Algumas contribuies tericas da Anlise Econmica do Direito no estudo da tributao

Fbio Severiano do Nascimento 1

INTRODUO; 1. A ANLISE ECONMICA DO DIREITO; 1.1 Um breve histrico; 1.2 Alguns pressupostos tericos e repercusses no direito; 2. A ANLISE ECONMICA DO DIREITO E A TRIBUTAO; 2.1 As funes do tributo no Estado brasileiro; 2.2 Os tributos e a economia; 2.3 A tributao numa perspectiva da anlise econmica do direito; CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS.

Resumo Para identificar as contribuies da Anlise Econmica do Direito na tributao, o presente estudo buscou sublinhar seus principais aspectos histricos, conceituais e metodolgicos da Anlise Econmica do Direito; descrever as funes dos tributos; contextualizar os tributos na economia e relacionar a Anlise Econmica do Direito com a tributao. No contexto atual de escassez de recursos, o Direito e a economia mantem uma relao umbilical numa perspectiva de gerenciamento e da busca de solues para os problemas enfrentados pela sociedade decorrentes dessa escassez. A Anlise Econmica do Direito centra seus estudos no comportamento dos atores do mercado e de como o direito pode direcionar para o uso mais eficiente dos recursos escassos da sociedade com a criao de incentivos que induzam as pessoas a se comportarem de maneira mais produtiva ou mais justa, e em relao ao tributo, compreendendo a tributao como fato jurdicoeconmico-social que traz um custo para o contribuinte. Palavras-chave: Estado; Tributao; Anlise Econmica do Direito. Abstrac To identify the contributions of Economic Analysis of Law in taxation, the present study sought to underline its main historical, conceptual and methodological Economic Analysis of Law; describe the functions of taxes; contextualize the taxes on the economy and relate the Economic Analysis of Law with taxation. In the current context of scarce resources, law and economics maintains an umbilical relationship management perspective and finding solutions to the problems faced by society resulting from this shortage. The Economic Analysis of Law focuses his studies on the behavior of market players and how the law can drive for more efficient use of society's scarce resources by creating incentives that induce people to behave in a more productive and fairer and in relation to tax, including taxation as legal fact-economic-social that brings a cost to the taxpayer. Key-Words: State, Taxation, Economic Analysis of Law.

Professor da UEPB, Doutorando no Programa de Ps Graduao da UERJ - rea de concentraoDireito da Cidade, Advogado.

INTRODUO

H necessidade nos dias atuais de buscar em outras searas do conhecimento instrumentos que auxiliem a compreenso das implicaes do direito, pois apenas os argumentos estritamente jurdicos tm se mostrado insuficientes para lhe dar uma interpretao mais prxima da vida, j que as pessoas tm exigido bem mais que uma formal manifestao do poder estatal, a comunidade espera do Estado uma efetiva prestao de servios, seja no tocante sade, educao, moradia, segurana ou em qualquer outra rea, e isso perpassa necessariamente pela criao e pela devida aplicao de normas jurdicas em sintonia com o mundo real e com os valores constitucionalmente assegurados. Neste contexto, recebe uma especial ateno a tributao, que representa a retirada pelo Estado de parcela da riqueza privada que ser transferida para a coletividade dentro da estrita legalidade que o sistema normativo permite. Ela tem uma conotao de fato jurdicoeconmicosocial que transcende a vontade individual, j que o particular est impelido constitucionalmente a pagar os tributos, que principal fonte de receita do Estado para implementao de suas polticas pblicas. Quando o Estado cria, aumenta ou extingue um tributo ocorrem impactos na sociedade, especialmente na economia, nos agentes econmicos, na oferta, na demanda, no preo, no adimplemento da obrigao tributria, na arrecadao, na qualidade dos produtos, no consumo, nos investimentos, nos gastos pblicos, no aumento dos custos de transaes, na segurana jurdica, na desempregabilidade, na formalizao de empresas, na distribuio e a produo de riquezas etc. O movimento da anlise econmica do direito tem como premissas de anlise alguns destes elementos e por isso nos ajudar a ver a questo da tributao sob um enfoque diverso do comumente pleiteado. Nesta perspectiva, o presente estudo buscou responder a seguinte pergunta: como o movimento da Anlise Econmica do Direito pode contribuir na compreenso do fenmeno da tributao no Brasil? A partir desta indagao analisou os principais aspectos histricos, conceituais e metodolgicos do movimento da anlise econmica do direito; descreveu as funes dos tributos no Brasil; contextualizou os tributos na economia e aplicou alguns pressupostos tericos da anlise econmica do direito no fenmeno da tributao. Levando em considerao a alta carga tributria no Brasil, o Estado no processo de criao das normas e das decises jurdicas dever procurar prognosticar as possveis consequncias decorrentes de suas atividades, no com um pressgio seguro e exato, mas como

agente ciente da responsabilidade inerente a sua funo. Neste sentido, o Estado, por meio de seus agentes pblicos, ao exercer o poder de tributar dever levar em considerao os reflexos que este exerccio produz na economia. Segundo Vergara (2003) os tipos de pesquisa podem ser divididos quantos aos fins que ela se prope e quanto aos meios de investigao. Quanto aos fins a presente pesquisa foi descritiva, pois buscou descrever alguns pressupostos da anlise econmica do direito e a sua relao com tributao na medida de suas repercusses na economia. Quanto aos meios de investigao, a pesquisa foi eminentemente bibliogrfica, obtendo um mapeamento da temtica e produo bibliogrfica relacionada com o objeto da pesquisa. A pesquisa bibliogrfica foi feita em livros, revistas especializadas, teses, dissertaes e redes eletrnicas, nos quais foram levantadas doutrinas jurdicas, econmicas e filosficas sobre o direito, a economia e a tributao. A dificuldade das interrogaes, a limitada doutrina sobre o tema, a novidade no debate nacional fazem com que nossos propsitos neste estudo sejam modestos. No se pretende trazer uma resposta definitiva do problema mencionado, mas procurar aplicar algumas ferramentas da anlise econmica do direito para conhecer algumas conexes e sentidos que tm a tributao com a economia.

