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Introduccion al derecho. Mario Alvarez Ledezma pp. 174-195 Mc. Graw Hill Mexico, 1996 FUENTES FORMALES DIRECTAS DEL DERECHO MEXICANO 5.2.1 Legislacin 21. De acuerdo con lo analizado en el inciso 4.1.3.1 relativo a la legislacin en general, tuvimos ocasin de establecer que sta es la principal fuente formal de __________
De Senadores, en cada Estado y en el Distrito Federal se elegirn cuatro senadores, de los cuales tres sern electos, segn el principio de votacin mayoritaria relativa y uno ser asignado a la primera minora. Para cada entidad federativa, los partidos polticos debern registrar una lista con tres frmulas de candidatos. La senadura de primera minora le ser asignada a la frmula de candidatos que encabece la lista del partido poltico que, por s mismo, haya ocupado el segundo lugar en nmero de votos en la entidad de que se trate. La Cmara de senadores se renovar en su totalidad, en eleccin directa, cada seis aos." ,. Explicita el artculo 80 constitucional: "Se deposita el ejercicio del Supremo Poder Ejecutivo de la Unin en un solo individuo que se denominar 'Presidente de los Estados Unidos Mexicanos'. " ,. El artculo 94 constitucional, reformado por iniciativa del Poder Ejecutivo en diciembre de 1994, segn sealamos antes, agreg al Poder Judicial un nuevo rgano, el Consejo de la Judicatura Federal. El nuevo texto de dicho artculo es el siguiente: "Se deposita el ejercicio del Poder Judicial de la Federacin en una Suprema Corte de Justicia, en Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito, en Juzgados de Circuito y en un Consejo de la Judicatura Federal. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin se compondr de once Ministros funcionar en pleno o en Salas. (...) El Consejo de la Judicatura Federal determinar el nmero, divisin en circuitos. Competencia territorial y. en su caso, especializacin por materia, de los Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito y de los Juzgados de Distrito. Segn el tambin reformado artculo 100 de la Constitucin, corresponde al Consejo de la Judicatura, la administracin, vigilancia y disciplina del Poder Judicial de la Federacin, con excepcin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. El Consejo se integrar por siete miembros y su presidente ser el mismo de la Suprema Corte.

las normas jurdicas en los sistemas de Derecho escrito. La ley, que es su componente particular, fue definida como la norma jurdica que, con carcter general y obligatorio, resulta de un proceso especfico denominado legislativo. Analicemos, entonces, las singularidades y la jerarqua de la ley, los rganos legislativos y los pasos especficos de su proceso segn el sistema jurdico mexicano.

22. La ley, en sentido amplio, toda norma jurdica general emanada del poder pblico. En el sistema jurdico mexicano, de acuerdo con el artculo 70 constitucional, "Toda resolucin del Congreso tendr el carcter de ley o decreto". Sin embargo, aunque en principio la Constitucin emplea ambos trminos como sinnimos, procede hacer una distincin entre una y otro. Por ley se entiende: la norma jurdica emanada del Poder Legislativo con carcter general y obligatorio. Por decreto, en cambio, se entiende la norma jurdica obligatoria que, a diferencia de la ley, tiene un carcter particular y no general. Por ejemplo, cuando el Congreso emite decisiones especficas como la imposicin de una condecoracin, el permiso para que el Presidente de la Repblica abandone el territorio nacional por un periodo determinado, o aquellas otras relacionadas con asuntos administrativos propios del Congreso, stas adquieren, por su funcin y mbito de aplicacin particular, la forma de decretos. 23. Reciben tambin el nombre de decretos, las normas jurdicas emanadas del poder Ejecutivo y que tienen fuerza de ley. Son tales, aquellas disposiciones que para el despacho de los asuntos relativos a la administracin pblica emita el Ejecutivo, o que se refieran al ejercicio de facultades extraordinarias para legislar en el caso de suspensin de garantas individuales (art. 29 constitucional' y en materia de comercio exterior (prrafo segundo del arto 131 constitucional). __________
Explica Rafael de Pina: "En nuestra opinin, la distincin entre ley y decreto es susceptible de aclararse teniendo en cuenta la clasificacin de la ley en material y formal. Considerando como ley en sentido material toda disposicin general declarativa de relaciones de carcter obliga/lirio (leyes civiles. penales. etc.) y como ley formal (o decreto) a la disposicin de carcter particular o singular emitida por el congreso y promulgada por el jefe del Estado (autorizacin de crditos para la realizacin de una obra determinada; concesin de una pensin por servicios eminentes prestados a la Patria. etc.). Vase del autor: Derecho civil...; op. cit., p. 93. 31 La parte respectiva del artculo 29 constitucional, reza: "Si la suspensin (de garantas individuales) tuviese lugar hallndose el Congreso reunido, ste conceder las autorizaciones que estime necesarias para que el ejecutivo haga frente a la situacin..." Dichas autorizaciones no son sino las facultades extraordinarias para legislar. Establece el prrafo segundo del articulo 131 constitucional: "El Ejecutivo podr ser Facultado por el Congreso de la Unin para aumentar, disminuir o suprimir las cuotas de las tarifas de exportacin e importacin expedidas por el propio Congreso, y para prohibir las importaciones, las exportaciones y el trnsito de productos, artculos y efectos, cuando lo estime urgente, a fin de regular el comercio exterior, la economa del pas, la estabilidad de la produccin nacional, o de realizar cualquier otro propsito en beneficio del pas. El propio Ejecutivo, al enviar al Congreso el presupuesto fiscal de cada ao, someter a su aprobacin el uso que hubiese hecho de la facultad concedida."

24. Las facultades del Ejecutivo en estos dos ltimos rubros son, como ya se anot, excepcionales y requieren la autorizacin expresa del Congreso de conformidad con lo dispuesto, adems de los numerales citados, por el artculo 49 constitucional. Segn se deduce de lo anterior, reside en el Poder Legislativo la facultad exclusiva y general de emitir leyes. Slo por excepcin esta facultad se concede al Presidente de la Repblica en los supuestos ya referidos. 25. Existen otras disposiciones emitidas por el poder pblico en Mxico, principalmente el Ejecutivo y el Judicial, que deben ser diferenciadas de la ley. La ley, segn se mencion, posee un carcter general y obligatorio y es emitida especficamente por el Congreso. Adems de los decretos legislativos y los decretos-ley del Ejecutivo ya mencionados, existen: los decretos o providencias judiciales a travs de los que un rgano jurisdiccional (juez o tribunal) comunica determinaciones de trmite; el reglamento que es una disposicin que el Ejecutivo expide en ejercicio de las facultades concedidas por el artculo 89 constitucional, fraccin primera, y cuyo objeto es detallar la aplicacin de una ley, en tal virtud, su marco de referencia obligada es dicha ley, no puede excederla ni tampoco ignorarla; el acuerdo, que es la resolucin administrativa o judicial que versa sobre situaciones jurdicas particulares; la circular, que es la instruccin que un rgano superior de la administracin pblica dirige a sus subordinados en relacin con los servicios encomendados o la aplicacin de una ley, decreto o reglamento. 5.2.1.1 El proceso legislativo 26. Establecido lo que es una ley en el Derecho mexicano, as como las dems disposiciones que la autoridad puede pronunciar con el mismo sentido, aunque distintas en su rgano emisor y objetivos especficos, procedamos a estudiar el proceso de elaboracin de las leyes federales. Esto es, el conjunto de etapas ___________
33 Establece el segundo prrafo del articulo 49 constitucional: "No podrn reunirse dos o ms de estos Poderes en una sola persona o corporacin. ni depositarse el Legislativo en un individuo, salvo el caso de facultades extraordinarias al Ejecutivo de la Unin conforme a lo dispuesto en el artculo 29. En ningn otro caso, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 131, se otorgarn facultades extraordinarias para legislar. " 34 Seala Peniche Lpez: "Podemos afirmar que entre ley, decreto, reglamento. etc., no existe ninguna diferencia total sino especfica puesto que todos contienen dispositivos de carcter obligatorio, basndose

