EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA

Sumrio: 1. Introduo. 2. Necessidade de citao da Fazenda Pblica . 3. Execuo provisria contra a Fazenda Pblica. 1. Introduo A execuo contra a Fazenda Pblica est prevista de forma expressa e destacada das demais modalidades, nos artigos 730 e 731 do Cdigo de Processo Civil. A forma de pagamento est regrada constitucionalmente pelo artigo 100. 2. Necessidade de citao da Fazenda Pblica(1) O caput do artigo 730 do Cdigo de Processual taxativo sobre a necessidade de citao da Fazenda Pblica para opor embargos execuo por quantia certa contra ela movida. A citao um dos procedimentos mais formais de nosso sistema, pois o meio de chamar o ru, no caso o devedor, a se defender. Suprimir ou realiz-la de modo incorreto, no prescrito em lei, induz declarao de sua nulidade, porque cerceia o direito de defesa. Nesse sentido, o Recurso Especial n. 57.798-5-SP, rel. Ministro Demcrito Reinaldo, j. 4.9.95: "Processo Civil. Liquidao de sentena e execuo contra a Fazenda Pblica. Citao para opor embargos. Imprescindibilidade. Expedio sem provocao da parte. Princpio da ao. Liquidao por clculo do contador. Reexame necessrio. Descabimento. Precedentes." Portanto, a teor do que preceitua o artigo 730 do Cdigo de Processo Civil, imprescindvel a citao da Fazenda Pblica para opor embargos execuo, que no pode ser iniciada sem provocao da parte, pois no direito processual ptrio vige o princpio dispositivo, cristalizado no aforismo procedat iudex ex officio. Assim, invlida a expedio de ofcio requisitrio sem prvia citao da Fazenda Pblica para opor embargos, que deve se dar na pessoa de quem tem competncia para receb-la. No caso do Estado de So Paulo, o Procurador Geral do Estado (2), como estabelecem os artigos 2, I; 5, V, e 30 da Lei Orgnica da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, Lei Complementar n. 478/86. Pertinente a transcrio da ementa do Recurso Especial n. 5.444-0/Maranho, relatado pelo Ministro Amrico Luz, julgado em 17.10.94: "Processual Civil. Execuo. Citao. Nulidade. Nula a citao da Fazenda praticada em discordncia com o preceituado no artigo 730 do CPC. Invlida a citao feita na pessoa de quem no tem poderes para receb-la." 3. Execuo provisria contra a Fazenda Pblica O Cdigo de Processo Civil, no artigo 587, prev a possibilidade da execuo provisria, e no artigo 588 prescreve algumas regras para sua efetivao. "Artigo 588 - A execuo provisria da sentena far-se- do mesmo modo que a definitiva, observados os seguintes princpios: I - corre por conta e responsabilidade do credor, que prestar cauo, obrigando-se a reparar os danos causados ao devedor;(3)

