RESEA HISTORICA DEL ARBITRAMENTO A NIVEL MUNDIAL El arbitraje es una de las instituciones jurdicas de derecho privado ms antigua de la historia

contempornea de la humanidad. El vocablo arbitraje viene de la raz latina ``jueces avenidores. En Roma el arbitraje era utilizado para resolver controversias jurdicas sin acudir a la iuris dictio del magistrado con imperio. El arbitraje jug un papel importante por que permita una justicia ms cercana a quienes se encontraban vinculados por un desacuerdo o controversia jurdica y por la voluntad de aligerar la solucin, encomendndola a una o varias persona de su confianza. Esta va se abra mediante el compromiso, negocio jurdico complejo pero al cual el pretor no le dio accin especfica para hacerlo eficaz, pero al que las partes solan revestir de fuerza mediante la formalidad de la estipulacin. Es decir que las partes para asegurar el cumplimiento entre si de dicho acto, acuerdo o pago de una pena utilizaban la estipulacin el cual era un procedimiento muy comn entre los romanos. Los pretores no obligaban a las partes para aceptar la facultad arbitral, por que esta era una decisin libre e independiente y puesta fuera de la obligacin de su jurisdiccin. Pero una vez el pretor hubiere aceptado el encargo, entendan que la solicitud estaba bajo su cuidado y responsabilidad, pues la funcin de los pretores como rbitros era importante para la repblica ya que tena la atencin del encargado de la administracin de justicia sobre ellos. Es decir una vez los rbitros aceptaban la misin, el magistrado encargado mediante los medios coactivos a su disposicin, los obligaba a pronunciar la sentencia, as el recoga aquel mandamiento social que instaba a acudir a ellos, no para diferir los pleitos, sino para terminarlos sea garantizarlo. No todas las controversias podan ser objeto de arbitraje, como eran los delitos infamantes, adulterio, los crmenes de los sicarios, la corrupcin de los edictos del magistrado, los litigios sobre la libertad o el estado de ingenuo o liberto. Para todos estos asuntos exista una accin pblica o popular, cuya sentencia se dictaba en un da hbil. Bajo la poca de la repblica los rbitros, los juristas asesores y abogados no reciben compensacin monetaria de importancia, hasta la poca del PRINCIPADO. En la edad media, se generaliz la prctica del arbitraje a travs de las organizaciones gremiales, a las cuales recurran los artesanos y comerciantes para resolver sus conflictos; los seores feudales los

resuelven entre ellos mismos o acuden al rey para que les sirva de rbitro. En el derecho espaol de la poca se reconoce esta institucin en estatutos legales como el fuero juzgo o la ley de las siete partidas. Un aporte muy notable del derecho espaol fue el de distinguir entre los rbitros avenidores que decidan en derecho, y los rbitros arbitradores o comunales amigos quienes decidan del modo que lo tuvieran a bien, distincin que se conserva en legislaciones posteriores hasta nuestros das. Hasta el final de la edad media se inicia la prctica de acudir al juez para que homologue el laudo. En Francia, tambin se conoci el arbitraje, pero en la que robustece el poder real, y particularmente al llegar al absolutismo de Luis XIV, se produce una declinacin en su utilizacin, porque el rey, desplazando los poderes feudales, tom para s, por intermedio de sus jueces, la administracin de justicia. Al sobrevenir la Revolucin Francesa, se reacciona contra el absolutismo tambin en esta materia porque se permite de nuevo el arbitraje voluntario (Decreto de agosto 16 de 1790), aunque luego se llega en el periodo revolucionario al extremo de hacerlo obligatorio (Decreto de junio 10 de 1973) mediante rbitros designados por la Asamblea Nacional, para que sin costos ni formalismos decidan en nica instancia. En el siglo XX el arbitraje adquiere un gran desarrollo, especialmente en el campo internacional con la creacin del arbitraje institucional o administrado. EL DESARROLLO HISTORICO DEL ARBITRAJE EN COLOMBIA La constitucin colombiana de 1886 nunca tuvo en cuenta el arbitraje como mecanismo alternativo de justicia, a pesar de que la legislacin lo contemplaba desde tiempo atrs y que tanto la jurisprudencia como la doctrina lo reconocan como mecanismo alternativo en la solucin de conflicto. Encontramos antecedentes normativos desde la expedicin de la ley 105 de 1890, que reform el Cdigo Judicial de la poca y en el cual se autoriz someter a la decisin de rbitros las controversias que surgieran entre personas capaces de transigir, la ley 103 de 1923 y la ley 105 de 1931 en las cuales se estableci siempre un procedimiento para el desarrollo del proceso arbitral. Por su parte, la ley 2 de 1938 permiti establecer la clausula compromisoria en los contratos de derecho privado para la solucin de conflictos, la cual fue tomada de forma mas clara por la legislacin comercial de 1971. Luego con la evolucin de la sociedad, las legislaciones generales de contratacin propias del derecho administrativo, permiti que

existieran clausulas compromisorias en los contratos de derecho publico, con la salvedad de que las prerrogativas exorbitantes de la administracin, como la clausula de caducidad, la terminacin, la modificacin y la interpretacin unilateral, no eran objeto de negociacin y por consiguiente no susceptibles de decisin arbitral. La constitucin de 1886 en su artculo 58 justificaba la aplicacin del arbitraje, en este momento ya el mecanismo es conocido y se comienza tmidamente a implementar una legislacin que regula los aspectos ms importantes de la figura jurdica, pero nunca tuvo en la sociedad colombiana el inters que despierta actualmente. Una vez que la congestin procesal en los juzgados se convirti en un problema social y de estado, es cuando los mecanismos alternativos de solucin de conflictos comenzaron a tener importancia. Es por ello que el constituyente de 1991, en el articulo 116 de la constitucin, previo que los particulares podran de forma transitoria, evitar los tribunales de justicia oficiales o solicitar el desplazamiento de un proceso a una justicia arbitral. Es decir que la justicia privada, enmarcada dentro de ciertos parmetros de colaboracin con la justicia del estado, surge a la vida constitucional como mecanismo importante de colaboracin con la rama judicial para beneficio de todos los colombianos. El articulo 116 de nuestra constitucin reza as los particulares pueden ser investidos transitoriamente de las funciones de administrar justicia en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que determine la ley. NOCION DE ARBITRAJE El arbitraje es una forma de heterocomposicion, que nace de un compromiso o contrato, que las partes acuerdan ante una actual o futura controversia, para que los rbitros decidan el conflicto mediante un laudo. El arbitraje es una tpica forma de derogacin de la jurisdiccin, puesto que las partes deciden, por su propia iniciativa, someter la solucin de un problema a la decisin de personas distintas del juez competente, decisin que tiene los alcances de cosa juzgada. Quienes ejercen la funcin propia del arbitraje se llaman rbitros y actan siguiendo un procedimiento legalmente establecido en la ley llamado proceso arbitral. CLASES DE ARBITRAJE

Los tipos de arbitraje establecidos por la ley son los siguientes: Arbitraje en Derecho: Es aquel ajustado a derecho que debe fundar su resolucin en las normas legales y jurisprudencia vigentes. Arbitraje en Equidad: es aplicado en situaciones de confianza donde no hace falta aplicar las normas jurdicas o la jurisprudencia, sino los criterios de justicia propios de los rbitros conforme al lugar de las partes en conflicto. Arbitraje tcnico: est basado en los conocimientos tcnicos profesionales especializados de los rbitros que han sido nombrados. FUENTES FORMALES DEL ARBITRAJE En nuestro derecho se llega al arbitramento de tres formas: a) por establecerlo la Ley; b) por existir una clusula compromisoria pactada en un contrato; o c) por un compromiso acordado posteriormente al surgimiento del conflicto. EL ACUERDO ARBITRAL El acuerdo arbitral asume dos formas teniendo en cuenta el momento en que se celebre en relacin con la poca en que sobrevienen las diferencias arbitrales que son la clusula compromisoria y el compromiso. La clusula compromisoria es aquella estipulacin en virtud de la cual las partes en un contrato resuelven que todas o algunas de las diferencias que se puedan presentar entre ellas con motivo del desarrollo o liquidacin de dicho contrato se sometan a decisin arbitral. Es una clusula adicional a un contrato que generalmente es de ejecucin peridica o de tracto sucesivo, aunque nada se opone a que la clausula compromisoria se pacte en contratos de otra ndole, como son los de efecto instantneo, por ejemplo, la compraventa de un inmueble. Su caracterstica principal es la de que se trata de establecer anticipadamente la forma de resolver eventuales conflictos que puedan sobrevenir durante la ejecucin del contrato, sin que naturalmente exista disputa alguna en el momento en que se suscriba la clusula, lo cual marca una importante diferencia en relacin con el compromiso, y ms bien puede suceder que no haya necesidad de aplicar la clusula porque nunca se presenten diferencias durante la ejecucin del contrato o estas se resuelvan de otra modo, por ejemplo en virtud de un acuerdo directo, por el contrario, puede ocurrir que sea necesario acudir frecuentemente a la clusula compromisoria por ser varios y diversos los problemas que se presentan y que requieren solucin, pues la clusula no se agota con su utilizacin una o varias veces, a la inversa de lo que sucede con el compromiso que se pacta para un solo conflicto, sino que tiene un carcter permanente en tanto subsista el contrato o quede alguna

