HERMENEUTICA

MTODOS Y ESCUELAS DE INTERPRETACIN

Mtodo Exegtico
Ius iris Justiniano quiere decir esto, que los glosadores crean que las normas en derecho civil se encontraban en los textos romanos. Tienen una influencia del cdigo napolenico, nos dice que la influencia viene de los juristas franceses como Bron deca la ley era el origen nico de las decisiones jurdicas y que haba que dejar a un lado lo que el denomino las falsas fuentes Cuales son: la costumbre y los precedentes, viene a Colombia atraves de Andrs Bello y quedo incorporado en nuestro cdigo civil en el ttulo preliminar ms exactamente en el articulo 27 CC cuando la ley se aclara no se mira su tenor literal so pretexto de conocer el espiritad de la ley Caractersticas: Mtodo gramatical o literal Obediencia a la Ley Interpretacin Estritu sensu

Criticas Franzua (L Int Cientifica) 1 No hay un carcter cientfico 2 tampoco examina las necesidades sociales El Derecho es la Ley No se puede reducir el derecho a la ley MTODO SAVINIANO Obra sistema de derecho Romano actual Que es la ley es expresin del derecho popular, el verdadero representante de ese espritu nacional es el legislador, propone cuatro elementos constitutivos para poder interpretar: 1. Gramatical 2. Lgico descomposicin 3. Histrico 4. Sistemtico Lazo intimo que une a las instituciones con las normas Se acude a una interpretacin gramatical, luego al pensamiento del legislador (lgica), a la historia fidedigna de su establecimiento, luego a una lgica argumentativa se habla all Argumento a contrario o a contrario sensu, por el contrario o a la inversa establece diferencias Argumento apari o analgico amejuori majus,a mejori minus se establecen semejanzas o identidades Savigiano propone operaciones distintas que deben tener un todo un conjunto cogemos cada uno de los elementos y lo aplicamos al caso concreto, cuando hayan lagunas se llegue a la analoga Ejemplo: (A contrario sensu) La constitucin es fuente primaria a contrario sensu la costumbre es fuente segundaria del derecho Se establece diferencias los obiter dita son dichos al pasar si se habla argumento a majus se establece semejanzas o identidades tanto la constitucin como la costumbre son fuentes del derecho 1

HERMENEUTICA MTODO DE LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA Tiene su base en tres criterios 1. Principio de la autonoma de la voluntad 2. El orden y inters pblico 3. La articulizacion o El justo equilibrio entre esos intereses que son opuestos Se llama mtodo de la libre investigacin cientfica porque entra al campo de toda autoridad positiva, cientfica porque acudimos a las ciencias van hablar entonces de un criterio objetivo. Decimos que si esa ley, no es clara es ambigua, el mtodo de la investigacin cientfica propone acudir a otra fuente del derecho y adicionalmente otra propuesta acudir a otras ciencias auxiliares del derecho, decimos entonces que podemos acudir no solo a la ley si no que tambin podemos acudir a la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, la equidad y cuando hablamos de ciencias auxiliares del derecho es porque podemos acudir a la balstica, a la antropologa, a la sociologa, a la psicologa, a la medicina legal.

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE Es libre porque se sustrae de toda autoridad positiva, en la escuela del derecho libre se denomina libre porque se entablan condiciones imperantes en un cierto tiempo y un cierto lugar que tenga la gente sobre lo que es justo en ambos s que es importante el valor de la justicia otro punto de contacto es que se oponen al formalismo jurdico, si el texto es claro si el texto es difano entonces hay un apego a la ley de lo contrario es preciso acudir a disciplinas, ciencias auxiliares o acudir a otras fuentes del derecho si la ley es insuficiente y comprende dudas y si el caso es complejo entonces queda a discrecionalidad interpretativa del juez discutir la cuestin o el caso a abordar El juez no solo descubre si no que crea el derecho, Ejemplo sentencia t406/1992 papel de la corte cuando la corte se convierte en legislador positivo teniendo ventajas y desventajas dependiendo de la manera como proceda

MTODO HISTRICO EVOLUTIVO QU ES EL DERECHO AUTENTICO?, no es aquel que encontramos en las normas generales y abstractas si no aquel que se vive de forma real por la gente, no se debe entender la ley como la voluntad del legislador al momento de expedir la ley, si no que debemos preguntar por lo que se quiere decir aqu y ahora de acuerdo a las exigencias actuales QU ES INTERPRETAR A LA LUZ DEL MTODO HISTRICO EVOLUTIVO? Es adaptar adecuar pero que se entienda ese verbo en infinitivo no como derogar, ir adaptando esos preceptos normativos de acuerdo a las condiciones imperantes en el medio social, econmico y cultural