II - no abrange os atos que importem alienao do domnio, nem permite, sem cauo idnea, o levantamento de depsito em dinheiro;" A execuo provisria uma exceo regra e tem por finalidade a penhora de bens, de modo a garantir o cumprimento da obrigao estabelecida na sentena pendente de recurso ou, segundo as palavras do Professor Humberto Theodoro Jnior: "A lei, no entanto, abre certas excees, porque leva em conta a distino que se pode fazer entre eficcia e imutabilidade da sentena. Assim, em circunstncias especiais, confere eficcia a determinadas decises, mesmo antes de se tornarem imutveis. o que se passa quando o recurso interposto recebido apenas no efeito devolutivo, j que, em certas ocasies, seria mais prejudicial o retardamento da execuo do que o risco de se alterar o contedo da sentena com o reflexo sobre a situao de fato decorrente dos atos executivos." (Processo de execuo e processo cautelar, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2). Na execuo contra a Fazenda, no h risco de no ser alcanada a tutela jurisdicional aps o trnsito em julgado, pois o ente pblico essencialmente solvente e o pagamento de suas dvidas judiciais se d por meio de precatrio.(4) Ensina o Professor Miguel Reale: "Toda regra jurdica, alm de eficcia e validade, deve ter um fundamento. O Direito, consoante outra lio de Stammler, deve ser, sempre, uma tentativa de Direito justo, por visar realizao de valores ou fins essenciais ao homem e coletividade. O fundamento o valor ou fim objetivado pela regra de direito. a razo de ser da norma, ou ratio juris. Impossvel conceber-se uma regra jurdica desvinculada da finalidade que legitima sua vigncia e eficcia." (Lies preliminares de direito, 6. ed., So Paulo: Saraiva, p. 115). Constata-se que a execuo provisria no tem qualquer finalidade contra a Fazenda Pblica e lhe prejudicial, pois, com a incluso do precatrio na ordem cronolgica, e posteriormente em oramento, impedir que o valor requisitado seja utilizado para as finalidades intrnsecas do Estado, tais como educao, segurana etc. Ademais, a expedio de precatrio em execuo provisria provoca o paradoxo de que depsitos venham a ser efetuados nesses autos antes do pagamento de dbitos fixados por sentena que transitou em julgado, portanto, imutvel. Destarte, diante do Estado, a finalidade de assegurar o cumprimento da sentena, em caso de se tornar definitiva, incua, ante as garantias constitucionais asseguradas ao cumprimento do ofcio requisitrio. Ademais, no h qualquer dispositivo legal que admite a execuo provisria contra a Fazenda Pblica. Como exceo regra que , no pode ser aplicada extensivamente. Por outro lado, clara a inteno do legislador em no aplicar a execuo provisria contra a Fazenda Pblica, ao destacar a execuo contra ela movida, na Seo III, tirando-a do conjunto de sistema criado para os demais devedores solventes. Conclui-se, portanto, que, tambm na interpretao lgico-sistemtica, no se autoriza a aplicao da execuo provisria contra a Fazenda Pblica. Conjugam desse entendimento os arestos seguintes: "Ao tempo do clculo ainda no havia trnsito em julgado da sentena, sem razo da interposio de recurso de agravo contra o indeferimento do processamento do recurso especial. A expedio de precatrio pressupe a existncia de sentena condenatria passada em julgado, descabendo execuo provisria contra a

Fazenda Pblica." (TJESP, 9 Cmara, Apelao Cvel n. 248.602-2/4, j. 22.9.94, rel. Celso Bonilha) "Vistos. Maria Lcia Marcondes Mauri, pela petio de fls. 707, requer a expedio de carta de sentena, obviamente com o objetivo de proceder liquidao do julgado, a fim de ser expedido o precatrio. Ocorre, porm, que o precatrio somente pode ser expedido aps o trnsito em julgado da r. deciso, por fora do que dispe o artigo 100 da Constituio Federal. Alis, se o precatrio expedido para que o valor nele consignado atualizado para 1.7 - seja pago no ano seguinte, observada a ordem cronolgica, possvel no , no caso, pendente recurso, esta incluso at porque no ser possvel prever a poca do julgamento. Assim, correto o v. acrdo trazido colao pela Fazenda do Estado, razo por que indefiro a execuo da carta de sentena." (TJESP, Recurso Especial n. 225.061.2/9-01, j. 20.4.95, 4 Vice Presidente do TJ Srgio Augusto Nigro Conceio). "Em primeiro lugar, o recurso especial manifestado pela Fazenda do Estado de So Paulo foi admitido (fls. 224). Ao depois, evidente que a execuo provisria, no caso, mediante a expedio do precatrio implica, desde logo, a indisponibilidade de recursos oramentrios, que pode-riam ser direcionados pelo Estado, a empreendimentos de interesse pblico. Acaso fosse provido o especial, o errio seria onerado pela Unio no oramento do Estado da quantia que no lhe era exigvel, "impedindo-o de dispend-la em outras atividades essenciais". Defiro, pois, a liminar, para atribuir ao especial j admitido, efeito suspensivo, na forma do pedido." (STJ, Medida Cautelar n. 491/SP (96.0025936-4) j. 20.5.96, Min. Demcrito Reinaldo). Conclui-se, por todos os ngulos que se analise a questo, ser impossvel a execuo provisria quando o devedor a Fazenda Pblica.(5)