secuela de ste o la clusula no pierda vigencia por el hecho de que las partes la deroguen o porque sea anulada sola o conjuntamente con el contrato en el cual est pactada. El compromiso es un contrato por virtud del cual las partes deciden someter a un tribunal arbitral un conflicto que ha surgido entre ellas. El compromiso se caracteriza entonces en que, a diferencia de la clusula compromisoria, se celebra cuando la disputa ya se ha presentado y tan solo para definir por la va arbitral la cuestin litigiosa determinada de manera precisa en el compromiso, aunque puede convenirse tanto antes de acudir a la va judicial ordinaria como tambin despus que la litis se ha planteado, siempre que no se haya producido sentencia de primera instancia. (Decreto 2279 de 1989 art. 2 inciso 3); y se refiere a diferencias surgidas durante la ejecucin de un contrato o tambin en relacin con un contrato fenecido, pero, adems a diferencia de la clusula compromisoria, puede convenirse para resolver una situacin extracontractual, por ejemplo, la indemnizacin de perjuicios resultante de un hecho culposo o doloso y an de la comisin de un delito. Se trata de un contrato autnomo y por lo mismo sometido a todos los requisitos de fondo y de forma previstos en la ley para la celebracin de cualquier contrato, pero de alcance limitado nicamente a la cuestin propuesta, de manera que cualquier otra diferencia entre las mismas partes debe someterse a la justicia ordinaria, a menos que se celebre un nuevo compromiso, que ser necesariamente un contrato distinto del anterior. DIFERENCIAS ENTRE LA CLUSULA COMPROMISORIA Y EL COMPROMISO La clusula compromisoria es una de las varias clusulas que se pueden incluir en un contrato, o estipularse despus de celebrado el contrato a que se quiera aplicar, a manera de pacto adicional o anexo a este; el compromiso es un contrato autnomo y distinto de la relacin jurdica que ha dado lugar al conflicto entre las partes. La clusula compromisoria se estipula en previsin de cualquier disputa que pueda presentarse en desarrollo de un contrato, con la finalidad de establecer un mecanismo de solucin de tales disputas; es una clusula abstracta que se refiere a litigios eventuales y futuros; el compromiso se celebra una vez ha surgido el desacuerdo, para evitar que de l conozca la justicia ordinaria o para sustraerlo a su conocimiento, si ya se hubiere promovido la accin por la va judicial; se trata entonces de un convenio en concreto para resolver un litigio cierto y actual. Normalmente la clusula compromisoria no se agota a causa de que en alguna ocasin se haya hecho uso de ella, de manera que es imperioso acudir al mecanismo convenido todas las veces que sea necesario, simultnea o sucesivamente, hasta

que el contrato finalice o mientras subsista la clusula compromisoria, el compromiso se refiere nicamente al caso que se trata de resolver, de manera que cualesquiera otras diferencias entre las partes no estn sujetas a dicho convenio, sino que deben dirimirse por los medios judiciales o mediante nuevos compromisos. La clusula compromisoria se refiere a relaciones contractuales; el compromiso tambin a estas, pero adicionalmente puede pactarse para resolver diferencias derivadas de situaciones extracontractuales. La clusula compromisoria se extiende a los sucesores de los contratantes, para los cuales en cierta forma tiene el alcance de un pacto de adhesin, en cuanto el causahabiente se hace parte en el contrato en el estado en que se encuentre, muchas veces sin poder discutir u obtener la modificacin de sus clusulas que es lo que sucede por ejemplo en una sociedad; el compromiso solo vincula a las partes que lo celebraron, y cuando ms a sus sucesores procesales llegado el caso (herederos, cesionarios de derechos litigiosos, etc.). REQUISITOS COMUNES A LA CLUSULA COMPROMISORIAY DEL COMPROMISO La clusula compromisoria y el compromiso estn sujetos a una serie de requisitos comunes, tanto de fondo como de forma, que deben cumplirse so pena de nulidad del pacto arbitral en caso contrario; los requisitos de fondo se refieren a los sujetos o partes que estipulan el pacto arbitral y al objeto del litigio que puede ser sometido a arbitraje. Requisitos de los sujetos: En cuanto a los sujetos que lo estipulan, es preciso que el pacto arbitral se convenga entre personas capaces de transigir como lo manda el artculo 1 del Decreto 2279 de 1989, reproducido en la ley 23 de 1991; o sea que la ley exige para la clusula compromisoria y el compromiso capacidad plena, que es la misma que se requiere para celebrar el contrato de transaccin regulado en el Cdigo Civil, cuyo artculo 2470 dispone que no puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos comprendidos en la transaccin , es decir, que el compromiso solo puede celebrarse entre sujetos mayores de edad y plenamente capaces de disponer de todos sus bienes. Requisitos del objeto: en cuanto al objeto del litigio presenta una triple situacin, porque 1. La cuestin litigiosa debe ser transigible, 2. Adems de no estar prohibido el arbitraje para resolver este determinado asunto, 3. Tambin que lo que se debate no est legalmente sometido a un procedimiento que sea incompatible con el establecido para el arbitramento, o que no pueda llevarse al

conocimiento de los rbitros en razn de las limitaciones legales que tiene el arbitraje. Requisitos de forma: el nico previsto en la ley es el de que el convenio arbitral debe constar en un escrito, el cual puede consistir en una escritura pblica o un documento privado, autntico o no, al tenor de lo dispuesto en el art. 3 del Decreto 2279 de 1989, a menos, claro est, que el contrato en el cual se establece una clusula compromisoria est sujeto a otras formalidades, las cuales deben cumplirse para incorporarla al contrato en que originalmente no se estipulo. REQUISITOS ESPECIALES DEL CONTRATO DE COMPROMISO Por tratarse de un contrato el compromiso debe llenar los requisitos que la ley seala para todo acto jurdico, tanto de fondo como de forma, y a este respecto que conste en un documento en el que manifiestan expresamente (las partes) su propsito de someterse a la decisin arbitral, conforme al artculo 3 del Decreto 2279 de 1989, modificado por la ley 446 de 1998. Pero adems segn el art. 117 de la ley 446 de 1998, El documento en donde conste el compromiso deber contener: a) El nombre y domicilio de las partes; b) La indicacin de las diferencias y conflictos que se sometern al arbitraje; c) La indicacin del proceso en curso cuando a ello hubiere lugar. En este caso las partes podrn ampliar o restringir las pretensiones aducidas en aqul. Adems del compromiso por autorizacin legal puede incluir estipulaciones sobre otros aspectos del arbitraje, con la advertencia de que para la ley, en normas de carcter supletorio, reglamenta lo pertinente para facilitar el funcionamiento del tribunal, aspectos como los siguientes:
El numero de rbitros, que siempre ser impar; pero a falta de

acuerdo o estipulacin contractual, el tribunal estar conformado por tres miembros, conforme al art. 118 de la ley 446 de 1998. Salvo en las cuestiones de menor cuanta en cuyo caso el rbitro ser uno solo. Cuando se trate de arbitraje en derecho, las partes debern comparecer al proceso arbitral por medio de abogado inscrito, a menos que se trate de asuntos exceptuados por la ley. designados los rbitros, estos debern informar a las partes sobre su aceptacin o no al cargo dentro de los cinco das hbiles siguientes al recibo de la notificacin; de no hacerlo, se entender que no aceptan el cargo. Una vez

aceptados todos los cargos por los rbitros, se instalar el Tribunal en el lugar que para el efecto se haya fijado. Acto seguido se nombrar un presidente de su seno y un secretario distinto de ellos. Se puede convenir en el compromiso el lugar de funcionamiento del tribunal, a falta de estipulacin lo decidir el tribunal. Art. 132 del decreto 1818 de 1998. Otro convenio que se puede incluir es el del trmino de duracin del proceso arbitral, cuya omisin suple la ley al fijarlo en seis meses, prorrogables una o varias veces; pero sin que el total de las prorrogas exceda de otros 6 meses segn el art. 103 de la ley 23 de 1991, trmino que se cuenta desde cuando concluye la primera audiencia de trmite, en todo caso se adicionarn al trmino los das en que por causas legales se interrumpa o suspenda el proceso. Si el compromiso carece de alguno de los requisitos estipulados en el art. 98 de la ley 23 de 1991, no producir efecto alguno, al tenor de la misma disposicin, lo que quiere decir que se entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial. Conforme al art. 897 del Cdigo de Comercio, que es la nica norma que en nuestro derecho define la ineficacia; ello autoriza a cualquier persona, tenga o no autoridad, y naturalmente tambin al juez si fuere el caso, por ejemplo cuando se conoce d un requerimiento para constituir el tribunal arbitral, e inclusive al propio tribunal arbitral, para negar la aplicacin del compromiso al cual se tilde de ineficaz, sin necesidad de ninguna otra actuacin o declaracin judicial, con la consiguiente importancia del respectivo pacto arbitral. Por ltimo segn lo indica el art. 117 de la ley 446 de 1998, el compromiso puede celebrarse antes o despus de iniciado un proceso judicial; pero antes de que se haya pronunciado la sentencia de primera instancia. REQUISITOS ESPECIALES DE LA CLUSULA COMPROMISORIA Cuando el pacto arbitral asume la forma de clausula compromisoria, se trata de una simple clusula accesoria en un contrato, motivo por el cual no requiere de requisitos especiales distintos de aquellos para configurar el contrato principal, en particular el de que este conste por escrito. pero la clusula tambin puede convenirse cuando el contrato ya fue celebrado o se est ejecutando, incluso cuando este ha terminado pero est pendiente o en curso la etapa de su liquidacin, con la nica salvedad de que no se haya presentado diferencia alguna entre la partes, pues e n caso contrario se tratara de un compromiso. As, pues en este caso el nico requisito formal ser el de que la clusula compromisoria conste por escrito, el cual puede consistir en uno de aquellos que menciona el art. 119 del decreto 1818 de 1998. Salvo que el contrato sea solemne, como el de

