CONTENIDO INTRODUCCIN I. DEFINICIN II. GENERALES 2.1 CARACTERISTICAS DEL CONTRATO 2.2 PUBLICIDAD DEL CONTRATO 2.

3 CARENCIA DE PERSONERIA JURIDICA 2.4 CALIDAD DE LOS ASOCIADOS EN PARTICIPACION 2.5 LIBERTAD PROBATORIA 2.6 RESPONSABILIDAD DE LOS PARTICIPES 2.7 EJECUCION DE LAS OPERACIONES 2.8 RELACIONES ENTRE LOS PARTICIPES 2.9 DERECHOS DE LOS PARTICIPES OCULTOS 2.10 RENDICION DE CUENTAS 2.11 DIVISION DE GANANCIAS Y PERDIDAS 2.12 NORMA DE CARACTER SUPLETORIO III. ADMINISTRACION IV. ASPECTOS CONTABLES 4.1 LIBROS DE CONTABILIDAD 4.1.1 LIBROS DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO 4.1.2 LIBROS DE ACTAS 4.2 NORMAS CONTABLES APLICABLES AL CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACION 4.2.1 CODIGO DE COMERCIO 4.2.2 DECRETO 2649 DE 1993, NORMAS CONTABLES 4.2.3 DECRETO 2650 DE 1993, P.U.C. 4.2.3.1 Normas de Aplicacin 4.2.3.2 Descripcin Dinmicas 4.2.3.3 Campo de Aplicacin 4.2.3.4 Aplicacin Gradual V. CUENTAS DE BALANCES PARA REGISTRAR LOS PARTICIPES OCULTOS 5.1 AJUSTES POR INFLACION DE LOS APORTES 5.2 CUENTAS PARA REGISTRAR POR PARTE DEL GESTOR, LOS DERECHOS DE LOS PARTICIPES OCULTOS 5.3 SISTEMA CONTABLE DE RESPONSABILIDADES 5.4 SOLUCION AL PROBLEMA CREADO POR EL P.U.C. 5.5 EXPLICACION DEL MANEJO DEL SISTEMA DE CUENTAS DEL BALANCE

VI. EFECTOS FISCALES 6.1 DECLARACION DE RENTA 6.2 DECLARACION DE VENTAS 6.3 DECLARACION DE RETENCIONES 6.4 DECLARACION DE INDUSTRIA Y COMERCIO 6.5 IMPUESTO DE TIMBRE VIII. NOMBRAMIENTO DEL REVISOR FISCAL CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA INTRODUCCIN La Participacin es una modalidad de contrato que se celebra entre dos o ms personas comerciantes, sin las solemnidades requeridas para la constitucin de compaas mercantiles, Los celebrantes se denominan participes, los cuales tienen la calidad de: Gestor o Participe Activo, quien es el encargado de ejecutar la actividad o actividades bajo su nombre y responsabilidad. Y los Participes Inactivos u Ocultos como su nombre lo ndica permaneceran ocultos en las relaciones comerciales y del contrato ante terceros. Sin embargo estos podrn revelar o autorizar que se conozca su calidad de participe, por lo cual responderan en forma solidaria con el gestor ante terceros. Toda la informacin fue tomada de conformidad con el Cdigo de Comercio, las normas contables, el Plan Unico de Cuentas P.U.C., el sistema de ajustes por inflacin, el registro de los tributos que lo afectan. CUENTAS EN PARTICIPACIN I. DEFINICIN La participacin es un contrato por el cual dos o ms personas que tienen la calidad de comerciantes toman inters en una o varias operaciones mercantiles determinadas, que deber ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus partcipes las ganancias o prdidas en la proporcin convenida (Art. 507 C.Co.). Las cuentas en participacin son entes contables ordinarios. El Estatuto ni las normas que lo regulan han previsto una contabilidad propia para las cuentas en participacin, que carecen de personalidad jurdica, no obstante interpretando el artculo 514 del Cdigo de Comercio podemos afirmar que estn sometidas a las normas de contabilidad generalmente aceptadas, pues en l se preve que en lo no previsto se gobernarn por la normatividad de las sociedades en comandita simples, y stas se regulan en lo contable por el Decreto 2160 de 1986 y normas que lo adicionan o modifican, tales como el 2649 y 2650 de 1993. II. GENERALES 2.1 CARACTERISTICAS DEL CONTRATO

De acuerdo con el artculo 508 del Cdigo de Comercio, el contrato de cuentas en participacin no est sujeto, en su constitucin a las formalidades prescritas para la constitucin de las compaas mercantiles. El objeto, la forma, el inters y las dems condiciones se regirn por el acuerdo de los partcipe . Su formacin , modificacin , disolucin y liquidacin podrn establecerse con los libros, documentos de contabilidad , correspondencia, testigos o cualquiera otra prueba legal. (Art. 509 C.Co.). El contrato puede ser verbal o escrito, prefiriendo esta ltima forma, para pactar todas las condiciones y requisitos para su eficaz realizacin, y regular las relaciones entre los partcipes. El contrato escrito puede establecer asuntos como: a) Objeto, clase y valor de los aportes iniciales y posteriores. b) Responsabilidades que asumen, la remuneracin industrial del gestor, creacin de juntas asesoras o administradoras, fijar sus facultades y atribuciones; sealar limitaciones al gestor para la celebracin de contratos. c) Nombramiento de un auditor o revisor fiscal, precisar sus facultades y atribuciones; elaboracin de balances y estados de resultados, y las fechas en que deben elaborarse, mnimo un corte anual para efectos contables o impositivos. d) Causales de terminacin anticipada del contrato; prohibicin no ceder los derechos del partcipe activo; continuidad o no del contrato con los herederos del partcipe fallecido; forma de liquidar el contrato, distribucin de los activos y de las utilidades o prdidas. e) Responsabilidades especiales del gestor y de los partcipes ocultos; prodecimiento para solucionar las diferencias que se presenten durante la vigencia o a la liquidacin del contrato, y, en general, pactar todas las condiciones y requisitos para regular en detalle el contrato, pues existe la ms amplia libertad para hacerlo. 2.2 PUBLICIDAD DEL CONTRATO El contrato es de naturaleza secreta y reservada, en consecuencia, no requiere de registro en la Cmara de Comercio ni de publicidad alguna. La asociacin en participacin no es que sea secreta est reservada a los partcipes en el sentido de que no exterioriza a terceros. De acuerdo con la doctrina nacional y extranjera, puede ocurrir que el partcipe inactivo revele voluntatiamente su calidad, o autorice que se conozca su participacin deducindose una resposabilidad solidaria con el gestor. 2.3 CARENCIA DE PERSONERIA JURIDICA El contrato de Cuentas en Participacin no constituye una persona jurdica y por tanto carece de nombre, patrimonio social y domicilio. Ante terceros, el gestor ser reputado nico dueo del negocio. Los terceros solamente tendrn accin contra el administrador o gestor, del mismo modo, que los partcipes ocultos carecen de accin contra los terceros de ste ( Art. 509 y 510 C.Co.). Las normas mercantiles, al establecer que la asociacin en participacin no constituye una persona jurdica, determinan implcitamente que el contrato no genera una entidad distinta

de los partcipes. Slo los partcipes tienen existencia y sobre stos recaen los respectivos derechos y obligaciones. Este punto marca la diferencia fundamental entre la asociacin en participacin y la sociedad de hecho, por cuanto, an cuando la sociedad de hecho tampoco tiene personalidad jurdica, s constituye una entidad colectiva distinta de los asociados para efectos del impuesto de renta. Por lo anterior, los aportes de los asociados ingresan por regla general al patrimonio del gestor, siendo lcitas las estipulaciones en el sentido de que cada asociado conserve la propiedad de los bienes aportados. 2.4 CALIDAD DE LOS ASOCIADOS EN PARTICIPACION El contrato supondra, en primer lugar, la concurrencia de dos o ms comerciantes para la ejecucin de una actividad mercantil mediante un aporte o contribucin. Los comerciantes se reunen y toman inters en la realizacin de una o varias operaciones mercantiles, mediante la realizacin de un aporte de los denominados partcipes inactivos y la ejecucin de la respectiva gestin por parte de los denominados partcipes inactivos o gestores. 2.5 LIBERTAD PROBATORIA La prueba de la existencia y del orgen convencional de la asociacin en participacin es libre. De acuerdo con lo establecido por la ley comercial, dicha asociacin no est sujeta, en su formacin, funcionamiento y extincin, a formalidad alguna. La regulacin de las relaciones internas es diferida a la autonoma de la voluntad de los partcipes. 2.6 RESPONSABILIDAD DE LOS PARTICIPES Las operaciones comerciales, materia del contrato, las realiza el gestor en su propio nombre, bajo su responsabilidad y crdito personal, en forma ilimitada. La responsabilidad de los partcipes ocultos se limitar al valor de sus aportes, salvo que en el contrato se haya pactado una responsabilidad adicional. Los partcipes ocultos que revelen o autoricen que se conozca su calidad de partcipes inactivos respondern ante terceros solidariamente con el gestor a partir de la fecha en que haya desaparecido su carcter de oculto (Art. 511 C. Co.). 2.7 EJECUCION DE LAS OPERACIONES Quien ejecuta las operaciones a su nombre y bajo su crdito personal se denomina partcipe activo o gestor del negocio o negocios objeto del contrato. De esta manera, acta a su nombre, adquiere derechos y contrae obligaciones, comprometiendo as su responsabilidad. Los dems partcipes permanecen ocultos en las relaciones del partcipe activo con terceros, en el desarrollo de la operacin convenida y, en principio, no comprometen su respondabilidad frente a esos terceros. 2.8 RELACIONES ENTRE LOS PARTICIPES

Salvo las modificaciones resultantes de la naturaleza jurdica de la participacin, producir entre los partcipes los mismos derechos y obligaciones que la sociedad en comandita simple confiere e impone a los socios entre s (Art. 513 C. Co.). 2.9 DERECHOS DE LOS PARTICIPES OCULTOS Adems de lo pactado en el contrato, los partcipes ocultos tendrn derecho a revisar todos los libros y documentos de la participacin y a que el gestor rinda cuentas de su gestin en las fechas pactadas para el efecto (Art. 512 C.Co.). 2.10 RENDICION DE CUENTAS El gestor tendr la obligacin de rendir cuentas, toda vez que acta a manera de administrador de bienes ajenos. 2.11 DIVISION DE GANANCIAS Y PERDIDAS Las partes debern convenir la proporcin en que stos participarn en las ganancias o prdidas obtenidas por la asociacin, o al menos las bases para determinar su participacin. 2.12 NORMA DE CARACTER SUPLETORIO En lo no previsto en el contrato de participacin, para regular las relaciones de los partcipes, durante la asociacin, como a la liquidacin del negocio, se aplicarn las reglas previstas en el Cdigo de Comercio para la sociedad en comandita simple y , en cuanto stas resulten insuficientes, las generales del Ttulo primero del Libro Segundo de dicho Cdigo (Art. 513 y 514 C. Co.). III. ADMINISTRACIN El gestor ser reputado nico dueo del negocio en las relaciones externas de la participacin. En los terceros solamente tendrn accin el administrador. En los terceros solamente tendrn accin el administrador. Del mismo modo que los participes inactivos carecern de lla contra los terceros. IV. ASPECTOS CONTABLES 4.1 LIBROS DE CONTABILIDAD Si el gestor no tiene otra actividad que la ejecucin del contrato de cuentas en participacin registrar a su nombre, los libros principales de que trata el Art. 49 del Cdigo de Comercio y en ellos anotar todas las operaciones que se deriven del contrato, las cuales, junto con los comprobantes de contabilidad, libros auxiliares y documentos de soporte internos o externos, estarn a disposicin de los partcipes ocultos, del revisor fiscal o auditor, si en el contrato se ha establecido este cargo, y de la junta asesora o administradora. Es decir, el Gestor no podr oponer la reserva de ninguno de los libros y documentos relacionados con el contrato. Si el gestor lleva su propio negocio y adems celebra contratos de cuentas en participacin, se entiende que lleva contabilidad regular de su propia actividad y no requiere registrar libros adicionales para la contabilidad de la participacin, sta deber llevarse dentro de su contabilidad de acuerdo con lo dispuesto en el Art. 53 del Cdigo de Comercio, segn el cual en los libros se asentarn en orden cronolgico las operaciones

mercantiles y todas aquellas que puedan influir en el patrimonio del comerciante, haciendo referencia a los comprobantes de contabilidad que las respalden. De igual manera, los asientos contables podrn llevarse en los comprobantes de contabilidad de sus operaciones generales, o en comprobantes separados, relacionados, directamente con la participacin. Deber llevar libros auxiliares especiales para el registro detallado de las operaciones de cada contrato de cuentas en participacin, sin mezclarlos con las operaciones propias de su negocio. En los libros principales llevar cuentas separadas para reflejar el resumen del movimiento de las cuentas auxiliares. 4.1.1 LIBROS DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO Si el contrato de cuentas en participacin se desarrolla mediante un establecimiento de comercio, distinto a los propios del gestor, podrn registrarse libros auxiliares para el movimiento del establecimiento de la participacin, segn se desprende de lo dispuesto en el numeral 4, literal b, del Art. 125, e inciso segundo del Art. 126 del Decreto 2649/93. El resumen del movimiento de estos libros deber incluirse en los libros principales del gestor, en razn a que los bienes del establecimiento figuran a su nombre y porque ante terceros obra como seor y dueo de los mismos. 4.1.2 LIBRO DE ACTAS: Podr registrarse un libro destinado a recoger la actas de las juntas asesoras, administradoras o de partcipes, si as se establece en el contrato. 4.2 NORMAS CONTABLES APLICABLES AL CONTRATO DE CUENTAS EN PARTICIPACION 4.2.1 CODIGO DE COMERCIO: El Cdigo no estableci norma expresa aplicable a la participacin. En consecuencia, el gestor, en atencin no solo a su condicin de comerciante sino a las obligaciones derivadas del contrato de participacin, llevar la contabilidad de la participacin de acuerdo con lo dispuesto en los Arts. 68 a 74 y 509 del Cdigo de Comercio y sus normas renglamentarias. 4.2.2 DECRETO 2649 DE 1993 - NORMAS CONTABLES El Decreto 2649 de 1.993 establece las normas de contabilidad aplicables en el pas, pero no regula expresamente la contabilidad de los contratos de cuentas en participacin. El silencio sobre tan importante tema, no significa que no deban aplicarse las normas contables a la ejecucin del contrato. El Gestor debe observar entre otras, las siguientes: a) Los objetivos bsicos y cualidades de la informacin contable (Arts. 3 y 4) b) La unidad de medida y los mtodos de valuacin (Arts. 8 y 10) c) La esencia sobre forma; asociacin de ingresos y gastos y los criterios de revelacin (Arts. 11,13,15) d) Lo referente a la elaboracin de estados financieros de propsitos especiales, estadod e costos y de inventarios, estados comparativos, estados financieros certificados y

dictaminados, segn el caso, si ello se hubiera pactado en el contrato, (Arts. 24, 27, 28 , 32 y 33) e) Los principios de causacin, reconocimiento, clasificacin y asignacin (Arts. 48, 53 y 54) f) Las normas tcnicas especficas referentes a activos, pasivos, ingresos, costos y gastos, relacionados con el movimiento de las cuentas en participacin, incluido el sistema de ajustes integrales por inflacin (Arts. 61 a 82 y 96 al 109) g) Las normas y criterios tcnicos sobre revelacin de la informacin contable con destino exclusivo a los partcipes, o la solicitada por las autoridades competentes. 4.2.3 DECRETO 2650 DE 1.993, PLAN UNICO DE CUENTAS P.U.C. 4.2.3.1 Normas de Aplicacin El Catlogo de Cuentas y su estructura son de aplicacin obligatoria. En la contabilidad no podr utilizarse clases, grupos, cuentas o subcuentas diferentes a las previstas en la norma reglamentaria. Para los Cdigos de las cuentas deben utilizarse preferencialmente los indicados en el P.U.C., sin perjuicio, de poder utilizar cdigos internos, caso en el cual deber elaborarse una tabla de equivalencia para dichas codificaciones que estar a disposicin de quien la solicite. Las cuentas y subcuentas que correspondan a rubros identificados nicamente por el cdigo, podrn ser utilizadas y denominadas por el ente econmico, dentro del rango establecido, dependiendo de sus necesidades de informacin, conservando la misma estructura del plan de cuentas (Art. 6). 4.2.3.2 Descripcin y Dinmicas Los registros contables deben hacerse teniendo en cuenta la descripcin y la dinmica de cada cuenta, segn las siguientes definiciones: Las descripciones expresan o detallan los conceptos de las diferentes clases, grupos y cuentas includas en el catlogo e indican las operaciones a registrar en cada una de las cuentas. Las dinmicas sealan la forma en que se deben utilizar las cuentas y realizar los diferentes movimientos contables que las afecten (Art. 5). Esta disposicin permite, debitar o acreditar a las cuentas, valores por conceptos no contemplados expresamente en las dinmicas del P.U.C., lo cual facilita el cumplimiento del principio de la transparencia de la cuenta. 4.2.3.3 Campo de Aplicacin El P.U.C. debe ser aplicado por todas las personas naturales o jurdicas que estn obligadas a llevar contabilidad, de conformidad con lo previsto en el Cdigo de Comercio. Dichas personas para los efectos del presente Decreto, se denominarn entes econmicos (Art. 5) 4.2.3.4 Aplicacin Gradual

La aplicacin del plan se har gradual: Los estados financieros que se elaboren y presenten por el ao de 1.994, debern hacerse en su totalidad, conforme al plan nico de cuentas. Las sociedades que legal o estatutariamente estn obligadas a tener revisor fiscal, lo aplicarn en todas las operaciones econmicas a nivel de los cuatro primeros dgitos o sea a nivel de cuentas mayores. A partir de Enero 1o. de 1.995, deber aplicarse por todas las personas naturales o jurdicas obligadas a llevar contabilidad, de acuerdo con lo dispuesto en el Cdigo de Comercio (Art. 13). V. CUENTAS DE BALANCE PARA REGISTRAR LOS APORTES DE LOS PARTICIPES OCULTOS Cdigo 1260 CUENTAS EN PARTICIPACION 126001 A 126098 126099 AJUSTES POR INFLACION Las subcuentas pueden asignarse y denominarse libremente, de conformidad con lo dispuesto por el inciso cuarto del numeral 1 del Art. 6 del Decreto 2650 de 1993. DESCRIPCION Registra el valor del aporte efectuado por el partcipe, en desarrollo de contratos de cuentas en participacin suscritos y desarrollados conforme a lo previsto en la legislacin comercial vigente. DINAMICA - DEBITOS Por el valor de los aportes efectuados Por el valor del ajuste por inflacin. CREDITOS Por el valor registrado, a la finalizacin y liquidacin del contrato. COMENTARIOS Tanto la descripcin como la dinmica se refieren nicamente, al registro del aporte de los partcipes ocultos. Podr abrirse subcuenta para registrar el aporte por cada contrato de cuentas en participacin que se celebre. Como se ver ms adelante, el movimiento de activos y pasivos realizados con terceros, distintos de los partcipes, se registrar en cuentas de orden, cuando lo correcto es hacerlo en cuentas de balance. En caso de desvalorizacin por prdidas sufridas en la ejecucin del contrato, debe registrarse la provisin correspondiente, debitando la cuenta de gastos (Cdigo 519905), con crdito a la cuenta de provisin acumulada para la inversin en contratos de cuentas en participacin (Cdigo 129960). El ultimo movimiento a registrar en la contabilidad de los partcipes ocultos, ser la utilidad del contrato y los bienes que se reciban por la devolucin del aporte, o registro de la prdida, segn el caso. El reglamento olvid el contenido y el espritu de los Arts. 507 y 510 del Cdigo de Comercio, segn los cuales, el gestor, ante terceros, se reputa nico dueo de los bienes que conforman el contrato y responde ilimitadamente por las obligaciones que adquiera durante su ejecucin. Pore ejemplo, si los partcipes ocultos aportan un lote de terreno para construir y vender unidades habitacionales, stos deben transferir la propiedad al

gestor mediante escritura pblica. El terreno ingresa al patrimonio del gestor quien deber destinarlo a los fines previstos en el contrato, razn por la cual, debe registrarlo en su activo, el que a su vez, constituye prenda de terceros, relacionados no solamente con la participacin, sino tambin con los acreedores del gestor por actividades distintas a la participacin. Si esto es as, no es lgico registrar el valor del terreno ni las deudas contradas por el gestor en cuentas de orden, responsabilidades contingentes, porque no lo son. Al hacerlo se viola el Art. 48 del Cdigo de Comercio, que dispone que los procedimientos utilizados para el registro de las operaciones debe facilitar el conocimiento y prueba de la historia clara, completa y fidedigna de los asientos individuales y el estado general de los negocios. 5.1 AJUSTES POR INFLACION DE LOS APORTES Por regla general, los bienes que se entregan para la ejecucin del contrato, se transforman, consumen o se venden durante la ejecucin del mismo. Los partcipes tienen derecho a la devolucin del aporte ms las utilidades, de haberlas. La devolucin se har en dinero o en especie, segn el pacto contractual. Esto indica que el valor de los bienes entregados por los partcipes ocultos como aportes, se transforman en derechos personales, con la expectativa de recibirlos incrementados con las utilidades que esperan obtener, o con el riesgo de recibirlos disminuidos si ocurrieren prdidas. En consecuencia, los derechos representados en los bienes aportados por los partcipes ocultos, constituyen activos monetarios no sujetos a los ajustes por inflacin en cabeza de stos. Por el contrario, el aporte del gestor, como los bienes no salen de su patrimonio, sino que opera un traslado entre cuentas, stos tendrn el carcter de monetarios o no monetarios, dependiendo de la clase de bienes que aporta. Igualmente, los bienes que el gestor reciba de los partcipes ocultos en calidad de aportes, al reputarse ste dueo de los mismos, estar obligado, o no, a ajustarlos por inflacin segn sean monetarios o no monetarios. 5.2 CUENTAS PARA REGISTRAR, POR PARTE DEL GESTOR, LOS DERECHOS DE LOS PARTICIPES OCULTOS Cdigo 2840 OTROS PASIVOS - CUENTAS EN PARTICIPACION 284001 A 284098 Las subcuentas pueden asignarse y denominarse libremente, en iguales trminos a los indicados para el cdigo 1260. El artculo 15 del Decreto 2650 de 1.993, seala la descripcin y la dinmica para el Cdigo 2840, en los siguientes trminos: DESCRIPCION Registra el valor de las obligaciones a cargo del ente econmico (gestor) a favor de cada uno de los partcipes, por concepto de liquidaciones parciales o definitivas en desarrollo de contratos de Cuentas en Participacin, realizados conforme a las normas legales vigentes.