la nica distincin en que la ley slo puede ser elaborada por las Cmaras, mientras que las dems normas son expedidas por el Poder Ejecutivo o alguna autoridad administrativa facultada para ello. " Vase: E. Peniche Lpez: op. cit., pp. 40-41. 35 Segn el artculo 89 constitucional, fraccin 1: "Las facultades y obligaciones del Presidente son las siguientes: 1.- Promulgar y ejecutar las leyes que expida el Congreso de la Unin, proveyendo en la esfera administrativa a su exacta observancia. " La facultad de emitir reglamentos --o facultad reglamentaria- se deriva, segn interpretacin de la Suprema Corte de Justicia, de la palabra 'proveyendo'. El Ejecutivo provee la observancia de la ley va la expedicin de reglamentos. Cfr. Andrs Serra Rojas: op. cit., p. 195 Y ss. 36 Cfr. E. Peniche Lpez; op. cit., y De Pina: Diccionario...; op. cit., p. 150.

sistematizadas y ordenadas por la ley fundamental mexicana, que debern ser observadas puntualmente por los Poderes Legislativo y Ejecutivo para incorporar al sistema jurdico aquellas normas jurdicas de aplicacin general y obligatoria conocidas como leyes. 27. Este proceso formaliza y distingue, al dotar de juridicidad, aquellas normas que oficialmente se conocern y reconocern como leyes del sistema de Derecho en Mxico. Estas leyes son normas cuyo contenido puede ser cualquiera sobre los que la Constitucin otorgue competencia al rgano legislativo. Empero, el proceso mismo de creacin de esas normas se constituye por otras cuyo objetivo es la produccin jurdica, a stas la doctrina moderna identifica, precisamente por la funcin que desempean, como normas sobre la produccin jurdica. 28. Pues bien, las normas sobre la produccin jurdica que conforman el proceso legislativo en Mxico estn reflejadas en los artculos 71 y 72 constitucionales. A su vez, las referentes a la iniciacin de su vigencia, en los numerales 3 y 4 del Cdigo Civil del Distrito Federal. Este proceso consta de seis etapas: iniciativa, discusin, aprobacin, sancin, publicacin e iniciacin de la vigencia. En estas participados poderes. El Legislativo, que es el encargado propiamente de elaborar o dar forma a la ley a travs de las tres etapas iniciales y, el Ejecutivo que, adems de tener facultades para participar en la iniciativa, se encarga especficamente de su sancin, publicacin e iniciacin de la vigencia. 29. La etapa de iniciativa se constituye por el acto en virtud del cual el Presidente de la Repblica (Poder Ejecutivo), los Diputados y Senadores al Congreso de la Unin (Poder Legislativo Federal) y las Legislaturas de los Estados (Poderes Legislativos locales) ejercen su facultad de poner a consideracin del Congreso un proyecto de ley.38 Cuando el proyecto provenga del Ejecutivo o alguna legislatura o diputacin local, ste se turna a

una Comisin de la Cmara respectiva, donde el proyecto adquirir la forma definitiva en que se presentar para ser debatido. Dichas Comisiones son los grupos de trabajo creados sobre las materias en que puede versar la labor legislativa. Obviamente, si el proyecto procede de alguna de las Cmaras del Congreso, se procede de inmediato a su deliberacin en los trminos del Reglamento de Debates. 30. La Cmara ante la cual se inicia un proyecto de ley recibe el nombre de Cmara de origen, la que le sigue recibir el de Cmara revisora. Para la legislacin mexicana la Cmara de origen puede ser cualquiera, la de Diputados o Senadores, salvo que el proyecto respectivo se refiera a emprstitos, contribuciones, impuestos o reclutamiento de tropas. En estos casos la Cmara de origen ser siempre la de Diputados (art. 72, fraccin h). ____________
37 Cfr. Hans Kelsen: Teora General...; op. cit., p. 157 Y ss. Vase del captulo anterior el punto 4.2.2. 38 La iniciativa de ley a nivel local cOITesponde, segn la Constitucin del Estado respectivo, generalmente, a los Gobernadores de los Estados (Poder Ejecutivo), a los diputados del Congreso Local (Poder Legislativo), a los tribunales superiores de justicia (Poder Judicial) y a los ayuntamientos

31. La discusin es la etapa del proceso legislativo donde los diputados y senadores realizan un ejercicio deliberativo sobre las distintas iniciativas de ley. La discusin se realiza con base en un debate parlamentario. En ste los diputados o senadores de los diferentes partidos polticos hacen uso de la tribuna para exponer sus argumentos en pro o en contra de un proyecto de ley. As, segn el primer prrafo del artculo 72 constitucional: "Todo proyecto de ley o decreto, cuya resolucin no sea exclusiva de alguna de las Cmaras, se discutir sucesivamente en ambas, observndose el Reglamento de Debates sobre la forma, intervalos y modo de proceder en las discusiones y votaciones. 32. Una vez que el proyecto de ley ha sido discutido le sigue en orden lgico la aprobacin. Esta etapa del proceso legislativo tiene por objeto la aceptacin total o parcial del antedicho proyecto de ley. La aprobacin, por 10 tanto, deber hacerse, respectivamente, en la Cmara de origen y luego en la revisora. Aprobado en su totalidad por ambas Cmaras, el proyecto de ley se remite al Ejecutivo para que 10 sancione y, en su caso, publique. Sin embargo, es posible que la Cmara revisora rechace total o parcialmente el proyecto de ley, reenvindolo a la Cmara de origen. Cada proyecto slo puede ser

reenviado una sola vez durante el mismo periodo de sesiones. Todo 10 cual da pie a una serie de combinaciones posibles. 33. Estas combinaciones son: a) La Cmara de origen (CO) aprueba (A); la cmara revisora (CR) rechaza totalmente (RT), el proyecto de ley vuelve (V) a la (CO) con las observaciones respectivas (O) a ser discutido nuevamente (DN); a.l) (CO) (A), (CR) rechaza nuevamente (RN), el proyecto no se puede presentar ms en ese periodo de sesiones (NPS); b) (CO) (A), (CR) (RT), (V) (CO)(O) (DN); b.l) (CO) (A), (CR) (A), pasa al Ejecutivo para ser publicado (PEP); c) (CO) (A), (CR) rechaza en parte, reforma o adiciona (RRA), (V) (CO) (DN); c.l) (CO) aprueba la supresin, reforma o adicin (A SRA), (PEP); d) (CO) (A), (CR) (RRA), (V) (CO) (DN); d.l) (CO) rechaza la supresin, reforma o adicin (RSRA); (CR) insiste en la supresin, reforma o adicin ([SRA), (NPS); e) (CO) (A), (CR) (RRA), (V) (CO) (DN); e.l) (CO) (RSRA), (CR) (RSRA), o sea, acepta el proyecto original, (PEP); f) (CO) (R), (NPS). 34. A partir de la aprobacin de un proyecto de ley, el proceso legislativo pasa a control del Poder Ejecutivo. La sancin es la etapa de dicho proceso en la que el Presidente de la Repblica acepta o desecha un proyecto de ley. Segn la Constitucin, se reputa como sancionado aquel proyecto que no sea devuelto con observaciones a la Cmara de origen dentro de los siguientes diez das tiles, salvo que, corriendo este trmino hubiere el Congreso cerrado o suspendido sus sesiones, en cuyo caso la devolucin deber hacerse el primer da til en que el Congreso est reunido (art. 72 constitucional, inciso c). 35. La sancin, al igual que la aprobacin, puede ser total o parcial. Empero, el Ejecutivo slo podr rechazar un proyecto de ley en una nica ocasin. Si las Cmaras insisten en su proyecto por mayora de las dos terceras partes de sus votos, el Ejecutivo deber ordenar su publicacin. Esta facultad que posee COMBINACIONES DEL PROCESO LEGISLATIVO MEXICANO a) Cmara de origen aprueba (CO) (A) Camara revisora rechaza totalmente (CR) (RT) El proyecto vuelve (V) a (CO) con observaciones (O) a ser discutido nuevamente (DN) entonces.. . a.1) (CO) (A) (CR) rechaza nuevamente (RN), el proyecto no se puede presentar ms en ese periodo (NPS).