la sociedad, en cuyo caso deber pactarse con observancia de los requisitos de forma a que est sujeto el contrato principal. En cuanto al contenido de la clusula, adems de expresa manifestacin de someterse a la justicia arbitral, la ley permite que se estipule la extensin de la clusula art. 115 de la ley 446 de 1998 y art. 117 del decreto 1818 de 1998. Es decir, si esta se aplica a todas las diferencias que puedan surgir a solo a alguna de ellas, en cuyo caso debern precisarse cules disputas pueden ser objeto de la solucin arbitral y cules no, con la advertencia de que si estas no se especifican, se entender que la clusula compromisoria se extiende a todas las diferencias que puedan surgir en la relacin contractual. Por otra parte, como la clusula compromisoria genera para los contratantes la obligacin de nombrar a los rbitros cuando sobreviene el conflicto segn lo indica el art. 122 del decreto 1818 de 1998, no es necesario designarlos en el convenio arbitral, a menos de que las partes deseen que el nombramiento lo haga un tercero, en cuyo caso habran de sealar a ese tercero en la misma clusula. En la prctica si el contrato se celebra por un largo plazo, como sucede con el de sociedad, no es conveniente designar los rbitros en la propia clusula, porque pueden haber desaparecido o estar en incapacidad de desempear los cargos en el momento en que el tribunal deba integrarse, pero ello es til si, por el contrario, el contrato tiene corta duracin. Si la clusula se conviene luego de celebrado el contrato al cual se habr de aplicar, adems de todo lo anterior conforme al art. 120 del decreto 1818 de 1998, para producir efectos jurdicos deber expresar el nombre de las partes e indicar en forma precisa el contrato al cual se refiere.

NULIDAD E INEFICACIA DEL PACTO ARBITRAL El pacto arbitral, como estipulacin contractual o como contrato autnomo que es, segn se trate de clusula compromisoria o de compromiso, puede carecer de validez si incurre en alguno de aquellos vicios que destruyen cualquier acto jurdico conforme a las normas generales de la teora de las obligaciones en cuyo caso pierde toda efectividad, abrindose por consiguiente la puerta de la justicia estatal para decidir los conflictos a los cuales poda aplicarse el convenio arbitral invlido. En relacin al pacto arbitral el art. 120 del decreto 18181 de 1998, indica que la clusula compromisoria celebrada con posterioridad a

un contrato para producir efectos jurdicos deber expresar el nombre de las partes y el contrato al cual se refiera. Si lo que se pretendi fue evitar toda discusin sobre la validez del contrato arbitral, este propsito no se logra plenamente porque de todas maneras la accin de nulidad puede incoarse en relacin con los requisitos de fondo de todo contrato, o proponerse como causal del recurso de anulacin (art. 163 del decreto 1818 de 1998). Amn de que no siempre la ineficacia tiene efecto sin que alguna autoridad lo declare expresamente, todo lo cual presenta dificultades. Resulta entonces que en el rgimen arbitral ciertas omisiones o defectos del convenio arbitral generan ineficacia, otros nulidad, y finalmente puede hablarse de inexistencia cuando faltan los requisitos de forma o elementos esenciales al negocio jurdico conforme al rgimen general de la invalidez de los actos jurdicos en materia mercantil, porque la ley guarda silencio al alcance de los dems defectos que pueden aquejar al pacto. Motivos especficos de nulidad del pacto arbitral son los siguientes: cuando la controversia no sea susceptible de transaccin o cuando las partes carecen de capacidad para transigir. Por otro lado, aunque el pacto arbitral no sea nulo o ineficaz, la designacin de los rbitros puede adolecer de nulidad si el tribunal no se integra correctamente art. 101 de la ley 23 de 1991, o si se nombra a personas que no renan las calidades previstas en los arts. 100 de la ley 23 de 1991. Todos estos vicios derivan en nulidades del proceso arbitral adelantado a pesar de ellos, nulidad que establece y permite alegar como causales de anulacin el art. 163 del decreto 1818 de 1998. es obvio que puede anularse el compromiso o el proceso seguido en aplicacin de una clusula compromisoria, cuando se refiera a cuestiones cuya arbitrariedad est excluida del pacto arbitral, o es imposible por virtud de norma expresa, o a asuntos que deban someterse forzosamente a trmite procesal. (Situaciones que quedaran comprendidas en las causales previstas en el artculo 140 C.P.C.). Las causas de nulidad del pacto arbitral deben examinarse con referencia a la legislacin vigente a la poca en que se pacta la clusula. EFECTOS DE LA NULIDAD DEL PACTO ARBITRAL La declaracin de nulidad del pacto arbitral no hace desaparecer el vnculo contractual entre las partes, si una estipulacin accesoria suya, no fundamental para su celebracin, es nula (Ej.: como cuando se establece una forma de designacin de rbitros contraria a la ley, o en el contrato de compromiso se ha efectuado la designacin de rbitros contraviniendo la ley); se salva entonces el contrato arbitral, en cuyo caso se procede en la forma subsidiaria consagrada en el art. 902 C.Co. Esta tesis es acogida por J. BENETTI, N.H. MARTINEZ N y G. PEA C [44]. [44, J. BENETTI, pg. 126; N.H. MARTINEZ y G. PEA C,

pg. 69]. Pese a ello, el Consejo de Estado, ante una clusula compromisoria en un arbitraje domstico, decret la nulidad de toda ella por haber establecido las partes que el tribunal se sujetara a las reglas de la Cmara de Comercio Internacional (Seccin 3, Sentencia de 4 de noviembre de 1982), lo cual no parece acertado porque tratndose de normas procesales, con carcter de orden pblico, la solucin debi ser tenerlas por no escritas, a la luz del art. 6 C.P.C., preservando la clusula arbitral [45]. [45, ob. cit., pg. 69]. La declaracin de la nulidad total del contrato-fuente que contiene la clusula compromisoria afecta la validez de sta, pero, respecto a controversias futuras, salvo que la clusula se estipule por separado y luego de la celebracin del negocio jurdico. Ahora, si hay nulidad parcial del negocio jurdico, dicha clusula sigue manteniendo su eficacia, a menos que en la misma clusula compromisoria exista el vicio de la nulidad. Tratndose de contrato de compromiso, - dice el profesor J. BENETTI, - la nulidad del negocio jurdico fundamental no lo afecta porque aqul es autnomo, y menos todava cuando se celebra para ventilar asuntos extracontractuales [46], [46, J. BENETTI, ob. cit., pg. 127]. CLAUSULA COMPROMISORIA EN CONTRATOS DE ADHESION La doctrina nacional y extranjera no es uniforme en cuanto se pueda incluir la clusula compromisoria en contratos de adhesin. La Superbancaria la acepta en el contrato de seguro si se pacta por separado y despus de perfeccionado el contrato (Oficio DS y C-2088 de 16 noviembre/79). Para algunos autores carece de valor por violar los arts. 58 y 16 C.N., en especial, si se trata de modelos pre impresos de empresas con monopolios o privilegios de derecho o hecho, en que no hay posibilidad de negociar (E. GAVIRIA y J. BENETTI). Otro grupo la acepta por no haber norma de orden pblico que la prohba, como ocurre con la que se pacta en contratos de sociedad al que luego se adhieren nuevos socios o accionistas (384 C.Co.), y, porque el estado aprueba los contratos-tipo o fija bases de contratacin o exige autorizacin previa a dichas empresas para ofrecer al pblico el formulario de ciertos contratos [62], [62, N.H. MARTINEZ, El pacto arbitral, pg. 75]. Igual, otros aceptan su inclusin en el contrato, pero reconocen que la parte dbil puede llegar a obrar con base en un vicio del consentimiento [63], [63, Jos Mara CHILLON y Jos Fernando MERINO, ob. cit., pg. 61]. En nuestra opinin, la clusula compromisoria tiene arraigo constitucional y es vlida en contratos de adhesin, pero puede resultar abusiva en formas pre impresas, cuando es impuesta por una parte (la profesional o dominante), o contenga una ventaja excesiva o exclusiva para ella (Ver, Ley 142/94). No es que la clusula compromisoria est proscrita en los contratos de adhesin, sino que puede celebrarse insanamente cuando en tales contratos configuren un abuso de la posicin dominante o ventajas excesivas o