1 A ANLISE ECONMICA DO DIREITO

1.1 Um breve histrico

Vivemos num mundo marcado pela limitao dos recursos diante das necessidades crescentes do homem. Neste contexto, a economia como cincia que estuda o gerenciamento desses recursos e o Direito como um indutor de condutas mantem uma relao umbilical. H registros da relao do direito e a economia nas anlises de Adam Smith 2 (1723-1790) e em Jeremy Bentham3 (17481832), mas foi com a Escola Law & Economics (Anlise Econmica do Direito) que essa relao ganhou maior evidncia, demonstrando a importncia da anlise interdisciplinar e

multidisciplinar dessas duas cincias, neste sentido Cooter e Ulen (2010, p. 33) destacam que

A anlise econmica do direito interdisciplinar por reunir dois campos de estudo com o propsito de facilitar a compreenso de ambos. A economia nos ajuda a perceber o direito de uma
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No estudo das consequncias econmicas da elaborao das normas jurdicas (SZTAJN, 2005, p. 74). Na associao entre a legislao e o utilitarismo (SZTAJN, 2005, p. 74).

maneira nova, que extremamente til para os advogados e para qualquer pessoa interessada em questes de polticas pblicas, ainda, haja um costume de conceber a lei como ferramentas para a justia e o direito como o seu provedor. A economia visualiza as leis como incentivos para mudar o comportamento, como preos implcitos, e como instrumentos para atingir objetivos de polticas pblicas (eficincia e distribuio). Muitas vezes, a anlise econmica pressupe como instituies jurdicas como a propriedade e o contrato, que afetam drasticamente a economia, por exemplo, a ausncia de propriedade segura e contratos confiveis costumava paralisar a economia de alguns pases da Europa oriental e do terceiro mundo, e os planos de desenvolvimento econmico nesses pases a instituio de regimes jurdicos previsveis e estveis.

J lecionava Dantas (1999, p. 24) a respeito dessa intensa relao entre direito e economia ao afirmar que [...] o termo sistema econmico engloba, ao mesmo tempo, os quadros jurdicos (direito pblico e direito privado) da atividade econmica e seu quadro geogrfico, as formas dessa atividade e, finalmente, um fator psicolgico, o mvel dominante que impulsiona os agentes da produo. Nos Estados contemporneos, como o Brasil, busca-se ao desenvolvimento econmico, determinando, no plano constitucional, o modo de ser da economia. No se trata, portanto, de um Estado neutro, pois tal organizao social poltica prestigia o desenvolvimento econmico, que se expressa atravs da fora da economia (ELALI, 2007). H certo consenso que este movimento iniciou-se por volta de 1937 na Universidade de Chicago, a partir de estudos sobre a existncia ou no de benefcios da interveno do Estado nos mercados. Mas, foi somente na dcada de 1960 que o interesse pela aplicao de conceitos da teoria econmica ao Direito se consolidou. Graas aos estudos de Ronald Coase, Guido Calabresi, Henry Manne, Gary Becker e Richard Posner, entre tantos outros, que a Law & Economics se tornou uma disciplina acadmica autnoma com muitos seguidores pelo mundo (PINHEIRO; SADDI, 2005). de destacar Ronald Coase, economista ingls e professor da Universidade de Chicago, prmio Nobel de Economia em 1991, com seu clebre artigo de 1960 "The Problem of Social Cost", que foi lanada a pedra fundamental do nascente movimento terico (CARVALHO, 2008). O estudo sobre os custos dos acidentes de trnsito de Guido Calabresi, por exemplo, indica expressamente a inteno de se abrir algumas linhas de reflexo e pesquisa envolvendo as interfaces da economia e do direito, abordando o direito a partir dos mtodos cientficos da economia com vises mais pragmticas que buscavam verificar em que medida a economia til para identificar observaes empricas sobre o comportamento jurdico. Mas, sem dvida, foi a publicao do primeiro livro de Richard Posner que marca definitivamente a existncia da anlise econmica do direito, com o primeiro tratado de Direito e Economia, intitulado Economic Analysis of Law, em 1972, aplicando ento as ferramentas da disciplina aos mais diversos ramos jurdicos (CARVALHO, 2008).

um equvoco afirmar que a Anlise Econmica do Direito seja uma escola ou um corpus terico unificado. A anlise econmica do direito mais um movimento ou abordagem do que uma escola nica (SILVEIRA, 2009). Silveira (2009, p. 16) afirma que as escolas apresentam de modo geral um conjunto de postulados compartilhados e defendidos por um grupo de pensadores [...]. Por sua vez as abordagens ou movimentos apresentam um grau mais difuso de postulados comuns ou heterogeneidade na sua agenda de pesquisa. Podemos destacar algumas correntes de interpretao desse movimento: a escola de Chicago, a escola da public choice, os institucionalistas e os neo-institucionalistas. Para Godoy (2005, p. 4) o movimento direito e economia foi uma resposta ao descontentamento do direito com o fundamentalismo jurdico que vinha triunfando desde a consagrao do iluminismo. Entre as cincias sociais, a economia se mostrava como a mais promissora candidata para oferecer respostas corretas para os problemas jurdicos. O que este movimento buscou demonstrar foi que a aparente dicotomia entre direito e economia mais levava a uma convergncia, para uma nova e necessria leitura do direito, com o fim de diminuir o foo que o separava da realidade. Este movimento tem agrupado intelectuais de todo o mundo tanto no campo do direito de origem romano-germnica como no common law. Os legisladores muitas vezes se questionam como uma sano vai afetar o comportamento ou se indenizaes punitivas so impostas ao fabricante de um produto defeituoso ir repercutir na segurana e no preo do produto no futuro, ou ainda se, a criminalidade vai diminuir se os delinquentes que violam a lei pela terceira vez forem presos automaticamente. A economia trouxe uma cientificidade para as repercusses das sanes legais sobre o comportamento, pois para os economistas, as punies se assemelham aos preos, e, presumivelmente, as pessoas reagem s sanes, em grande parte, da mesma maneira como reagem aos preos, consumem menos produtos mais caros; logo, supostamente, elas reagem a sanes legais mais duras praticando menos da atividade sancionada. A economia tem teorias matematicamente precisas (teoria do preo e teoria dos jogos) e mtodos empiricamente slidos (estatstica e econometria) de anlise dos efeitos dos preos sobre o comportamento para estimar como as pessoas reagem s leis mediante incentivos (COOTER; ULEN, 2010). Vejamos um exemplo:
[...] um fabricante sabia que seu produto ir, s vezes, ferir os consumidores. At que ponto esse fabricante tornar o produto seguro? Para uma empresa que queira maximizar os lucros, a resposta depende de dois custos: primeiro, dos custos efetivos para tornar o produto mais seguro, que, por sua vez, dependem de fatos relativos ao projeto e fabricao do produto e dos custos da emisso de advertncias aos usurios; e do preo implcito de ferimentos causados aos consumidores por meio da responsabilidade jurdica do fabricante. A responsabilidade uma