b) (CO) (A) (CR) (RT), (V) a (CO) (O) (DN) entonces... b.1) (CO) (A), (CR) (A), el proyecto pasa al Ejecutivo para ser publicado (PEP). e) (CO) (A), (CR) rechaza en parte, reforma o adiciona (RRA), (V) a (CO) (O) (DN) entonces.. . c.1) (CO) aprueba la supresin, reforma o adicin (ASRA), (PEP). d) (CO) (A) (CR) (RRA), (V) a (CO) (O) (DN) entonces.. . d.1) (CO) rechaza la supresin, reforma o adicin (RSRA) (CR) insiste en la supresin, reforma o adicin (ISRA), (NPS). e) (CO) (A) (CR) (RRA), (V) a (CO) (O) (DN) entonces.. . e.1) (CO) (RSRA), o sea, acepta el proyecto original, (PEP). f) (CO) (R), (NPS). el Ejecutivo para realizar observaciones a los proyectos de ley se denomina derecho de veto (artculo 72 constitucional inciso c). 36. La publicacin es el acto formal por medio del cual las leyes aprobadas por el Poder Legislativo y sancionadas por el Ejecutivo son datos a conocer por ste, y de manera indubitable, a la poblacin en general. ____________
Seala textualmente el inciso referido: "El proyecto de ley o decreto desechado en todo o en parte por el Ejecutivo. ser devuelto, con sus observaciones. a la Cmara de origen. Deber ser discutido de nuevo por sta, y si fuese confirmado por las dos terceras partes del nmero total de votos, pasar otra vez a la Cmara revisora. Si por sta fuese sancionado por la misma mayora. el proyecto ser ley o decreto y volver al Ejecutivo para su promulgacin. Las votaciones de ley o decreto. sern nominales. .. El Presidente de la Repblica slo puede vetar ul}a sola vez cada proyecto de ley y, de acuerdo con el mismo (art. 72. inciso j), dicha facultad no puede ejercerse en tres supuestos: las resoluciones del Congreso o de alguna de las Cmaras, cuando ejerzan funciones de cuerpo electoral o de jurado; cuando la Cmara de Diputados declare que debe acusarse a uno de los altos funcionarios de la Federacin por delitos oficiales; en el caso de la convocatoria a sesiones extraordinarias que expida la Comisin Permanente.

JERARQUIA y MBITOS DE VALIDEZ ESPACIAL DE LAS LEYES MEXICANAS

MBITO FEDERAL Y ZONAS FEDERALES SEGN ART. 48 CONST.

Constitucin Federal Leyes federales y tratados internacionales MBITO ESTATAL O LOCAL Distrito Federal Estados de la Federacin e Islas sobre las que ejerzan

Leyes ordinarias Leyes reglamentarias Normas Jurdicas Individualizadas

Jurisdiccin segn Art. 48 Const. Constitucin Estatal Leyes Ordinarias Leyes reglamentarias Leyes municipales Normas jurdicas indivi.

5.2.2 Tratados internacionales

45. De conformidad con el artculo J 33 constitucional son Ley Suprema de toda la Unin los tratados internacionales celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con la aprobacin del Senado y que estn de acuerdo con la Constitucin. Por tanto, en el Derecho mexicano tales tratados son una de las principales fuentes de normas jurdicas. 46. Como se mencion, los tratados internacionales requieren para su formalizacin como normas jurdicas y su incorporacin al Derecho vigente de los pases, de un doble proceso. El primero, regido por el Derecho y costumbre internacionales implica la elaboracin, negociacin y vigencia del tratado, sea con otro Estado o con un organismo internacional. El segundo, regido por __________
De acuerdo con el articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de la Haya, son fuentes del Derecho Internacional: las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas; las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho.

el Derecho positivo de cada Estado, regula la incorporacin del tratado al sistema jurdico en cuestin para que, como en el Derecho mexicano, se convierta en Ley Suprema de toda la Unin. En este caso particular deber cumplirse con las disposiciones establecidas tanto en la Constitucin mexicana, como en la Ley sobre la Celebracin de Tratados, la Ley Orgnica de la

Administracin Pblica Federal y el Reglamento Interior de la Secretara de Relaciones Exteriores. 47. Adems del citado 133 constitucional, la parte conducente de la fraccin X del artculo 89 otorga al Presidente de la Repblica la facultad exclusiva de "...celebrar tratados, sometindolos a la aprobacin del Senado. Asimismo, el artculo 76, fraccin I de la Constitucin concede al Senado la facultad, tambin exclusiva, de "...Aprobar los tratados y convenciones diplomticas que celebre el Ejecutivo de la Unin. "47 Esta aprobacin senatorial es de singular importancia, pues es ella la que otorga a los tratados internacionales su carcter de Ley Suprema de la Unin, incorporndolos de pleno derecho a la legislacin mexicana. 48. La Ley sobre Celebracin de Tratados distingue entre el tratado internacional y el acuerdo interinstitucional. Por este ltimo entiende, segn su artculo 20., el convenio de Derecho Internacional Pblico que celebren por escrito cualquier dependencia u organismo descentralizado de la Administracin Pblica Federal, Estatal o Municipal y uno o varios rganos gubernamentales extranjeros u organizaciones internacionales, cualquiera que sea su denominacin, sea que derive o no de un tratado previamente aprobado. Los acuerdos institucionales se deben circunscribir a las atribuciones propias de las dependencias y organismos descentralizados respectivos. 49. Asimismo, la antedicha Ley sobre la Celebracin de Tratados indica, en su artculo 30., que corresponde slo al Presidente de la Repblica la facultad __________
Cabe sealar que el Presidente de la Repblica, an sin disposicin expresa de la Constitucin, pero, con asiento y sustento en el artculo 89, fracci6n 1 de la misma, realiza ciertos acuerdos internacionales denominados convenios ejecutivos. stos no requieren la aprobaci6n del Senado y su objeto es cumplir con las funciones que en materia administrativa tiene encomendadas el Jefe del Ejecutivo y que no se agotan en el mbito interno. Estos convenios ejecutivos versan, por ejemplo, sobre el acuerdo mutuo de Mxico con otro pas o pases, ah se encuadraran los convenios de cooperacin econmica, tecnolgica o educativa. La Constitucin mexicana no utiliza una terminologa uniforme para referirse a los tratados. As, tanto en los artculos citados como en otros de la Ley Fundamental, se habla, indistintamente y entre otras expresiones, de 'convenciones diplomticas' o convenios. El problema surge cuando se plantea la cuestin de si slo los tratados y las convenciones diplomticas, segn lo expresamente sealado por el artculo 76, fraccin primera, deben ser objeto de la aprobacin senatorial y no los dems acuerdos internacionales a que alude la Constitucin. La doctrina especializada considera que todos los compromisos internacionales que Mxico contraiga con base en los artculos 89,X, 76,1 Y 133 requerirn de la aprobacin del Senado y sin sta no se incorporarn a la legislacin nacional como Ley Suprema de la Unin. Vase de Jorge Palacios Trevio: Tratados: legis1aci6n y prctica en Mxico; Secretara de Relaciones Exteriores, Mxico, 1986, pp. 41 Y ss.