El valor correspondiente al ente econmico que opera como socio gestor y a la vez partcipe, registrar la parte que le corresponda de las utilidades en la cuenta de ingresos respectiva. DINAMICA - CREDITOS Por el valor resultante a favor de (los) partcipe (s), bien sea por aportes o utilidades, en la liquidacin parcial o definitiva del respectivo contrato de Cuentas en Participacin, obtenido en la cuenta 9135 - Cuentas en Participacin. DEBITOS Por el valor de los pagos realizados. 5.3 SISTEMA CONTABLE DE RESPONSABILIDADES CONTINGENTES CUENTAS DE ORDEN ACREEDORAS - RESPONSABILIDADES CONTINGENTES Cdigo 9135 CUENTAS EN PARTICIPACION 913501 A 919599 (Podrn utilizarse libremente) DESCRIPCION Registra el valor de las responsabilidades contradas por el ente econmico, quien acta en calidad de gestor (administrador del negocio) en la ejecucin de contratos de Cuentas en Participacin suscritos y desarrollados conforme a la Legislacin Comercial vigente, tales como obligaciones financieras, proveedores, cuentas por pagar, aporte de los partcipes, ingresos, entre otros. Los bienes y sus respectivos valores que estn bajo su responsabilidad, representados en dineros, inventarios, propiedades planta y equipo, costos, gastos, etc, se registrarn, discrinarn y controlarn en la respectiva cuenta del grupo 94 - Responsabilidades Contingentes por Contra. Las utilidades que le corresponsan al ente econmico (gestor) se deben registrar enla cuenta respectiva del grupo 41. DINAMICA - CREDITOS Por el valor de los aportes recibidos de los partcipes Por el valor de las obligaciones adquiridad, en desarrollo de contrato Por el monto de los ingresos obtenidos en la venta de bienes o la prestacin de servicios objeto del contrato. DEBITOS a. Por el cruce con abono a la cuenta respectiva del grupo 94. - Responsabilidades Contingentes por Contra, cuando se realice la liquidacin parcial o total de la Cuenta en Participacin. b. Por el traslado a la cuenta 2840 - Cuenta en Participacin por el valor cierto y conocido de las utilidades parciales o totales a favor de cada uno de los partcipes, resultante en la liquidacin del contrato. COMENTARIOS La cuenta Cuentas en Participacin del pasivo, cdigo 2840, se utilizar nicamente para registrar la liquidacin de utilidades, y los aportes de los partcipes ocultos en poder del

gestor a la terminacin y liquidacin del contrato. Durante la vigencia del contrato se acreditar nicamente por nuevos aportes. En la contabilidad del gestor, los bienes y valores como el dinero, inmuebles, construcciones en curso, maquinaria y equipo, vehculos, inventarios de mercancas, los costos, gastos, prdidas, anticipos y retenciones sobre impuestos, cuentas por cobrar, etc., se registran en el dbito de las cuentas del grupo 94 - Responsabilidad Contingentes por Contra, no obstante que tales bienes estn a nombre del gestor, reputado seor y dueo de los mismos. Las hipotecas, prstamos bancarios, deudas con proveedores, aportes de los partcipes, ingresos por ventas o prestacin de servicios, impuestos a las ventas por pagar, retenciones en la fuente e impuesto de renta por pagar, adquiridos por el gestor en desarrollo del contrato, se registrarn en la cuenta 9135 - Responsabilidades Contingentes - Cuentas en Participacin. - El Decreto no estableci procedimiento alguno para registrar el aporte del gestor. Solo se refiri al gestor administrador o industrial, pero no cuando ste rene las dos condiciones: industrial y capitalista. Es claro que la reglamentacin contable de los contratos de cuentas en participacin no consulta el espritu ni el contenido de las normas del Cdigo de Comercio y de las normas contables, por las siguientes razones: a. Los bienes que recibe el gestor en virtud de la celebracin y ejecucin del contrato pertenecen al patrimonio de ste, y ante terceros se reputa seor y dueo de los mismos, segn los Arts. 507 y 510 del Cdigo de Comercio. La contabilidad del gestor debe reflejar esta realidad jurdica, contable y econmica. b. Las deudas contradas, necesarias para la ejecucin del contrato, son responsabilidades reales del gestor, no simples responsabilidades contingentes. No se descarta que puedan presentarse tales contingencias, connaturales a las operaciones mercantiles, pero establecer que los prstamos de bancos y corporaciones, deudas con proveedores, impuestos a favor del Estado, son responsabilidades contingentes del gestor, es caer en error conceptual grave. c. Los ingresos, costos y gastos, necesarios en la ejecucin de cualquier actividad mercantil, reflejan el resultado de una operacin o actividad, pero en ningn caso constituyen derechos ni obligaciones contingentes. d. El Art. 509 del Estatuto Tributario, ordena llevar una cuenta mayor o de balance cuya denominacin ser impuesto a las ventas por pagar, en el cual se harn los siguientes registros: el IVA facturado por las operaciones y el pagado por la adquisicin de bienes y servicios. El saldo constituye una deuda a cargo del sector y a favor del Estado, que afecta su patrimonio y debe contabilizarse en cuentas de balance, no en responsabilidades contingentes. e. La legislacin sobre impuesto a las ventas ha establecido la obligacin de llevar una sola cuenta para el registro del impuesto, no dos, y menos si se lleva en cuentas de orden como una responsabilidad contingente, cuando jurdicamente no lo es.

f. Eliminar del patrimonio del gestor los activos que recibe en la celebracin del contrato y los que adquiere durante su ejecucin, cuando la ley lo reputa dueo de los mismos y excluir las obligaciones contradas que son de su exclusiva responsabilidad, es distorsionar totalmente la situacin econmica y patrimonial del gestor e inducir a los comerciantes a prcticas insanas de contabilidad. Por ejemplo, el gestor sin aportes, meramente industrial, que carece de patrimonio propio, tendra en su contabilidad solamente cuentas de orden contingentes y cero en las cuentas de balance, cuando en realidad los bienes muebles, inmuebles, derechos de crdito, y pasivos del contrato de cuentas en participacin figuran a su nombre personal. No obstante esta realidad, sus libros indicarn que solo tienen contingencias, lo cual jurdica, econmica y contablemente no es cierto. Adems no podr cumplirse el Art. 57 del Decreto 2649/93, segn el cual, antes de emitir estados financieros, la Administracin, debe cerciorarse de la existencia de los activos y pasivos del ente econmico, en la fecha del balance, los cuales existen realmente en cabeza del gestor, pero sus libros no reflejan tal propiedad, sino simples derechos o responsabilidades contingentes. 5.4 SOLUCIONES AL PROBLEMA CREADO POR EL P.U.C. Con base en lo dispuesto en el Art. 4o. en el inciso cuarto del numeral 1. del Art. 6 del Decreto 2650/93, pueden abrirse subcuentas en el grupo INVERSIONES - CUENTAS EN PARTICIPACION - CODIGO 1260, para registrar el movimiento de las cuentas de balance de naturaleza dbito (activos) y las de resultado cuyos saldos sean de la misma naturaleza. En el grupo 28 - OTROS PASIVOS CUENTAS EN PARTICIPACION, CODIGO 2840, abrir subcuentas para contabilizar el movimiento de las cuentas de balance de naturaleza, sin perjuicio de la utilizacin de las cuentas de balance, creadas por el P.U.C., para los fines all previstos, y las de orden para registrar los derechos y obligaciones contingentes del gestor, que surjan realmente de la ejecucin del contrato de cuentas en participacin. 5.5 EXPLICACION DEL MANEJO DEL SISTEMA DE CUENTAS DE BALANCE 1. El manejo de las cuentas en participacin debe hacerse por cuenta de balance, sin importar que el gestor efecte o no aportes al contrato, en razn a que ste obra bajo su crdito personal, se reputa dueo de los activos y responde por las obligaciones contradas en la celebracin o durante la ejecucin de contrato, segn los artculos 507, 510, 513 y 514 del Cdigo de Comercio y Art. 509 del Estatuto Tributario. En las cuentas de orden se registran las verdaderas contingencias que se adquieran durante la ejecucin del contrato, distintas de los activos, pasivos y cuentas de resultado de la participacin. 2. El Catlogo de Cuentas para el manejo de la contabilidad especial por el sistema de cuentas de balance, adems de las normas legales antes indicadas, tambin encuentra respaldo jurdico en el inciso cuarto, numeral 2, del Art. 6 del llDecreto 2650 de 1.993, que permiten crear libremente subcuentas, segn las necesidades de cada comerciante, siempre que se conserve la misma estructura del P.U.C. . Precisamente los cdigos 1260 y 2840, sobre cuentas en participacin, traen grupos identificados nicamente con el

cdigo, lo cual permite crear las subcuentas necesarias para manejar todas las operaciones que surjan del contrato de cuentas en participacin. 3. En la cuenta del activo INVERSIONES - CUENTAS EN PARTICIPACION, CODIGO 1260, se reservara los cdigos del 126001 al 126004, para registrar los aportes de los partcipes, incluido el de gestor. A partir del Cdigo 126005 hasta el 126098 puede crearse libremente subcuentas, segn las necesidades de registro de la informacin de cada contrato, en las cuales se contabilizar el movimiento de los activos y las cuentas de resultado de naturaleza dbito. 4. En la cuenta OTROS PASIVOS - CUENTAS EN PARTICIPACION, CODIGO 2840, se destinara el cdigo 284001 para que el gestor registre el aporte de los partcipes. El registro del aporte del gestor, se har con el fin de reflejar su aporte al contrato. Econmica y jurdicamente no significa un pasivo, porque no puede deberse asimismo. Dicho valor est compensado con las cuentas de activo de la participacin, hasta la concurrencia de los bienes aportados, sin perjuicio, que en su contabilidad general, cdigo 1260, registre su aporte al contrato. A partir del Cdigo 284002 hasta el 284098, podr abrirse libremente subcuentas para registrar los pasivos con terceros y las cuentas de resultado de naturaleza crdito. 5. El movimiento del impuesto sobre las ventas, se registrar en la cuenta Impuesto a las Ventas por Pagar de la contabilidad general del gestor, cdigo 2408, para dar cumplimiento al Art. 509 del Estatuto Tributario. En la contabilidad de la participacin, al finalizar cada perodo contable, se regitrar el saldo que el gestor debe pagar por el IVA originado en la ejecucin del contrato. La contrapartida se har en la contabilidad general del gestor, en la cuenta Derechos por Liquidar, la cual se cancelar a la terminacin del contrato. 6. Al finalizar cada perodo contable obligatoriamente se cancelarn las cuentas de resultado y la utilidad o prdida se llevar a la cuenta Aportes de los Partcipes, Cdigo 2840. En el otro sistema, no es obligatorio cerrar las cuentas de resultado, salvo que as se haya pactado en el contrato. Pero de no cerrarlas se presentaria importantes diferencias entre la situacin econmica real del gestor y la registrada en sus libros, con los consiguientes riesgos en materia tributaria. El sistema de contabilidad especial de las cuentas en participacin por cuentas de balance, supera todas estas dificultades, porque se ajusta a la realidad jurdica, econmica y contable. Si se hiciera un ejercicio simulado por los dos sistemas, que se omiten por razones de tiempo y espacio, saltara a la vista las ventajas de este sistema y se dejara a un lado el de las responsabilidades contingentes establecidas en el P.U.C., el cual no se ajuta a las normas legales y las sanas prcticas contables. 7. Por el sistema de cuentas de balance, con los movimientos dbitos y crditos se afectan las cuentas de activo, pasivo y resultado abiertas dentro del respectivo grupo de las cuentas de balance de la participacin.

El crdito a la cuenta de aportes del gestor, tiene como nico efecto, mantener la igualdad y control de los aportes de todos los partcipes, es cuenta compensatoria, en razn a que los bienes aportados no salen del patrimonio del gestor. 8. Los aportes de los partcipes ocultos constituyen para el gestor un pasivo con terceros. 9. Las mercancas aportadas por el gestor, siguen siendo de su propiedad y no constituye una compra del contrato de cuentas en participacin, porque no puede comprarse asimismo; el aporte representa un traslado de inventarios a la cuenta en participacin, nada ms. El IVA, no causado, se registra en esta cuenta o a cualquier otra que se abra para tal efecto, y tiene como fin mantener la igualdad de los aportes, pues el gestor deber llevar en su contabilidad genera el movimiento del impuesto a las ventas de acuerdo con las disposiciones legales pertinentes sin considerar los trminos del contrato de participacin. Las mercancas gravadas con el IVA, aportadas por los partcipes ocultos, por haber transferencia del dominio, constituye una compra para el gestor, teniendo derecho a descontar el impuesto y la obligacin de practicar la retencin en la fuente. 10. La retencin en la fuente es una obligacin real a cargo del gestor y debe contabilizarse como pasivo de ste y no como una simple responsabilidad contingente. VI EFECTOS FISCALES 6.1 DECLARACION DE RENTA Los partcipes ocultos, se limitarn a declarar la utilidad o prdida que les corresponda en la ejecucin del contrato, segn la participacin que tengan en este, nada ms. El gestor adiconar a sus ingresos, los obtenidos por ventas o servicios, a las compras y gastos, los realizados en la ejecucin del contrato de cuentas en participacin, en cada ao gravable, en razn a que tales conceptos figuran a su nombre, bajo su crdito personal. En consecuencia, no puede limitarse a declarar la utilidad obtenida si no el valor de todos los factores que diereon origen a la utilidad obtenida si no el valor de todos los factores que dieron origen a la utilidad o prdida registrada en la participacin, as como todos los elementos del activo y pasivo del contrato. Para el gestor, tendra derecho a que se le reconocieran como deducibles los costos y los gastos incurridos en el cumplimiento del contrato, incluidas las participaciones entregadas a los partcipes inactivos como utilidad en el desarrollo de los negocios. 6.2 DECLARACION DE VENTAS En lo que se refiere a las transacciones llevadas a cabo con terceros, si la actividad que se desarrolla est gravada, el gestor sera el responsable de facturar y declarar el impuesto en mencin En la declaracin del impuesto sobre las ventas, deber adiconar a los ingresos gravados, exentos y excluidos; las compras y gastos que dieron origen a impuestos descontables realizados en la ejecucin del contrato, en cada bimestre, a los dems factores de su propia actividad. 6.3 DECLARACION DE RETENCIONES

Las cuentas en participacin no son agentes de retencin. El socio gestor sera el responsable de efectuar la correspondiente retencin en la fuente sobre los pagos sujetos a la misma, cuando de conformidad con las normas fiscales tenga la calidad de agente retenedor. Sobre los pagos hechos a los partcipes inactivos por la parte que les corresponde en el negocio, y puesto que no se estaran acogiendo a la posicin segn la cual las utilidades estn gravadas en cabeza del gestor, ste deber retener en la fuente, utilizando una tarifa del 3% que es la que aplica para los otros ingresos tributarios no sometidos a una retencin especfica diferente, cuando dichos ingresos constituyen costo o deduccin en cabeza de quien los paga. As mismo, en la declaracin de retenciones, el gestor deber incluir las practicadas en cada mes en la realizacin del contrato, y est obligado a expedir los certificados correspondientes. 6.4 DECLARACION DE INDUSTRIA Y COMERCIO En la declaracin del impuesto de industria y comercio deber incluir los ingresos obtenidos en la ejecucin del contrato de cuenta en participacin, a los obtenidos en otras actividades. En general, en materia tributaria, la explotacin econmica de la actividad mercantil propia y la realizada a travs de contratos de cuentas en participacin, contituyen una sola y el gestor, que es el que ejecuta la actividad de la asociacin, sera el nico con la obligacin de declarar los ingresos brutos percibidos por la asociacin y pagar el correspondiente impuesto. 6.5 IMPUESTO DE TIMBRE La prueba de la naturaleza de la relacin entre el gestor y los partcipes inactivos, est representada en principio por el documento en el cual obra el contrato de cuentas en participacin. El contrato estara sujeto al impuesto de timbre teniendo en cuenta que se trata de un documento privado en el cual constan obligaciones para las partes que intervienen en el mismo. Puesto que es el gestor quien har los correspondientes pagos a los partcipes inactivos, y quien actua como agente retenedor de los asuntos de la asociacin, es el mismo quien deber pagar el correspomdiente impuesto de timbre, a travs de los formularios de declaracin mensual de retencin en la fuente, y consignar dicho impuesto dentro de los plazos establecidos por los reglamentos para este efecto. VII. NOMBRAMIENTO DE AUDITOR O REVISOR FISCAL Si las partes pactan el nombramiento de un auditor o revisor fiscal para la vigilancia y control de la ejecucin del contrato, ste debe ser contador pblico, y sus funciones son compatibles con la del revisor fiscal del gestor, si ste est en la obligacin legal de tenerlo. Las partes pueden convenir que el auditor o revisor fiscal del gestor, lo se a tambin del contrato de cuentas en participacin.