sano imposta por danos causados a outros. O produtor precisar da ajuda de advogados para fazer uma estimativa desse preo implcito. Depois de obter as informaes necessrias, ele ir comparar o custo da segurana e o custo implcito de acidentes. Para maximizar os lucros, o produtor ir ajustar a segurana at que o custo efetivo da segurana adicional seja igual ao preo implcito de acidentes adicionais (COOTER; ULEN, 2010, 25).

Os economistas observaram que direitos de propriedade e contratuais eficazes so fundamentais para o crescimento e desenvolvimento econmico. Os juristas viram que alto o custo o congestionamento dos tribunais e o desrespeito aos contratos, que configuram ameaas segurana jurdica e ao fluxo de investimentos necessrios ao crescimento do pas. Nesse sentido, confirma Pinheiro e Saddi (2005, p. 14-15):

[...] justia e desenvolvimento econmico esto ligados umbilicalmente, ainda mais depois das reformas liberalizantes levadas a cabo na dcada de 1990. Como observado por Summers e Thomas, o estabelecimento de um sistema legal e judicirio que funcione adequadamente e que garanta direitos de propriedade essencial como complemento s reformas econmicas. De acordo com Willig, aps as privatizaes, os pases que a adotaram ficaram mais dependentes de bons sistemas legais e judiciais para viabilizar nveis adequados de investimento. [...].

No Brasil houve uma repercusso normativa desse movimento, a partir da Emenda constitucional n 19, modificando o caput do art. 37 da Constituio determinando que o Estado seja eficiente e a Emenda constitucional n 45, por sua vez, acrescentou, ao art. 5 o inciso LXXVIII a a razovel durao do processo e a celeridade de sua tramitao para todos. Sem deixar de lado que a propriedade, o contrato e a responsabilidade civil no tm as caractersticas tradicionais do sculo passado. O contrato passou a ser dinmico e evolutivo, exercendo uma funo social, alm de ser um instrumento econmico. A propriedade foi complementada e, em parte, substituda pelo sacrifcio dos direitos individuais ou, em certos casos, do direito de acesso, alm, tambm, da funo social. A responsabilidade civil deixou de se basear exclusivamente na culpa e tornou-se, em certos casos, objetiva, com fundamento, muitas vezes, em aspectos econmicos decorrentes da relao entre as partes.

1.2 Alguns pressupostos tericos e repercusses no direito

A anlise econmica do direito centra seus estudos na microeconomia 4, mas precisamente no comportamento dos atores do mercado (ZYLBERSZTAJN; SZTAJN, 2005) e busca
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[...] diz respeito s decises tomadas por indivduos e pequenos grupos, como, por exemplo, famlias, clubes, firmas e rgos governamentais. [...] o estudo de como os recursos escassos so alocados entre fins que so alternativos entre si. Voc deveria comprar aquele aparelho de MP3 que lhe agrada ou um terno bonito para usar na entrevista que vai fazer para conseguir um emprego? Voc deveria fazer uma viagem com amigos neste fim de semana ou ficar em casa para estudar? J que a sua renda e o

responder a um problema clssico: quo eficiente o sistema de normas para induzir comportamentos especficos, e como uma sano legal afeta esse comportamento? A Anlise econmica do Direito se prope a aplicar mtodos de economia para resolver problemas legais e a estudar como o direito impacta a economia. Logo, os agentes econmicos devem considerar o ambiente normativo em que atuam e as regras que modelam as relaes subjetivas, devem levar em conta os impactos econmicos que delas derivaro, os efeitos sobre a distribuio ou alocao dos recursos e os incentivos que influenciam o comportamento dos agentes econmicos privados. E ainda, busca avaliar a qualidade dos instrumentos legais, de acordo com mtricas econmicas predefinidas. Seus enunciados olham o Direito como um sistema que aloca incentivos e responsabilidades dentro do sistema econmico, e que pode, e deve, ser analisado luz de critrios econmicos, como o da eficincia. A anlise econmica do direito faz perguntas como essas:

[...] que recurso jurdico para a infrao contratual vai causar uma formao eficiente de promessas e confiana nelas?, as empresas adotam precaues excessivas ou insuficientes quando a lei as torna estritamente responsveis por danos causados aos consumidores?, penas mais duras vo prevenir crimes violentos?, dividir o legislativo em duas casas vai aumentar ou diminuir o poder discricionrio dos tribunais? [...] Como a regra articulada pelo legislador para resolver esta disputa especfica ir afetar o comportamento de partes que se encontrem numa situao semelhante no futuro? E esse comportamento desejvel? (COOTER, ULEN, 2010, p. 24, 29).

Posner apud Silveira (2009, p. 48) critica a noo de que as solues judiciais encontrem resposta to-somente na teoria legal ou jurdica, sem considerar outros mtodos e anlises externas experincia jurdica. A economia uma ferramenta importante para analisar questes importantes que operadores do Direito no conseguem conectar com problemas concretos, e ainda, para analisar as normas jurdicas, em face da premissa de que as pessoas agem racionalmente e respondem melhor a incentivos externos que induzam a certos comportamentos mediante sistemas de prmios e punies. Nessa esteira pensa Pinheiro e Saddi (2005, p. 17):
[...] o sistema de preos o grande incentivador do comportamento humano [...], o comportamento humano reage a estmulos pecunirios, tendo em vista esta premissa: sendo os recursos econmicos escassos, a deciso ser aquela que maximize o seu bem estar em face dos recursos de que dispe. Isso faz do Direito um importante instrumento para algumas polticas pblicas, em especial, aquelas que dependem de seu cumprimento para serem eficazes ou, ainda, por meio dos mecanismos que garantam certa segurana e estabilidade ao sistema.

seu tempo so limitados e voc no pode, portanto, comprar ou fazer tudo que talvez queira compra ou fazer, tem de optar. A teoria microeconmica oferece uma teoria geral sobre a maneira como as pessoas tomam esse tipo de decises (COOTER, ULEN, 2010, p. 35-36).