Cfr. ibid., p. 31.

de otorgar plenos poderes49 para la celebracin de tratados internacionales. En su artculo 60 asigna a la Secretara de Relaciones Exteriores la responsabilidad de coordinar las acciones necesarias para la celebracin de cualquier tratado, de formular una opinin sobre la procedencia de suscribirlo y la de su inscripcin en el Registro correspondiente. Esa misma Secretara deber ser informada sobre cualquier acuerdo interinstitucional que pretenda celebrarse, al respecto formular un dictamen sobre la procedencia de suscribir aqullos y, en su caso, llevar el Registro respectivo. 50. Por su parte, la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal (art. 28, fraccin I) reitera que corresponde a la Secretara de Relaciones Exteriores la facultad para intervenir en toca clase de tratados, acuerdos y convenciones en que Mxico sea parte. Disposicin que es congruente con la naturaleza misma de esa dependencia, como encargada de la poltica exterior de Mxico. Otras disposiciones de la misma ley conceden a otras Secretaras de Estado prerrogativas para promover y participar en las negociaciones de tratados internacionales o, en general, involucrarse en los asuntos internacionales que a stas, por su materia, correspondan. 51. Es, entonces, en la Secretara de Relaciones Exteriores sobre quien recae la responsabilidad de incorporar los tratados internacionales a la legislacin mexicana. Ello implica una serie de funciones clave tales como el ya mencionado registro de los tratados celebrados, su terminacin o denuncia y, sobre todo, su publicacin. Porque, al igual que las leyes producidas por el Congreso de la Unin, los tratados internacionales deben ser promulgados en el Diario Oficial de la Federacin, con los efectos jurdicos respectivos. Asimismo, el artculo 9, fraccin IX del Reglamento Interior de la Secretara de Relaciones Exteriores, encarga a la Consultora Jurdica de la propia dependencia: "Tramitar los requisitos constitucionales para la entrada en vigor, terminacin o denuncia de los tratados internacionales, conforme lo establezca la legislacin mexicana" . 52. Un aspecto que no puede soslayarse es que los tratados internacionales deben cumplir con el principio de supremaca constitucional. Por esto, el

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Plenos Poderes, define la fraccin VI del artculo 20 de la Ley sobre la Celebracin de Tratados: es el documento mediante el cual se designa a una o varias personas para representar a los Estados Unidos Mexicanos en cualquier acto relativo a la celebracin de tratados. As, por ejemplo, el artculo 36 fraccin IV de dicha Ley Orgnica, faculta a la Secretara de Comunicaciones y Transportes para negociar convenios internacionales en materia de prestacin de servicios areos internacionales. Si bien algunos pases, sobre todo los Estados Unidos de Amrica (quien ha desarrollado ms el concepto) y la mayora de los latinoamericanos, suelen considerar el principio de supremaca constitucional como insoslayable, hay situaciones concretas basadas en problemas prcticos denunciados por la doctrina que denotan la dificultad de sostener tal principio en trminos del actual Derecho Internacional. Ms an, ste parte del presupuesto de que tiene superioridad sobre los Estados, toda vez que stos .fe han sujetado voluntariamente a l. Es en tal virtud que el artculo 27 de la Convencin de Viena de 1967, ordena: "Una parte no podr invocar las disposiciones de su

multicitado artculo 133 exige que dichos tratados estn de acuerdo con la Constitucin. Este principio se establece puntualmente en otros dispositivos constitucionales, tal es el caso del artculo 15, que prohbe expresamente la celebracin de tratados que versen sobre la extradicin de reos polticos o de delincuentes que hayan tenido la condicin de esclavos, o de tratados que alteren las garantas o derechos fundamentales del hombre otorgados por la Constitucin. 53. Cabe subrayar que Mxico se encuentra sometido a la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, gracias a su suscripcin, sin reservas, objeciones o declaraciones interpretativas, del 23 de mayo de ese ao. Siguiendo las prescripciones constitucionales, dicho Tratado fue aprobado por el Senado de la Repblica el 29 de diciembre de 1972, publicndose en el Diario Oficial de la Federacin del 28 de marzo de 1973. El instrumento de ratificacin fue depositado el 25 de septiembre de 1975, el decreto de promulgacin de este instrumento se hizo efectivo el 14 de febrero de 1975. Sin embargo, la Convencin entr en vigor hasta el ao de 1980. De tal guisa, en las _________
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado." En el mismo tenor el artculo 45 del mismo instrumento establece: "Un Estado no podr alegar una causa para anular un tratado (esta causa puede ser la contradiccin con su Constitucin), darlo por terminado, retirarse de l o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto en los artculos 46 a 50 o en los artculos 60 y 62, si. despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado: a) ha convenido expresamente en que el tratado es vlido, permanece en vigor o contina en aplicacin, segn el caso; o b) se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su continuacin en vigor o en aplicacin, segn el caso. De igual manera, la Convencin de Viena de 1986, tambin en su

numeral 27 prescribe la misma prohibicin y la hace extensiva con idnticos efectos a las organizaciones internacionales. El punto 2 del correlativo artculo 27 indica: "Una organizacin internacional, parte en un tratado, no podr invocar las reglas de la organizacin como justificacin del incumplimiento del tratado. " Doctrinalmente y siguiendo a Remiro Brotons en este punto, los problemas de constitucionalidad que pueden afectar a un tratado son de dos tipos: inconstitucionalidad extrnseca o formal e inconstitucionalidad intrnseca o material. La primera se presenta en el caso de incompetencia o exceso de poder del rgano que manifest el consentimiento en la firma de un tratado internacional, o por vicios procesales en el inter formativo de la voluntad del Estado. En el sistema jurdico mexicano este supuesto se puede presentar cuando, por ejemplo, el Presidente de la Repblica ratificara un tratado sin la autorizacin previa del Senado. El instrumento internacional en consideracin estara afectado de inconstitucionalidad extrnseca. Las Convenciones de Viena de 1969 y 1986 en sus respectivos artculos 46 contemplan especficamente esta circunstancia y la invalidan para ser alegada como vicio del consentimiento que anule el tratado internacional en cuestin, salvo que la violacin sea manifiesta y afecte una norma fundamental del derecho interno del Estado respectivo. A nivel de derecho interno, esta circunstancia dara lugar a responsabilidad personal y poltica del funcionario que as negoci y ratific el tratado. La inconstitucionalidad intrnseca o material, en cambio, se presenta cuando existe una contradiccin entre el contenido de un tratado internacional y el de una o varias normas constitucionales. Este tipo de inconstitucionalidad es ms compleja, porque la violacin no es slo de ndole formal como el primer caso, que, en ltima instancia podra solucionarse con la observancia de la formalidad emitida, sino que aqu es el contenido material del tratado internacional lo que contradice a la Constitucin del Estado en cuestin (caso que se presenta en el Derecho mexicano, especficamente, en relacin con lo sealado por el artculo 90. de la Ley sobre la Celebracin de Tratados. Dicho artculo dispone: "El Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos no reconocer cualquier resolucin de los rganos de