CONCLUSIONES La asociacin de participacin no constituye una persona jurdica, por los tanto el contrato no genera una entidad distinta de los partcipes, solo los participes tienen existencia y sobre estos recaen los respectivos derechos y obligaciones. Esto marca la diferencia entre la asociacin en participacin y la Sociedad de Hecho puesto que sta ltima s constituye una entidad colectiva distinta de los asociados para efectos del impuesto de renta. El manejo de ste contrato se asimila al de las Sociedades Encomandita Simple, estando regulado por el Cdigo de Comercio, el decreto 2649, 2650 y lo que se estipule adicional en el contrato. Salvo las modificaciones resultantes de la naturaleza jurdica de la participacin El contrato puede ser verbal o escrito, prefiriendo sta ltima forma para asi poder pactar todas las condiciones o requisitos para su realizacin y regular las relaciones entre los participes. BIBLIOGRAFIA ANDERSEN, Arthur. Comunicacin del 6 de Enero, 1996 AREVALO BUITRAGO, Isidro. Revista 45 ICDT CODIGO DE COMERCIO, Cuentas en Participacin. Quinta Edicin 1996, Editorial LEYER. NORMAS CONTABLES, 1996. REGIMEN CONTABLE, Editorial LEGIS REGLAMENTO GENERAL DE LA CONTABILIDAD Y PLAN UNICO DE UENTAS, Segunda Edicin, Editorial LEGIS, 1995 RINCON RIOS, Jarvey. Sociedades Comerciales. Cuarta Edicin. Pgina 101. Autor: SANDRA VIVIANA BLANCO REINA JAIR ENRIQUE VALDES REYES

Para complementar

Debo declarar renta o pasarme al rgimen comn por un contrato de cuentas en participacin? Responsabilidades del socio oculto en un contrato de cuentas en participacin Puede un profesional liberal hacer parte de un contrato de cuentas en participacin? Propiedad jurdica de los bienes aportados en un contrato de cuentas en participacin Ms en Derecho comercial, Documentos y contratos Contrato de concesin Contrato de mandato 24 / 06 / 2010

Opinar o comentar
19 Opiniones en Contrato de cuentas en participacin

1.

Graciela Arrieche dice:

agosto 10, 2012 a las 5:25 pm

Esta pgina http://www.gerencie.com, es Colombiana, ustedes conocen una parecida en Venezuela. Responder

2.

jhon fabio dice:

mayo 15, 2012 a las 11:07 am

buenos dias tengo una duda sobre la forma de liquidar los impuestos en esta clase de sociedad ejemplo : 1 peluqueria la venta de productos de belleza tiene iva 16%, el servicio no esta gravado durante este servicio existe un % para el estilista y otro para el dueo de la peluqueria. cuando se cancela el contrato de forma parcial o total del 100% del servico prestado un % es del estelista y el otro es del duo de la peluqueria ese % del dueo pasaria a ser gravado????? Responder

3.

PAOLA dice:

mayo 7, 2012 a las 3:35 pm

bUENAS TARDES Se puede firmar un contrato de cuentas en participacion entre una empresa y uno de sus accionistas teniendo ambos la calidad de comerciantes? no implica el hecho de ya ser socios Responder

4.

LUZ DARY dice:

marzo 12, 2012 a las 12:43 pm

buenas tardes que pasa con los ingresos recibidos por el participe oculto por concepto de utilidades? estos no estan gravados con Impuesto de Industria y Comercio? y al ser asi y estar obligado a declarar sobre estos ingresos no se generaria doble tributacion? ya que de acuerdo a esta informacion suministrada el participe gestor es quien tributa sobre el 100% de los ingresos? no deberia ser en proporcion a la participacion pactada? Responder

Monica dice:

abril 17, 2012 a las 11:56 am

Es posible un contrato de cuentas en participacion entre una entidad sin animo de lucor (gestor) y uno o varios participes que si buscan un beneficio economico? teniendo en cuenta los beneficios tributarios que gozan fundaciones y otras entidades sin animo de lucro Es posible que la fundacion que ejerce actividades que se consideran profesion liberal pero entre varios profesionales dentro de la misma funcacion pueda pactar un contrato de uentas en participacion con otra empresa de consultoria? Responder Responder

5.

oscar camilo barreto dice:

marzo 7, 2012 a las 9:32 am

tengo un contrato en participacion con una socia y quiere sacarme, pero en el contrato se redacto que se debe comunicar al socio con 6 meses de anticipacion debe cumplior esto? ya que firmamos ante notaria publica. Ella puede sacarme si quiere y si yo no acepto que puede suceder . gracias Responder

6.

jose luis figueroa mora dice:

marzo 2, 2012 a las 10:08 pm

Soy socio gestor,y trabajo en un establecimiento comercial que me pertenece en una novena proporcion ,el resto es de mi familia.Quiero hacer una pregunta yo tengo derecho a fijarme un sueldo en acuerdo con los participes inactivos? en caso tal si tuviera derecho al salario pero no se pacto tengo derecho al minimo? Pregunto ademas si tengo derecho a prestaciones?. Por lo demas es muy completa la informacion sobre cuentas en participacion. Responder

7.

Graciela Prez dice:

octubre 12, 2011 a las 2:23 pm

Muy completa la informacin que buscaba, qued satisfecha. Podr tener acceso a modelos de contratos ? Tienen alguna suscripcin a donde pueda anotarme? Responder

8.

Guillermo Carrascal dice:

abril 28, 2011 a las 10:51 am

Buen Dia, mi consulta consiste en las consecuencias que tendria si los participes ocultos del contrato de cuentas en participacion no cumplen con la exigencia legal del articulo 507 del C.Co., de detentar la calidad de comerciantes. Y la otra inquietud, obedece a que dada la caracteristica por excelencia de este tipo de contrato (Participes Ocultos), a favor de quien una sociedad por acciones expide un titulo de acciones; a favor del gestor o de los participes inactivos del contrato de cuentas en participacion. Responder

9.

disgar dice:

abril 26, 2011 a las 5:55 pm

QUE PUEDE HACER UNA PERSONA NATURAL,CUANDO LA EMPRESA CON QUE TRABAJA EN LA DISTRIBUCION DE CIERTOS PRODUCTOS LA QUIERE OBLIGAR A FIRMAR UN CONTRATO DE CUENTAS DE PARTICIPACIN Y CONVERTIRLA EN GESTOR Y QUE ELLA SEA LA QUE PAGUE LOS IMPUESTOS Y RETENCIONES QUE ACARREA ESTA ACTIVIDAD AGRADEZCO SUS SUGERENCIAS. Responder

10. STELLA dice:

marzo 31, 2011 a las 11:59 am

los socios de una empresa limitada, se endeudaron y el deudor es la empresa y los socios codeudores, los dineros fueon ulizados en proyectos personales fuera de colombia, el asesor tributario recomienda que estas deudas sean contabilizadas como contigencias y no tenemos claro en que cuenta y como se debe presentar en el balance. la recomendacion se hace para no afectar el nivel de endudamiento de la Empresa agradeco su concepto y colaboracion , muchas gracias Responder

11. karla dice:

marzo 23, 2011 a las 3:34 pm

muy bueno Responder

12. Jersson dice:

marzo 11, 2011 a las 10:48 am

Si yo trabajo en una universidad publica, donde se maneja por ende la contabilidad publica y la universidad adquiere un emprestito con un banco, donde se deja como garantia la pignoracion de maquinaria de la universidad, esta pignoracion debe ser registrada en que cuentas de orden del puc publico y por que valor??? Agradezco la colaboracionGracias. Responder

13. Julia dice:

diciembre 8, 2010 a las 7:59 pm

Deseo que me digan si una constructora que es sociedad anonima y realiz una escritura de asociacion en cuentas en participacion para construir una torre de 14 pisos puede iniciar la contabilidad separadamente de la compaa aunque ya se lleva la contabilidad en la s.a. y se debe hacer una valoracin del terren en que est la construccin de la torre, el terreno es de un socio y se cnstruiran 4 tores mas Responder

14. Jorge D dice:

diciembre 2, 2010 a las 1:03 pm

Buena gua. Al final del numeral 2.4 me parece que debera decir: y la ejecucin de la respectiva gestin por parte de los denominados partcipes activos o gestores. Comparto la inquietud de Gabriel: Es posible un contrato de cuentas en participacion entre una entidad sin animo de lucro (gestor) y uno o varios participes que si buscan un beneficio economico? Responder

15. Guido dice:

octubre 11, 2010 a las 3:15 pm

Hola, tengo el siguiente caso, mi jefe quiere q sus empleados ahora tengamos cuentas de participacin en la empresa, pero no se si tomarlas o no?, la situacin actual de la empresa es muy buena, todo marcha de maravilla, pero este cambio implica perder el tipo de contratacin con la empresa y pasar de un contrato a termino indefinido a un contrato por prestacin de servicios con cuentas de participacin, podran indicarme en que me beneficio al tener esta clase de contratacin donde incluyen cuentas de participacin? NOTA: Soy ingeniero y si alguien me puede dar un ejemplo con nmeros seria fantstico, gracias. Responder

16. Yenny dice:

agosto 25, 2010 a las 4:32 pm

He estado leyendo los artculos de Gerencie.com y me parecen muy acertados, y bastante creibles, en sta oportunidad quiero hacer una consulta respecto al contrato de cuentas en participacin, estoy analizando uno en el cual se establece que el gestor har un desarrollo de software y el Participe Imnactivo aportar conocimientos y capital, la pregunta es si es necesario incluir en ste contrato una pliza? Agradezco una respuesta oportuna Gracias!! Responder

17. Gabriel dice:

marzo 4, 2009 a las 11:28 pm

Es posible un contrato de cuentas en participacion entre una entidad sin animo de lucor (gestor) y uno o varios participes que si buscan un beneficio economico? teniendo en cuenta los beneficios tributarios que gozan fundaciones y otras entidades sin animo de lucro Responder

18. WILSON ALEXEY VALLEJO FRANCO dice:

noviembre 30, 2008 a las 12:55 pm

He leido el documento y es preciso resaltar su valor documental e instrumental, para la guia de quienes a diario transitan por el mundo de los negocios, es necesario resaltar el esfuerzo que denota un documento de esta calidad. Responder En Gerencie.com est permitido opinar, criticar, discutir, controvertir, disentir, etc. Lo que no est permitido es insultar o escribir palabras ofensivas o soeces. Si lo hace, su comentario ser rechazado por el sistema o ser eliminado por el administrador. Por ltimo, trate de no escribir en mayscula sostenida, resulta muy difcil leerle.

2) CONTRATO DE PARTICIPACION:
CONTRATO DE PARTICIPACIN.
El contrato de participacin tambin es conocido como; cuentas en participacin, asociacin en participacin o negocios en participacin, es una figura negocial que puede prestar singulares funciones dentro del trfico mercantil. Si dos personas desean asociarse para llevar acabo explotaciones comerciales, pero no desean formar una sociedad, el contrato adecuado es el de participacin. Es probable que este contrato tenga el mismo origen que las sociedades comanditarias, pues su caracterstica especial, en el plano subjetivo, es la presencia de un inversionista que pone su capital en

manos de un comerciante, sin tener ningn vinculo con los terceros que entran en relaciones jurdicas que, indirectamente, se originan en la participacin. Por eso es que la relacin que se da entre los sujetos de la participacin se le considera una sociedad oculta. El cdigo de comercio anterior, aun cuando reconoca que este contrato no da como resultado una persona jurdica ni se forma sociedad mercantil por su medio, lo trataban con esas consideraciones, ya que despus de indicar que formas de sociedades eran mercantiles, agregaba que tambin reconoca el contrato de participacin. El nuevo cdigo es ms claro al respecto: lo extrajo del marco del derecho societario y lo coloco en el libro IV, como un contrato tipificado, con funciones de colaboracin y asociacin para la explotacin de una empresa, en parte o la totalidad de sus negocios. Actualmente se encuentra regulado, del artculo 861 al 865 inclusive. CONCEPTO Por el contrato de participacin un comerciante denominado " gestor" se obliga a compartir con una o varias personas llamadas " participes" , que le entregan bienes o servicios. Las utilidades o prdidas que produzca su empresa como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios. Explicando el anterior concepto hacemos resaltar que, en el fondo, se trata de un agrupamiento de personas con fines lucrativos. Por eso sostenemos que, aunque veladamente, se trata de un fenmeno asociativo. No obstante, para evitar confusiones, la ley expresamente declara que este contrato no da como consecuencia una persona jurdica; no estamos entonces frente a una sociedad mercantil; de manera que la relacin jurdica que produce el contrato no puede publicitarse frente a terceros por medio de razn social o denominacin. La ley define la profesin de gestor, ya que este debe ser comerciante; no as los participes que serian ajenos a esa profesin. Significa esto que no puede celebrarse un contrato de participacin si no es con la presencia de un, comerciante? Al tenor del artculo 861, la respuesta es afirmativa. Sin embargo, consideramos que no se vieja el contrato si el gestor no tiene esa categora previa, ya que por ese acto y a partir del, el gestor estara en la situacin de cumplir con las obligaciones propias de los comerciantes y se le tendra como tal. Creemos que esta sera una solucin adecuada en reas de la seguridad del trfico comercial. En cuanto a la a la operatividad del contrato, aun cuando la ley es muy parca en el tratamiento que le da, creemos que la relacin entre gestor y participe funciona como si se tratara de una sociedad. Por esa razn, si fueran requeridos los servicios de un notario. Para darle forma al negocio, deber tenerse cuidado en la formulacin instrumental, de manera que queden asegurados los derechos y obligaciones de las partes y garantizados sus efectos. No basta, consideramos nosotros, con tener en cuenta su rgimen vigente; es necesario integrar por analoga los conceptos fundamentales de la sociedad mercantil en lo que fuere aplicable. De ah que un instrumento que recoja este contrato exige tantos cuidados como el que se refiere a una sociedad mercantil. CARACTERES El contrato de participacin tiene las siguientes caractersticas: es consensual, bilateral, oneroso, de trato sucesivo, principal y tpicamente mercantil. ELEMENTOS a) Personales. El gestor es el comerciante que recibiendo bienes de otro, hace participar a este de las utilidades o prdidas que se obtengan en su explotacin comercial segn los trminos del contrato. El participe es la persona que entrega sus bienes al gestor con el propsito de utilizarlos en su actividad empresarial y con el fin de obtener una utilidad, aunque puedan ocasionarse perdidas. b) Objetivos. Serian los bienes que el participe traslada al gestor. Para el primero es un acto de disposicin; y para el segundo, un acto de adquisicin patrimonial. En razn de ello el gestor tiene facultades dominicales o de disposicin sobre los bienes que le aportan, ya que nicamente bajo ese concepto se puede entender que los introduzca en su trfico comercial, tal como se transmiten los aportes de la sociedad mercantil. c) Formales. El cdigo de comercio no exige ninguna formalidad para perfeccionar el contrato. Esto lo considero un error de la ley porque, tal como lo establecimos anteriormente, un contrato de participacin viene a ser tan minucioso como uno de sociedad, en reas de la seguridad de las partes, fundamentalmente, debi establecerse el requisito de la escritura pblica; o al menos la forma escrita con legalizacin notarial, ya que algo significara la accesoria que las partes deben tener para celebrarlo. EFECTOS

Los efectos del contrato debemos estimularlos en cuanto a las relaciones jurdicas internas y las externas que se originan en el mismo negocio. Internamente el contrato de participacin produce una relacin que solo enlaza al gestor con el participe. No produce ningn efecto con relacin a terceros, de manera que estos no tienen ningn vnculo con el participe, an cuando se tratara de pretensiones que estuvieran que ver con negocios concertados con motivo de la participacin. Externamente el gestor acta en nombre propio. Los actos que patrocina en su empresa y que estn vinculados al contrato de participacin, son de su absoluta responsabilidad. Esto quiere decir que en ningn momento el gestor compromete al participe. Solo el debe inscribirse en el Registro Mercantil; en su nombre operara la contabilidad, etc. En resumen: el contrato de participaron produce un vinculo jurdico que principia y termina en el gestor y el participe. Externamente no se manifiesta. Los negocios que se realizan como consecuencia del contrato, no delatan la existencia de la participacin. Comprendemos entonces, porque se dice que es una sociedad oculta. LUCRO DEL PARTCIPE El participe pretende una ganancia como consecuencia de su inversin. Pero, tratndose de un negocio asociativo, existe. La posibilidad de perder. La ley establece que para distribuir las utilidades y las prdidas entre gestor y participe, se observara las reglas que da el artculo 33 del cdigo de comercio, salvo en pacto contrario, las prdidas del participe no pueden ser mayores al valor de su aportacin. Rgimen legal supletorio El artculo 865 del Cdigo de comercio establece que a falta de una expresa previsin contractual, se estar a las reglas que sobre informacin, intervencin del socio participe, rendicin de cuentas, extincin del contrato, existen para la sociedad colectiva; tomando en cuenta, claro est, que se aplicaran atendiendo la naturaleza de un negocio que no forma sociedad. Lo anterior confirma nuestro criterio de que el contrato debera formalizarse por escrito, ya que es imposible que se pueda probar que no se previ algo, si se uso la forma verbal para contratar. Reiteramos que este contrato aun cuando la ley pareciera simplificarlo, es de complicada formulacin, lo que exige la concurrencia de la funcin notarial para darle una estructura adecuada, segura y eficaz.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos64/contratos-mercantiles-guatemala/contratosmercantiles-guatemala4.shtml#ixzz2LxjjxgeW

3) TESIS MUY INTERESANTE:

CONTRATO DE PARTICIPACION COMO SITUACION ESPECIAL Y SU IMPLICACION EN MATERIA TRIBUTARIA. Guatemala, Centroamerica MAYO de 1999 UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES. INTRODUCCION

PRIMERA PARTE: CAPITULO I CONTRATO DE PARTICIPACION 01Evolucin y antecedentes histricos. 05 02Concepto del contrato de participacin. 07 03Caractersticas del contrato de participacin. 10 04Elementos del contrato de participacin. 11 4.1Elementos personales. 11 4.2Elementos reales. 13 4.2.1Propiedad de las aportaciones. 14 4.2.2Clases de aportacionesde aportaciones. 05Naturaleza jurdica del contrato de participacion. 18 06Forma en que se puede demostrar la existencia del contrato de participacin. 21 07Carcter reservado del contrato de participacin. 24 CAPITULO II CONTENIDO DEL CONTRATO DE PARTICIPACION 01Relaciones jurdicas internas. 26 1.1Obligacin de rendir cuentas y fiscalizacin 27 1.2Liquidacin. 29 02Relaciones jurdicas externas. 30 CAPITULO III EL CONTRATO DE PARTICIPACION EN OTRAS LEGISLACIONES 1.Legislacin Espaola. 33 2.Legislacin Alemana. 35 3.Legislacin Italiana. 37 4.Legislacin Francesa. 37 5.Legislacin Belga. 39

CAPITULO IV FUNCION Y UTILIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO DE PARTICIPACION II PARTE DERECHO TRIBUTARIO Y LEGISLACION FISCAL CAPITULO I 1.Relacin Juridico Tributaria que nace del contrato de participacin 43 1.1Relacin tributaria y obligacin tributaria 44 2.Obligacin Tributaria. 45 3.Elementos de la relacin jurdico tributaria 47 3.1Elemento personal 47 a.Sujeto activo. 47 b.Sujeto pasivo. 47 b.1.Contribuyente. 47 b.2.Responsable. 48 b.2.1Responsable solidario 48 b.3.Substituto 49 b.4.Clasificacin de los sujetos pasivos 49 3.2Hecho generador. 51 3.3Elemento finalista u objeto impositivo. 52 3.4Elemento cuantitativo. 52 3.5Elemento impositivo o base imponible. 53 3.6Elemento. 53 4.Determinacin de la obligacin tributaria 53 CAPITULO II 1.El contrato de participacin y su relacin en materia tributaria. 55 1.1.Tributacin con relacin al Impuesto sobre la Renta y sus reformas. 55 1.2.Tributacin con relacin al Impuesto al Valor Agregado y sus reformas. 59 1.3.Tributacin con relacin al Impuesto de timbres Fiscales y Papel sellado Especial

para Protocolos. 62 2.Cuadro comparativo entre el Impuesto sobre la Renta, Impuesto al Valor Agregado y el Impuesto De timbres Fiscales y Papel Sellado Especial Para Protocolos. 63 2.1.Impuesto sobre la Renta. 63 2.2.Impuesto al Valor Agregado. 64 2.3.Impuesto de timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolos. 65 III PARTE CONCLUSIONES 66 RECOMENDACIONES 71 ANEXOS 74 Modelo de la escritura constitutiva del Contrado de participacin. 74 Cuestionario utilizado para el estudio de campo, Dirigido a profesionales y empresarios. 80 Graficas. 81 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS. INTRODUCCION: El Derecho Mercantil regula diferentes tipos de instituciones, que son importantes para el trfico y comercio de los hombres. Una de stas lo configuran las sociedades mercantiles y una institucin SUI GENERIS llamada contrato de participacin . Es importante constatar que este tipo de contrato est desprovisto de cualquier formalidad y que las atribuciones que tiene el gestor dentro del mismo son nicas e interesantes; lo que se podr apreciar, as como constatar otra serie de figuras muy propias de este negocio mercantil. Para que exista una mejor comprensin del tema el presente trabajo de investigacin se ha dividido en tres partes. La primera parte desarrolla el contrato de participacin haciendo una introduccin al estudio del mismo, enfocando su evolucin y antecedentes histricos, naturaleza jurdica, caracteristicas, elementos forma en que se puede demostrar la existencia del mismo, as como su contenido y las relaciones jurdicas internas y externas, la comparacin que existe con otras legislaciones y su funcin y utilidad econmica. La segunda parte se basa exclusivamente en el estudio del Derecho tributario y la legislacin fiscal, haciendo un estudio detallado sobre los valores recaudados por el Estado, para hacer frente a los compromisos adquiridos en el cumplimiento de sus fines especficos, los que varan de contnuo con relacin a las condiciones sociales, politicas y econmicas de cada poca.