injustificadas a cargo de la parte que exhibe el texto contractual. Se entienden clusulas abusivas los siguientes casos: Opcional el arbitramento para el profesional pero obligatorio para el consumidor o usuario; que el profesional designe los rbitros; que no exista recusacin de los rbitros de la empresa, etc. [64], [64, J.H. GIL, ob. cit., pgs. 160 y 161]. En nuestro medio, la Corte Constitucional considera que la estipulacin es abusiva, cuando se introduce la clusula dada la situacin dominante de una de las partes, sin interesar si le concede a sta una ventaja excesiva o inequitativa, e invalida dicha clusula por objeto ilcito (Sentencia C-330 de 22 de marzo de 2000, reiterada en la Sentencia C-1140 de 30 de agosto de 2000). EL PROCESO ARBITRAL El lugar del arbitraje: el lugar del arbitraje puede sealarse en el pacto arbitral en cuyo caso las partes tiene entera liberta para escoger aquel que les sea ms apropiado. pero si se guarda silencio al respecto, la ley lo suple al otorgar al propio tribunal la facultad de definirlo. Art. 132 del decreto 1818 de 1998. Duracin del trmite: las partes pueden establecer el trmino para la duracin del arbitraje, pero a falta de estipulacin el art. 19 del decreto 2279 de 1989 dispone que ser de 6 meses, a partir de la primera audiencia de trmite, es decir la que tiene lugar despus que se ha discutido sobre impedimentos, recusaciones y honorarios y gastos del tribunal. No obstante, en todo caso las partes pueden prorrogar el trmino varias veces, siempre que lo hagan de comn acuerdo, que el total de las prorrogas no exceda otros seis meses (ley 23 de 1991 art. 103), y que ello tenga lugar antes de que venza el trmino original o el de cada prrroga. Esta facultad es exclusiva de las partes, pero pueden conceder la prrroga los apoderados si tuvieren autorizacin expresa para ello. Para el computo de este trmino se descuentan los das en que se interrumpa o se suspenda el proceso por alguna causa legal, como sucede con el trmite de un impedimento o mientras se reconstruye el tribunal desintegrado por renuncia, remocin, fallecimiento o inhabilidad de alguno de los rbitros. COMPOSICIN E INTEGRACIN DEL TRIBUNAL Uno de los requisitos del pacto arbitral es el de indicar el nmero de rbitros , que siempre ser impar, a falta de estipulacin la ley establece que el tribunal se compone de tres miembros, pero en el arbitraje de menor o de mnima cuanta el rbitro ser uno solo. Conforme al art. 122 del decreto 1818 de 1998, el sistema vigente para el nombramiento del tribunal arbitral puede resumirse en los siguientes puntos:

a. las partes podrn nombrar los rbitros directamente y de

comn acuerdo, o delegar en un tercero total o parcialmente la designacin. las partes tienen entonces tres posibilidades para este efecto, a saber: la primera es la de nombrar ellas mismas el tribunal, lo que debe hacerse de comn acuerdo, con lo cual se confirma que los rbitros no dependen de las partes individualmente consideradas, porque no son nombrados por cada una de ellas sino por estas de consuno,; la segunda es la de la delegacin del nombramiento en un tercero que puede ser una persona natural o jurdica, y que naturalmente ser escogida de comn acuerdo por las partes, y en tercer lugar, el sistema mixto en virtud del cual las partes designan uno o varios miembros del tribunal siempre de comn acuerdo, y los dems los nombra el tercero delegado al efecto, escogido este por las partes. b. a falta de acuerdo o cuando el tercero delegado no efectu la designacin cualquiera de las partes podr acudir al juez civil del circuito para que se requiera a la parte renuente a lograr el acuerdo, o al tercero para que lleve a cabo la designacin. art. 101 ley 23 de 1991. esta disposicin tiene aplicacin preferente cuando se hace uso de la clusula compromisoria, no as en el compromiso, cuando el nombramiento de los rbitros se hace directamente por las partes en el mismo contrato, por el contrario trtese de compromiso o de clusula compromisoria, habr lugar al requerimiento cuando habindose convenido que un tercero designe el tribunal total o parcialmente, aquel no cumple el encargo. formulado el requerimiento el juez cita a una audiencia, en la cual se procurara el nombramiento del tribunal con la asistencia de las partes y en su caso del tercero que deba hacer el nombramiento. aunque la ley no lo dice, es obvio que la parte requerida y el tercero deben ser notificados personalmente de la fecha de la audiencia por aplicacin del art. 314 numerales 1 y 2 del C.P.C. en el supuesto en que una de las partes o el tercero no concurra a la audiencia, o de que a pesar de asistencia no se logre el acuerdo para la designacin del tribunal, segn el art. 101 de la ley 23 de 1991, dispone que el juez procede en la misma audiencia a nombrara el rbitro o rbitros correspondientes escogidos de la lista que le haya remitido la Cmara de Comercio del lugar, o a falta de ella, la de la jurisdiccin ms prxima.

ACEPTACIN DEL CARGO REEMPLAZO DE LOS RBITROS El cargo de rbitro no es obligatorio, as que quien ha sido nombrado puede aceptar o no, y aun renunciar ms adelante, salvo en los casos del arbitraje institucional, en el cual conforme al art. 95 de la ley 23 de 1991, si el rbitro o el secretario designados de las listas del respectivo centro de arbitraje no aceptan, son excluidos de estas.

Ahora bien, el art. 139 del decreto 1818 de 1998, dispone que los rbitros debern informar a quien los design si aceptan o no los cargos, dentro de los 5 das hbiles siguientes a la fecha en que se les notifique su nombramiento, lo cual no puede hacerse sino mediante carta u oficio que se les entregue en su lugar de habitacin o de trabajo. si el rbitro no acepta expresa o tcitamente, ser reemplazado en la misma forma establecida para su nombramiento. El mismo procedimiento se utiliza tambin para sustituir el rbitro que se declara impedido, es recusado o removido, renuncia o fallece o queda inhabilitado para ejercer el cargo, en cuyo caso, si el proceso arbitral est en curso se suspende hasta que el tribunal sea reconstruido (art. 137 del decreto 1818 de 1998). IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES DE LOS RBITROS Los rbitros adquieren la calidad de jueces y como tales pueden estar impedidos o ser recusados por las mismas causales establecidas para ello en el art. 150 del C.P.C. El rbitro se declara impedido en el momento en que se le comunique el nombramiento, en cuyo caso se abstendr de aceptar el cargo, o cuando sobrevenga la causal, momento desde el cual se inhibe de continuar conociendo del proceso, art. 133 del decreto 1818 de 1998. Por su lado la recusacin se formula por la parte interesada dentro de los 5 das siguientes a la fecha en que se notifique la instalacin del tribunal, cuando el nombramiento lo hace el juez o un tercero, o a aquel en que tenga conocimiento de la existencia de la causal, si esta sobreviene despus de la instalacin del tribunal; y se propone mediante un escrito que se presenta ante el secretario del tribunal. Pero, se advierte que en relacin con los rbitros nombrados por las partes, la recusacin solo procede si se alegan causales que se configuren con posterioridad a la instalacin del tribunal. Del escrito se correr traslado al rbitro recusado para que dentro de los cinco das siguientes manifieste su aceptacin o rechazo. Si el rbitro rechaza expresamente la recusacin, o si en tiempo hbil no hace uso del traslado, los dems la aceptarn o negarn por auto motivado que ser notificado a las partes en la audiencia que para el efecto se llevar a cabo dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del traslado para el rbitro recusado. Aceptada la causal de impedimento o recusacin, los dems rbitros lo declararn separado del conocimiento del negocio y comunicarn el hecho a quien hizo el nombramiento para que proceda a reemplazarlo. En caso de que ste no lo haga dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de la aceptacin de la causal, el juez civil