[...] O Direito , por excelncia, um indutor de condutas; assim, a interseo entre os fenmenos econmicos e jurdicos deve perseguir o mesmo ideal de todas as reas do conhecimento, qual seja, promover a justia e a equidade do sistema social como um todo.

No mesmo sentido leciona Carvalho (2008, p.4):

a Economia uma cincia da escolha. Sendo assim, os economistas estudam como os indivduos tomam decises, como escolhem agir num mundo onde os recursos so escassos, e como essas decises afetam a outros indivduos num contexto internacional. Tal contexto normalmente algum mercado, entendido este como o ambiente de interao entre indivduos ou firmas. E o que o Direito tem a ver com isso? Desde John Austin, o pioneiro do positivismo do sculo XIX, passando por Hans Kelsen e Herbert L.A Hart, o Direito passou a ser definido como um conjunto de obrigaes resguardadas por sanes estatais. Nesse diapaso, a figura da sano jurdica nuclear para o Direito. Ocorre, entretanto, que para os economistas, as sanes jurdicas podem ser vistas como preos. Enquanto a teoria jurdica tradicional preocupa-se principalmente com definies e conceitos de institutos jurdicos, a Anlise Econmica do Direito aplica as ferramentas microeconmicas para construir modelos, que possam predizer comportamentos regulados pelas leis. E, no obstante esse carter analtico e preditivo prprio de uma autntica Cincia, a Anlise Econmica ainda capaz de sugerir mudanas ou alternativas jurdicas mais capazes de alcanar os objetivos pretendidos pelo legislador.

A anlise econmica divide-se tradicionalmente em duas perspectivas: a positiva e a normativa. A anlise positiva significa o enfoque em como ocorrem as trocas econmicas em um dado mercado, de modo a propor teorias que descrevam e expliquem esse mercado, testar essas teorias e construir modelos que permitam prever o comportamento desses mercados, analisando os efeitos das vrias regras legais ou a reao dos agentes econmicos na mudanas das leis e na sua aplicao. A anlise normativa significa propor o que seria melhor, a partir de juzos de valor subjetivos, no que tange a objetivos econmicos, so feitas prescries sobre como a economia deveria funcionar, por exemplo, a carga tributria deveria ser reduzida, propondo alteraes no sistema, de modo a alcanar um ou outro objetivo ou recomendando polticas e regras baseadas nas suas consequncias econmicas, caso sejam adotadas, buscando a eficincia (PINHEIRO; SADDI, 2005). Pinheiro e Saddi (2005, p. 89-90) apontam trs premissas que norteiam a Anlise econmica do direito:

a) Maximizao racional das necessidades humanas: as escolhas dos agentes econmicos iro se basear na adequao racional e eficiente dos fins aos meios, ou seja, os indivduos s se engajaro conscientemente em unidades adicionais de atividade (seja de consumo, de produo, de oferta de trabalho, dentre outros) se o benefcio auferido por aquele mesmo indivduo for maior que o custo despendido para obt-lo. b) Os indivduos obedecem aos incentivos de preos para conseguir balizar o seu comportamento racional: o sistema de preos que baliza o comportamento humano. Na rea legal, a norma estabelece preos (recompensas/sanes) tais como incentivos, multas, prises etc., para os vrios tipos de comportamento. A escolha de cada opo analisada em face dos benefcios auferidos por meio de uma comparao qualitativa, vale dizer, monetria.

c) As regras legais moldam os incentivos a que as pessoas esto submetidas e, portanto, influem nas suas decises de troca, produo, consumo, investimento etc.

J Carvalho (2008, p. 4-8) sugere quatro conceitos principais relacionados a esta teoria, como sendo:
1) Escolha Racional: indivduos so racionais, o que significa que efetuam escolhas e que as escolhas buscam maximizar o seu prprio interesse, ou, como dizem os economistas, maximizar a sua utilidade. E, para tanto, reagem a incentivos. Maximizar significa simplesmente aumentar, melhorar. Quanto ao auto-interesse, sabemos desde (pelo menos) Adam Smith, que os indivduos agem primordialmente pensando em si mesmos. Trata-se de uma concepo positiva (do que ) e no normativa (do que deveria ser). Dentre estes incentivos, encontram-se as normas jurdicas. Como vimos acima, a norma jurdica e, principalmente a sua sano, processada como um preo pelo seu destinatrio. Em outras palavras, as pessoas reagem s sanes da mesma forma como reagem aos preos. E, ao tomar esse comando normativo como um preo, o receptor da norma automaticamente, por ser racional, avalia a relao custo X benefcio da conduta que poderia vir a praticar. 2) Consequncias: As escolhas, sejam aquelas realizadas por criminosos, pagadores de impostos, legisladores ou juzes, sejam quais forem, acarretam consequncias. Uma vez que os economistas lidam com decises referentes a recursos escassos, onde escolhas implicam em renncias, preocupam-se sobremodo com as consequncias advindas das aes tomadas pelos indivduos. A preocupao, menor ou maior, com as consequncias intrnseca a qualquer sujeito dotado de racionalidade, desde as suas aes mais comezinhas, at as mais complexas. Seja ao tomar um copo a mais de vinho num jantar, aceitar ou no um convite profissional, ou mesmo entre investir no mercado de aes, a mente humana calcula as possveis consequncias que seguiro das opes que se apresentam no caso concreto. Tal faculdade inerente ao homem, e funciona sempre, mesmo que de forma intuitiva em grande parte das vezes no necessrio ser formado em Economia para isso. Por incrvel que parea, muitos juristas, ao menos os educados no sistema continental europeu, de origem romano-germnica, tm grande dificuldade em aceitar, ou mesmo em entender a importncia que a preocupao com consequncias tem para o Direito. 3) Equilbrio: Por que as pessoas, ainda que auto-interessadas, tendem a conviver pacificamente, mesmo quando no h regras formais para tanto? Porque os costumes, as tradies, enfim, as regras informais de convivncia, acabam direcionando o conjunto de aes individuais a uma situao de equilbrio. Outrossim, mesmo quando todos os sujeitos agem em prol de seu autointeresse racional, o resultado acaba sendo uma tendncia para o equilbrio, simplesmente porque as aes individuais acabam no tendo mais poder de influenciar o sistema (ou mercado) do que as outras. 4) Eficincia: Aqui reside, talvez, o ponto mais polmico da Anlise Econmica do Direito. Eficincia um valor desejado por todos. Mas o que vem a ser eficincia em termos econmicos? (Pode-se dizer que algum mais eficiente que outrem, quando obtm os melhores resultados com os mesmos recursos disponveis, ou, ainda, quando obtm os mesmos resultados com menos recursos). Em outras palavras, fazer mais com o mesmo, ou o mesmo com menos, ou, de forma ainda mais sucinta, obter o melhor resultado a partir dos recursos escassos.