El desarrollo de la industria, el comercio y de la economa, como fuente de ingresos para nuestro pas, hace necesario que el contrato de participacin sea utilizado por ms empresarios, pero no solo que los empresarios grandes sino tambin por pequeos empresarios que desee utilizarlo en sus negocios, asimismo que les d confianza y seguridad jurdica para que hagan uso del mismo con ms frecuencia. Cabe destacar que lo que motiva el presente trabajo es el hecho de que el contrato de participacin, no obstante que resulta prctico y til para el desarrollo y desenvolvimiento del comercio, su aplicacin es poco usual en el medio Guatemalteco, en virtud de la imprecisin y falta de certeza jurdica con que lo regula el Cdigo de Comercio. Por otro lado al profundizar en este contrato mercantil, se hace necesario por su incidencia, analizar el aspecto tributario, aunque al respecto el Cdigo Tributario (Decreto 6-91 del Congreso de la Repblica) ley de la materia, no hace mayor referencia, pero si establece parmetros en cuanto a la relacin jurdico-tributaria que surge derivada de su otorgamiento. Dicha Ley establece lo relativo a la responsabilidad en el cumplimiento de las obligaciones tributaria, que sin serpersonas jurdicas, ni personas individuales son sujetos de derechos y obligaciones, nominndolos como SITUACIONES ESPECIALES Establece con respecto a los Contratos de Participacin, que el obligaco a garantizar sobre las obligaciones tributarias (respondable), que genera el contrato de participacin, es el gestor, quien deber responder an sea con su patrimonio. El contrato de participacin, como este sujeto a obligaciones tributarias, debe inscribirse como contribuyente, y obtener su correspondiente Nmero de Identificacin Tributaria (NIT) acreditar debidamente a su gestor y cumplir con las restantes obligaciones formales e impositivas que prescriben las leyes tributarias. Finalmente se enfoca desde el punto de vista Tributario, en virtud de que este tip decontrato se encuentra sujeto a obligaciones fiscales, contenidas en el Decreto 26-92 Del Congreso dela Repblica, Ley del Impuesto sobre la Renta sus reformas; La Ley del Impuesto al Valor Agregado Decreto 27-92 del Congreso de la Repblica y sus reformas; Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolos, Decreto 37-92 del Congreso de la Repblica. Cabe destacar que Actualmente el rgano fiscalizador y recaudador de los impuestos es la Superintendencia de Administracin Tributaria (SAT), a ella le competen todas las funciones que anteriormente realizaba el Ministerio de Finanzas Pblicas, de tal manera que el presente trabajo de investigacin sufri cambios en los trminos utilizados anteriormente. Finalmente la tercera parte incluye las conclusiones y recomendaciones que en el transcurso del trabajo se consideraron necesarias y beneficiosas para que el contrato de participacin, tenga una mejor aplicacin en la legislacin guatemalteca. As mismo contiene un modelo de la escritura de otorgamiento, dentro de la legislacin guatemalteca, as como un modelo de la escritura de celebracin del contrato de asociacin en participacin de la legislacin guatemalteca, as como un modelo de la escritura de celebracin del contrato de asociacin en participacin de la legislacin mexicana; tambin la escritura de celebracin del contrato de asociacin en participacin de la legislacin mexicana; tambin se incluye el cuestionario que contiene las preguntas que fueron dirigidas a profesionales y a empresarios, incluyen las graficas de las tabulaciones, que resultaron del estudio de campo realizado para el presente trabajo de investigacin. Se espera que la presente investigacin llene las expectativas del lector y sea de gran utilidad como fuente de estudio, tanto para profesionales del derecho, as como para las personas que deseen utilizar este tipo de contrato en su actividad mercantil. I PARTE

CONTRATO DE PARTICIPACION CAPITULO I I.- EVOLUCION Y ANTECEDENTES HISTORICOS La mayora de jurstas, entre los cuales destacan Garriges, Vsquez del Mercando, Daz Bravo, De Sol canizares, Indican que el contrato de participacin tiene su origen en la edad media para ser ms especfico en el Derecho estatutario italiano, en el contrato de comenda o commanda, que es una denominacin que se deriva del verbo accomendare que significa encomienda en el cual una persona le confiaba su capital a otra, para que lo utilizara en la explotacin comercial, principalmente en derecho martimo, los comerciantes lo hacan en nombre propio, para luego repartirlo entre los participante. Deriva de la commenda, la cual surgi en el comercio martimo, en la poca que haba un florecimiento en la economa de la edad media, para luego trasladarse al comercio terrestre, que tiene su nacimiento, por el peligro que exista de guerra y ataques a las naves mercantes; los comerciantes lo hacian en nombre propio, para luego repartir las utilidades a los participantes. Cabe mencionar, que en esa poca, la navegacin no slo era un negocio riesgoso, sino que era sumamente costoso y aventurado, los navegantes tenan las embarcaciones, pero muchas veces no posean el capital necesario para lanzarse a una aventura, era entonces cuando recurran a empresarios, para que les proporcionaron el capital y llevar cabo la misin; finalmente se dividan las ganancias, o las prdidas, segn fuera el caso. No cabe duda que era claro contrato de participacin. Se dice que los musulmanes tambin conocieron esta institucin y que fue denominada por los jurisconsultos como KIRAD y de MODHARAB; ellos afirmaban que no todos tienen suerte o habilidad, no siempre se cuenta con el capital necesario para desarrollar la misma. Tambin ste tipo de contrato reciba el nombre de imposicin de partes de moneda, que no es otra cosa que la cantidad de numerario, que un comerciante pona en un buque, para el aprovechamiento del mismo y otros gastos que ganara, adems optaba a las mismas ganancias que cada individuo de la tripulacin. Este contrato a pesar de que fue muy comn nunca fue legislado y slo se vio como costumbre, que sola cambiar en cada localidad en cantidad y condiciones. Cuando haba beneficios para todas las personas, la liquidacin era muy sencilla, porque despus de haber concluido el viaje o viajes propuestos, se extraa el capital de partes de moneda y se dividia a cada parte de moneda las mismas ganancias que a un naufragio, etc. Se debia investigar cuidadosamente, cul era la costumbre de cada puerto, a la que se debian de sujetar los contratantes. 2.- DEFINICIONES: 2.1.- DOCTRINARIA: doctrinariamente hay varios conceptos que es importante mencionar SEGN VILLEGAS LARA (1981) POR EL CONTRTATO DE PARTICIPACIN UN COMERCIANTE DENOMINADO GESTOR SE OBLIGA A COMPARTIR CON UNA O VARIAS PERSONAS LLAMADAS PARTICIPES QUE LE ENTREGAN BIENES O SERVICIOS, LAS UTILIDADES O LAS PERDIDAS QUE PRODUZCA SU EMPRESA, COMO CONSECUENCIA DE PARTE O LA TOTALIDAD DE SUS NEGOCIOS. (VILLEGAS, 1981, PAG. 195).

Se podr dar cuenta, que en el fondo, se trata de un agrupamiento de personas cuya finalidad es el lucro; aunque se trata de una sociedad de personas, no da como consecuencia una persona jurdica, no se est frente a una Sociedad Mercantil, de manera que no puede publicitarse frente a terceros, puesto que no tiene razn social o denominacin. La Participacin tiene similitudes con la sociedad, basndose en los presupuestos fundamentales para la existencia de toda sociedad, basndose en los presupuestos fundamentales para la existencia de toda sociedad, aunque si bien es cierto, quienes le niegan el carcter de sociedad se apoyan en los presupuestos de la misma, estableciendo que existe una agrupacin de personas, aportacin de dinero, bienes o servicios, reparto de prdidas y utilidades y fondo comn social. Por lo tanto es un contrato afn al de la sociedad, por medio del cual un socio aparece, acta y responde ante terceras personas y el otro u otros participan en las utilidades y en las prdidas, pero sin intervenir la gestin, y sin que exista razn social o denominacin, ni mucho menos personalidad jurdica, distinta de los socios.Segn Vasquez Martinez (1978), el contrato de participacin tambin conocido como Asociacin de Cuentas en Participacin,. Cuentas Participacin, Asociacin en Participacin, Compaa Secreta, Sociedad en participacin etc. Lo utilizan quienes quieren hacer operaciones mercantiles sin que sea difundida su participacin, y que por las mismas operaciones mercantiles, reciban utilidades, frecuentemente superior a lo que recibe en una inversin del mismo monto. Tambin es utilizado por empresarios que necesitan el dinero con urgencia, para poder capitalizar su empresa para pagar derechos en aduanas,. O cuando tengan crditos pendientes y es por eso que surgen dos modalidades, que haya una participacin en varias operaciones o en el giro total de la empresa. Este tipo de contrato de gran utilidad y es muy frecuente su uso, puesto que no requiere de ningna formalidad para su creacin. Opinamos que si bien es cierto, que es un contrato utilizado por los empresarios que necesitan dinero para poder capitalizar su empresa, para pagar derechos, en aduanas, cuando tengan crditos pendientes, tambin es cierto que es aconsejable que quede plasmado en un documento escrito y que tenga clusulas que prevengan riesgos, que amenacen al participante, al titular, a los terceros y al fisco. DE ACUERDO CON MANTILLA MOLINA (1982) ES UN CONTRATO MERCANTIL CLSICAMENTE SUBJETIVO, POR EL QUE UNO O VARIOS SUJETOS CONVIENEN EN PARTICIPAR EN LAS NEGOCIACIONES GLOBALES DE UNA EMPRESA COMERCIAL, O EN UNA O VARIAS OPERACIONES AISLADAS DE LA MISMA (MANTILLA, 1982) PAG. 183. Nos damos cuenta que a esta definicin le hace falta conceptuar, cul es la finalidad de los contratantes; la que por lgica se deduce que es la de participar en algunas o en todas las negociaciones, y por ende en las utilidades.

LEGAL:
Luego de dar una serie de definiciones doctrinarias, es conveniente citar el concepto que da el Cdigo de Comercio al respecto. SEGN EL ARTICULO 861 DEL CODIGO DE COMERCIO, DECRETO 2-70, DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA, (1970) POR EL CONTRATO DE PARTICIPACIN UN COMERCIANTE QUE SE DENOMINA GESTOR SE OBLIGA A COMPARTIR CON UNA O VARIAS PERSONAS LLAMADAS PARTICIPANTES, QUE LE APORTAN BIENES O SERVICIOS, LAS UTILIDADES O

PERDIDAS QUE RESULTEN DE UNA O VARIAS OPERACIONES DE SU EMPRESA O DEL GIRO TOTAL DE LA MISMA (CONGRESO DE LA REPUBLICA, 1970, pg. 904). Se considera que el contrato de participacin, es aquel por el cual dos o ms personas realizan o efectan operaciones o servicios lcitos de carcter mercantil o civil, para que los aportantes compartan utilidades o prdidas, siendo el gestor la persona quien ejercer las actividades empresariales. 3.- CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE PARTICIPACIN De conformidad con el concepto establecido, el contrato de participacin, tiene las siguientes caractersticas: De acuerdo con Vsquez Martinez, (1978), da una serie de caractersticas que resultan importantes para la presente investigacin;

Es un CONTRATO TIPICO, est regulado por el Cdigo de Comercio, y se encuentra nominado

as. (Artculos 861 al 865).

Es un CONTRATO CONSENSUAL, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes ya

que no est sujeto a formalidad ni registro alguno. (artculo 862 Cdigo de Comercio, artculo 1588 del Cdigo Civil.)

Es un CONTRATO BILATERAL, ya que el Gestor y los participantes, se obligan recprocamente

(artculo 1587 Cdigo civil).

Es un CONTRADO ONEROSO, ya que se aportan bienes o servicios y comparten las utilidades y

las prdidas, y por ende se estipulan provechos y gravmenes recprocos, (artculo 861 Cdigo de Comercio, artculo 1590 Cdigo Civil)

Es un CONTRATO PRINCIPAL, subsiste por s mismo (artculo 1589 Cdigo de Comercio);

algunos afirman que es un Contrato preparatorio, pero resulta obvio que no es as, puesto que tiene una finalidad jurdica y econmica bien definida.

Es un CONTRATO DE COLABORACIN, en la cual la aportacin que hacen los participantes

de bienes o servicios, es para el mejor desarrollo de la empresa que se quiere formar, (artculo 861 Cdigo de Comercio ).

Es un CONTRATO QUE AFECTA A UNA EMPRESA, La ley establece que el gestor se obliga
a compartir las prdidas o las ganancias que resulten de la actividad econmica que se realice, o del giro total de la empresa, (artculo 861 Cdigo de Comercio ). 4.- ELEMENTOS DEL CONTRATO DE PARTICIPACIN 4.1.- ELEMENTOS PERSONALES Los elementos personales lo constituyen las personas que intervienen en la contratacin y estos son:

GESTOR
Es la persona titular del contrato de participacin, el gestor debe ser un comerciante social o individual y es quien se obliga a compartir con una o varias personas llamadas participantes, las utilidades o perdidas que resulten de las operaciones de la empresa, es el nico obligado frente a los terceros con derechos y obligaciones y quien contrata en nombre propio, ante la ley es el nico responsable.

LOS PARTICIPANTES:

Son las personas que aportan bienes o servicios y comparten con el gestor las utilidades o perdidas que resulten de las operaciones de la empresa, de su giro ordinario (art. 861 del Cdigo de Comercio ).

ADMINISTRACION:
La administracin en el contrato de participacin y en la ley guatemalteca, se encuentra delegada en la persona del gestor, quien es el que acta en nombre propio y el obligado a que la empresa se maneje con xito. Asimismo todas las gestiones son realizadas por l, siendo el nico que se encuentra vinculado jurdicamente frente a terceras personas. Si bien es cierto dentro de este tipo de contrato no existe un rgano de administracin por no ser una persona jurdica, si existe una relacin contractual entre los participantes y el gestor, que nace de la formacin del contrato y que adems se encuentra reglamentada en la ley, por lo que no se permite que existe semejanza alguna con otra institucin jurdica. El gestor ser un miembro de la participacin, de acuerdo al artculo 861 del Cdigo de Comercio (1970) el cual se encuentra complementado con el artculo 863 del mismo cuerpo legal, estableciendo que el gestor adems de ser un miembro de la participacin tiene a su cargo el desempeo del mismo; asimismo est obligado a realizar las negociaciones que celebre frente a terceros, en nombre propio, siendo nico frente a los mismos. La ley tambin indica que el gestor debe ser un comerciante, entendindose que el trmino de comerciante se debe aplicar tanto a personas jurdicas, individuales, como colectivas, que renan esta calida.

ELEMENTO REAL
El elemento real de ste contrato, lo constituye las aportaciones que los participantes hacen al gestor, los cuales pueden ser capital, bienes o servicios. As como las ganancias o perdidas que se generen de la gestin, las cuales se repartirn entre los participantes. La aportacin la hace el participante a favor del gestor, derivndose de aqu dos consecuencias: Que se acreciente ms el patrimonio personal del gestor; y por consiguiente la garanta y la seguridad de los futuros contratantes y acreedores de la empresa. La participacin en los beneficios o en las prdidas. Villegas Lara, (1981), establece que uno de los objetivos es que el participante traslada al gestor sus bienes, trasladando con ello tambin la propiedad de los bienes aportados a la participacin, por lo tanto el gestor tendr todas las facultades sobre los mismos, ya que solo en ese concepto se entiende que se pueda introducir en su trfico comercial. De lo anterior se deduce que la ley obliga a los participantes a aportar bienes o servicios, para que sean aplicados por el gestor a una o varias operaciones de su empresa o del giro de la misma. A simple vista pareciera que no ofrece ningn problema, pero en la prctica si tiene problema, por lo que se tratar de solucionar algunas interrogantes que se pueden dar en torno a aportaciones.

PROPIEDAD DE LAS APORTACIONES.

De conformidad con los artculos 861 al 863 del Cdigo de Comercio (1970), se deduce que los bienes que los participantes aportan pasarn en propiedad al gestor, puesto que para los terceros que contratan con la empresa, el titular de sta ser considerado como propietarios de los bienes aportados de acuerdo a las reglas del derecho comn. Nos

damos cuenta que existe una solucin al argumento anterior para definir a quin pertenece la propiedad de los bienes que se aportan, ya que si bien es cierto, en el contrato pueden los otorgantges libremente disponer sobre este particular, utilizando figuras jurdicas tales como el uso, usufructo, etc. Estas disposiciones no tendrn realmente ms efectos que los de carcter interno, pues ante terceros el unico propietario de los bienes es el gestor. Al referirse que solo produce efectos internos, el hecho de adoptar otra figura jurdica para la aportacin de los bienes distinta a la de la propiedad, es porque a pesar de que simplemente se haya aportado el uso de un bien, este uso deber ser previamente justipreciado en el contrato y constituir el monto mximo por el cual debe responder el participante en caso de perdidas, sin embargo en caso de que exista una ejecucin, el participante solamente podr deducir responsabilidades contra el gestor, por el exceso en sus funciones y que como consecuencia se haya visto obligado a contribuir en las prdidas, sobre el valor de las aportaciones hechas por l, tal y como lo establece el artculo 864 del Cdigo de Comercio (1970), y por los daos y perjuicios que se ocasionaren.