del circuito del lugar decidir a solicitud de los dems rbitros. Contra esta providencia no procede recurso alguno. El proceso arbitral se suspender desde el momento en que el rbitro se declare impedido, acepte la recusacin o se inicie el trmite de la misma, hasta cuando sea resuelta y sin que se afecte la validez de los actos surtidos con anterioridad. Igualmente, se suspender el proceso arbitral por inhabilidad o muerte de alguno de los rbitros, hasta que se provea su reemplazo. El tiempo que demande el trmite de la recusacin, la sustitucin del rbitro impedido o recusado, la provisin del inhabilitado o fallecido, se descontar del trmino sealado a los rbitros para que pronuncien su laudo. (Artculo 17 Decreto 2279 de 1989) INSTALACIN DEL TRIBUNAL Luego de aceptados los cargos, procede el tribunal a instalarse en el lugar donde va a funcionar, se pasar a designar un presidente escogido de entre sus miembros as como un secretario distinto de aquellos quien toma posesin ante el presidente. La ley no establece requisitos para desempear el cargo de secretario pero, en la prctica se prefiere que sea abogado, aunque el laudo no se dicte en derecho, porque el proceso debe sujetarse al trmite legal, ya que se trata de una jurisdiccional para cuyo efecto se requieren conocimientos al respecto. Si el asunto se est ventilando ante un juez, en este momento el tribunal le pide copia del expediente, acompaando a la solicitud copia tambin de la actuacin correspondiente que ante l se haya surtido. El juez dispone la suspensin del proceso en cuanto al pacto arbitral lo permita, y adems ordena la expedicin de copias del informativo con destino al tribunal arbitral (art. 146 del decreto 1818 de 1998), lo que quiere decir que aquel conserva competencia para seguir conociendo del proceso en aquello que no es cobijado por el pacto. Y que si el arbitraje no concluye con el laudo, para lo cual el presidente del tribunal le comunicar el resultado de la actuacin, el proceso se reanuda ante el juez que inici su tramitacin. Caben entonces algunas preguntas en relacin con el art. 146: solo si el proceso arbitral termina con laudo se agota definitivamente la competencia del juez estatal? No suceder lo mismo en el caso de que el arbitraje finalice por voluntad de las partes? lo lgica indica que tal cosa debe ocurrir, ya que esta situacin es indicativa de que hubo arreglo del litigio entre ellas, por lo cual no tiene objeto que el juez comn readquiera competencia. De otro lado de que el laudo hubiere sido anulado con ocasin del recurso de homologacin, habra sido conveniente establecer que el juez estatal reasuma la competencia en tal asunto para concluirlo y fallarlo, a fin de poner trmino al pleito definitivamente, en el supuesto de que no fuere posible constituir otro tribunal arbitral, que es lo que sucede en el caso de un compromiso, mas no en el de la clusula compromisoria.

GASTOS DEL TRIBUNAL Y HONORARIOS DE LOS ARBITROS Como el arbitraje es una justica pagada por los litigantes, la primera actuacin del tribunal es la de fijar sus honorarios y gastos, como lo estipula el art. 143 del decreto 1818 de 1998, lo cual se har en el mismo acto de instalacin. El tribunal tiene completa liberta para sealar la suma que estime necesaria para su propio funcionamiento, salvo las expensas en la realizacin de pruebas, como gastos de traslado de los peritos, etc. que corren por cuenta de quien pide la prueba (C.P.C. arts. 179, 206, 221, 231, 236 nm. 5 y 6, 239 y 388, entre otros). Tambin fija con la misma libertad, los honorarios de sus miembros y del secretario; sin embargo, los centros de arbitraje deben establecer tarifas para los arbitramentos que administren (ley 23 de 1991 art. 93, letra c), conforme a la cuanta de los litigios, y que sean aprobadas por el ministerio del interior y de justicia, tarifas a las cuales los rbitros nombrados por tales entidades estn obligados a sujetarse. En firme la regulacin cada parte dispone de 10 das para consignar la suma que le corresponda en manos del presidente dl tribunal (art. 144 decreto 1818 de 1998). si una parte consiga pero la otra no, la primera puede completar la consignacin dentro de los 5 das siguientes al vencimiento del trmino anterior, pudiendo solicitar al mismo tiempo que se pida a la parte renuente que haga el reembolso en forma inmediata. Si ello no sucede, el acreedor tiene la opcin de cobrara esta suma por la va ejecutiva ante el juez ordinario, o pedir al tribunal arbitral que tenga en cuenta dicho pago en la liquidacin de costas que se haga en el laudo. El tribunal tiene en todo caso la posibilidad de ordenar compensaciones en el momento del fallo conforme lo autoriza el art. 105 de la ley 23 de 1991. Para efectos de la ejecucin por estas sumas, cuyo trmite es independiente del arbitramento, el titulo ejecutivo est constituido, segn el art. 144 del decreto 1818, por una certificacin expedida por el presidente del tribunal con la firma del secretario, dentro del proceso ejecutivo no podr proponerse excepcin distinta de la de pago. Ahora bien, el art. 105 de la ley 23, tambin estipul en el inciso 3 que a cargo de la parte incumplida se causaran intereses de mora a la tasa ms alta autorizada desde el vencimiento del plazo para consignar y hasta el momento en que efectivamente cancele la totalidad de las sumas liquidadas a su cargo. Sin embargo si no se efecta la consignacin total conforme al inciso final del artculo 144 del decreto 1818 el tribunal declarar concluidas sus funciones y extinguidos los efectos del pacto arbitral, quedando las partes en libertad de acudir al juez estatal, en razn de que el tribunal no puede ser acreedor de ellas. Esta disposicin fue reformada por el art. 105 de la ley 23 de 1991, pues el decreto 2279

de 1989 desconoca la diferencia entre el compromiso que se celebra para conocer un solo litigio, y la clusula compromisoria la cual tiene un carcter permanente y por lo mismo establecida para resolver cualquier conflicto en desarrollo de un contrato que puede tener un trmino de duracin ms o menos prolongado, siendo por lo mismo muy distinto extinguir los efectos de un compromiso que los de una clusula compromisoria. Efectuada la consignacin, el presidente del tribunal entregar la mitad de los honorarios a los rbitros y al secretario y el resto lo depositar en una cuenta que abrir al efecto, que puede consistir en una cuenta corriente bancaria, de ahorros o cualquier otra, para ser distribuido cuando el tribunal cese sus funciones por voluntad de las partes o por pronunciamiento del laudo. Puede ocurrir que debe hacerse un sealamiento adicional de gastos y honorarios cuando dentro de la riera audiencia de trmite la parte que no pidi el arbitramento solicite que esta se extienda a otras cuestiones que proponga, supuesto caso en que el tribunal estime que las nuevas cuestiones aumentaron en forma apreciable el objeto del litigio. En esta situacin se plica el mismo procedimiento que se acaba de nombrar, con la posibilidad tambin de objecin y de la correspondiente actuacin judicial, quedando suspendido el proceso hasta que se efectu la nueva consignacin, luego de lo cual el tribunal seala fecha y hora para continuar la audiencia si fuere el caso. Por ltimo encontramos que dice en otros lugares el rbitro debe devolver los honorarios, o parte de ellos en los siguientes casos: a. cuando deje de asistir a las audiencias por dos veces sin causa justificada, evento en el cual la devolucin se har con un incremento del veinticinco (25%) de la suma recibida, a titulo de sancin. b. cuando deje de asistir por 3 veces aunque sea en forma justificada. art. 169 del decreto 1818. c. cuando renuncie. d. cuando el tribunal se declara incompetente, pero la devolucin se realizar con deduccin de un 25% que queda en poder de los rbitros, para remunerarles hasta entonces el trabajo realizado. e. cuando el rbitro disidente no suscribe el laudo. f. cuando no se profiera el laudo dentro del trmino del proceso. art. 169 del decreto1818 de 1998. g. cuando prospera alguna de las causales 2, 4, 5, 6 del recurso de anulacin. art. 129 d la ley 446 de 1998.

DEBERES, PODERES, FACULTADES Y RESPONSABILIDADES DE LOS ARBITROS El art. 114 de la ley 23 establece que los rbitros tendrn los mismos deberes, facultades y poderes que para los jueces se consagran en el C.P.C. y respondern civil, penal y disciplinariamente en los trminos que la ley establece para los jueces civiles del circuito a quienes se asimilan. REGLAS GENERALES PARA EL TRMITE DEL PROCESO ARBITRAL El arbitramento es un proceso atpico y es muy distinto de los dems que regulan las leyes procesales; ya que las partes pueden hasta cierto punto escoger sus jueces y le pagan por su trabajo, es de nica instancia, sin consideracin a las reglas generales de competencia; puede haber o no una demanda formal, y por lo mismo no existe forzosamente el traslado de esta, las pruebas se practican con mucha amplitud, ya que la ley no seala trmino probatorio por el contrario el termino para alegar es muy breve; apenas de una hora para cada parte, el arbitraje tiene una duracin fija, etc. Adems el trmite es nico y uniforme, sea cualquiera la naturaleza del conflicto, con la salvedad de que si la cuestin litigiosa es de menor o de mnima cuanta, el rbitro ser uno solo. Encontramos pues en el proceso arbitral ciertas caractersticas como: Tramitacin del proceso mediante audiencias: todo proceso arbitral se desarrolla en audiencia, para cuyo efecto el tribunal seala las que sean necesarias, en las cuales la actuacin se lleva a cabo en forma verbal, aunque nada impide que los litigantes acten por escrito en ciertos casos. Las audiencias con o sin participacin de las partes, pero sin perjuicio de que el secretario levante actas de la distintas sesiones y diligencias, las cuales sern firmadas por los que en ella intervienen, dando aplicacin al art. 109 del C.P.C. que regula lo relacionado con su elaboracin. Concurrencia de los rbitros a las audiencias: los rbitros estn obligados a concurrir a todas las sesiones art. 169 del decreto 1818, pues si alguno dejare de hacerlo se expone a ser relevado del cargo. El art. 102 de la ley 23, es bien severo con el rbitro que incumple con este deber, pues si dejare de asistir a las audiencias por dos veces sin causa justificada, o aun cuando deje de asistir por 3 veces, quedar relevado de su cargo, en forma automtica en este ltimo caso; adems deber devolver al presidente del tribunal, dentro de los 5 das siguientes, la suma recibida a titulo de honorarios incrementada en un 25% incremento que no se causa si la remocin se origina en ausencias con justa causa. Dineros que se destinan a la remuneracin de quienes lo sustituyan, y el sobrante se devolver a las partes en la liquidacin. Adems los rbitros restantes darn