negociaciones que se lleven a cabo en materia de tratados internacionales con otros Estados, Mxico queda sujeto a las disposiciones de la Convencin de Viena. __________
decisin de los mecanismos internacionales para la solucin de controversias a que se refiere el artculo 80, cuando est de por medio la seguridad del estado, el orden pblico o cualquier otro inters esencial de la Nacin. ") Este supuesto se encuadrara en el artculo 27 de ambas Convenciones de Viena, pero no cabe en los supuestos de nulidad legtima de los tratados que aceptan los artculos 46 a 52. Es decir, que el tratado internacional mente obliga aunque el Estado alegue que es contrario a una de sus disposiciones de derecho interno. Este supuesto tambin puede darse cuando la contradiccin material de un tratado y la Constitucin proviene de una modificacin o alteracin de sta, posterior a la firma del tratado. En este caso el artculo 62 de las Convenciones multicitadas niega validez a esta causa sobrevenida como motivo suficiente para dar por terminado un tratado o retirarse de ste, salvo que, entre otras excepciones reconocidas por este mismo numeral, esa modificacin constitucional sobrevenida constituya una base esencial del consentimiento de las partes o que tal reforma o derogacin tenga por efecto la modificacin radical del alcance de las obligaciones que todava deben cumplirse en virtud del tratado. Sin embargo, es claro que estas circunstancias pueden y deben evitarse mediante adecuados controles de la constitucionalidad, previos a la ratificacin del los tratados por parte de los Estados. Por ello, Remiro Brotons opina: "Es arriesgado y poco aconsejable someter a prueba la capacidad del Derecho Internacional para digerir y asimilar los preceptos constitucionales y las decisiones -en su caso judicialesque los aplican, una vez que el Estado ha manifestado su consentimiento y. sobre todo. el tratado ha entrado en vigor. En realidad, lo que desde una perspectiva internacionalista se pide al Derecho constitucional es justamente lo contrario: que elimine los riesgos de conflicto y contradiccin entre el derecho interno y el internacional. En este sentido, est claro que los controles han de ser. preferiblemente, previos al perfeccionamiento de los tratados, reducindose los reparadores a los casos en que la experimentacin de aqullos haya sido imposible, bien por haberse comprometido internacionalmente el Gobierno sin autorizacin parlamentaria, bien por haber sobrevenido la presunta inconstitucionalidad como consecuencia de alteraciones constitucionales posteriores a la conclusin de los tratados. La regulacin debera adaptarse a la peculiar condicin del objeto del control." Vase del autor: op. cit., pp. 136-139 y 154-164, as como 334-337. Recurdese que la Convencin de Viena de 1969, segn su artculo lo, se aplica a los tratados entre xodos. Esta afirmacin debe matizarse a las luz de los artculos 3 y 5 de la misma Convencin. Porque, en relacin al artculo 3, la Convencin es tambin aplicable a los acuerdos internacionales en que, adems de los Estados, fuesen partes otros sujetos de Derecho Internacional. Y porque, en relacin al artculo 5, la Convencin es asimismo aplicable a todo tratado que sea instrumento constutivo de una organizacin internacional, y a todo tratado adoptado en el mbo de una organizacin internacional, sin perjuicio de cualquier norma pertinente de la organizacin. La aplicacin de la Convencin de Viena se complementa, por disposicin expresa de su prembulo, con el derecho internacional consuetudinario en aquellas cuestiones no reguladas por la Convencin y,

obligadamente, por el llamado jus cogens o derecho internacional general. Se entiende por jus cogens o derecho internacional general, en trminos del artculo 53 de la misma Convencin, aquella norma imperativa aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. La Convencin, salvo en lo que al jus cogens se refiere, admite acuerdo en contrario si de comn acuerdo as lo establecen los Estados parte de un tratado internacional sometido a la Convencin. Para una referencia detallada sobre este ltimo punto conviene consultar de Antonio Gmez Robledo: EIIus Cogens Internacional (Estudio histrico-crtico); Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1982.

54. Asimismo, Mxico ha firmado y ratificado la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, concluida el 21 de marzo de 1986. Esta Convencin no haba entrado en vigor todava al 31 de diciembre de 1993, segn el reporte oficial de la Organizacin de las Naciones Unidas. Para que esto suceda es menester que ratifiquen dicho Convenio treinta y cinco naciones, de las cuales slo 21 lo han hecho. 5.2.3 Costumbre jurdica

55. En el Derecho mexicano la costumbre es fuente formal de normas jurdicas. Su carcter es, sin embargo, nicamente supletorio y delegado. Es decir, que slo en el supuesto de que la ley no prescribiera nada respecto de la normacin de una situacin jurdica, se podr recurrir, en suplencia de la ley, a la costumbre, siempre y cuando la propia ley as lo determine. La costumbre para ser obligatoria requiere del mandato expreso de la ley. 56. La relevancia jurdica que las diversas materias de Derecho positivo otorgan a la costumbre en el Derecho mexicano es ciertamente distinta. Para el Derecho penal, segn lo dispone el artculo 14 constitucional, la costumbre no tiene ninguna importancia pues la nica fuente de sus normas es la ley. El citado artculo determina en la parte conducente: "En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata. " 57. En el Derecho civil y mercantil, y por extensin en las dems materias a excepcin de la penal, el papel de la costumbre es exactamente la antes apuntada en tanto fuente supletoria y delegada. La Constitucin en el

mismo artculo 14 nada dice respecto de la costumbre, aunque tampoco la prohbe, lo cual significa que slo se podr recurrir a ella por mandato expreso de la ley secundaria antes de proceder a la interpretacin jurdica. 56 Dicho artculo 14 seala _____________
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1986 fue firmada por Mxico el mismo da de su adopcin, el 21 de marzo de 1986. La aprobacin del Senado se realiz el ll de diciembre de 1987, segn Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin elll de enero de 1988. El depsito del instrumento de ratificacin lo hizo Mxico ellO de marzo de 1988, publicndose el Convenio ratificado ya el 28 de abril del mismo ao. Tambin se public su fe de erratas los das 12 de septiembre y 5 de octubre de 1988. Apostilla Peniche Bolio: "En el Derecho mexicano la costumbre nicamente puede ser fuente del Derecho a falta de ley escrita. de su interpretacin jurdica y de jurisprudencia. Es. por tanto, de carcter delegada la relacin que media entre la costumbre y la ley." Cfr. Francisco J. Peniche Bolio: Introduccin al Estudio del Derecho; Porrua, Mxico, 1988, p. 71. Para una mayor explicacin sobre la funcin de la costumbre como forma de heterointegracin vase dentro del captulo VII de esta segunda parte el inciso 7.3.3 Interpretacin e integracin en el Derecho mexicano.

textualmente: "En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o interpretacin jurdica de la ley, ya falta de sta se fundar en los principios generales del derecho. " 58. Existe una figura que suele asimilarse, incorrectamente, a la costumbre, nos referimos al uso. El uso o los usos pueden singularizarse porque si bien al igual que la costumbre tratase de prcticas repetidas y constantes, no cuentan con consenso respecto de su obligatoriedad generalizada. Los usos tienen efecto y eficacia entre las partes para interpretar su voluntad. Por ello, una parte de la doctrina ha definido al uso como una clusula tcita sobreentendida en un convenio, por la cual las partes arreglan sus relaciones de acuerdo con la prctica establecida. El uso, se dice, tiene fuerza de convenio y no fuerza de ley. En materia mercantil, por cierto, ms que de costumbre suele hablarse, incluso en la propia ley, de usos, de usos bancarios o mercantiles. 59. El Cdigo Civil, en su artculo 10, reitera la importancia secundaria de la costumbre en el Derecho mexicano, cuando estipula': "Contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en contrario". De ah que debe ser la propia legislacin la que, expresamente, reenve a la costumbre o al uso como fuente supletoria del Derecho. Son ejemplos de reenvos de una y otro, respectivamente, las estipulaciones de los artculos 1796: "Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento,

excepto aquellos que deban revestir una forma establecida por la ley. Desde que se perfeccionan, obligan a los contratantes no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a las consecuencias que, segn su naturaleza, son conforme a la buena fe, al uso o a la ley;" y 2607 del mismo Cdigo: "Cuando no hubiere habido convenio, los honorarios se regularn atendiendo juntamente a las costumbres del lugar; a la importancia de los trabajos prestados, a la del asunto o caso en que se presentaren, a las facultades pecuniarias del que recibe el servicio y a la reputacin profesional que tenga adquirido el que lo ha prestado (...)." 60. En suma, la costumbre dentro de las materias de Derecho positivo mexicano en donde es relevante, posee cuatro misiones restringidas: 1. como norma supletoria de la ley en casos especficos; 2. como norma consuetudinaria supletoria del contenido de los contratos (usos); 3. como norma interpretativa de la ley; 4. Como norma interpretativa de los contratos (USOS). ___________
Cfr. Manuel BOIja Soriano: Teorla General de las Obligaciones; POITa, Mxico, 1982, p.63. 58 &tablece el artculo 2 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito: "Los actos y las operaciones a que se refiere el artculo anterior (en materia de ttulos de crdito) se rigen: l. Por lo dispuesto en esta ley. en las dems leyes especiales relativas; en su defecto; Il. Por la legislacin mercantil general; en su defecto; Ul. Por los usos bancarios y mercantiles... ". 59 Cfr. Rafael Rojina Villegas: Introduccin al Estudio del Derecho; POITa, Mxico, 1967, p.348.