CLASES DE APORTACIONES
Los participantes de sta modalidad de contrato pueden realizar sus aportaciones en dinero, bienes o servicios, tal y como lo indica el artculo 861 del Cdigo de Comercio (1970). Por su parte el artculo 864 del Cdigo de Comercio (1970), establece que para el distribucin de las perdidas y las ganancias se observarn las reglas del artculo 33 del mismo cuerpo legal. Adems de los bienes y servicios aportados por un participante, tambin podrn aportarse capital en efectivo, industria, experiencia o trabajo de algun participante. SEGN CABANELLAS (1976) JURIDICAMENTE CABE CONSIDERAR COMO BIENES TODAS LAS COSAS, CORPORALES O NO, QUE PUEDEN CONSTITUIR OBJETO DE UN DERECHO, DE UNA OBLIGACION, O DE UNO Y OTRO A LA VEZ (CABANELLAS 1976, PG. 270) De acuerdo con el artculo 442 del Cdigo Civil (1973) CONCEPTO. SON BIENES LAS COSAS QUE SON O PUEDEN SER OBJETO DE APROPIACION Y SE CLASIFICAN EN INMUEBLES Y MUEBLES. (Congreso de la Repblica, 1973 pag. 66) De lo anteriormente expuesto se considera que es lcita toda clase de aportaciones como lo es en el contrato de sociedad, cuyas reglas en este aspecto deben aplicarse por analoga al contrato de participacin, pero slo en cuanto a los contratantes, por lo que al aporte de servicios se le puede asimilar al socio industrial, el cual Cabanellas (1976), define como el socio que aporta a una sociedad ya sea civil o mercantil, sus conocimientos personales y tcnicos, que no sean capital, a fin de participar en las ganancias que se pueden obtener. Si bien es cierto, se puede asimilar al socio industrial, es solamente para su mejor comprensin ya que en definitiva se tendr que acoplar a la naturaleza jurdica de la participacin. As mismo, se establece que se difiere de la definicin que da Cabanellas, en el sentido que el participante que aporta servicios, tambin puede aportar bienes, ese es el sentido de la ley al especificarlo.

APORTACION DE BIENES MUEBLES E INMUEBLES

Cuando el gestor realiza los actos propios del contrato de participacin, se dice que tiene amplios poderes para administrar los negocios y los bienes del mismo. No obstante dichos poderes no son ilimitados, mxime cuando se trata de disponer de los bienes sujetos a registro, los cuales son aportados al contrato. El gestor dispone de los bienes muebles e inmuebles aportados por los participantes, en virtud que al momento de ser aportados al contrato, transmiten la propiedad, quedando inscritos en el Registro General de la Propiedad, por lo tanto el gestor dispondr de los mismo como propietario de ellos. Tratndose de los bienes inmuebles, el propietario ser quien aparezca inscrito en el Registro General de la Propiedad, por sta razn para los terceros el propietario de los bienes de la participacin ser quien, sea su legtimo titular, segn las reglas del derecho comn. Si surgiera el caso que el participante transmitiera la propiedad del bien al gestor, y el mismo fuera sujeto de inscripcin registral, ha nuestro criterio se hara necesario el faccionamiento de escritura pblica con la inscripcin correspondiente, pues sera evidente que de no hacerlo as dicho bien aparecera frente a terceros, como propiedad de quien fuese el titular en dicho registro, por lo cual resulta evidente que es ms conveniente hacerlo de esa manera, para evitar problemas posteriores. Asmismo puede suceder que el participante no quiera transmitir la propiedad del bien aportado, ms bien lo que desea hacer es constituir un derecho usufructuario o de uso sobre dicho bien, sin que tenga que transmitir la propiedad del mismo. Desde el punto de vista tributario, la ley del impuesto, al valor agregado, establece en el artculo 7, inciso 3 (1992), la transferencia del dominio de bienes muebles e inmuebles, se encuentra exento del pago del IVA, cuando se trate de aportes a sociedades mercantiles y civiles. De lo anteriormente expuesto se establece que el contrato de participacin no est exento del pago del impuesto, en virtud de que dicho contrato no es una sociedad civil o mercantil. Por lo tanto debe cubrirse el Impuesto Al Valor Agregado, en caso de que exista enajenacin de un bien ya sea mueble o inmueble.

NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO DE PARTICIPACION

En el caso concreto, ste es un contrato mercantil tpicamente, dado que no tiene ningn equivalente en el derecho civil u otro, ya que ha nacido por y para el comercio. Por las caracteristicas que inspiran el derecho mercantil, este tipo de contrato se caracteriza por su gran complejidad y por la sencillez de los documentos que prueban su existencia. Este tema es de gran importancia, existiendo mucha discrepancia entre los diferentes autores que han tratado sobre el tema. Asmismo han sido pocos quienes lo han analizado desde un punto de vista objetivo. Existen varias teoras que explican la naturaleza jurdica de ste contrato y entre otras teoras encontramos: TEORIA DEL MANDATO O DE LA COMISION Con esta teora se trata de equiparar al contrato de participacin con el Mandato, por medio del cual el mandatario acta en nombre propio o en representacin del mandante. Se critica que en este supuesto caso, el mandatario acta sobre la base de las facultades que le otorga el mandante y en el contrato de participacin el gestor acta en nombre propio. TEORIA DEL MUTUO: Por el mutuo se entrega otra persona dinero u otras cosas fungibles para que sean devueltas, en cambio en el contrato de participacin ste dinero o casas fungibles quedan sujetas a las prdidas o ganancias que se dan en la actividad comercial.

TEORIA DEL ARRENDAMIENTO Con el arrendamiento se paga una renta por el uso o goce de los bienes dados en arrendamiento, por el contrato de participacin, lo que sucede es que hay una participacin de las ganancias o prdidas que se obtengan en la actividad mercantil, por el uso o goce de los bienes entregados o los servicios utilizados. TEORIA DEL DEPOSITO Por el contrato de depsito la persona queda obligada a guardar la cosa depositada, a no usar la misma indemnizar por daos al dueo de la cosa y el depositante tiene derecho a una remuneracin por sus servicios. En el contrato de participacin no sucede nada de eso y por el contrario, lo que hay es una aventura en las prdidas o ganancias que se den en este negocio, en donde no se puede determinar el resultado ya que el mismo es incierto. TEORIA DE LA SOCIEDAD Propugna por establecer de que el contrato de participacin es una sociedad ms en el trfico mercantil y que as se debe aceptar en los ordenamientos jurdicos. En realidad es innegable que hay una asociacin de personas con un fin comercial, pero sta forma de unin no se reconoce como una verdadera sociedad, puesto que por el contrato de participacin no se dan estos distingos:

No es un contrato de organizacin. No nace una nueva persona jurdica, ni razn social. No hay ningn representante legal como en las sociedades, sino que el gestor es el que obra a
nombre propio, y ante la ley es el nico responsable.

No hay patrimonio social, en virtud que no existe una sociedad, ya que los bienes del participante
pasan a poder del gestor y el gestor responde personalmente de las deudas ante terceros.

El contrato de participacin no es formalista, pero para asegurar debidamente las obligaciones y

derechos de las partes, es aconsejable que el mismo conste por escrito, por las garantas que brinda un documento de esa naturaleza. 6. FORMA EN QUE SE PUEDE DEMOSTRAR LA EXISTENCIA DEL CONTRATO DE PARTICIPACIN. El artculo 671 del Cdigo de Comercio (1970) establece que los contratos mercantiles no estn sujetos para su validez a formalidades especiales; el artculo 694 del Cdigo de Comercio (1970), establece que se deben aplicar supletoriamente las disposiciones del Cdigo Civil en materia de contratos y obligaciones mercantiles que no se hayan contemplado en el Cdigo de Comercio, lo cual puede llevar a equivocaciones que se tratarn de aclarar. En el presente caso el Cdigo de Comercio es claro y nos da la respuesta al establecer que los contratos mercantiles, no estn sujetos a formalidades especiales, asimismo mantiene congruencia con el artculo 864 de la ley en mencin, estableciendo que el contrato de participacin no est sujeto a formalidad alguna prevaleciendo entonces, sobre cualquier disposicin LA LEY ESPECIAL, citada. La ley no exige ninguna formalidad especial por lo que los contratantes pueden disponer libremente que mecanismo desean utilizar y se podr probar su existencia por cualquiera de los medios de prueba reconocidos por el derecho para los contratos.

Nuestra legislacin mercantil no exige formalidad alguna para celebrar un contrato de participacin, pero tampoco lo prohibe. A ste respecto el artculo 1251 del Cdigo Civil (1973) establece que para que un negocio jurdico tenga validez, requiere de capacidad legal del sujeto que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lcito. Por lo tanto si un negocio jurdico contiene stas caractersticas ser vlido. Es obvio entender que para que exista legalmente un acto jurdico es indispensable la concurrencia de persona capaz que consienta y de objeto lcito no solo una cosa que no est fuera del comercio, sino que el acto no tenga por objeto algo contrario al orden pblico o a las leyes prohibitivas. Si tomamos en cuenta todo lo anteriormente expuesto, las personas que deseen celebrar un contrato de participacin pueden utilizar cualquiera de las formas que la legislacin autoriza. El artculo 1574 al 1578 del Cdigo Civil (1973) indican la forma en que toda persona puede contratar y obligarse siendo stas: .- Por escritura pblica .- Por documento privado .- Por correspondencia .- Verbalmente ESCRITURA PUBLICA Actualmente la ley no exige que el contrato de participacin conste en escritura pblica, por lo que ser facultativo y lcito que se haga constar de esta forma, siendo decisin de los contratantes hacerlo o no, aunque constituir una garanta slida para demostrar la existencia del contrato y las condiciones en que fue pactado. DOCUMENTO PRIVADO El documento privado es la forma normal en que se celebra el contrato de participacin, es la que usualmente se utiliza y la que mayor aceptacin, es la que usualmente se utiliza y la que mayor aceptacin ha tenido. Debiendo elaborar el nmero de ejemplares suficientes a manera de que cada uno de los contratantes los firmen y conserven en su poder el ejemplar correspondiente. CORRESPONDENCIA Existe la formacin de la participacin por documento privado, pero a base de un cruce de cartas. Si el contrato de Participacin es otorgado por medio de un cruce de cartas, lo ms favorable es que dicho documento contenga la totalidad de las disposiciones que cada uno de los otorgantes desea dejar plasmado en la participacin, para evitar problemas posteriores. VERBALMENTE La legalizacion guatemalteca la admite, por lo que se podra formar la participacion de esta manera sin que tengan influencia alguna la suma a aportar o el justiprecio de los servicios, en el sentido de la necesidad o no de constancia por escrito. Puede presentar algun tipo de problema a la hora de que se necesite demostrar su existencia en juicio, por lo cual muchos profesionales del derecho no aconsejan que se celebre en esta forma, aunque hay varios medios de pruebas pernitentes que pueden llevar a acreditar que se celebro este contrato, como seria el caso de la declaracion de parte, testigos, reconocimientos judiciales; pero como se dijo anteriormente puede presenta muchos problemas al tratar de demostrar su existencia en juicio por falta de certeza juridica, al no encontrarse plasmado por escrito.

CARCTER RESERVADO DEL CONTRATO DE PARTICIPACION En Guatemala el carcter reservado del contrato de participacion resulta del derecho de que el mismo no esta sujeto a ninguna formalidad ni solemnidad, asimismo el gestor actua en nombre propio y bajo su propia responsabilidad, no habiendo una relacion juridica entre los terceros y los participantes. Asimismo una de las caracteristicas de dicho contrato, es la existencia de un inversionista que pone su capital en manos de un comerciante, con el fin de que sean utilizados en una actividad comercial con el fin de obtener una utilidad. Por lo tanto la participacion es una figura juridica en la cual una persona participa de forma reservada en los negocios de otro y no por eso se consedera que tenga el carcter de clandestinidad, ni debe llegarse a la exageracion de interpretarlo en el sentido que cuando sea conocido por las terceras personas, dejaran de ser un contrato de participacion y que por lo tanto los participantes serian responsables ante estos, puestos que se sonocimiento no modifica en nada la situacion y naturaleza del contrato, salvo que existiera mala fe. CAPITULO II CONTENIDO DEL CONTRATO DE PARTICIPACION Las relaciones juridicas que se derivan de este contrato son aplicables en lo conducente a la sociedad colectiva, segn lo establecido en el articulo, 865 del Codigo de Comercio (1970), el cual nos remite supletoriamente a las normas de dicha sociedad, cuando no existan disposiciones especificas para el contrato de participacion. En las relaciones frente a terceros, no creara ni obligara a otra persona que no sea gestor, ya que el mismo obrara en nombre propio, siendo el unico obligado y responsable frente a terceros. De lo anterior se establece que dicho existe aplicacin analogica de las normas de la sociedad colectiva pero como disposiciones supletorias, en el cado que no este previsto en el contrato, como por ejemplo que el participante tiene derecho de exigir del gestor la rendicion de cuentas y vigilar todos los actos que realice. Asimismo el participante tiene el derecho de cobrar las utilidades generadas por la operacin u operaciones de la empresa y recuperar su aporte. (Artos 865, 248, 33, 55, 64 del Codigo de Comercio, 1970).

RELACIONES JURIDICAS INTERNAS

Internamente el contrato de participacion solo enlaza al gestor con el participante. No existe ningun vinculo, ni efecto frente a terceros, por lo tanto es al gestor el unico que tiene facultades para gestionar los negocios del contrato. Garrigues, (1970), establece que una de las obligaciones que tiene el gestor es la de iniciar la explotacion de la empresa creada por el contrato de participacion; asimismo, el de emplear adecuadamente la aportacion del participante de manera que tienen la finalidad para la cual fue creado el negocio; del mismo modo le esta prohibido al gestor que enajene la empresa sin consentimiento del participante, porque al enajenar se haria imposible la subsistencia del contrato, al falterle su base economica y alterar y a las condiciones que origina el mismo. En cuanto a las perdidas y a las ganancias que se obtengan coiciden normalmente con la liquidacion final del contrato, pero si refiere a todas las operaciones de la empresa, se entiende que tanto los perdidas como las ganancias se obtendran periodicamente a lo largo de la vida del contrato, en tanto el empresario establezca sus cuentas al final de cada ejercicio anual, estas mismas cuentas son las que estableceran la ganancia o la perdida que se tanga en el negocio.

OBLIGACION DE RENDIR CUENTAS Y FIZCALIZACION

El gestor en su desempeo dentro de la participacion debe rendir cuentas en la forma en que para las sociedades colectivas se regulan. El articulo 55 del Codigo de Comercio

(1970), establece que la obligacion de rendir cuentas debe ser por lo menos una vez al ao. Dicho plazo puede ser reducido contractualmente y aun disponer que esta se verifique las veces que lo crean conveniente. Asi tambien cuando la negociacion se pacte para la realizacion de una negociacion determinada o a plazo fijo, se podra convenir que la rendicion de cuentas se haga al finalizar la operacin o al vencimiento del plazo fijado. En este ultimo caso se puede considerar que si las operaciones exceden de un ao, podran los participantes utilizar el derecho de les ototga el articulo 55 que fue antes mencionado, lo cual significa a contrario sensu, que consiste en poder exigir del gestor la rendicion de cuentas por lo menos anualmente. Asimismo, la rendicion de cuentas debe consistir, en dar cuentas a los participantes de la situacion financiera y de la contabilidad espacial que el gestor debe llevar de los negocios que realice en la participacion, ademas debe llevar un informe de actividades, balance general correspondiente y el estado de perdidas y ganancias, asi como un detalle de sus remuneraciones y otro tipo de beneficios que se obtengan. En lo correspondiente a la fiscalizacion, el articulo 865 de Codigo de Comercio (1970), el cual remite al articulo 64 del mismo cuerpo, indica que la fiscalizacion corresponde a los participantes, pudiendo nombrar un delegado, para que vigile los actos de administracion, o bien utilizar los derechos que estipule el articulo 38 del Codigo de Comercio ( 1970), por supuesto adaptandolo a la naturaleza del contrato de participacion. Se puede resumir diciendo que la rendicion de cuentas compete al gestor, de acuerdo a la forma y terminos en que se estipule en el contrato al finalizar la o las operaciones, que fueron motivo del otorgamiento de dichocontrato, o al vencer el plazo fijado para su terminacion, si se hubiere fijado, y en todo caso anualmente. Asimismo diremos que tanto la rendicion de cuentas como la fiscalizacion, se puden estipular de la forma que resulte mas conveniente para los contratantes, que ademas no sea contrario a la ley y a los principios generales del derecho. 1.2. LIQUIDACION Una ave3z extinguido el contrato de participacion se hace la liquidacion, la cual no es una liquidacion como se conoce en las sociedades, sino que consiste en una rendicion de cuentas, realizandose posteriormente la reparticipacion de utilidades, siguiendo un orden correlativo de pagos, tal y como lo indica la ley, en caso de liquidacion de sociedades mercantiles. Como indicamos anteriormente, el articulo 55 del Codigo de Comercio (1970), establece que para caso de rendicion, de cuentas y disoluciones del contrato de participacion, se aplicara supletoriamente las normas de la sociedad colectiva. El articulo 241 del Codig de Comercio (1970), establece que el plazo de la liquidacion no podra exceder de un ao, cuando transcurra dicho plazo sin que se lleve a cabo la liquidacion, cualquiera de las partes podra ocurrir al juez correspondiente, para que fije el plazo en el cual debe de llevarse a cabo la misma. La liquidacion se sujetara a las reglas sealadasen el otorgamiento del contrato de participacion, siempre y cuando no fueran contrarias a las normas de derecho comun. En lo referente a los pagos se observaran, un orden correlativo, tal y como se explica anteriormente, cubriendo primero los gastos de la liquidacion, posteiormente las deudas provenientes de la participacion, luego los aportes de los participantes y finalmente las utilidades de los mismos. Asimismo los acreedores tendran prioridad en el pago. (Articulos 244, 248 y 249 del Codigo de Comercio, 1970). 2. RELACIONES JURIDICAS EXTERNAS

Externamente el gestor es el que actua en nombre propio. Los actos que realiza en la empresa y que se encuentren vinculados con el contrato son de su responsabilidad, por consiguiente adquiere derechos y contrae obligaciones nacidos de los negocios que realice, como consecuencia el gestor en ningun momento compromete al participante, puesto que se inscribe en el Registro Mercantil como Comerciante individual o social y en su nombre operara la contabilidad. Asimismo no hay deudas del contraro de participacion sino que son deudas solamente del gestor. Se puede resumir diciendo que en el contrato de participacion se produce un vinculo juridico entre el participante y el gestor, que principia y finaliza con el mismo. Si bien es cierto que lo que el contenido de participacion pretende es que no existe exteriorizacion entes terceros, tambien es cierto que se sucediera, por medio de la inscripcion, no cambiaria en nada la naturaleza del mismo, en virtud que el gestor sigue siendo el unico obligado frente a terceros. Por tanto los negocios que realizan no manifiestan la existencia de la participacion. En nuestra legislacion no existe la obligacion de inscribirlo en el Registro Mercantil, ni tampoco que se otorgue por medio de escritura publica o documento privado, ya que es un contratode obligaciones pero basado en los principios filosoficos mercantiles de verdad sabida y buena fe guardada, esto significa que las partes obligadas conocen en verdad sus derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar, para que no se le de una interpretacion distinta a los contratos, ya que de otra forma se destruiria la seguridad existente dentro de trafico mercantil. De acuerdo con el articulo 862 del Codigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congresos de la Republica (1970) El Contrato de participacion no estara sujeto a formalidad alguna ni a registro, no dara nacimiento a una persona juridica y por consiguiente ninguna razon social o denominacion podra usarse en relacion con el. (Congreso de la Republica, 1970, pag. 140). De lo anterior conviene establecer que se puede dar el caso que exista La empresa mercantil con antelacion y que sea propiedad del gestor, o bien que la empresa mercnatil sea creada cuando se otorgue el contrato de participacion. Si bien es cierto cuando se otorgue el contrato de participacion. Si bien es cierto el contrato de participacion no esta obligado a registro, esto no significa que el mismo de origen a la empresa mercantil, teniendo en cuenta que se puede dar el caso que dicha empresa ya existiera con anticipacion. Asimismo puede ocurrir, que cuando se celebre el contrato de participacion, nazca a la vida juridica la empresa mercantil, como producto de aquel, en ese caso no se puede admitir la existencia del primero sin el fin especifico que da la segunda. En este caso si se tendra que inscribir la empresa que nace del mismo, llevando nombre comercial y sujetandose a las formalidades que exije la ley para su funcionamiento. CAPITULO III EL CONTRATO DE PARTICIPACION EN OTRAS LEGISLACIONES

LEGISLACIONES ESPAOLA

La legislacion espaola denomina al contrato de particfipacion como contrato de cuenta en participacion, asimismo establece que es una forma de transito entre la compaa mercantil, que crea una personalidad juridica y la relaciona puramente contractual. No hay mayor diferencia entre la legislacion espaola y la legislacion guatemalteca, al establecer que la persona que aporta capital a los negocios de otra persona permanece oculta ante terceras personas, a diferencia de la participacion que tengan una capitalista en una empresa mercantil, donde la participacion se manifiesta al exterior. Segn Garriegues (1974), el origen historico y el fundamento economico, han encontrado una semejanza entre el contrato de cuenta en participacion y la sociedad comanditaria, indicando que aquella es una sociedad comanditaria tacita. Asimismo el autor afirma que el carcter interno que tiene la aportacion del capitalismo no solo es la forma mas clara para diferenciar al contrato de cuentas en participacion con la sociedad comanditaria sino con cualquiera sociedad mercantil. Nos damos cuenta que de lo anterior se deduce que es probable que el contrato de participacion, tenga el mismo orden que las sociedades comanditarias, puesto que en el plano ssubjetivo esta la presencia de una inversionista que da su capital a un comerciante, sin que tenga ningun vinculo o relacion con terceras personas que tienen una relacion juridica originada indirectamente en la participacion; es por esta razon que se le ha considerado una sociedad oculta. El tratadista Garrigues (1974) seala algunas diferencias, indicando que en la sociedad comanditaria disfruta de las ganancias de una forma visible, mientras que en la cuenta en participacion quien explota el negocio es un comerciante individual, y lo hace como si el negocio fuera solamente suyo. Otra diferencia que se encuentra es que en la sociedad comanditaria el socio comanditario se obliga frente a los acreedores y se les concede a estos una accion directa contra el comanditario, en contraposicion con el contrato de cuenta en participacion, el participante solo se obliga frente al gestor. De acuerdo con Garrigues (1974), tambien hay varias diferencias con la sociedad mercantil, entre ellas se encuentra que la entrega del capital al gestor en el contrato de cuentas de participacion, produce la transmision exclusiva del patrimonio social al mismo, o diferencia de la sociedad mercantil, que cada socio aporta capital y se constituye un patrimonio separado que es propio de la socieda. En el contrato de cuentas en participacion no existe aportacion de patrimonio social, porque no existe ninguno. Asimismo en la sociedad mercantil se crea una personalidad juridica, que es una caracteristica esencial, de la misma, a diferencia de las cuentas en participacion que da lugar a una pura relacion contractual entre los interesados, sin que nazca un ente juridico diferente de las personas que lo forman.