informacin de estos hechos a quien design al removido para que lo reemplace. Notificaciones: la notificacin de la citacin para la primera audiencia de trmite, y la que se hace a quien no suscribi el pacto arbitral pero cuya comparecencia es necesaria en el proceso. Las providencias dictadas en las audiencias se consideran notificadas en estrados aunque las partes o alguna de ellas no concurran. Y por ltimo las decisiones que tome el juez se notifican por estado, si otra cosa no se hubiere establecido en la ley. Trminos: respecto de los trminos estos se computan segn lo estipulado en el C.P.C. los de meses se computan conforme al calendario, los de das corren descontando la vacancia judicial y los de suspensin del proceso en das hbiles, y se cuenta a partir del da siguiente al de la notificacin del auto que los concede. Recursos: siendo el arbitraje de nica instancia carece del recurso ordinario de apelacin, aunque proceden los recursos extraordinarios de anulacin y de revisin. Las decisiones de trmite tienen nicamente recurso de reposicin ante el propio tribunal. Este recurso debe interponerse en forma verbal dentro de la audiencia en que se dicte la providencia recurrible, o dentro de los 3 das siguientes a la fecha de notificacin si el auto fue dictado fuera de audiencia, con expresin naturalmente de las razones en que se funda el recurrente. Incidentes: en el arbitraje no caben incidentes, por virtud del art. 113 de la ley 23, norma que adems ordena que antes del traslado para alegato de conclusin debe resolverse de plano todas las cuestiones incidentales o accesorias que puedan haberse presentado, incluidas las tachas de peritos, pero salvo las objeciones a dictmenes periciales y las tachas de testigos, lo cual se resuelve en el laudo.

La primera audiencia de trmite: la primera audiencia de trmite se desarrollara as: 1. Se leer el documento que contenga el compromiso o la clusula compromisoria y las cuestiones sometidas a decisin arbitral y se expresarn las pretensiones de las partes estimando razonablemente su cuanta. 2. El tribunal resolver sobre su propia competencia mediante auto que slo es susceptible de recurso de reposicin. 3. El tribunal resolver sobre las pruebas pedidas por las partes y las que de oficio estime necesarias.

4. Si del asunto estuviere conociendo la justicia ordinaria recibir la actuacin en el estado que se encuentre en materia probatoria y practicar las pruebas que falten, salvo acuerdo de las partes en contrario. 5. Fijar fecha y hora para la siguiente audiencia CITACION DE TERCEROS QUE NO HUBIEREN CELEBRADO EL PACTO ARBITRAL Cuando por la naturaleza de la situacin jurdica debatida en el proceso, el Laudo genere efecto de cosa juzgada para quienes no estipularon el pacto arbitral, el tribunal ordenara la citacin personal de todos ellos para que se adhieran al arbitramiento. Se trata como puede verse del Litisconsorcio necesario reglado en el artculo 83 del C.P.C. Ordenada la citacin se notifica personalmente al tercero, dentro de los cinco das de expedicin del auto. Si el citado manifiesta de manera expresa que adhiere el pacto arbitral dentro de los diez das siguientes a la notificacin, el proceso continua, previo a determinacin que hace el tribunal de la contribucin que a dicho tercero corresponda en los honorarios y gastos generales. cuando por el contrario el tercero no adhiere al pacto arbitral o no se logra notificarlo, el tribuna cesa sus funciones, se extinguen los efectos del compromiso o los de la clausula compromisoria para dicho caso, y se devuelven las sumas recibidas por conceptos de honorarios en la misma forma prevista para los casos de incompetencia, esto es, los gastos no causados y los honorarios con deduccin de un 25%, que constituye una remuneracin parcial del tribunal por el trabajo entonces realizado. MEDIDAS CAUTELARES En el proceso arbitral, a peticin de cualquiera de la partes podrn decretarse medidas cautelares con sujecin a las reglas que a continuacin se indican. la inscripcin en cuanto a los bienes sujetos a registro, para lo cual se librar oficio al registrador, en que conste el objeto del proceso, el nombre de las partes y las circunstancias que sirvan para justificar los inmuebles y los dems bienes. Este registro no excluye los bienes del comercio, pero quienes los adquieran con posterioridad estarn sujetos a los efectos del laudo arbitral. Si el laudo fuere favorable a quien solicito la medida en el se ordenara la cancelacin de los actos de disposicin efectuado despus de las inscripcin del proceso siempre que se demuestre que la propiedad subsiste en cabeza de la parte contra quien se decreto la medida, o de un causahabiente suyo. En caso que el laudo fuere desfavorable se ordenara la cancelacin de la inscripcin.

Si el tribunal omitiere las comunicaciones anteriores, la medida caducar automticamente trascurrido tres meses desde la ejecutoria del laudo o de la providencia del tribunal que decida definitivamente el recurso de anulacin. El registrador a solicitud de parte proceder a cancelarla El secuestro de los bienes muebles, la diligencia podr practicarse en el curso del proceso a peticin de unas de las partes; para este fin el interesado deber prestar caucin que garantice los perjuicios que puedan causarse. Podrn servir como secuestre los almacenes generales de depsito, las entidades fiduciarias, y las partes con la debida garanta, el tribunal podr durante el proceso, a solicitud a terceros afectados levantar de plano las anteriores medidas previo traslado por tres das a las partes. Si hubiere hechos que probar dentro la peticin dentro del traslado se acompaar prueba sumaria de ellos. LAS PRUEBAS El artculo 103 de la ley 23 dispone que el tribunal decretara las pruebas que en la misma audiencia, primera de trmite debern presentar y pedir las partes. El tribunal en pleno decreta y practica las pruebas solicitadas y las que oficiosamente considere pertinente, el tribunal tendr respecto de la prueba la misma facultad y obligaciones que se le sealen al juez en el cdigo de procedimiento civil. La providencia que decreta prueba no admite recurso alguno, las que la niegan son susceptible del recurso de reposicin. En el proceso arbitral las partes de comn acuerdo pueden, antes de que se dicte sentencia de primera o de nica instancia o laudo arbitral, realizar los siguientes actos probatorios: 1) presentar informes cientficos, tcnicos o artsticos emitidos por cualquier persona natural o jurdica sobre la totalidad o parte punto objeto de examen pericial en este caso el juez ordenara agregarlo al expediente y se prescindir total o parcialmente del dictamen pericial en la forma que soliciten las partes a presentarlo estos informes de vern presentarse autenticado como se dispone para la demanda 2) si se trata de documento que deba ser reconocido puede presentar documento autentico proveniente de quien deba reconocerlo en lo cual conste su reconocimiento en el artculo 273 del C.P.C, la declaracin se tendr como prestada por juramento en la forma prevista en la demanda. Este escrito suplir la diligencia de reconocimiento

3) Presentar la versin de que hecho que interesen al proceso haya efectuado ante ella un testigo. Este documento deber ser autenticado por las partes y el testigo en la forma que se dispone para la demanda se incorpora al expediente y suplir la recepcin de dicho testimonio. La declaracin ser bajo juramento que se entender como la autenticaron del documento. 4) Presentar documentos en el cual conste los puntos y hechos de una inspeccin judicial, en este caso se incorpora al expediente y suplir esta prueba. El escrito deber autenticarse como se dispone para la presentacin de la demanda. 5) Solicitar, salvo que alguna de las partes este representada por el curador ad litem que la inspeccin judicial se practique por la persona que ella determinen 6) Presentar documentos objeto de exhibicin Si se trata de documento que estn en poder de un tercero o proveniente de este, esto debern presentarse autnticos y acompaados de un escrito, autenticado de un escrito, autenticado en la forma como se dispone para la demanda, en el cual conste expresamente la aquiescencia del tercero para su aportacin En estos casos el juez ordenar agregar a los documentos los expedientes y se prescindir de la exhibicin total o parcialmente, en la forma como lo soliciten las partes 7) Presentar la declaracin de parte que ante ellas haya expuesto el absolvente. Este documento deber ser firmado por los apoderados y el interrogado, se incorporar al expediente y suplir el interrogatorio respectivo. La declaracin ser bajo juramento que se entender prestado por la firma del mismo. Las pruebas aportadas en la forma mencionada en este artculo, sern apreciadas por el juez en la respectiva decisin tal como lo dispone el artculo 174 del Cdigo de Procedimiento Civil y en todo caso el juez podr dar aplicacin al artculo 179 del Cdigo de Procedimiento Civil. Cuando en interrogatorio de parte el absolvente o en declaracin de tercero el declarante manifieste que el conocimiento de los hechos lo tiene otra persona, deber indicar el nombre de esta y explicar la razn de su conocimiento. En este caso el juez, si lo considera conveniente, citar de oficio a esa persona aun cuando se haya vencido el trmino probatorio. En el art. 23 de decreto 2651 de 1991 La parte o el testigo al rendir su declaracin, podr hacer dibujos, grficas o representaciones con el fin de ilustrar su testimonio; stos sern agregados al expediente y sern apreciados como parte

integrante del testimonio y no como documentos. As mismo el testigo podr reconocer documentos durante la declaracin. los peritos rendirn el dictamen en un escrito del que se corre traslado a las partes por tres das, termino durante el cual se puede pedir que se complemente o aclare el peritaje, o tambin objetarlo por error grave, pero a la objecin no se le da curso sino despus de producidas la complementacin o la aclaracin. Efectuado lo anterior se corre de nuevo traslado, tambin por tres das, lapso del que las partes disponen para objetarlo por error grave si no lo hicieren antes.