Na mesma linha, Silveira (2009, p. 15) aponta os seguintes postulados da anlise econmica do Direito:
a) o individualismo metodolgico, ou seja, os fenmenos coletivos devem ser explicados como resultantes de decises individuais; b) escolha racional, ou seja, as decises individuais so entendidas como racionalmente dirigidas maximizao dos interesses individuais; c) preferncias estveis, postula-se que no curto prazo h a estabilidade de preferncias; d) equilibrium, entende-se que as interaes na poltica e no direito tendem, tal como no mercado ao equilbrio.

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Para Posner (2010) os institutos jurdicos seriam explicados por um critrio de racionalidade intrnseca: a eficincia 5 econmica, ou seja, ele prope um mtodo racional e dedutivo de anlise de qualquer instituo jurdico pela compreenso das leis bsicas de mercado e da formao de preos, logo a anlise de custos e benefcios funcionaria no direito como uma forma de estmulo ou desincentivo a determinadas condutas, um instrumento modulador em cada conduta social envolvida, precificando os custos de envolvimento em determinado comportamento (SILVEIRA, 2009). A professora Sztajn (2005, p. 76) elenca os critrios de Pareto6 e Kaldor-Hicks7 para avaliao da eficincia, explicando que
No que diz respeito a eficiente circulao da riqueza, o critrio usual o proposto por Pareto, segundo o qual os bens so transferidos de quem os valoriza menos a quem lhes d mais valor. O economista considera que a mudana eficiente, numa sociedade, quando algum fica melhor do que anteriormente com a mudana de alguma atribuio de bens anterior, sem que ningum fique pior. Critica-se esse critrio, chamado de Pareto, porque depende da alocao inicial da riqueza e porque no induz as pessoas a revelarem suas preferncias qualitativas. Outro critrio proposto para avaliao da eficincia desenvolvido por Kaldor e Hicks que, partindo de modelos de utilidade, tais como os preconizados por Bentham, sugerem que as normas devem ser desenhadas de maneira a gerarem o mximo de bem-estar para o maior nmero de pessoas. O problema est na necessidade de maximizar duas variveis e na dificuldade de estabelecer alguma forma de compensao entre elas. Todavia, refinando o modelo, Kaldor-Hicks chegam a proposta de compensaes tericas entre os que se beneficiam e os que so prejudicados. Comparando os agregados em vrias opes, escolhe-se aquele que resulte na possibilidade de compensao. Ainda uma vez que se refina o esquema reconhecendo haver redes de inter-relaes nas sociedades e que a utilidade marginal de cada pessoa decrescente. Este parece ser o melhor critrio para as escolhas no que diz respeito a contribuio dos benefcios: o dar mais a quem tem maior utilidade marginal.

Silveira (2009, p. 77) define o Direito como um sistema modulador de eficincia e equidade de um determinado sistema social, ou seja, no apenas um instrumento de eficincia, mas o prprio instrumento de realizao da eficincia e de sua ponderao com as exigncias de igualdade e equidade. O Direito influencia no resultado individual e coletivo das trocas 8 e realiza a eficincia nas transaes pelos seguintes meios:

Eficincia um termo utilizado para significar a realizao de determinados processos, com a maximizao de resultados pela menor utilizao de meios. A eficcia seria a produo de resultados com a maior produo de efeitos e a efetividade a maior produo de efeitos no tempo (SILVEIRA, 2009, p. 70). 6 Socilogo, poltico e economista italiano de origem francesa, Vilfredo Pareto foi considerado um dos idelogos do movimento fascista. Nasceu em Paris em 15 de julho de 1848, seus estudos o levaram a formular uma polmica lei da distribuio de renda, doutrinando que no aleatria e segue padro invarivel no curso da evoluo histrica. Tal teoria ficou conhecida como a Lei de Pareto, tendo como importncia ser uma grande contribuio cincia econmica, notadamente matria de microeconomia (REIS NETO, p. 15). 7 Nicholas Kaldor (1908-1986) e John Hicks (1904-1989) (SILVEIRA, 2009, p. 74). 8 Segundo Silveira (2009, p. 77), partindo do pressuposto que as pessoas agem de modo a maximizar seus recursos e que eles se encontram em um ambiente social de trocas espontneas, conduzidas por critrios de eficincia e de transferncias compulsrias de recursos, orientados por critrio de justia, o direito possui um papel significativo no resultado individual e total do conjunto de trocas realizadas.

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i) corrigindo ou prevenindo as falhas de mercado, assim, por exemplo, quando o direito estabelece regras jurdicas que evitam o surgimento de monoplios ou cartis lesivos eficincia geral do sistema; ii) garantindo a previsibilidade e ao cumprimento de promessas negociais; ou iii) regulando as externalidades, ou seja, os custos que no so diretamente refletidos nos preos dos bens e que so transferidos para terceiros de modo involuntrio. Um exemplo de externalidades pode ser encontrado nos custos ambientais de produtos poluentes.