HERMENEUTICA MTODO TELEOLGICO Tele significa fin, cuando hablamos del mtodo teleolgico se habla desentraar el fin normativo Espritu formativo desentraar cual es el fin cual es el objetivo que persigue una disposicin CUL ES EL PUNTO DE CONTACTO ENTRE EL MTODO HISTRICO EVOLUTIVO Y MTODO TELEOLGICO Examinamos Las necesidades y las condiciones del pueblo, evaluamos su historia, evaluamos ese pensamiento del legislador aqu y ahora, pero al evaluar el pensamiento del legislador aqu y ahora pero al evaluar tenemos que extraer cual es su propsito o finalidad norma REALISMO JURDICO Son los rganos jurisdiccionales los encargados de resolver el caso concreto Cules son las principales caractersticas del realismo jurdico 1. La indeterminacin del derecho en el orden interdisciplinario y en el orden instrumentalista Porque indeterminacin del derecho segn el realismo jurdico el derecho positivo no da la solucin verdadera al caso esto nos quiere decir que el realismo jurdico se opone al formalismo 2. El enfoque interdisciplinario podemos acudir a la sociologa a la analoga punto de contacto con el mtodo de la libre investigacin cientfica 3. El enfoque instrumentalista que el derecho debe servir para alcanzar un propsito social El realismo Jurdico tiene su base en cuatro escuelas A. Escuela clsica de los sofistas griegos cuyo mximo exponente TRASIMACO B. Escuela escandinava C. Escuela norte americana D. Escuela de interpretacin del francs Michael trof Para Trasimaco el derecho era la voluntad del ms fuerte Oliver Crown el derecho no es otra cosa que las profecas de cmo los jueces van a resolver los asuntos jurdicos El precedente es toda ratio disidente que haya servido para fundamentar su decisin del mismo, los actos anteriores Alf Ross nos dice La eficacia Normativa, aboga por la eficacia normativa Michel trof la interpretacin no es un acto de conocimiento de la ley, si no un acto de la voluntad del juez

En el realismo jurdico podemos identificar las reglas en el papel y las reglas efectivas Las reglas en el papel las encontramos en las normas y las efectivas las encontramos en la forma como se resuelve el pleito. Siempre que hablamos del realismo jurdico se refiere a la eficacia normativa y que ese realismo jurdico se opone al formalismo jurdico CONCEPCIN ASCOLIANA Se plantea un dualismo entre la norma abstracta y la norma aplicada, dice que las acciones humanas, que toda accin humana deja una huella de s misma que cava un surco en el que tratan de amoldarse las acciones futuras, quiere decir esto que fija unos lmites para el entendimiento de la sociedad Cumple con el papel de organizar sintetizar y disciplinar los hechos humanos mediante la normatividad

HERMENEUTICA ESCUELA ELOLOGICA de Carlos Cosssio Tiene un antecedente filosfico esta dado por : La fenomenologa del Huserl El existencialismo de Heidegger Teora pura de Kelsen

Lo que se interpreta no es la ley, si no la conducta humana a travs de la ley en tal sentido el derecho entendido como conducta humana en interferencia intersubjetiva significa esto que el conjunto de acciones posibles en el plano existencialista el yo, el tu y el nosotros. Adicionalmente plantea un problema IUS filosfico que los define en cuatro temas La ontologa jurdica estudia el ser el yo actu La lgica jurdica formal la estructuracin del pensamiento, en teora de la argumentacin jurdica se habla de la lgica formal que es el silogismo, premisas que decantan en conclusin. La lgica jurdica trascendental es la valoracin que hace el juez de esa conducta La axiologa jurdica estudia los valores, de ah que Carlos Cosso nos hable del Plexo Axiolgico es decir la ramificacin, como est compuesto ese plexo axiolgico La seguridad, el orden, la solidaridad, la cooperacin, la paz y un valor totalizador que es la justicia tambin nos habla de que el juez debe fallar conforme a su ciencia y conciencia que el juez debe tener conocimiento de las fuentes del derecho, la valoracin que hace el juez, tambin nos dice la sentencia es una serie de juicios A. Juicio emprico, hace referencia a la experiencia B. Juicio dialectico surge de la discusin C. Juicio deductivo pero apodctico aquellas verdades ciertas que no admiten confluencia, no sea subsumible de ser refutada ej la constitucin es norma de normas ley de leyes toda caso de incompatibilidad entre la constitucin y la ley aplico la constitucin (saber apodctico diferente del Juicio asertorio no se habla de una verdad necesaria si no de una verdad que puede ser controvertida puede ser refutada ej todos los contratos son sucesibles de teora de la imprevisin no es una verdad necesaria, no todos los contratos son susceptibles existen excepciones a la regla general como los contratos de tipo aleatorio son contingentes como los de azar contrario si digo algunos contratos Juicio deductivo pero a Histrico

Art 8 De la Ley 153 Que es el tema de la Analoga Analoga IURIS Analoga LEGIS Requisito necesario para hablar de analoga son las lagunas jurdicas, Para estudiar las lagunas jurdicas partimos de la siguiente pregunta