LEGISLACION ALEMANIA
De acuerdo con Garriegues (1974) El C. De c. Aleman vigente, siguiendo el ejemplo del Codigo prusiano de 1794 y del de c. De 1861, llama a este contrato stille Gesellsshaft (sociedad oculta o tacita). Limita la hipotesis de este contrato a la participacion de una persona en la empresa de un comerciante, excluyendo con ello la participacion en operaciones aisladas (art. 335). Cuando ocurre este ultimo no se califica el convenio como sociedad tacita, sino como sociedad civil ocasional (en este sentido recuerda la sociedad particular del art. 1678 del C.c. contiene una regulacion muy detallada de este contrato. Garrigues, 1974, pag. 59).

En nuestra opinion, la participacion de una persona dentro de las cuentas en participacion se limita solo a esa operacin mercantil, sin poder participar en operaciones aisladas. Se establece que hay una relacion solamente entre el gestor y el participante, los negocios que se realizan, no delatan la existencia de la participacion.

LEGISLACION ITALIANA.
Segn Garrigues (1974) El C. c italiano de 1942 dedica a este contrato, que se llama asociacion en participacion, los articulos 2549 a 2554, que figuran a continuacion de la sociedades. Lo define en terminos mas amplios que el de c. aleman, ya que expresamente admite la posibilidad de que el asociado participe en el resultado de una empresa o de una varias operaciones aisladas y reconoce tambien la posibilidad de que haya varios asociados, si lo consiente el asociado primitivo. Los terceros adquieren derechos y asuman obligaciones unicamente frente al gestor a quien corresponda la direccion de la empresa o de las operaciones. Salvo pacto en contrario, al asociado participa de las perdidas en la misma medida en que participa en las gancias, sin que en ningun caso las perdidas pudan superar el valor de su aportacion. (Garrigues, 1974, pag. 60). En opinion del autor, la legislacion italiana es mas clara al puntualizar que el participe tanga una participacion en el resultado de las operaciones comerciales que se realicen, asimismo consiente que haya varios asociados y varias operaciones aisladas, a diferencia de la legislacion alemana que niega la posibilidad que exista operaciones aisladas dentro del contrato, por ende la posibilidad de que existan varios asociados. Los terceros adquieren derechos y contraen obligaciones solamente con el gestor a quien corresponde la direccion de la empresa; de lo que se deduce que hay una similitud con la legislacion guatemalteca, ademas otra similitud con nuestraa legislacion es que el asociado participa de las perdidas asi como tambien de las ganancias, sin que en ningun caso las perdidas puedan superar el valor de su aportacion.

LEGISLACION FRANCESA
De acuerdo con Garrigues (1974) En el vigente Derecho Frances las cuentas en participacion se consideran como sociedades cuya existencia no se revela a los terceros por carecer de personalidad juridica, pudiendo los contratantes determinar libremente el objeto de la Asociacion comercial en participacion. (Garrigues, 1974, pag. 60). En nuestro criterio, la legislacion francesa, indica que las cuentas en participacion se consideran como sociedades, cuya existencia no se revela a terceros por carecer de personalidad juridica, la ley expresamente declara que este contrato no da una consecuencia una persona juridica, ni se crea una sociedad mercantil, por lo tanto se encuentra limitada la publicidad frente a terceros, como bien lo denomina. Por ende es una relacion contractual que produce un vinculo juridico entre el gestor y el participante. Asimismo no hay una representacion legal como en las sociedades, sino que el gestor actua en nombre propio.

LEGISLACION BELGA
De acuerdo a de Sola Canizares, este pais considera al contrato de participacion de una manera muy especial, que puede servir de ayuda para mejorar el carcter juridico que tiene este contrato en la legislacionguatemalteca, pues la legislacion belga contempla

caracteristicas especiales que no han sido contempladas en otros ordenamientos juridicos y que pueden servir para llenar muchas lagunas que tiene la ley guatemalteca. La ley belgal contempla en su ordenamiento juridico la asociacion en participacion y la asociacion momentanea. Estas dos formas de sociedad que forman una dualidad fue creada en la ley belga el 18 de mayo de 1973, para darle forma legal a lo que en la practica resultaba ser una modalidad de la participacion. De acuerdo a de Sola Canizares (1963): La Asociacion Momentanea es la que tiene por objeto tratar sin razon social una o varias operaciones de comercio determinadas, y en la cual los asociados responden solidariamente frente a los terceros con quienes han tratado. La Asociacion en Participacion es aquella en virtud de la cual una o varias personas se interesan en las operaciones que uno o varios gestionan en su nombre propio. (De Sola Canizares, 1963, pag, 197). De Sola Canizares, indica que la asociacion momentanea se asemeja al contrato de participacion en que ni una ni otra tienen personalidad juridica y en que ambas pueden probarse por medio de libros, correspondencia, testigos y que ninguna de ellas esta prevista de la obligacion de inscripcion y por ende de publicidad que exige la sociedad. Aunque si hay cierto tipo de diferencias entre ambas, por ejemplo asociacion momentanea difiere de la participacion en que la duracion de esta se encuentra limitada a una o varias operaciones determinadas y que no existe la clandestinidad, puesto que los socios responden solidariamente frente a terceros, por lo que se deduce que los socios tratan con aquellos. Se da el caso que las asociacion es momentaneas adoptan la forma de asociacion en participacion, ademas se ha dicho que la asociacion momentanea se puede suprimir sin que exista inconveniente alguna. En opinion del autor la legislacion belga no establece de modo expreso que loa participacion sea una sociedad, los legisladores han discutido mucho al respecto, afirmando que hay un error terminologico, que lo que quisieron decir es que la participacion no era una sociedad con personalidad juridica. Hay una confusion de los mismos legisladores al decir por una parte que este tipo de contrato no es una sociedad, y por la otra, en el derecho belga se reglamenta en una ley que trata exclusivamente de sociedades; asimismo la jurisprudencia y la doctrina tipifican a la participacion como una sociedad.

RESUMEN DEL DERECHO COMPARADO

En cuanto a las condiciones de forma, la participacion no esta sometida a requisitos minimos para su otorgamiento ni para la prueba de su existencia. Asimismo, no debe llenar requisitos de inscripcion y publicidad y tampoco es necesrio que se constituya por escrito, por ende tiene la caracteristica de ser oculto y esto se da por la ausencia de personalidad juridica y como se decia anteriormente por la ausencia de formalidades para su celebracion. De lo expuesto se resume que la participacion se le ha denominado de varias formas Cuenta en Participacion, Asociacion en Participacion, Sociedad en Participacion, Cuentas en Participacion, Sociedad Accidental, Sociedad Oculta o tacita. Y CONTRATO DE PARTICIPACION como se le denomina en Guatemala. Se ha visto que cada pais le denomina y lo califica de diferente manera, unas legislaciones lo consideran una sociedad, otras evitan calificarlo en este sentido y algunas otras, siendo la mayoria de ellas, consideran que no se trata de una sociedad. Si no es cierto existe una

variedad de terminologias y teorias acerca de la naturaleza juridica de este contrato, en la practica los resultados son muy semejantes, ya que en los casos en que no es considerado como una sociedad, aplican los procedimientos y reglas que se utilizan para las mismas. CAPITULO IV FUNCION Y UTILIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO DE PARTICIPACION Se ha dicho que la principal funcion economica de este contrato, es permitir la obtencion de capital o servicios por parte de un comericnate, sin tener que recurrir al prestamo por un lado o a la formacion de sociedades por el otro, asimismo cumple una funcion importante como es la de aportar capital, bienes o servicios, funsion que realiza el participante, resultandole beneficioso para poder obtener ganancias de una empresa mercantil, sin tener que intervenir el capital que apaorte, o la suma en exceso que se convengan en el contrato, asimismo le permite al participante dedicarse a una actividad economica sin que tener que difundir su participacion ante terceros, y como se expone anteriormente, tener una mayor obtencion en las ganancias y utilidades de la misma. Por otro lado al gestor le resulta atractivo obtener un aumento patrimonial, sin tener que llevar a cabo prestamos que conllevan al pago de intereses, gastos de escrituracion y una restitucion total del importe que recibe. De lo anteior se deduce que este tipo de contrato cumpla con una finalidad economica muy importante dentro del Derecho Mercantil y el Financiero, como es el de facilitar el trafico comercial y proporcionar de una manera inmediata el capital necesario, para el desarrollo de la actividad economica que se quiera emprender. De acuerdo con lo anterior Langle y Rubio (1959), sostiene: Las cuentas en participacion tienen multiples aplicaciones practicas de gran utilidad; permiten que los participantes eludan su incompatibilidad legal para el comercio, proporcionan ayuda economica a los comerciantes e industriales y eliminan ciertos inconvenientes del prestamos y la sociedad. (Langle y Rubio, 1959, pag. 333). Para concluir sobre la importancia economica que tiene este coantrato, cabe indicar que los actuales momentos de rescision economica que vive Guatemala, el comerciante puede obtener recursos o servicios que le permitan en un momento determinado, dar nacimiento y poner en marcha una operacin en forma inmediata, sin tener que recurrir a prestamos o a la constitucion de una sociedad. En cuanto a la finalidad e importancia economica en materia tributaria, cabe indicar que la misma redica, en que el Estado obtenga recursos, para el mejor desarrollo del pais, y por medio de este trabajo se da a conocer cual es la mejor manera de que este, obtenga los recursos economicos necesarios, y que el comerciante conozca tanto las leyes mercantiles, como las leyes tributarias. II PARTE DERECHO TRIBUTARIO Y LEGISLACION FISCAL CAPITULO I

RELACION JURIDICO TRIBUTARIA QUE NACE DEL CONTRATO DE PARTICIPACION

De acuerdo con Valdez Costa el vinculo que existe entre Estado y el contribuyente es una relacion juridica y no una relacion de poder, en virtud que si un conflicto de intereses se compone mediante un mandato juridico, se convierte en relacion juridica, o sea, es un conflicto de intereses regulado por el derecho. La obligacion del sujeto pasivo de pagar el tributo al sujeto activo, encuentra su fundamento juridico unicamente en un mandato legal

condicionado a su vez por la constitucion Politica de la Republica. El derecho del sujeto pasivo existe en cuanto una ley imponga al sujeto pasivo la obligacion correspondiente. De conformidad con el articulo 5 de la Constitucion Politicaa de la Republican nadie esta obligado a hacer lo que la ley no manda; asimismo como base fundamental constitucional, se seala el principio de la legalidad, el cual se ha resumido en el aforismo nullum tributum sine lege, que significa que todo tributo debe tener como fundamento una LEY que lo establezca. En sintesis sostenemos, que la potestad el que tiene el Estado de exigir tributos y la correspondiente situacion del contribuyente como subdito, se agota con la emision de la ley; la Administracion tributaria, es solo el acreedor de una suma de dinero, sometido al igual que los contribuyentes, a la ley. Es la aplicacin del principio fundamental de la igualdad juridica de las partes. En nuestra opinion la relacion juridico tributaria es la relacion que sobreviene entre el Estado y los contribuyentes en virtud de la vigencia de las normas legales que regulan los distintos tributos que existen en el pais. El principio de legalidad tributaria, tiene su origen en las bases juridicas mismas del Estado y en consecuencia da origen a que todo tributo tenga que ser establecido mediante una ley, ya que en la mism a se sealan todos los elementos de tributo; esta da lugar a que toda ley tributaria genere un vinculo legal al que denominamos Relacion Juridica tributaria. De conformidad con el articulo 22 del Codigo Tributario, la relacion juridico tributaria entre el Estado y el sujeto de derecho tributario, nace al momento que el contrato es inscrito en la Administracion Tributaria, en virtud que al instante de su inscripcionse crea la obligacion, que tiene sujeto pasivo (contrato de participacion) de pagar el tributo aql sujeto activo (Estado), siendo el gestor, ya sea comerciante individual o social, el responsable tributario.

RELACION TRIBUTARIA Y OBLIGACION TRIBUTARIA

Se distingue claramente la diferencia entre obligacion y relacion tributaria, aunque la legalicion guatemalteca no la establezca. Al respecto diremos que al momento que un sujeto de derecho tributario se dedica a actividades que se encuentran gravadas por una ley fiscal, de inmediato surgen entre dicho sujeto y el estado, realciones de carcter tributario. Estas relaciones imponen obligaciones para ambos, aunque una de ellas nunca llegue a coincidir con la situacion prevista por la ley para que nazca la obligacion tributaria. Por ejemplo, de la obtension de una renta se derivan obligaciones para el contrato de participacion, siendo considerado como un sujeto de derecho tributario, por lo tanto se crea una relacion tributaria entre este y el Estado; y tales obligaciones se extinguen cuando la participacion cesa en la actividad que produce la renta. De lo anterior se establece que la obligacion tributaria, consiste en el pago del tributo, equiparable al concepto general de la obligacion recipocros, coordinados entre si y reagrupados en torno a un nucleo constituido generalmente, pero no siempre por la obligacion.

OBLIGACION TRIBUTARIA
Para poder determinar si existe una relacion entre el conatrato de participacion, y laguna obligacion inpositiva, es necesario analizar en que consiste la obligacion tributaria. De acuerdo con el tratadista luquie ( 1989): La obligacion tributaria es el vinculo que constrie la voluntad particular mandando entregar al Estado una suma de dinero. Esa obligacion se hace exigible al contribuyente el acto o el hecho previsto en ella y que le sea imputable. (Luqui, 1989, pag. 23). Segn el articulo 14 del codigo Tributario Decreto 6-91, del Congreso de la Republica, (1991):

La obligacion tributaria constituye un vinvulo juridico, de carater personal, entre la Administracion Tributaria y otros entes publicos, acreedores del tributo y los sujetos pasivosde ella. Tiene por objeto la prestacion de un tributo; surgen al realizarse el presupuesto del hecho generador previsto en la ley y conserva su carcter personal a emnos que su cumplimiento se asegura mediante una garantia. (congreso de la Republica, 1991, pag 6). La relacion tributaria es eminentemente legal, porque todas las obligaciones y derechos que de ella nace deben estar basados en la ley, principio de nullum tributum sine lege, de carcter publico, porque norma las relaciones entre el Estado y los particulares, en lo referante al nacimiento, modificacion, transmision, o extincion de derechos y obligaciones en materia tributaria. La obligacion tributaria nace de la relacion tributaria, que a su vez nace del hecho generador del tributo establecido en la ley.

ELEMENTOS DE LA RELACION JURIDICO TRIBUTARIA ELEMENTOS PERSONALES.

Los sujetos de la relacion tributaria son dos: a. SUJETO ACTIVO: Necesariamente debe ser el Estado o sus entidades centralizadas y descentralizadas, autonomas o semiautonomas y las municipalidades . El sujeto activo en toda relacion juridica tiene la facultad de exigir el cumplimiento de la obligacion en los terminos fijados por la propia ley. Sin embargo en este campo, esta potestad no es discrecional, sino una obligacion de carcter irrenunciable, dando como resultado que ademas de la potestad para exigir el tributo tiene la obligacion de hacerlo. b. SUJETO PASIVO Es la persona individual o juridica, que tiene a su cargo el cumplimiento de la obligacion en virtud de haber realizado el supuesto juridico establecido en la norma. Es virtud del efecto de la traslacion de los impuestos, el sujeto pasivo puede ser diferente al que efetue realmente el pago de los impuestos, ademas la ley crea directes sujetos pasivos, como son: b.1 CONTRIBUYENTE Es el obligado a pagar el impuesto, a veces directamente al Estado, otras el obligado por deuda propia, que son los identificados con el hecho generador, los que se encuentran en situaciones especiales, de acuerdo con el articulo 22 numeral 2) del Codigo Tributario, se encuentra en contrato de participacion, teniendo la calidad de obligado al gestor ya sea persona individual o persona juridica y, una situacion especial adicionalemente, que podria ser la transmision por sucesion, en la cual cuando el contribuyente fallece, los obligados son sus herederos. De acuerdo con Chicas Hernandez, contribuyentes es el destinatario legal tributario a quien el mandato de le ley obliga a pagar el tributo por si mismo, en virtud de ser el que esta cumpliendo por la condicion puesta en la ley tributaria. b.2 RESPONSABLES Es la persona obligada por cuenta ajena, que sin tener el carcter de contribuyente, debe por disposicion de la ley, cumplir con las obligaciones atribuidas a este.

