando-se a concluso da indispensabilidade da abordagem do condutor no caso de no utilizao do cinto de segurana. J pacfico o entendimento do CETRAN-SC, quando de seu parecer 032/2005: [...] no sentido de que o agente da autoridade de trnsito tem o dever de envidar os esforos necessrios para, sempre que possvel, promover a autuao em flagrante do infrator, sob pena de desvirtuar sua atuao, que deve ser sempre ostensiva, no podendo desviar-se da sua real finalidade que outra no seno garantir a segurana pblica e a fluidez do trnsito virio. Assim, no sendo levada a efeito a autuao em flagrante e no sendo mencionado o fato na prpria pea acusatria, a teor do que dispe o 3 do art. 280 do CTB, a insubsistncia do registro latente. Nota-se, que a expresso sempre que possvel no parecer acima, no faculta ao Agente de Trnsito agir como se regra fosse a no abordagem, mas apenas e to somente em casos extremos e excepcionais. Destarte, conclui-se que no cabe aos agentes de trnsito, ditarem novas regras de trnsito ou inobservar qualquer preceito da legislao, pois tal fato, por si s, gera ilegalidade do ato administrativo e, consequentemente, caber a Administrao Pblica anul-lo, sob pena de privilegiar o propsito arrecadatrio em detrimento do escopo educativo, bem como ceifar os princpios constitucionais que aliceram os atos administrativos, em especial, a legalidade e a motivao.

REFERNCIAS [1] MAGGIO, Edurado Antonio. Manual de Infraes e Multas de Trnsito e seus Recursos, 2. ed. So Paulo: Ed. Jurista, 2002. p 119 e 120. [2] Smula STF 473: A administrao pblica pode anular seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. [3] LOPES MEIRELLES, Hely, Direito Administrativo Brasileiro, 26 ed. So Paulo: Editora Malheiros, p. 170. [4] CETRAN/SC, Parecer n 32/2005, Relator Conselheiro Rubens Museka Junior, data 18/11/2005, disponvel no endereo http://www.cetran.sc.gov.br/pareceres/parecer032.htm