Aplicada ao direito, a maximizao da riqueza, por exemplo, analisa como a noo de custo-benefcio pode orientar a deciso judicial. Os custos pecunirios que as pessoas incorrem para economizar tempo ou evitar danos sero usados para possibilitar o custo-benefcio das condutas regulamentadas pelas leis. Os juzes devero usar de discricionariedade ao tomar suas decises de modo que produzam resultados eficientes, no sentido de que seus resultados evitem desperdcio social. Eficincia quer dizer explorar os recursos econmicos de tal modo que a satisfao humana, medida pela disponibilidade somada dos indivduos para pagar bens e servios, seja maximizadora. Na viso econmica, o Direito deve buscar a maximizao dos resultados e minimizao dos custos sociais, especialmente os desperdcios. Para Posner (2010) o papel do governo e do Direito na economia de mercado em geral, promover as medidas de preveno das externalidades negativas e estmulo das externalidades positivas, e que insiste (na medida do possvel) que, dentro de sua esfera restrita, o governo aplique polticas de minimizao de custos, ou seja, a base da deciso de deve ser a relao custo-benefcio e de manipular corretamente os incentivos. Os juzes em suas decises ineficientes iro impor custos sociais maiores do que aqueles impostos por decises eficientes. Nesse sentido, indaga a professora Sztajn (2005, p. 81):
Por que no associar eficcia eficincia na produo de normas jurdicas? Eficcia como aptido para produzir efeitos e Eficincia como aptido para atingir o melhor resultado com o mnimo de erros ou perdas, obter ou visar o melhor rendimento, alcanar a funo prevista de maneira mais produtiva, pois a perda de recursos/esforos representa custo social.

A anlise econmica do direito tem contribudo: no jeito de calcular a indenizao por perda da vida no sentido proteger de forma integral e justa os interesses de algum; na anlise dos custos de uma transao dentro e fora do processo judicial; nas leis que visam facilitar a lucratividade tratando da propriedade e dos contratos; na facilitao das transaes comerciais ou nas restries jurdicas para assegurar as transaes voluntrias; no desestmulo do furto; no incentivo do intercmbio; nas restries jurdicas protetoras das pessoas afetadas por transaes que no so partes envolvidas nelas. Ainda, podemos arrolar outros exemplos, para melhor ilustrar as contribuies da economia para a anlise do direito. A advocacia se divide em transaes (que delineiam os

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negcios), regulamentao (que so as restries jurdicas) e litgio. O processo judicial litigioso se resolve em julgamentos decorrentes de disputas que custam muito. Uma anlise da eficincia do litgio pode ajudar uma empresa a economizar recursos na resoluo de uma disputa hostil, assim como um contrato eficiente pode aumentar os lucros numa transao amistosa. A economia prev a implementao e os efeitos das polticas pblicas sobre a distribuio de renda e riqueza entre classes e grupos. Um bom sistema jurdico mantm a lucratividade das empresas e o bem-estar do povo alinhados, de modo que as pessoas que buscam lucros tambm beneficiem o pblico. Logo, no h razo para distanciar a justia de eficincia, por isso Casamiglia apud Silveira (2009, p. 76) afirma que h uma conexo entre ambos em pelo menos cinco sentidos:

1) uma sociedade idealmente justa uma sociedade eficiente; 2) uma sociedade justa e equitativa dificilmente ser uma sociedade que desperdia, no utiliza ou sub-utiliza recursos; 3) a eficincia uma componente da justia, embora no seja nem o nico, nem o principal critrio de justia; 4) a eficincia, entendida como processo de maximizao da riqueza social, exige intervenes regulatrias, corretivas ou estratgicas do Estado no mercado; e 5) exige uma utilidade em observar se os mecanismos jurdicos de controle so eficientes na produo de riqueza social.

2 A ANLISE ECONMICA DO DIREITO E A TRIBUTAO

2.1 As funes do tributo no Estado brasileiro

O papel do Estado sempre elemento de discusso no mbito das relaes sociais. A sociedade constituiu o Estado para que as funes primordiais sejam executadas, tais como a manuteno da ordem e da segurana interna, a garantia da defesa externa, o estabelecimento do ordenamento jurdico regulador do convvio social, a cobrana de tributos e a manuteno de um quadro administrativo que possibilite execuo dos servios pblicos. Essas funes sero realizadas pela administrao pblica por intermdio de polticas pblicas, tendo como referncia a sociedade, porm elas dependem da atividade financeira do Estado, que visa obteno, a administrao e o emprego de meios de recursos financeiros que lhe possibilitem o desempenho daquelas outras atividades que se referem realizao dos seus fins. A obteno de recursos pelo Estado se d pela explorao de seu prprio patrimnio ou interferindo na riqueza individual das pessoas atravs da tributao, sendo assim, atravs dos tributos o Estado retira parcela da riqueza privada transferindo-a para a coletividade dentro da estrita legalidade que o sistema normativo permite. No Brasil, a Constituio Federal, fonte primria de toda ordem jurdica, institui o Sistema Tributrio Nacional em seus artigos 145 a 162. A Constituio no cria tributo. No entanto, cumpre papel essencial na construo do