De conformidad con el trabajo de investigacion que se esta realizando, el responsable del contrato de participacion, como situacion especial, de acuerdo al articulo 22 de Codigo Tributario, Decreto 6-91 del Congreso de la Republica (1991), es el gestor B.2.1 RESPONSABLES SOLIDARIOS Esta figura se da cuando a la par del contribuyente se encuentra una tercera persona, que es ajena al hecho generador que contiene la ley tributaria, y que sin embargo tiene tambien la calidad de sujeto pasivo de la relacion juridico-tributaria. Tiene tal carcter las personas que administren o dispongan de los bienes de los contribuyentes, lass que participen por sus funciones publicas o por su oficio o profesion en la formalizacion de actos u operaciones consideradas como hechos imposibles y todos aquellos designados como agentes de retencion o de recaudacionh. b.3 SUBSTITUTO Es aquel sujeto ajeno al acaecimiento del hecho imposible. Que por disposicion de la ley ocupa el lugar del destinatario legal tributario (contribuyente), desplazando a este ultimo de la relacion juridico.tributaria, como consecuencia el sustituto es el que paga el tributo en lugar del contribuyente, en doctrina se le ha denominado sujeto, pagador, generalmente lo encontramos en la existencia de los impuestos indirectos, tambien denominado obligado por cuenta ajena. b.4 CLASIFICACION DE SUJETOS PASIVOS Contribuyente por Deuda Propia con Responsabilidad directa. Este es el cado de un deudor directo del tributo por herencia mortis causa o intervivos, por su condicion de herederos, legatorios o donatorios, y tratandose de personas juridicas, por subsistir o ala crearse por fusion. Contibuyente por deuda mixta (propia y ajena) con responsabilidad directa, Este es el caso del Mandatario que se puede disponer de sus bienes y de los bienes de un tercero. Contribuyente, parcialmente con deuda propia y parcialmente con deuda ajena, con responsabilidad parcialemte directa y parcilamente solidaria. Este es el caso de los copropietarios y los coherederos, ya que de cada uno se puede exigir el total del deudo y no solo la parte que le corresponde. Cada copropietario y cada coherederopuede repetir (o reclamar) contra los demas responsables. Contribuyente por deuda ajena con responsabilidad solidaria. Este es el caso de los funcionarios publicos o quienes la ley importa ciertas obligaciones formales y que n o fueron cumplidos, lo que trae como consecuencia, perjuicio al fisco. Este es el caso de los notarios publicos que en los actos que autoriza no comprueba la satisfaccion del tributo caausado. Contribuyentes por deuda ajena con responsabilidad objetiva. Este es el caso de quienes adquieren un inmueble con adeudos pendientes por concepto de impuesto territorial.

HECHO GENERADOR

Para que nazca la obligacion tributaria es necesario que primero se realice el hecho o prosupuesto que la ley seala como la actividadde dar, hacer o no hacer que da lugar a la obligacion tributaria y que permite que surja el hecho imponible. El hecho imponible es la situacion juridica o de hecho que la ley establece, que al ser realizaado por un sujeto genera la obligacion tributaria. Es preciso indicar que alguno tratidistas identifican como lo mismo el hecho generador y el hecho imponible. Para esclarecer un poco mas la diferencia entre estos dos conceptos, cabe decir que el hecho imponible, es la hipotesis previa en la ley tributaria, y el hecho generador, es el concreto, material, real, y que al realizarse coicidiendo con la hipotesis de la ley, tributaria genera la obligacion tributaria. Asi por ejemplo. En el Impuesto sobre la renta, el hecho imponible es la percepcion de una renta o ingreso, y el hecho generador de la obligacion tributaria es que una persona determinada, realmente perciba una renta; en el Contrato de Partcipacion en el hecho imponible es la percepcion de la renta, y el hecho generador, es la actividad propia del contrato. De acuerdo al articulo 31 del Codigo de Tributario, decreto, 6-91, del Congreso de la Republica (1991) ; Hecho generador o hecho imponible es el presupuesto establecido por ley, para tipificar el tributo y cuya realizacion originaria el nacimiento de la obligacion tributaria (Congreso de la Republica, 1991, pag, 12). De esta forma el Codigo Tributario conceptualiza erroneamente como sinonimo los dos terminos, posiblemente para facilitar la interpretacion de las demas leyes tributarias por parte de los usuarios neofitosen este tema. Se considera precedente resaltar que una vez realizado el hecho generador (o el presupuesto del hecho previsto en la ley tributaria), surge la relacion tributaria (o la obligacion tributaria), y por lo tanto, hay un sujeto activo y un sujeto pasivo de la obligacion. Sujeto activo puede ser el Estado ente publico acreedor del tributo o las municipalidades, y el sujeto pasivo puede ser la persona individual, la persona juridica o el propio Estado. Pag. 52. 3.3. ELEMENTO FINALISTA U OBJETO IMPOSITIVO Los tributos persiguen una finalidad de carcter economico. Todos los tributos llevan en la ley que los crea el objeto que persiguen agravar y persiguen la finalidad que estos se paguen, siendo esta la pretension del sujeto activo. El objeto de los tributos pueden ser La renta El patrimonio El capital Los Actos formales 3.4. ELEMENTO CUANTITATIVO Este elemento es llamado tambien base o couta. Se puede expresar en dinero y esta vinculado con el objeto impositivo, pues dependiendo del valor que se le da al impositivo asi sera el monto del elemento cuantitativo. Como por ejemplo, el Impuesto Territorial. 3.5. ELEMENTO IMPOSITIVO O BASE IMPONIBLE

Es el porcentaje que el contribuyente debe pagar al sujeto activo y el parametro que se utiliza para determinar el monto de la obligacion tributaria, generalmente se determina por un porcentaje 3.6. ELEMENTO TEMPORAL Este elemento indica el momento exacto en que se cofigura o el legislador estima que debe tenerse configurado, la descripcion, del compartimiento objetivo contenido en el hecho imponible. Es necesario que ley establezca el momento exacto en que se cumple en hecho gnerado, debiendose sealar especifica y concretamente la unidad de tiempo en que el contribuyente debe cumplir con su obligacion tributaria. La ley seala el momento preciso en que debe cumplirse con la obligacion tributaria, sera a partir de vencido este momento cuando se parta para dirimir asuntos de prescripcion, retroactividad tributaria, intereses, etc.

DETERMINACION DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA

Consiste en comprobar la realizacion del hecho imponible o la existencia del hecho generador y la precision de la deuda en cantidadliquido exigible. Toda la ley tributaria debe consignarse el metodo o sistema conforme el cual de determine el credito a pagar. El metodo debe ser sencillo, esto significa que el contribuyente lo entienda y lo pueda aplicar el mismo; tambien debe ser economico, significa que el contribuyente no debe pagar honorarios y efectuar desembolsos que hagan oneroso el pago; asimismo debe ser comodo, esto significa que el contribuyente no debe sufrir molestiaas ni ser objeto de exigencias que demoren la recaudacion; y por ultimo debe ser limpio, significa que no debe existir corrupciuon o convenios dudosos entre contribuyente y autoridad tributaria. CAPITULO II

EL CONTRATO DE PARTICIPACION Y SU RELACION EN MATERIA TRIBUTARIA

1.1. TRIBUTACION CON RELACON AL IMPUESTO SOBRE LA RENTA Y SUS REFORMAS El contrato de Participacion, esta considerando por la ley del Impuesto sobre la Renta, con un sujeto de derecho tributario, por lo que las siuguientes obligaciones para el gestor. El articulo 1 Decreto 26-92, roformado por el Decreto 61-94 de la Republica (1994), establece que todo sujeto de derecho tributario que genere una renta, que provenga de la inversion de capital, del trabajo o una combinacion de ambos, debe de pagar Impuestos sobre la Renta, Por lo tanto, para efectos fiscales esta ley considera al contrato de participacion como un sujeto de derecho tributario, el cual tiene que cubrir este impuesto en virtud, de que por medio de este tipo de contrato se realizan actividades, que van a construir una inversion de capital, por lo tanto hay una ganancia, renta o in greso del mismo, realizan actividades lucrativas, obtienen utilidades y beneficios. Asimismo el articulo 3.- del mismo cuerpo legal, reformado por el articulo 2 del Decreto numero 36-97 del congreso de la Republica, establece que el contrato de partcipacion esta considerado como un contribuyente, el cual es sujeto pasivo de la obligacion tributaria. Es de hacer notar que las utilidades que obtengan los participantes y el gestor, como producto del contrato de participacion se encuentran exentas del pago del impuesto sobre la renta, al tenor del articulo 6 literal m) de la ley del Impuesto sobre la Renta (1992), siempre que cada un o de ellos hubieren pagado el total del im puesto en forma individual. Dentro del contrato de participacion se debe llevar, en forma independiente registros

contables. De conformidad con el segundo parrafo del articulo 46 del la ley del Impuesto sobre la Renta, el contrato de participacion, debe por lo menos llevar un libro de registro diario de ingresos y egresos de caja, asi como un libro de inventario, en el que deben anotar sus bienes y deudas que existan el comienzo y al cierre de cada periodo de imposicion. Esto en la practica genera prblemas, como el hecho que la empresa, que por la ley solo debe llevar una contabilidad, debe presentar por separado dos declaraciones del impuesto, una relativa a las operaciones comprendidas ajenas al contrato de participacion y otro de las operaciones comprendidas en este. Al respecto, el articulo 47 del mismo cuerpo legal (1992), dice que los contribuyentes que esten obligados a llevar contabilidad completo, deben atribuir los resultado que obtengan en cada periodo del imposicion, de acuerdo al sistema contable de lo devengaado, tanto por los ingresos como para los egresos, salvo los casos especiales autorizados por la superintendencia de Administracion Tributaria. Los otros pueden escoger entre el sistema contable mencionado o el de lo percibido, pero una vez elegido, no lo puede cambiar, salvo con una autorizacion de la Administracion Tributaria. El contrato de participacin como situacin especial, de conformidad con el articulo 22 del Codigo Tributario ( 1991, debe inscribirse como contribuyente ante la superintendencia de Administracin Tributaria, dentro de los treinta dias siguientes a su otorgamiento, y obtener su correspondiente Numero de Identificacin Tributaria (NIT), de conformidad con el articulo 120 del Codigo Tributario decreto 6-91 del Congreso de la Republica, que establece, que todos los responsables y contribuyentes deben de inscribirse en la administracin tributaria, dentro del plazo de treinta dias habiles. Para tal efecto es suficiente acompanar la copia del documento de su otrogamiento en donde acredita la calidad con que actua e indicar el nombre y apellidos completos y demas datos del representante legal, segn sea el caso, y su domicilio fiscal, actividad a la que se dedica fecha de inicio de sus actividades si es persona extranjera, si funciona como agencia, sucursal o cualquier otra forma de actuacin. Segn el articulo 120 del Codigo Tributario (1991); Para los efectos de la Inscripcin, los contribuyentes responsables deberan presentar declaracion en la Administracin Tributaria que debera contener como minimo lo guiente: a) Nombre y apellido completos, de la persona individual, razon social o denominacin legal y nombre comercial, si lo truviere; b) Nombre y apellido completos del representante legal de la persona juridico o de los contribuyentes citados en los articulos 22 y de los que, de acuerdo con el documento de constitucin o sus reformas, tenga la calidad de administradores, gerentes o representantes de dicha persona y, copia del documento que acredita la representacin; c) Domicilio fiscal; d) Actividad a que se dedica u objeto; e) Fecha de iniciacin de actividades afectas (Congreso de la Republica, 1991, pag. 44). Esta inscripcin exterioriza el contrato unicamente para efectos fiscales, sin que ello afecte su caracteristica juridica como contrato reservado. En ese mismo orden de ideas, de conformidad con el articulo 54 de la Ley del Impuesto sobre la Renta (1992), el gestor como responsable en el contrato de participacin, esta obligado a prestar declaracion jurada del Impuesto sobre la Renta, dentro de los noventa dias siguientes a la terminacion del periodo impositivo, debiendo acompanar los anexos respectivos. De igual forma el articulo 55 del mismo cuerpo legal (1992), reformado por el articulo 23 del Decreto 36-97 del Congreso de la Republica (1997), indica que se debe presentar una declaracion jurada especial por cese de actividades, dentro de los noventa dias siguientes

de que produzca el cese total de actividades por parte del contribuyente, en este caso el responsable del contrato de participacin. El Reglamento de la ley del Impuesto sobre la Renta, regula en su articulo 2, inciso 7, que para la inscripcin del contrato de participacin es necesario presentar copia legalizada del acto o contrato o de su inscripcin en el Registro Mercantil cuando corresponda. Cabe mencionar que el contrato de participacin, constantemente se equipara a una persona juridica para los efectos fiscales, derivados del Impuesto sobre la Renta, lo que no debe de confundir su naturaleza juridica, ya que el unico obligado frente a terceros, es responsable ante es fisco, siendo siempre el gestor. Con respecto a los demas impuestos estos deben ser pagados igualmente por el gestor, ya que el actua en nombre propio y es quien administra los negocios de la empresa.

TRIBUTACION CON RELACION AL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO Y SUS

REFORMAS Para darle un mejor enfoque a este trabajo, se establece que el Impuesto al Valor Agregado (IVA), es un impuesto que por excelencia y de una manera directa recae sobre el consumo de bienes o servicios que efectuen las personas individuales o juridicas. De conformidad con el articulo 2 de la ley del Impuesto al valor Agregado decreto 27-92, del congreso de la Republica (1992). Articulo 2, Definiciones Para los efectos de esta ley se entendera: 2) Por servicio: La accion o prestacin que una persona hace para otra y por lo cual percibe un honorario, interes, prima, comision o cualquier otra forma de remuneraciones 6) Por contribuyente: Toda persona individual o juridica, incluyendo al Estado y sus entidades descentralizadas o autonomas, las copropiedades, sociedades irregulares, sociedades de hecho y demas antes aun cuando no tengan personalidad juridica, que realice en el territorio nacional, en forma habitual o periodica, actos gravados de conformidad con esta ley. 7) Por periodo impositivo: un mes calendario(Congreso de la Republica 1992, pag. 2y3). De acuerdo al articulo 3 del mismo cuerpo legal (1992). Articulo 3.- Del hecho Generador. El Impuesto es generador por: 2) La representacin de servicios en el territorio nacional (Congreso de la Republica, 1992.pag. 3). De conformidad con el articulo 4 de la ley del Impuesto al Valor Agregado, el IVA se causa, desde el momento en que el gestor presta servicio, vende bienes o realiza cualquier de los hechos generadores. Asimismo establece que en la prestacin de servicios, si no se hibiere emitido la factura, el impuesto se causara en la fecha en la que la renumeracin se obtenga, para el contribuyente. El articulo 5 del mismo cuerpo legal (1992), establece que, El sujeto pasivo del Impuesto afecta al contribuyente que celebre un acto o contrato gravado por esta ley. El articulo 19 del cuerpo legal en mencion (1992), indica que Del Impuesto a paga. La suma neta que el contribuyente debe enterar al fisco cada periodo impositivo, es diferencia entre el total de debitos y el total de creditos fiscales generados. Asimismo de conformidad con el articulo 26 del mismo cuerpo legal. La superintendencia de Administracin Tributaria, llevara un registro del contribuyente de acuerdo al Numero de Identificacin Tributaria (NIT), para

Fines de un mejor control y fiscalizacin del mismo. Y el articulo 37 de la ley en mencion establece que Ningun contribuyente podra realizar operaciones sin que tenga autorizados por la administracin tributaria la respectivas facturas o los comprobantes. El contrato de participacin (Gestor) como contribuyente responsable, debe de inscribirse en la Superintendencia de administracin Tributaria, dentro de los treinta dias siguientes a su constitucin. Asi como tambien debe de llevar de todas las operaciones que realicen, un libro de compras y serviciosy otros de ventas y servicios prestados, y para los efectos de la fiscalizacin del impuesto, se entiende que los registros de compras y ventas, esten al dia, si han sido asentadas en ellos las operaciones declaradas dentro del mes siguiente a que corresponda la declaracion jurada, ya que este debe ser presentada en el mes calendario siguiente al del vencimiento de cada periodo impositivo, se debe elaborar una declaracion de monto total de las operaciones realizada en el mes calendario anterior, incluso las que se encuentren exactas del impuesto; todo esto de conformidad en lo que al respecto establece el articulo 40 de la ley del Impuesto del Valor Agregado. De conformidad con el articulo 41 de la norma legal en mencion, la declaracion y la forma Tributaria, o en las instituciones autorizadas para el mismo efecto.

TRIBUTACION EN RELACION AL IMPUESTO DE TIMBRES FISCALES Y PAPEL

SELLADO ESPACIAL PARA PROTOCOLOS. De conformidad con el articulo 2 de la ley del Impuesto de Timbres y Papel Sellado Especial para Protocolos, Decreto 37-92 del Congreso de la Republica (1992). De los documentos afectos. Estan afectos los documentos que contengan los actos y contratos siguientes: 1. Los contratos civiles y mercantiles (congreso de la Republica). De conformidad con este articulo, al momento de celebrar el contrato de participacin, por medio de escritura publica o por documento privado, nace la obligacin de pagar el Impuesto de Timbrees las Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolo. El contrato de participacin es un contrato mercantil, por lo tanto sobre el recae la obligacin tributaria. De conformidad con el articulo 3 de la ley de Impuesto del Timbre (1992) Es sujeto pasivo del Impuesto quien o quienes emiten, suscriban u otorguen documentos que contengan actos o contratos objetos del Impuesto y es hecho generador del Impuesto la emision, suscripcin u otorgamiento (congreso de la Republica, 1992, pag. 3). De conformidad con lo establecido este articulo el sujeto pasivo del contrato de participacin, son los otorgantes, y el hecho generador es la suscripcin del contrato, por ser un impuesto que recae sobre el documento. Segn el articulo 4 de la ley del Impuesto de Timbre (1992) La tarifa del impuesto es de tres por ciento (3%), el impuesto se determina aplicado la tarifa al valor de los actos y contratos afectos (Congreso de la Republica, 1992, pag. 3).

CUADRO COMPARATIVO ENTRE EL IMPUESTO SOBRE LA RENTA, IMPUESTO AL

VALOR AGREGADO Y EL IMPUESTO DE TIMBRE FISCLES Y PAPEL SELLADO ESPECIAL PARA PROTOCOLOS.

IMPUESTO SOBRE LA RENTA:

. La renta es el ingreso monetario ordinario o extraordinario que obtiene la persona por la actividad que desempea, es decir que la renta est constituida por el conjunto de pagos que por distintas formas y causas o en casos de retribuciones recibidas por una persona,

lo que le da origine a separar de esa cantidad total, una parte proporcional con destino al Estado y que se conoce como Impuesto sobre la Renta. . La renta como objeto o fuente de un impuesto la encontramos en el Impuesto sobre la Renta. . Los sujetos pasivos del impuesto son las personas individuales o jurdicas, domiciliadas o no en Guatemala, que obtengan rentas en el pas, independientemente de su nacionalidad o residencia, asimismo estn obligadas al pago del impuesto, cuando se verifique el hecho generador del mismo. En el contrato de participacin el sujeto pasivo es EL GESTOR. . El Impuesto sobre la Renta es un impuesto directo, ya que incide sobre la manifestacin de riqueza de una persona, sobre las personas o sobre las propiedades, es decir sobre su propio patrimonio. . El Impuesto sobre la Renta, permite conocer al contribuyente y como consecuencia da la posibilidad de fiscalizar mejor su aporte fiscal en forma continua y ordenada, mediante listados especficos.

IMPUESTO AL VALOR AGREGADO.

. El Impuesto al Valor Agregado de una manera directa recae sobre el consumo de bienes o servicios que efectan las personas individuales o jurdicas. . El sujeto pasivo del impuesto, es la persona que celebre un acto o contrato gravado por la ley. En el contrato de participacin el sujeto pasivo es el gestor. . El Impuesto al Valor Agregado es un impuesto indirecto, ya que grava la riqueza, no por su existencia en s, sino por una manifestacin mediata de dicha riqueza, consumo o servicio. . Por ser un impuesto indirecto, es el ms productivo para el Estado, porque aporta ms fondos que los impuestos directos. . Por medio del Impuesto al Valor Agregado se realiza una traslacin legal, previendo el Estadeo dicho fenmeno y mirando al contribuyente gravado como menor anticipador del impuesto, otorgndole el derecho de recuperar el pago efectuado mediante el traslado de la carga tributaria.