ALEGATO DE CONCLUSION Concluida la instruccin del proceso se realiza una audiencia especial con el fin de or las alegaciones de las partes, pero tambin pueden utilizarse para este propsito la parte final de la ltima audiencia en que se practiquen las pruebas, o en que se resuelvan las cuestiones de previo pronunciamiento, en su caso previa citacin de las partes para el efecto. EL LAUDO ARBITRAL el laudo puede ser acordado por la mayora de los miembros del tribunal, siendo suficiente la firma de los rbitros de esa mayora, porque si el disidente se abstiene de hacerlo esta circunstancia no lo invalida, adems de que se le sanciona con la prdida del saldo de su honorarios, cuyo monto se reintegra a las partes. Lo normal es que el rbitro que no est de acuerdo con la decisin de sus colegas tambin suscriba el laudo y adems exprese por separado el motivo de sus discrepancias en un salvamento de voto. En esta audiencia el secretario leer en voz alta las consideraciones ms relevantes y la parte resolutiva del laudo, del cual se entrega una copia autentica a cada parte, o sea que no es preciso leerlo en su totalidad. En el laudo tambin se resolvern otras cuestiones: Decidir sobre objeciones a dictmenes periciales y tachas de testigos. Liquidar en sumas ciertas o precisas las condenas y costas, art. 154 del decreto 1818.

 Disponer que se comuniquen al juez que conoca del proceso los

resultados del laudo. Levantar las medidas preventivas y comunicar lo pertinente a los encargados de de los registros y los secuestres, as como ordenar la cancelacin de los actos de disposicin y administracin efectuados despus de la inscripcin del proceso, en el evento el que el laudo fuere favorable a quien solicit la medida. ordenar la protocolizacin del expediente en una notaria del lugar donde funciona el tribunal arbitral, diligencia que cumple su presidente una vez finaliza el proceso. ACLARACIN, CORRECCIN Y COMPLEMENTACIN DEL LAUDO ARBITRAL Notificado el laudo, acto que se efecta dentro de la audiencia sealada para pronunciarlo aunque las partes no concurran, adquiere ejecutoria dentro de los 3 das siguientes, siendo irrevocable e irreformable por el tribunal que lo dicta, lo mismo que cualquiera otra sentencia judicial. El laudo arbitral podr ser aclarado, corregido y complementado por el tribunal de arbitramento de oficio o a solicitud presentada por una de las partes dentro de los cinco (5) das siguientes a la expedicin del mismo, en los casos y con las condiciones establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. LOS RECURSOS CONTRA EL LAUDO ARBITRAL El laudo arbitral es susceptible de los recursos extraordinarios anulacin y revisin. EL RECURSO DE ANULACION DEL LAUDO ARBITRAL Procedencia e interposicin Contra el laudo arbitral procede el recurso de anulacin. Este deber interponerse por escrito presentado ante el presidente del tribunal de arbitramento dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin del laudo o de la providencia que lo corrija, aclare o complemente. El recurso se surtir ante el tribunal superior del distrito judicial que corresponda a la sede del tribunal de arbitramento, para lo cual el secretario enviar el escrito junto con el expediente. Es de advertir que el consejo de estado conoce de nica instancia, del recurso de anulacin de los laudos arbtrales proferidos en conflictos

originados en contratos estatales, por las causales y dentro del trmino prescrito en las normas que rigen la materia, Contra esta sentencia slo proceder el recurso de revisin. Causales de anulacin del laudo arbitral Son causales de anulacin del laudo las siguientes 1. La nulidad absoluta del pacto arbitral proveniente de objeto o causa ilcita. Los dems motivos de nulidad absoluta o relativa slo podrn invocarse cuando hayan sido alegados en el proceso arbitral y no se hayan saneado o convalidado en el transcurso del mismo. 2. No haberse constituido el tribunal de arbitramento en forma legal, siempre que esta causal haya sido alegada de modo expreso en la primera audiencia de trmite. 3. Cuando sin fundamento legal se dejaren de decretar pruebas oportunamente solicitadas o se hayan dejado de practicar las diligencias necesarias para evacuarlas, siempre que tales omisiones tengan incidencia en la decisin y el interesado las hubiere reclamado en la forma y tiempo debidos. 4. Haberse proferido el laudo despus del vencimiento del trmino fijado para el proceso arbitral o su prrroga. 5. Haberse fallado en conciencia debiendo ser en derecho, siempre que esta circunstancia aparezca manifiesta en el laudo. 6. Contener la parte resolutiva del laudo errores aritmticos o disposiciones contradictorias, siempre que se hayan alegado oportunamente ante el tribunal de arbitramento. 7. Haber recado el laudo sobre puntos no sujetos a la decisin de los rbitros o haberse concedido ms de lo pedido. Y, 8. No haberse decidido sobre cuestiones sujetas al arbitramento. 3- Rechazo del recurso de anulacin El Tribunal Superior rechazar de plano el recurso de anulacin cuando aparezca manifiesto que su interposicin es extempornea o cuando las causales no corresponden a ninguna de las sealadas en el artculo anterior. Admisin y sustentacin del recurso de anulacin

En el auto por medio del cual el Tribunal Superior avoque el conocimiento ordenar el traslado sucesivo por cinco (5) das al recurrente para que lo sustente, y a la parte contraria para que presente su alegato. Los traslados se surtirn en la Secretara. Pargrafo. Si no sustenta el recurso el Tribunal lo declarar desierto. Decisin del recurso y sus efectos Vencido el trmino de los traslados, el Secretario, al da siguiente, pasar el expediente al despacho para que se dicte sentencia, la cual deber proferirse en el trmino de tres (3) meses. En la misma se liquidarn las costas y condenas a cargo de las partes, con arreglo a lo previsto para los procesos civiles. Cuando prospere cualquiera de las causales sealadas en los numerales 1, 2, 4, 5 y 6 del artculo 38 del presente Decreto, declarar la nulidad del laudo. En los dems casos se corregir o adicionar. Cuando ninguna de las causales invocadas prospere, se declarar infundado el recurso y se condenar en costas al recurrente. Si el recurso de nulidad prospera con fundamento en las causales 2, 4, 5 o 6 del citado artculo 38, los rbitros no tendrn derecho a la segunda mitad de los honorarios. De la ejecucin del laudo conocer la justicia ordinaria, conforme a las reglas generales. RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISIN CONTRA EL LAUDO ARBITRAL El laudo arbitral y la sentencia del tribunal superior en su caso, son susceptibles del recurso extraordinario de revisin por los motivos y trmites sealados en el art. 380 del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin embargo, no podr alegarse indebida representacin o falta de notificacin por quien tuvo oportunidad de interponer el recurso de anulacin. Son competentes para conocer del recurso de revisin contra el laudo arbitral, el tribunal superior del distrito judicial del lugar correspondiente a la sede del tribunal de arbitramento; y contra la sentencia del tribunal superior que decide el recurso de anulacin, la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia. TERMINACION DEL TRIBUNAL ARBITRAL

El tribunal cesar en sus funciones segn el art. 167 del decreto 1818 de 1998, en los siguientes casos: 1. Cuando no se haga oportunamente la consignacin de gastos y honorarios del tribunal. 2. Por voluntad de las partes. 3. Por la ejecutoria del laudo, o de la providencia que lo adicione, corrija o complemente. 4. Por la interposicin del recurso de anulacin. 5. Por la expiracin del trmino fijado para el proceso o el de su prrroga. Sin embargo, anteriormente mencionamos que el tribunal cesa en sus funciones, cuando el rbitro se declara incompetente, cuando no se logra notificar al tercero, o este expresamente no se adhiera al pacto arbitral, en los cuales tambin concluye su actuacin, pro se abre a las partes la posibilidad de acudir a la justicia estatal para que se resuelva el conflicto. Terminadas sus funciones se extingue la jurisdiccin del tribunal arbitral y pierda todas sus atribuciones, por lo cual cualquier actuacin posterior carece de validez, sin que el tribunal pueda reintegrarse ni aun en el caso de que el laudo fuere anulado. En cuanto al pacto arbitral, en principio el compromiso tambin pierde su efectividad porque con el laudo se agota su objeto, no as la clusula compromisoria. pero la extincin del tribunal no implica que el presidente y el secretario cesen en todas sus funciones, ya que concluido el proceso se le ordena al presidente que haga una liquidacin final de gastos, que cubra los que estn pendientes, entregue a los rbitros y al secretario el saldo de honorarios y restituya a las partes el remanente de gastos no causados. Finalmente expedidas por el secretario las copias y las comunicaciones que fueren necesarias para dar cumplimiento al laudo, el presidente protocoliza el expediente en una notaria del crculo que corresponda al lugar donde funcion el tribunal, protocolizacin que habr de posponerse hasta cuando se decida el recurso de anulacin si se hubiere interpuesto.