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sistema ao definir as competncias tributrias , ao consagrar os princpios e normas gerais de direito tributrio, ao instituir limitaes ao poder de tributar e ao estabelecer a repartio das receitas tributrias. O poder de tributar inerente ao Estado e decorre do seu poder de imprio. Para Bastos (1998, p. 97) s o Estado [...] rene poderes que lhe permitem arrecadar recursos financeiros de forma impositiva e coercitiva, dizer, com uma fora jurdica tal, que independe da vontade individual do contribuinte. Entretanto, a instituio, a arrecadao e a fiscalizao dos tributos so limitadas pela Constituio Federal de 1988, assegurando ao cidado garantias contra a ao do Estado. A partir da, de um lado, tem-se a necessidade de todos contriburem, e de outro lado, o respeito aos direitos e garantias fundamentais do contribuinte pelo poder tributante. Essa obteno de recursos dentro dos parmetros constitucionais evidencia a funo de fiscalidade do tributo, ou seja, aquela cujo fim preponderante arrecadar dinheiro aos cofres pblicos, mas h tambm a funo extrafiscal do tributo, que nas palavras de Fanucchi apud Domingues (2007, p. 38) seria aquela que atende a outros fins que no a arrecadao, mas, geralmente, correo de situaes sociais indesejadas e conduo da economia estmulo ou desestmulo de certas atividades. Ataliba apud Schoueri (2005, p. 33) define extrafiscalidade como o emprego dos instrumentos tributrios evidentemente por quem os tem disposio como objetivos no fiscais, mas ordinatrios [...] a extrafiscalidade fica caracterizada pelo emprego deliberado do instrumento tributrio para finalidades [...] regulatrias de comportamentos socais, em matria econmica, social e poltica. Rothmann apud Schoueri (2005, p. 33) conceitua extrafiscalidade como a aplicao das leis tributrias, visando precipuamente a modificar o comportamento dos cidados, sem considerar o seu rendimento fiscal. Para Gouveia apud Mendes (2009, p. 62) a funo extrafiscal do tributo importa realizar os fins constitucionais do Estado mediante a canalizao de recursos para finalidades especficas e a criao de estmulos que visam induzir ou reprimir comportamentos, orientando-os na busca pelos mesmos objetivos, medida que cria diferena entre indivduos e coisas. Por existir uma classificao das funes dos tributos, no implica disser que h uma ciso total da atuao dessas funes, ou seja, na extrafiscalidade a fiscalidade tambm est presente. Isto quer dizer que todos os tributos cujo objetivo seja fundamentalmente fiscal podem perseguir fins extrafiscais ou produzir efeitos econmicos adicionais mera arrecadao. Da mesma forma que os tributos com fins extrafiscais podem geram recursos para o Estado. Desta maneira, possvel distinguir entre tributos com fins predominantemente fiscais e tributos com

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fins predominantemente extrafiscais, diferenciando no como fenmenos estticos, mas como dois axiomas finalsticos da tributao que se mesclam, em maior ou menor grau, em cada tributo e em cada momento histrico (MARTINS, 2008). Confirmando esta lio [...] Becker apud Schoueri (2005, p. 25-26) afirma que h na

construo jurdica de todos e de cada tributo, nunca mais estar ausente o finalismo extrafiscal, nem ser esquecido o fiscal. Ambos coexistiro sempre agora de modo consciente desejado na construo jurdica de cada tributo; apenas haver maior ou menor prevalncia neste ou naquele sentido, a fim de melhor estabelecer o equilbrio econmico-social do oramento cclico.

2.2 Os tributos e a economia Basicamente, o mercado funciona numa interao de duas variveis, a oferta 9 e a demanda10, que variam em funo de uma srie de fatores: a demanda, conforme o preo pelo qual os produtos e servios so ofertados e pela renda, gosto, expectativas e quantidade dos compradores; a oferta, pelo preo que o bem pode alcanar no mercado, pelo preo dos insumos necessrios sua produo, pela tecnologia disponvel, pelas expectativas e pelo nmero de fornecedores dispostos a ofertar o mesmo bem. Neste contexto resta saber: o que produzir, observando a demanda, os preos e a expectativa de lucro; como produzir, decidindo por quais mtodos produzir; e para quem produzir, estabelecendo o que cada qual poderia ou no consumir. Pelas regras de mercado, o aumento no preo de um bem acarreta diminuio em sua demanda, mas essa tendncia depende do grau de essencialidade desse bem e, ainda, da disponibilidade ou no de bens substitutos prximos, isto , de bens que possam ser consumidos no seu lugar (BRAZUNA, 2009). Esse mercado impactado por polticas econmicas que utilizam as leis para atuar sobre a economia, especialmente, protegendo os direitos de propriedade, regrando os negcios jurdicos entre agentes privados e entre eles e o Estado, definindo o acesso e sada dos mercados, estimulando a competio, e regulando tanto a estrutura como a conduta das empresas coibindo o monoplio ou afetando a baixa concorrncia. O Estado j figurou como mero vigilante de uma economia que se auto-regulava, porm, este quadro mudou e ele passou a ter um papel ativo e permanente na economia, conforme se evidenciou nas constituies do Mxico, de Weimar e no Brasil a partir de 1934. O Estado da
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Quantidade que os produtores desejam vender por unidade de tempo. Desejo do consumidor de adquirir determinado produto ou servio. Ela se encontraria em um ponto de equilbrio com a oferta quando a quantidade do bem que os compradores desejam e podem comprar exatamente igual quantidade que os vendedores desejam e podem vender.
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Constituio de 1988 no neutro, o constituinte brasileiro rebelou-se com a ordem econmica e social de ento, enumerando uma sria de valores sobre os quais se deveria firmar o Estado, o qual se dotaria de ferramentas hbeis a concretizar a ordem desejada, preconizando uma realidade social nova, cuja realizao e concretizao, por meio de medidas legais, passa a ser de interesse pblico, devendo o desenvolvimento econmico se afinar com o desenvolvimento humano (SHOUERI, 2005). Grau apud Schoueri (2005, p. 34) designa interveno econmica estatal como sendo a ao desenvolvida pelo Estado no e sobre o processo econmico em direo a um mesmo objetivo: correo das distores do liberalismo, para a preservao da instituio bsica do sistema capitalista, o mercado. Essa interveno pode ser por induo e por direo. Grau apud Schoueri (2005, p. 43) define a interveno por direo como aquela que se

apresenta por meio de comandos imperativos, dotados de cogncia, impositivos de certos comportamentos a serem necessariamente cumpridos pelos agentes que atuam no campo da atividade econmica em sentido estrito inclusive pelas prprias empresas estatais que a exploram. Norma tpica de interveno por direo a que instrumentaliza controle de preos, para tabela-los ou congela-los.

Complementa Schoueri (2005, p. 43-44) definindo a interveno por induo como aquela que
caracteriza-se ante o fato de se fazer por meio de normas dispositivas. O agente econmico no se v sem alternativas; ao contrrio, recebe ele estmulos e desestmulos que, atuando no campo da formao da vontade, levam-no a se decidir pelo caminho proposto pelo legislador. Este, por sua vez, sempre deve contar com a possibilidade de seus incentivos/desincentivos no serem suficientes para a tomada da deciso pelo agente econmico, a quem, assim, assegurada a possibilidade de adotar comportamento diverso, sem que por isso recaia no ilcito. O Estado abre mo de seu poder de dar ordens, substituindo-o por seu poder econmico, com efeito equivalente.