IMPUESTO DE TIMBRES FISCALES Y PAPELO SELLADO ESPECIAL PARA

PROTOCOLOS. . Es un impuesto documentario, el cual recae sobre los documentos que contienen los actos y contratos que determina le ley. . El sujeto pasivo del impuesto, es el que emita, suscriba u otorgue documentos que contengan actos o contratos que sean objeto del impuesto y el hecho generador es la emisin, suscripcin u otorgamiento de los mismos. III PARTE CONCLUSIONES .- El contrato de participacin, est integrado por un conjunto de personas cuya finalidad es el lucro, asimismo aunque existe una asociacin de personas, no es una persona jurdica y por lo mismo no est sujeto a registro. .- Este tipo de contrato es utilizado por un lado, por empresarios que buscan capitalizar su empresa, y por otro las personas, con necesidad de invertir en actividades productivas. De

ste modo surgen dos modalidades: a) que haya una participacin en una o ms operaciones; y b) que exista participacin en el giro total de la empresa. .- Para que se otorgue el contrato de participacin no se requiere de formalidad alguna, no es necesario que quede plasmado documentamente, as que los contratantes pueden disponer de conformidad con la ley, de la manera en que a ellos mejor les parezca su celebracin. .- El contrato de participacin es un contrato sui generis con caractersticas propias, no es considerado como sociedad, ni como ninguno de los contratos tipificados en la legislacin, es distinto de todos ellos, esto lo hace relevante y nico frente a los contratos mercantiles y civiles. Asimismo las atribuciones del gestor son especiales ya que debe reunir la calidad de comerciante de conformidad con la ley y es l quien en nombre propio realiza todo tipo de negociaciones frente a terceros. Y los participantes son los que aportan bienes o servicios con el objeto de aplicarlos a una o varias operaciones de la empresa, de manera que ellos no tienen vnculo frente a terceros. .- Las relaciones jurdicas que se derivan de ste contrato son aplicables en lo conducente a la sociedad colectiva, de conformidad con lo establecido en el artculo 865 del Cdigo de Comercio, el cual nos remite supletoriamente a las normas de dicha sociedad cuando no existan disposiciones especficas para el contrato de participacin. En las relaciones frente a terceros, no crear ni obligar a otra persona que no sea el gestor, ya que l mismo obrar en nombre propio, siendo el nico obligado y responsable frente a terceras personas. .- Entre las obligaciones del gestor, est la realizacin de las actividades de la empresa existente o la que se constituya, as como la explotacin del capital, los bienes o servicios aportados al contrato. Asimismo debe utilizarlos adecuadamente y llenar as la finalidad para la cual fue creado el negocio. .- La principal funcin del contrato de participacin, es la de obtener capital, bienes o servicios por parte de un comerciante, sin tener que recurrir a prstamos o a la formacin de sociedades. Por otro lado cumple una funcin importantsima como es la de aportar capital, bienes o servicios. Esta funcin la realiza el participante en virtud de obtener resultados positivos y beneficiosos dentro de una empresa mercantil, sin tener que intervenir en las gestiones y negociaciones de la misma. Asimismo los participantes no pueden tener ms prdidas que el monto de su aportacin, salvo pacto en contrario. El contrato de participacin cumple una finalidad econmica dentro del derecho mercantil y financiero, facilitando el trfico comercial, proporcionando capital inmediato para emprender la actividad comercial que se quiera. .- El responsable de las obligaciones que nacen de la relacin tributaria, aunque no tenga el carcter de contribuyente, debe por disposicin de la ley, cumplir con las obligaciones fiscales atribuidas a ste. A ste respecto el responsable del contrato de participacin, como situacin especial es el gestor. .- El contrato de participacin es considerado para efectos fiscales, como un sujeto de derecho tributario, el cual tiene que cubrir el impuesto sobre la renta por realizar actividades que constituyan un ingreso generado por el capital aportado por los participantes, de manera que se produce una ganancia, renta o ingreso del mismo. .- De conformidad con el segundo prrafo del artculo 46 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, el contrato de participacin, debe llevar como mnimo un libro de registro diario de ingresos y egresos de caja, y un libro de inventarios, en el que deben anotar bienes y deudas existentes al comienzo y al cierre de cada perodo de imposicin. Este es el

fundamento legal para establecer que el contrato de participacin debe llevar registros contables. .- El contrato de participacin como situacin especial, debe de inscribirse en la Superintendencia de Administracin Tributaria, dentro de los treinta dias siguientes a su constitucin y obtener su correspondiente nmero de Identificacin tributaria (NIT). Esta inscripcin exterioriza el contrato nicamente para efectos fiscales, sin que ello afecte su naturaleza como contrato reservado. .- Una de las caractersticas del contrato de participacin es que no exige que quede plasmado en un documento, por tal razn puede quedar fuera del mbito fiscal en virtud de que la Superintendencia de Administracin Tributaria no inscribe los contratos que no estn formalizados en escritura pblica o en documento privado. Por esta razn cabe destacar que existe otra razn importante para exigir que el contrato quede plasmado en un documento, para evitar que el responsable de la obligacin tributaria caiga en evasin fiscal. .- El Impuesto al Valor Agregado es un impuesto que recae directamente sobre el consumo de bienes o servicios que efecten personas individuales o jurdicas, asimismo los sujetos de derecho tributario, tambin estn afectos al pago del mencionado impuesto, por lo que se deduce que el contrato de participacin, est afecto al IVA cuando realiza cualquiera de los hechos generadores de dicho impuesto. .- El contrato de participacin est afecto al pago del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolos, al momento de formalizarlo documentalmente. De conformidad con el artculo 3 de la Ley de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolo, el sujeto pasivo de dicho impuesto son los otorgantes y el hecho generador es la suscripcin del contrato, por ser un impuesto que recae sobre el propio documento. RECOMENDACIONES .- Se recomienda que el contrato de participacin conste por escrito, para darle seguridad jurdica a las personas que lo utilizan, de manera que ha nuestro criterio debe constar en escritura pblica o en documento privado. .- Se recomienda que el notario tenga mucho cuidado al asesorar a los otorgantes del contrato, de manera que el documento que suscriban se realice en la forma que ms les convenga. De igual forma, deben de tomar en cuenta que los derechos y las obligaciones de los otorgantes, as como los efectos del contrato queden asegurados y garantizados. La funcin principal del notario debe ser la de dar seguridad jurdica a los contratantes, para que el contrato de participacin tenga una estructura adecuada y eficaz. .- Es importante que se difunda a los comerciantes este tipo de contrato, ya que si bien es cierto es utilizado por ellos, algunos lo hacen de forma emprica, no conocen en realidad de qu trata el contrato de participacin, en virtud que una persona le aporta capital, bienes o servicios a otra para que se lo administre, pero en realidad no existe ninguna seguridad jurdica en esa negociacin, ya que la misma hace muchas veces, de una relacin de confianza, que trae como consecuencia que el participante no tenga ninguna garanta jurdica de que el capital, bienes o servicios aportados al contrato sern utilizados para un fin lcito y que se repartirn las utilidades que dicho negocio obtenga. Asimismo, es necesario que los profesionales del derecho tengan un mejor conocimiento del contrato para darles un mejor servicio a sus clientes. .- De la investigacin realizada, concluimos que la no utilizacin del contrato de participacin se debe, en gran medida a la forma en que lo regulan las leyes fiscales, las

que contraran la naturaleza que el Cdigo de Comercio reconoce a dicho contrato. Por ello una de nuestras recomendaciones se centra en el aspecto fiscal del contrato, indicando que al igual que la constitucin de la sociedades mercantiles, con la consecuente aportacin de bienes o servicios, el contrato de participacin debe estar gravado con una tarifa especfica del impuesto del timbre. Asimismo considero que el Cdigo de comercio regula adecuadamente esta figura, reconociendo la naturaleza que histrica y doctrinariamente le corresponde. No sucede lo mismo con las leyes fiscales, las cuales le asignan el carcter de sujeto de derecho tributario, distinto de los contratantes, el cual requiere de representancin, lo que contrara la naturaleza del contrato. Lo expuesto anteriormente ha contribuido a restringir la utilizacin del contrato, el cual podra representar, de no estar regulado fiscalmente de esa manera, una alternativa interesante de financiamiento para el gestor y de utilidades para los participantes. ANEXOS: MODELO DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA DEL CONTRATO DE PARTICIPACION: NUMERO: En la ciudad de Guatemala, a los diez das del mes de noviembre de mil novecientos noventa y ocho, ANTE MI, MIRIAM GARCIA CARISSIMI, Notario, comparecen por una parte el seor ANDRES ANDRETI LOPEZ, de cincuenta aos de edad, casado, guatemalteco, comerciante, de ste domicilio, quien se identifica con la cdula de vecindad nmero de orden a guin Uno y de registro ciento nueve mil doscientos cincuenta y ocho, extendida por el Alcalde Municipal de la ciudad de Guatemala; y por la otra parte MARIA FERNANDEZ RODRIGUEZ de veinticinco aos de edad, soltera, guatemalteca, comerciante, de ste domicilio, quien se identifica con la cdula de vecindad nmero de orden A guin uno y de registro trescientos cuarenta y dos mil doce (342012), HAGO CONSTAR: a) que tuve a la vista los documentos relacionados; b) que los comparecientes me aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles y ser de las generales relacionadas; c) que por ste acto otorgan CONTRATO DE PARTICIPACION, de conformidad con las siguientes clusulas: PRIMERA: El seor ANDRES ANDRETI LOPEZ, es propietario de la empresa mercantil denominada EL TREBOL, la cual se encuentra inscrita en el Registro Mercantil General de la Repblica, bajo el nmero dos, folio dos, libro dos, de empresas mercantiles, cuyo objeto es el siguiente: compra y venta de todo producto para oficina, incluyendo papelera, librera y cualquier mercadera que se necesite para la oficina, as como su distribucin, importacin o exportacin, SEGUNDA: Manifiesta el seor ANDRETI LOPEZ, que en lo sucesivo se denominar el gestor, as como la seorita MARIA FERNANDEZ RODRIGUEZ a quien en lo sucesivo se le denominar participante que por el presente contrato aporta al primero equipo, vehiculos y la cantidad de OCHENTA MIL QUETZALES para que los mismos sean utilizados en la explotacin de su empresa con el objeto de participar en las utilidades o prdidas que resulten del giro total de la misma. Dicho equipo y vehculos se halla individualizado, identificado y valuado en la certificacin contable que se halla protocolizada por medio de la escritura cuatro (4) autorizada en sta ciudad el da cinco de septiembre del presente ao, por el notario JOSE LUIS FLORES DIAZ TERCERA: El plazo del presente contrato ser de un ao y podr ser prorrogado por las partes segn su conveniencia, por perodos iguales. Sin embargo, en cualquier momento, los otorgantes de comn acuerdo podrn darlo por terminado. CUARTA: El monto total de la aportacin del participante asciende a DOS MILLONES DE QUETZALES que sumado con el capital y patrimonio de la empresa, el cual es de CUATRO MILLONES DE QUETZALES suma un capital de seis millones por lo que para la divisin de las responsabilidades, derechos sobre las ganancias y todos los dems efectos que deriven del presente contrato, le corresponde en concepto de participacin al participante dos tercios y al gestor un tercio total del capital aportado que conforma la empresa. QUINTA: DISTRIBUCION DE LAS

UTILIDADES Y PERDIDAS. La distribucin de las utilidades o prdidas se har de acuerdo a las siguientes reglas. A) la distribucin entre el participante y el gestor se har proporcionalmente a la aportacin de cada uno; b) El participante no soportar prdidas superiores al valor de su aportacin; y c) la distribucin se har en la forma establecida dentro del mes siguiente al cierre del ejercicio fiscal, en el entendido de que, de las utilidades netas que se obtengan de las operaciones comerciales, se destinar un porcentaje que no podr exceder de un veinte por ciento para incrementar capital de trabajo de la empresa. SEXTA: GESTION: El gestor tendr las siguientes atribuciones: a)Representar el inters de los contratantes en todas las actividades de la empresa, tanto en los asuntos judiciales como extrajudiciales. B) Realizar los actos y contratos propios del giro ordinario de la empresa, dirigirlos, gestionarlos y ejecutarlos, as como realizar todas las operaciones pertinentes y necesarias para el pleno desenvolvimiento de la empresa. C)Presidir las reuniones que tenga el participante para la discusin y decisin de todos los asuntos que se relacionan con la empresa. D) Todas las facultades de gestin y de administracin, derivadas del presente contrato y las que la ley le confiere, necesarias para la realizacin de los fines de la empresa. Podr otorgar mandato nicamente en caso de ausencia, con la limitacin de que el mismo deber otorgarse a uno de los participantes o a ambos y en su defecto, a la persona que estos le propongan. SEPTIMA: Los contratantes acuerdan celebrar reuniones cada quince das para tratar todos los asuntos relacionados con la marcha de la empresa y extraordinarimente, cuando as lo acuerden por lo menos dos de los contratantes que se encuentren vinculados por el contrato de participacin. La inasistencia a las reuniones implicar el no participar en la toma de decisiones y el no poder oponerse a las mismas, salvo impedimento debidamente justificado. Tanto el gestor como el participante pueden hacerse representar por medio de mandato. Todas las resoluciones que sean tomadas por los contratantes se harn constar en un libro de actas, que llevar y estar bajo el cuidado del gestor. OCTAVA: CONTROL Y CONTABILIDAD. Para un mejor control de las actividades financieras, se abrir una cuenta con la firma registrada del gestor y del participante, cuenta en la que se depositarn los ingresos de la empresa y a travs de la cual se harn todos los pagos a cargo de la misma. Se llevar la contabilidad en la forma legal correspondiente, pudindose efectuar en cualquier tiempo a requerimiento del participante, un arqueo de auditoria. Adems, dentro del trmino de un mes despes del cierre del ejercicio fiscal, el gestor est obligado a rendir cuentas al participante, mediante la debida exhibicin de los libros de contabilidad y comercio y los dems que se llevan en la empresa para los controsles financieros, debiendo presentar para el efecto todos los comprobantes. NOVENA: PROHIBICION. Ninguno de los contratantes podrn dedicarse por cuenta propia o ajena a desarrollar actividades similares a las que constituyen el objeto de la empresa. La violacin de sta prohibicin dar lugar a la exclusin del contratante que as lo hiciere, o bien, a la resolucin del presente contrato y a la consiguiente indemnizacin por los daos y perjuicios causados. DECIMA: ENAJENACION DE DERECHOS. El participante no podr enajenar sus derechos a terceras personas, salvo cuando el tercero se trate de un pariente del enajenante dentro de los grados de ley. Es ste caso, debern poner en conocimiento de dicha circunstancia al gestor por lo menos con un trmino no menor de un mes de anticipacin. En caso de que le gestor ya no desee continuar con la explotacin de su empresa mercantil, deber ponerlo en conocimiento al participante para que ste pueda adquirirla, o bien, dar por terminado el contrato y proceder a la resolucin del mismo. Si el gestor resuelve enajenar la empresa, el partcipe tendr derecho de tanteo, el cual deber ejercitar dentro de los quince das contados a partir de la comunicacin por escrito, por parte del gestor, de su intencin de enajenarla. En caso que no se ejercitare ese derecho, podr darse por terminado el contrato, salvo que se dispusiere otra cosa, el participante y el nuevo titular de la empresa, y sin perjuicio de las obligaciones que para el gestor se

derivan de ste contrato. DECIMA PRIMERA: ANALOGIA. Cualquier situacin no prevista en el presente contrato ser resuelta por los otorgantes de comn acuerdo y, en todo caso de acuerdo con las normas que rigen la sociedad colectiva que le sean aplicables. DECIMA SEGUNDA: Las diferencias que surjan entre los contratantes con motivo de la interpretacin o ejecucin del contrato, siempre que no se refiere a exigie el cumplimiento de una obligacin establecida por la ley, ni a casos cuya solucin deba adecuarse a un procedimiento especial, se resolvern por el gestor y el participante en junta general, con el voto favorable de la mayora de los miembros. DECIMA TERCERA: Los contratantes renuncian al fuero de su domicilio y se someten a los tribunales del departamento de Guatemala, para la resolucin de todas las controversias y conflictos que puedan surgir con motivo de la celebracin del presente contrato, sujetndose para tal efecto al procedimiento del juicio sumario. DECIMA CUARTA: Los otorgantes expresan su plena aceptacin con el contrato contenido en las clusulas anteriores. Yo, el notario, DOY FE: a) de todo lo expuesto; b) de que tuve a la vista los documentos relacionados; c) que le ntegramente lo escrito a los otorgantes, quienes bien impuestos de su contenido, objeto, validez y efectos legales, as como sus efectos registrales y fiscales, lo aceptan, ratifican y firman, juntamente con el infrascrito notario. ANTE MI: UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES. INTRODUCCION PRIMERA PARTE: CAPITULO I CONTRATO DE PARTICIPACION 01Evolucin y antecedentes histricos. 05 02Concepto del contrato de participacin. 07 03Caractersticas del contrato de participacin. 10 04Elementos del contrato de participacin. 11 4.1Elementos personales. 11 4.2Elementos reales. 13 4.2.1Propiedad de las aportaciones. 14 4.2.2Clases de aportacionesde aportaciones. 05Naturaleza jurdica del contrato de participacion. 18 06Forma en que se puede demostrar la existencia del contrato de participacin. 21 07Carcter reservado del contrato de

participacin. 24 CAPITULO II CONTENIDO DEL CONTRATO DE PARTICIPACION 01Relaciones jurdicas internas. 26 1.1Obligacin de rendir cuentas y fiscalizacin 27 1.2Liquidacin. 29 02Relaciones jurdicas externas. 30 CAPITULO III EL CONTRATO DE PARTICIPACION EN OTRAS LEGISLACIONES 1.Legislacin Espaola. 33 2.Legislacin Alemana. 35 3.Legislacin Italiana. 37 4.Legislacin Francesa. 37 5.Legislacin Belga. 39 CAPITULO IV FUNCION Y UTILIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO DE PARTICIPACION II PARTE DERECHO TRIBUTARIO Y LEGISLACION FISCAL CAPITULO I 1.Relacin Juridico Tributaria que nace del contrato de participacin 43 1.1Relacin tributaria y obligacin tributaria 44 2.Obligacin Tributaria. 45 3.Elementos de la relacin jurdico tributaria 47 3.1Elemento personal 47 a.Sujeto activo. 47 b.Sujeto pasivo. 47 b.1.Contribuyente. 47 b.2.Responsable. 48 b.2.1Responsable solidario 48 b.3.Substituto 49 b.4.Clasificacin de los sujetos pasivos 49

3.2Hecho generador. 51 3.3Elemento finalista u objeto impositivo. 52 3.4Elemento cuantitativo. 52 3.5Elemento impositivo o base imponible. 53 3.6Elemento. 53 4.Determinacin de la obligacin tributaria 53 CAPITULO II 1.El contrato de participacin y su relacin en materia tributaria. 55 1.1.Tributacin con relacin al Impuesto sobre la Renta y sus reformas. 55 1.2.Tributacin con relacin al Impuesto al Valor Agregado y sus reformas. 59 1.3.Tributacin con relacin al Impuesto de timbres Fiscales y Papel sellado Especial para Protocolos. 62 2.Cuadro comparativo entre el Impuesto sobre la Renta, Impuesto al Valor Agregado y el Impuesto De timbres Fiscales y Papel Sellado Especial Para Protocolos. 63 2.1.Impuesto sobre la Renta. 63 2.2.Impuesto al Valor Agregado. 64 2.3.Impuesto de timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para Protocolos. 65 III PARTE CONCLUSIONES 66 RECOMENDACIONES 71 ANEXOS 74 Modelo de la escritura constitutiva del Contrado de participacin. 74 Cuestionario utilizado para el estudio de campo, Dirigido a profesionales y empresarios. 80 Graficas. 81

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.