5.3 FUENTES FORMALES INDIRECTAS EN EL DERECHO MEXICANO 5.3.1 Jurisprudencia 61. La jurisprudencia es, como sabemos, el conjunto de principios, criterios, precedentes o doctrinas que se encuentran en las sentencias o fallos de los jueces o tribunales. Se le reconoce como la principal fuente formal indirecta, pues de su doble funcin la principal es interpretar el sentido de la ley o llenar las lagunas que aparecen en todo sistema jurdico. La jurisprudencia apoya tanto el trabajo del legislador como el del juez, coadyuvando a la produccin y aplicacin de la ley a travs de las directrices o parmetros que establece sobre el sentido de la norma jurdica misma y el Derecho. Su carcter obligatorio o no, depende del sistema jurdico en cuestin.

62. En Mxico la jurisprudencia es fuente formal indirecta y tiene, por virtud de la propia Constitucin fuerza obligatoria. As, el artculo 94 constitucional establece textualmente los parmetros generales referidos a la jurisprudencia, esto es, su carcter, su regulacin, su alcance y los rganos que pueden producirla. En su parte conducente dicho artculo reza: "La ley fijar los trminos en que sea obligatoria la jurisprudencia que establezcan los tribunales del Poder Judicial de la Federacin sobre interpretacin de la Constitucin, leyes y reglamentos federales o locales y tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano, as como los requisitos para su interrupcin y modificacin. " 63. La Constitucin determina claramente que la jurisprudencia ser obligatoria en los trminos que la ley determine. Y, en efecto, corresponde a la Ley de Amparo tal regulacin (arts. 192 a 197), porque es a travs de las decisiones (llamadas ejecutorias) que ciertos tribunales federales emiten para resolver las controversias suscitadas por el juicio de amparo, que aqullos establecen jurisprudencia. Este juicio, segn anotamos ya, es el medio idneo de proteccin de las garantas individuales y de defensa de la constitucionalidad. __________
Aunque emitida por un tribunal administrativo dependiente del Poder Ejecutivo, ciertas decisiones del Tribunal Fiscal de l Federacin se consideran para los efectos de su competencia como jurisprudencia. De acuerdo con el artculo 13 de la Ley Orgnica del Tribuna) Fiscal de la Federacin, establece jurisprudencia la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin y es obligatoria para s misma y las Salas Regionales. Se requerir, al efecto, de tres sentencias que sustenten la misma tesis y hayan sido votadas al menos por seis magistrados. En caso de contradiccin en las tesis de las Salas Regionales, denunciadas por particulares, los magistrados u otras autoridades, la Sala Superior decidir cul es el criterio prevaleciente. La jurisprudencia se hace pblica en la Revista del Tribunal Fiscal de la Federacin. Otro tribunal de orden administrativo, el de lo Contencioso Administrativo del Distrito Federal, con base en el artculo 19 de su propia Ley, puede sentar jurisprudencia a travs del Pleno y las Salas que lo integran. Para lo cual son menester cinco sentencias en un mismo sentido sin ninguna que interrumpa la serie; tales sentencias debern ser aprobadas por siete magistrados y por unanimidad, respectivamente. Es referencia obligada a este respecto la obra de Ignacio Burgoa: El Juicio de Amparo; Porra, Mxico, 1992, pp. 250-263.

64. Cules son los Tribunales de la Federacin que pueden emitir jurisprudencia, con qu sentido y alcance? Segn la Ley de Amparo slo estn facultados para establecer jurisprudencia, ininterrumpirla y modificarla: la Suprema Corte de Justicia de la Nacin -funcionando en Pleno o en Salas- y los Tribunales Colegiados de Circuito. La jurisprudencia de ambos tribunales versar sobre la interpretacin, es decir, el sentido con que deber ser entendida o aplicada la Constitucin, las leyes federales o locales, los

reglamentos federales o locales y los tratados internacionales firmados y ratificados por Mxico e incorporados a su sistema jurdico. Entonces, la jurisprudencia (el criterio de interpretacin oficial de todas estas leyes) ser de aplicacin obligatoria para todos los tribunales que sean jerrquicamente inferiores a los tribunales federales que la generan. 65. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin es el tribunal de ms alto rango en Mxico. Se compone (art. 94 constitucional) de 11 ministros numerarios y funcionar en Pleno o en Salas. Ello explica el que la Corte produzca dos tipos de jurisprudencia, la establecida por el Pleno y la establecida por cada una de sus Salas. 66. Las decisiones, sentencias o ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia cuando funciona en Pleno constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se encuentre en cinco ejecutorias no ininterrumpidas por otra en contrario y siempre y cuando hayan sido aprobadas, al menos, por el voto de las dos terceras partes de los ministros (antes de la reforma). Esta jurisprudencia es de obligatoria observancia para el Pleno y las Salas de la Corte, los Tribunales Colegiados de Circuito, los Tribunales Unitarios de Circuito, los Jueces de Distrito, los Tribunales (militares y civiles) de los Estados y Distrito Federales, los Tribunales Administrativos y del Trabajo de orden federal y local. 67. Las ejecutorias de las Salas de la Corte pueden constituir jurisprudencia siempre que lo resuelto en stas (la tesis) se encuentre en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por lo menos cuatro ministros (antes de la reforma). Dicha jurisprudencia es obligatoria para las mismas Salas y todos los dems tribunales para los que es obligatoria la del Pleno. Obviamente estas ejecutorias no sujetan a este ltimo. 68. La jurisprudencia tanto del Pleno como de las Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin puede ser interrumpida o modificada. La juris ___________
Por la ya mencionada iniciativa del Ejecutivo Federal, de fecha 5 de diciembre de 1994, aprobada por las Cmaras y publicada el 31 de diciembre de el mismo ao, se redujo el nmero de Ministros de la Suprema Corte de Justicia de 26, 21 numerarios y 5 supernumerarios, a 11. Esta modificacin alter obviamente el nmero de votos requeridos para sentar jurisprudencia. Por ello, segn los artculos transitorios de la reforma constitucional en comento, la reforma constitucional no entrar en vigor sino hasta que as suceda con las correspondientes reformas a la Ley de Amparo, reglamentaria de los artculos 103 y 107 constitucionales. Cuando sea necesario haremos notar, entre parntesis, la aclaracin pertinente.