LA EJECUCION DEL LAUDO ARBITRAL El tribunal arbitral carece de atribuciones para hacer cumplir su propio laudo, por consiguiente si la parte vencida no se somete voluntariamente a la decisin arbitral es necesario valerse al efecto de la justicia ordinaria. Art. 129 de la ley 446 de 1998, conforme a las reglas generales, o sea acudir al juez del circuito que corresponda al lugar donde se adelanto el arbitraje siguiendo para estos efectos las normas consagradas en el C.P.C. respecto del cumplimiento judicial de las sentencias , juez ante el cual se puede solicitar tambin la entrega de bienes como consecuencia del laudo y ejercer el derecho de retencin si fuera el caso, aplicando al efecto lo cnsagrao en los artculos 337 a 339 del C.P.C. SEMEJANZAS DEL ARBITRAJE CON LA CONCILIACIN: Ambos mecanismos tienen como fin en su creacin o reglamentacin, tratar de des judicializar los conflictos y tambin servir como medio de descongestin de la administracin de justicia. El laudo arbitral y el acuerdo o acta de conciliacin obligan a las partes involucradas en la controversia y son exigibles recprocamente. El laudo y el acuerdo conciliatorio deben contener situaciones jurdicas concretas que constituyen ttulos ejecutivos para las partes entre si. Ambos mecanismos tienen la caracterstica de entre las partes. ciertos atributos y cualidades. Con la entrada en vigencia de la ley 446 de 1998 tanto la conciliacin como el arbitraje pueden ser interinstitucionales, de tal manera que el trmite se pueden llevar a cabo ante instituciones expertas en adelantar esta clase de mecanismos si estn debida mente autorizadas para ello. cosa juzgada

Tanto el rbitro como el conciliador son sujetos especiales con

 El laudo arbitral y el acuerdo conciliatorio pueden proferirse en equidad o en derecho, si las partes as lo deciden o segn la clase de conciliador o arbitro de que se trate. DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y LA CONCILIACION El arbitraje se diferencia de la conciliacin por que constituye una forma de heterocomposicion de conflictos, es decir por que hay un tercero con autoridad que toma una decisin y con ella se define el conflicto. En la conciliacin el tercero no toma ninguna decisin ni define el conflicto, asunto que solo le corresponde a las partes. El arbitraje es una jurisdiccin especial diferente de la ordinaria, mientras que el tramite conciliatorio no constituye jurisdiccin especial.
Por

mandato legal, con el compromiso o la clausula compromisoria se deroga la jurisdiccin y tambin la competencia de la justicia ordinaria del estado en favor de los rbitros que conforman el tribunal de arbitramento. La conciliacin constituye parte de la funcin jurisdiccional como etapa del proceso, (en especial del proceso verbal), y es el mismo juez el conciliador. Por tanto la conciliacin no deroga la jurisdiccin. esta integrado normal mente por tres personas, salvo acuerdo de las partes o cuando sea un caso de menor cuanta, de acuerdo al decreto 2651 de 1991 art 12 que quedo como legislacin permanente , segn la ley 446 de 1998.

Por su naturaleza, el arbitramento lo adelanta un tribunal que

En la conciliacin el sujeto es unitario es decir, habr solo un conciliador. Los rbitros son personas especializadas en manejar y resolver este tipo de conflictos, la ley les ha atribuido calidades muy especiales como: Ser abogados titulados, salvo que el laudo que se deba proferir no sea en derecho o sea un arbitramento de menor cuanta. El conciliador aunque requiere de ciertas cualidades, debe formar parte de una institucin o centro autorizado para conciliar. El rbitro es una persona particular, salvo que pertenezca a un centro de arbitraje que no requiere autorizacin previa para serlo.

El conciliador, por regla general, es oficial. (Juez, inspector de trabajo, inspector de transito, etc.). O un funcionario en ejercicio de sus funciones, y cuando es particular o privado debe estar debidamente autorizado por un rgano constituido para ello. (Centro de conciliacin) o pertenecer a el. Ley 640 de 2001 art 5, 6,7. El arbitraje se adelanta por medio de un procedimiento especfico, riguroso y claramente determinado por la ley. En la conciliacin existe un trmite concreto pero sencillo, guiado por las habilidades del conciliador, pero sin las formalidades que exigen para los rbitros. El laudo arbitral no requiere ninguna convalidacin del juez para que surta todos sus efectos. El acuerdo conciliatorio exige la aprobacin del juez, que debe certificar que el acuerdo esta ajustado a derecho. Cuando el laudo arbitral adolezca de vicios por cualquier de las causales que establece la ley, se subsana por mecanismos procesales especiales como el recurso de anulacin o el de revisin, segn el caso. Cuando se trata de vicios en el proceso conciliatorio, estos se subsanan por el mecanismo de los recursos ordinarios del cdigo de procedimiento civil, pero si la conciliacin se adelanto dentro del proceso entonces se podr impugnar en juicio ordinario o declarativo. El compromiso puede pactarse antes del surgimiento del conflicto o controversia y tambin antes de la litis, para evitarla, lo mismo en el curso del proceso. La conciliacin se puede convenir o provocar despus de que exista la controversia y puede celebrarse antes o despus de la litis. El arbitraje no es obligatorio pues su realizacin depende exclusivamente de la voluntad de las partes (excepto en derecho colectivo del trabajo). La conciliacin, para los procesos que procede, es obligatoria bien como presupuesto de procedibilidad o como etapa dentro del el. El arbitraje constituye en el proceso judicial causal de excepcin previa de nulidad. La conciliacin no puede proponerse como excepcin previa y solo en ciertos casos como causal de nulidad. En el arbitraje los rbitros deciden una situacin jurdica. En la conciliacin, el conciliador no decide nada, son las partes

quienes lo hacen, pues aquel es un tercero imparcial que hace las veces de mediador. Los rbitros en ciertos casos y en forma abstracta tienen funciones de mandatarios de una de las partes o de ambas. El conciliador en ningn caso puede serlo. En la labor desempeada por los rbitros, va implcita la funcin de administrar justicia. En la funcin del conciliador, aunque la constitucin poltica y la ley lo expresen, no existe tal funcin, precisamente por que el conciliador no decide nada y por que el acuerdo conciliatorio requiere aprobacin, que es lo que verdaderamente vale, aprobacin que constituye el aspecto jurisdiccional del trabajo del conciliador. Adems es de anotar que la conciliacin constituye una etapa mas del arbitramento, de acuerdo a lo establecido en el articulo 121 de la ley 446 de 1998, por lo cual este es el continente y aquella, el contenido. Pero la diferencia ms importante entre el arbitraje y la conciliacin radica en la NATURALEZA JURDICA DE AMBAS INSTITUCIONES, puesto que la conciliacin es un mecanismo popular de solucin de conflictos, mientras que el arbitramento es elitista.

DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y LA TRANSACCION La transaccin se caracteriza, desde su inicio hasta el arreglo amigable de las discrepancias, por su carcter contractual; en cambio, el arbitraje tiene su origen en un contrato pero deriva en un proceso. En la transaccin las partes deben dar, prometer o retener cada una alguna cosa, que es lo que constituye el objeto del contrato, en el arbitraje la sentencia arbitral determina a cul de las partes le corresponde el derecho. Con la transaccin se procura evitar un juicio; en el arbitraje, mediante un proceso se resuelven las divergencias que se someten a este procedimiento En el arbitramento las controversias deben ser actuales; la transaccin puede referirse a conflictos presentes o futuros. En la transaccin son las partes o sus mandatarios quienes acuerdan un arreglo amigable; en el arbitraje se designan terceras personas para que solucionen las discrepancias, mediante una decisin que tiene el valor de una sentencia.

Por qu no es posible popularizar el arbitraje as como lo es el mecanismo de la conciliacin? Los estudios sociolgicos y econmicos de los mecanismos de solucin de conflictos han permitido concluir que no es posible popularizar el arbitraje, pues el estado no cuenta con los recursos para designar un rbitro en la solucin de cada controversia y tampoco es posible pensar que las partes siempre acudiran a este mecanismo, pues no se puede pensar que todos los inter4esados cuentan con los medios econmicos suficientes para designar un arbitro. BIBLIOGRAFIA BENETTI, Salgar Julio J. El Arbitraje en el Derecho Colombiano. Segunda edicin. Editorial Temis, ao de edicin 1994. Pginas 35 a 140. Ley 2279 de 1989. Sistema de solucin de conflictos. Ley 23 de 1991. Por medio de la cual se crean mecanismos para descongestionar los Despachos Judiciales, y se dictan otras disposiciones. Decreto 1818 de 1998. Estatuto de los Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos. Ley 446 de 1998.