HERMENEUTICA EXISTEN O NO LAGUNAS JURDICAS? A. Realismo Ingenuo considera el derecho como algo real existente, no elabora una crtica, principal exponente EDUARDO HOO , responde a la pregunta que si existen lagunas jurdicas, si existen por que el legislador no puede proveerlo todo B. Empirismo Cientfico el conocimiento tiene como fuente a la experiencia basada en la ciencia su principal exponente Donato Donati , Zitelman, responde a la pregunta que no hay laguna jurdica porque no hay accin humana desprovista de jurdicida , que siempre el juez debe resolver el estato quo C. Pragmatismo Practica principal exponente Nicolas Oviedo, respecto a la pregunta l responde que s, pero hay que hacer como si no para evitar trastornos D. Eclecticismo No adopta ni Blanco Ni Negro, matiza su postura toma una posicin media principales exponentes Hugo Arcila y Eduardo Garcia Maynes , frente a la pregunta sostiene hay lagunas en la ley pero no hay lagunas en el derecho, el juez cuenta con herramientas que le permiten resolver el caso concreto E. Apriorismo filosfico el estado actual de las cosas Exponente Hans Kelsen , responde a la pregunta que no hay lagunas porque hay un rgano jurisdiccional en cabeza del estado y ese juez cuenta con una estructura totalizadora (ordenamiento Jurdico) para dar respuesta al caso concreto

Escuela elologica de Carlos Cosso y el Mtodo libre investigacin cientfica y mtodo Saviniano frente al tema de las lagunas jurdicas en uno de sus fundamentos dicen que si hay lagunas jurdicas debe ir a la analoga Carlos Cosso dice que no hay lagunas jurdicas punto encuentro entre Kelsen Y Cosso

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ARGUMENTACIN
Argumentar aportar razones Argumento encadenamiento de proposiciones, secuencia de razones Argumentacin el modo o la manera de argumentar el discurso Teora de la Argumentacin JurdicaConjunto de tcnicas discursivas las cuales son aportadas por los teoricos de argumentacin: I. JURGUE HABERMANS II. STEPHE TUULMIN III. CHAIR PERERMAN IV. TEODOR VIEHGUE V. ROBERT ALEXIS Quienes argumentan exponen un poco su Prestigio(Reconocimiento que da la sociedad) va asociado (buen Nombre, conocimiento). La argumentacin se relaciona: I. Gramtica Reglas que gobiernan el uso de las palabras y construcciones Puntuacin, coma, conjugar los verbos, reglas del habla escrita II. Semntica El sentido de las palabras ej diferencia entre posesin y propiedad III. Sintaxis el enlace de las palabras coherencia IV. Orto tipografa Utilizacin de elementos tipogrfico (negrilla, cursiva etc) V. Dialctica arte de discutir (contenido) debate VI. Retorica Arte De Clasificar El Discurso (destino) palabras auditorio que vocabulario utilizar

Trminos
PersuadirUtilizo Ideas Indirectas trato de cambiarlo Disuadir cambio de idas de forma directa Para los anteriores apelamos a las emociones, a los afectos, a los sentimientos, a los prejuicios incluso a la fuerza Convencerhay cambio directo e indirecto se apela a argumentos racionales, argumentos objetivos Punto de encuentro buscar un cambio en el pensamiento del otro tienen diferente medio pero un mismo objetivo REGLAS PARA EFECTUAR UNA DEFINICIN A. La definicin solo debe incluir solo las caractersticas determinantes no debe ser ni muy amplia ni muy estrecha B. La definicin no debe ser circular C. La definicin no debe formularse en trminos negativos Ejemplo: Perro animal, comida, Hombre infiel Al construir una definicin primero se toma la definicin general y luego la particular Ej1: perro mamfero que ladra Ej2: Perro animal cuadrpedo que ladra caracterstica particular Ej3: La ley es una fuente del derecho caracterstica general (manda permite o prohbe algo) caracterstica particular Ej4: Teoria de la improvisacin de los contratos 6

HERMENEUTICA Es un principio general del derecho caracterstica general Que se aplica cuando surgen circunstancias extraordinarias a su celebracin ELEMENTOS A TENER EN CUENTA PARA CONSTRUIR UN DISCURSO

ORAL I. II. III. IV. V. VI.

Preparacin dominio del tema Conocimiento del auditorio Pensar rpidamente Vestirse apropiadamente ocultar el de quesmo evitar la cacofona terminacin de palabras que riman

ESCRITO I. ORTOGRAFIA II. SEMANTICA III. CLARIDAD IV. CONSISTENCIA V. ORTOTIPOGRAFIA VI. PREPARACION

Herramientas para mejorar la argumentacin I. se debe identificar la cuestin o cuestiones sobre las que se quiere argumentar determinando su naturaleza y relevancia tener claro el tema sobre el que se quiere problematizar y lo hacemos a manera de pregunta II. Formule de manera clara precisa y completa la tesis central de su argumentos evaluar que tan fuertes son los argumentos III. Se debe evaluar la solidez de nuestros argumentos IV. Anteponerse a los problemas y posibles refutaciones, se debe pensar en los posibles argumentos que con los que puedan defenderse la posicin contraria V. Se debe evaluar la solidez de los argumentos que se apoyan la posicin rival y sealar sus debilidades Reglas de la argumentacin jurdica racional I. Claridad aquello que usted expresa sea difano, no se preste a ambigedades II. Coherencia guardar un orden una secuencia (sintaxis) III. Consistencia solides argumentativa IV. Saturacin (que el argumento sea completo)

Tipos de argumentos V.

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