prudencia se interrumpe,63 y con ello deja de tener carcter obligatorio, siempre que se pronuncie ejecutoria en contrario por catorce ministros, si es del Pleno, y por cuatro, si es de Sala (antes de la reforma). A la vez, para que la jurisprudencia se modifique deben observarse los mismos requisitos para su establecimiento, pero para que la modificacin surta sus efectos, debern expresarse las razones que se tuvieron para variarla. Estas razones se referirn a las que se tuvieron presentes para establecer la jurisprudencia que se modifica. 69. Los Tribunales Colegiados de Circuito establecen jurisprudencia siempre que lo resuelto en sus ejecutorias se sustente en cinco de ellas, no interrumpidas por otra en contrario, y hayan sido aprobadas por unanimidad de votos de los magistrados que los integran. Esta jurisprudencia es obligatoria en la materia de la competencia y la jurisdiccin territorial propias del Tribunal Colegiado en cuestin, constriendo as a los mismos Tribunales Colegiados, Juzgados de Distrito, Tribunales del fueron comn, Tribunales Administrativos y del Trabajo. Esta jurisprudencia tambin puede ser interrumpida, para lo cual se requiere la unanimidad de votos del Tribunal Colegiado respectivo. 70. Los criterios o tesis que estn contenidos en las sentencias o ejecutorias antes de constituir jurisprudencia, y de ser criterios o tesis jurisprudenciales, no tienen un carcter obligatorio. Qu funcin cumplen entonces? Las tesis contenidas en las ejecutorias de los tribunales federales que establecen jurisprudencia, orientan la labor de los jueces, auxilindolos en la interpretacin de la ley. Por tanto, antes de que se forme jurisprudencia pueden existir mltiples criterios judiciales a los cuales pueden acogerse los jueces, fallando su decisin, vlidamente, sustentndola en uno u otro. Ningn criterio o tesis lo obligar efectivamente hasta que ste no se convierta en jurisprudencial, una vez que cumpla con los requisitos formales antes descritos. En ese momento, el juez o tribunal en cuestin necesariamente deber aplicar ese criterio especfico y ya no los otros. 71. La jurisprudencia segn el Derecho mexicano puede ser invocada por las partes en el juicio de amparo, especificando su sentido y sealando con claridad las ejecutorias en que se sustenta. De ah que -al igual que se hace con la ley-las autoridades judiciales federales deben publicar en el Semanario

Judicial de la Federacin las ejecutorias con que se constituya, interrumpa, modifique o resuelva una contradiccin de tesis jurisprudenciales. De ese modo son dadas a conocer tanto a los propios tribunales, como a las dems autoridades y particulares para que stos la obedezcan y aprovechen, segn sea el caso. ___________
E. Garca Mynez sostiene respecto del trmino interrumpir que fija la ley en materia de jurisprudencia, que: "La expresin 'se interrumpe' (..,) no es correcta, ya que al dictarse una ejecutoria discrepante la jurisprudencia no se 'interrumpe' ni se 'modifica', sino se deroga. A esto equivale, en efecto, la extincin de su obligatoriedad general. Una nueva tesis no puede surgir si no vuelven a cumplirse los requisitos que condicionaron laformacin de la derogada." Vase del autor: Introduccin...; op. cit., p. 71.

72. Muchas veces las ejecutorias de amparo se publican con los votos particulares de los ministros, esto es, las consideraciones o razonamientos que dichos ministros tuvieron para votar en favor o en contra de talo cual decisin. Ello se hace, sobre todo, cuando a criterio del ministro es importante dejar constancia de su posicin jurdica respecto de ciertas situaciones si, a su juicio, as lo amerita la relevancia o trascendencia del asunto atendido. 73. Debemos hacer hincapi en que a travs de la jurisprudencia no nicamente se puede modificar el sentido de la ley por va de una interpretacin determinada, sino hasta declararla inconstitucional, es decir, contraria a la Ley fundamental. Es, en tal virtud, que por el ejercicio de esta facultad los tribunales encargados de emitir jurisprudencia estn, de hecho y de derecho, creando o derogando normas jurdicas. Pero estas normas tienen efectivamente un carcter general como la ley? Slo en la medida en que la jurisprudencia obliga a todos los tribunales se puede decir que tiene, en este sentido, un carcter general. Sin embargo, con las nuevas modificaciones al artculo 105 constitucional ya comentadas, las resoluciones que recaigan a las acciones de inconstitucionalidad dado su carcter erga omnes s tendrn el mismo efecto de una ley o decreto derogatorio de una disposicin inconstitucional. Lo mismo sucede con las resoluciones a ciertas controversias constitucionales en el tenor de la fraccin 11 del numeral citado. 74. Cabe que existan tesis contradictorias?64 S, es posible. Por ello, la ley establece el procedimiento que determina, a travs de una sola y nica ejecutoria, cul tesis con carcter jurisprudencial y, por tanto, obligatorio, debe prevalecer. Veamos: si las Salas de la Corte sostienen tesis contradictorias, decidir el Pleno de la Corte; si la contradiccin se da a nivel de Tribunales

Colegiados de Circuito, resolver el Pleno o la Sala respectiva, segn corresponda. Pueden denunciar, respectivamente, las anteriores contradicciones: en el primer supuesto, cualquiera de las Salas o el Procurador General de la Repblica; en el segundo, los Ministros de la Corte, el Procurador General de la Repblica, los propios Tribunales o las partes que intervinieron en los juicios en que las ____________
Garca Mynez distingue, adecuadamente, entre la contradiccin lgica y las simples contrariedades o discrepancias que pudieran implicar las 'contradicciones' entre distintas tesis. Hablar, en materia de jurisprudencia, de una contradiccin lgica significa que dos tesis sostienen situaciones, hechos o derechos no pueden ser afirmados o negados al mismo tiempo. Por ejemplo, una tesis que al interpretar una norma jurdica sostenga que para realizar cierto acto jurdico se requiere detentar la calidad de propietario del bien en cuestin y otra que diga que no se requiere serio. La decisin jurisprudencial definir cul de los criterios es el vlido, porque no pueden afirmarse, sin contradiccin lgica, ambas interpretaciones. O se es dueo o no se es, no pueden a un tiempo, detentarse ambas calidades. En cambio, las contrariedades o discrepancias jurisprudenciales no son ms que diferencias entre lo asentado por una tesis y lo sealado por la otra pero que no son lgicamente excluyentes, es decir, que ambas son perfectamente posibles. En este caso, dado que las dos posiciones pueden ser vlidamente sostenidas, lo que la autoridad judicial debe hacer es eliminar ambos criterios y establecer un tercero como el nicamente vlido. En el caso de la contradiccin lgica, la autoridad no tiene ms que optar por uno solo de los criterios encontrados, no cabra un tercero y, por tanto, le es imposible derogar ambos.

tesis contradictorias fueron sustentadas. En ambos casos, si quien denunci la contradiccin no fue el Procurador, ste expondr siempre su parecer a travs del Agente del Ministerio Pblico designado al efecto. 75. La ejecutoria dictada en los casos de contradiccin arriba citados, fijar la tesis jurisprudencial que determina el criterio o tesis que ha de prevalecer. sta no alterar las decisiones sustentadas en las anteriores tesis o criterios que dieron origen a la contradiccin, y con los cuales se resolvieron situaciones jurdicas concretas. Las que, por cierto, en ningn caso se vern afectadas. 5.3.2 Principios generales del Derecho 76. Los principios generales del Derecho han sido definidos como el conjunto de criterios orientadores insertos en todo sistema jurdico, cuyo objeto es suplir las insuficiencias o ausencias de la ley o de otras fuentes formales; en el Derecho mexicano as es por disposicin expresa de la ley. La Carta Magna en su artculo 14, ltimo prrafo, indica textualmente: "En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin

jurdica de la ley, ya falta de sta se fundar en los principios generales del derecho. " 77. Segn resulta de la propia Constitucin, los principios generales derechos son, en Mxico, una fuente formal indirecta. Por tanto, no genera normas jurdicas, sino que establece criterios orientadores no slo para el juez sino, incluso, para el legislador mismo, con base en los cuales se puede elaborar o decir el Derecho, respectivamente. La jerarqua e importancia que los principios generales del Derecho posean depender, segn se dijo, de cada sistema jurdico. 78. En el Derecho mexicano esos principios tienen carcter supletorio, slo puede recurrirse a stos por disposicin expresa de la propia ley y una vez que sta o la jurisprudencia no tuviesen una solucin al problema o situacin jurdica en cuestin. Entonces y slo entonces los principios generales del Derecho tendrn en materia civi/65 la posibilidad de ser utilizados como fuente formal, ms concretamente como una forma de auto integracin. Es decir, la tcnica prevista por el legislador para salvar (integrar) las lagunas que pudiera presentar el ordenamiento jurdico mexicano.66 Sin embargo, la referencia constitucional a estos principios no deja de ser vaga, pues de inmediato surgen, al __________
Cuando la Constitucin en su artculo 14 alude a la materia civil no lo hace en trminos limitativos sino enunciativos. Es decir, que lo dispuesto para el rea civil se debe hacer extensivo a la mercantil, as como a las materias laboral y administrativa. Ello ha sido asentado as por diversas jurisprudencias de la Suprema Corte. Para Burgoa, el artculo de referencia en la parte que nos ocupa debe aplicarse a toda materia jurisdiccional, con excepcin de la penal. Vase 1. Burgoa: Las Garantfas...; op. cit., p. 580. (,6 Sobre este punto nos explayaremos en el inciso 7.3.2.2 Auto integracin: analoga y principios generales del Derecho, dentro del captulo VII de esta parte del libro.

menos, las siguientes preguntas: Cules son esos principios? Dnde estn? Cmo se obtienen? 79. Las anteriores preguntas han sido ya abordadas de manera general en el captulo IV de esta segunda parte, concretamente, en el inciso 4.1.3.5. Lo dicho ah es aplicable a estas preguntas, aunque se muestra insuficiente para entender cmo, especficamente, el Derecho positivo mexicano las resuelve. Para empezar, cabe decir que la legislacin mexicana enuncia textualmente algunos principios generales del Derecho ya en su Ley fundamental, ya en su legislacin secundaria. As, por ejemplo, el propio artculo 14 constitucional

establece el principio de no retroactividad de la ley al expresar en su primer prrafo: "A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. " Tambin de manera textual se anuncia el principio de equidad en el artculo 17 de la Ley Federal del Trabajo, cuando indica: "Los casos no previstos en la presente ley o sus reglamentos, se resolvern de acuerdo con la costumbre o el uso y, en su defecto, por las que se deriven de esta ley, por las del Derecho comn en cuanto no la contraren y por la equidad.. Estos principios generales del Derecho son, pues, por la forma en que aparecen en la ley, expresos. 80. Sin embargo, otros principios no estn textualmente enunciados en la ley, sino que a stos se hace una remisin general o se hallan implcitos en la redaccin misma de la norma. De ah que tales principios deban ser inferidos por el aplicado o intrprete de la ley de la lgica interna que posee el sistema jurdico. Veamos. La Constitucin seala en el tercer prrafo del referido artculo 14, que "En los juicios de orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable el delito que se trata". En este artculo se encuentra implcito el principio general del Derecho que es centro de gravedad del sistema penal mexicano, a saber: no hay pena ni delito sin ley. Principio que, por cierto, est presente en todos los sistemas jurdicos modernos y viene desde antiguo (nulla poena, nul/um delictum sine lege). Estamos, entonces, ante la presencia de los principios generales del Derecho tcitos. 81. En realidad, la mayora de los principios generales del Derecho estn implcitos en la totalidad del sistema jurdico, son tcitos, y responden a su lgica y mecnica interna. A quin corresponde sealarlos? No existe un rgano que oficialmente determine cules son tales principios, sin embargo, la prctica demuestra que esta tarea la realizan, fundamentalmente, la jurispru _________
Son ejemplos tpicos de remisiones generales a los principios generales del Derecho en la legislacin secundaria, la de Cdigo de Comercio en su artculo 1324, cuando expresa: "Toda sentencia debe ser fundada en la ley y si. ni por el sentido natural, ni por el espritu de sta se puede decidir la controversia. se atender a los principios generales de Derecho, tomando en consideracin todas las circunstancias del caso"; la del artculo 19 del Cdigo Civil del Distrito Federal que prescribe: "Las controversias judiciales del orden civil debern resolverse conforme a la letra de la ley o a su interpretacin jurdica. A falta de ley se resolver conforme a los principios generales del derecho. "

dencia (interpretando o llenando las lagunas de ley) y la doctrina. En ambos casos, jueces y juristas al aplicar, interpretar, estudiar, sistematizar y analizar la ley, desentraan las directrices internas sobre las que se asienta y con las cuales funciona el sistema jurdico. Los referidos principios son, pues, el producto de los esfuerzos de interpretacin y sntesis por desentraar las reglas 'esenciales', con base en las cuales opera coherente y articuladamente un sistema jurdico-normativo. 82. Dado que los principios generales del Derecho significan el resumen paradigmtico de la experiencia jurdica, es caracterstico que stos se manifiesten en breves sentencias con carcter doctrinal a las que se denomina aforismos. Son ejemplos tpicos de stos, adems de los ya citados, los siguientes: el que ha sido absuelto una vez no debe ser molestado de nuevo; la carga de la prueba recae sobre el que afirma; el que puede condenar tambin puede absolver; no hay venta alguna sin precio; la ley no compele a lo imposible; a nadie debe aprovechar su propio dolo; nadie comete un hurto negando un depsito; es nula la fianza dada por error; no existe herencia de la persona que vive; no es probo el que se afana por la herencia de una persona viva; el caso fortuito excusa de la mora. 83. Hemos sostenido que el predicado del concepto principios generales del Derecho no se agota en los aforismos inferidos de la lgica interna de los sistemas jurdicos. Concebido el Derecho en su doble estndar valorativo se comprender que tales principios son, en funcin de ello precisamente, de dos tipos. Corresponden al primero estas sentencias o aforismos que funcionan como fuente formal; es decir, como reglas o pautas que orientan la labor integradora del juzgador. Los del segundo tipo son principios inspiradores y, por tanto, axiolgicos del Derecho. stos buscan constituirse no slo en pautas de orientacin para legisladores y jueces, sino en criterios ltimos de justicia y legitimidad del orden jurdico mismo. Esta clase de principios generales pueden aparecer, lo mismo que los de carcter lgico-jurdico, en forma expresa o tcita. Son ejemplo de esta segunda clase de principios con carcter axiolgic069 las remisiones, en cualquiera de las dos formas anteriores, a la equidad, la justicia social, as como a principios en que se sustenta la idea de derechos humanos, como la igualdad fundamental de los hombres. __________

Cfr. J. M. Mans Puigarnau: Los principios generales del Derecho; op. cit. Los principios generales del derecho que se infieren de la estructura y lgica del sistema jurdico normativo mismo, es decir, los del primer tipo, estn supeditados a los principios generales del Derecho que con carcter axiolgico y teleolgico orientan a todo el sistema jurdico, o sea, los del segundo tipo. Los primeros obviamente no deben contradecir a le, segundos. As, por ejemplo, los principios 'No Iuly pena ni delito sin ley' y 'todo inculpado es inocente Iulsta en tanto no se demuestre lo contrario', se infieren de la normatividad jurdica de los sistemas de Derecho positivo. Ambos, empero, estn inspirados en la humanizacin del Derecho penal, a partir de principios como el de igualdad, dignidad humana, etctera, que garantizan para los posibles inculpados no slo un trato legal sino humano y justo. No es extrao, pues, que ese principio aparezca, tambin, como parte de los derechos fundamentales del hombre reconocidos en los tratados internacionales sobre derechos humanos.