Schoueri (2005) lembra que a interveno do Estado por induo pode ser dar por estmulos ou por desincentivos, no primeiro o Estado proporciona vantagens adicionais queles que incorrem nos atos contemplados pela norma, que no seriam obtidas no livre funcionamento do mercado; j no segundo recai sobre o destinatrio da norma em custos que no lhe seriam imputados, em caso de livre curso do mercado. Schoueri (2005) ainda assevera que essa interveno por induo pode ser feita por normas tributrias indutoras e no tributos indutores, pois por mais que um tributo sirva de instrumento de interveno sobre o domnio econmico, jamais se descuidar da receita dele decorrente. O legislador no precisa valer-se de um tributo indutor, propriamente dito, para

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atingir suas finalidades, mas adotar modificaes motivadas por razes indutoras em normas tributrias preexistentes, vinculando um comportamento a um consequente, que poder consistir em estmulo ou num desincentivo de natureza tributria. Acrescenta Elali (2007, p. 20) que
[...] o Estado, atravs da edio de normas jurdicas, detm o atributo da coero. Pode, ento, dirigir os comportamentos da sociedade. Mas, alm de impor os comportamentos, atravs do que se chama de normas de direo, pode o Estado se utilizar da ferramenta da induo, muitas vezes mais adequada para a prpria preveno contra o cometimento de ilcitos, por nem sempre se apresentar, a direo, eficaz na busca de seus objetivos, sendo de grande relevncia as polticas indutoras. E nesse mbito que se insere o tema da tributao, pois constitui um rico instrumento para a induo dos comportamentos dos agentes econmicos.

Selmer apud Schoueri (2005, p. 204) afirma que a norma tributria indutora exerce o seu papel, privilegiando o comportamento desejado ou discriminando o indesejado, direcionando, da, o ambiente econmico e social. Fala-se em desincentivo quando uma norma tributria indutora torna mais oneroso o comportamento indesejado, implicando aumento dos custos do contribuinte, que, assim, fica propenso a adotar comportamento alternativo, menos oneroso, mediante a criao de um tributo antes inexistente ou pelo incremento da tributao a tal comportamento. As normas tributrias indutoras atuam, tambm, no sentido de incentivar contribuintes a adotarem comportamentos pretendidos pelo legislador, tendo a premissa de que os contribuintes buscam economizar tributos, aliviar a presso tributria de modo dosado (SHOUERI, 2005). Mohr apud Schoueri (2005, p. 204) distingue trs fases em que o tributo pode afetar o comportamento do contribuinte: conhecimento, pagamento e incidncia. A cada fase a liberdade do contribuinte diversa. Vejamos:
Na fase do conhecimento, em que o indivduo confrontado com a possibilidade de tributao, goza ele de ampla liberdade, podendo ou no incorrer na tributao. Nesta fase, o grau de percepo da tributao variar em funo de: i) do valor relativo do tributo; ii) de sua estrutura tcnica (i.e.: se o tributo perceptvel ou no); e iii) de sua durao (um tributo que incide uma nica vez mais percebido que aquele que incide muitas vezes. Quanto mais previsvel o tributo, tanto mais provvel que o contribuinte se desvie do comportamento previsto. Na segunda fase, a do pagamento, o grau de liberdade do contribuinte menor, j que ele no pode mais fugir da tributao, cabendo-lhe apenas tentar escapar de suas consequncias financeiras. O efeito tributrio deste grupo ser no preo ou no mercado. Assim, ter-se- melhor efeito se o objetivo que o aumento da carga tributria seja percebido pelo consumidor, para que este fuja do consumo tornado oneroso. Finalmente, na fase de incidncia, o tributo inevitvel e j no pode ser repassado, somente restando ao contribuinte reduzir seu consumo ou seu investimento, ou gerar mais renda, para poder suportar a sobrecarga tributria.

Sendo assim, no se estabelece uma separao tangencial entre o tributo e a economia, como diz Duverger apud Schoueri (2005, p. 3), no Estado moderno, as finanas pblicas no so apenas um meio de assegurar a cobertura de suas despesas administrativas, mas tambm e

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principalmente um meio de intervir na vida social, de exercer uma presso sobre os cidados para organizar o conjunto da nao. Logo, na produo de normas jurdicas tributrias e de poltica fiscal pelo legislador, este no pode ignorar os ensinos, exigncias e possibilidades trazidos pelas cincias sociais que se ocupam do tributo, notadamente, a economia (MARTINS, 2008). No bojo de uma de suas funes constitucionais, que de regular as relaes econmicas e sociais buscando o desenvolvimento econmico pela conciliao das foras privadas de produo e as necessidades da sociedade, o Estado deve usar a tributao como um instrumento fomentador desse desenvolvimento, induzindo os agentes econmicos prtica daqueles comportamentos desejveis na busca da ordem econmica proposta no plano da Constituio. Sendo assim, a tributao a base financeira do Estado e tem evidentes repercusses sobre a economia, dela nascendo facilidades e/ou dificuldades para o exerccio das atividades empresariais e para o crescimento econmico (ELALI, 2007). Baleeiro apud Schoueri (2005, p. 125) anota alguns exemplos histricos de situaes nacionais e estrangeiras, para as quais o Estado usou a tributao nesses propsitos:

a) proteo produo nacional, agrcola ou fabril [...]; b) combate ao luxo [...] e formao de capitais; c) medidas de amparo sade pblica e higiene alimentar [...]; d) fragmentao de latifndios ou remembramento de minifndios [...]; e) poltica demogrfica [...]; f) [...] indstrias novas; g) estmulos a construo e ao aproveitamento de reas urbanas [...]; h) restabelecimento da propenso ao consumo [...]; i) preservao da moralidade e da boa-f do povo [...]; j) poltica monetria nacional [...]; l) [...] manuteno do equilbrio econmico pelo controle das tendncias flutuao ou de estmulo ao desenvolvimento econmico [...].

As bases (renda ou transaes de bens) adotadas para a tributao provocam alguma reao no comportamento dos agentes econmicos, ora se a tributao se vincula a um comportamento ou situao relativa a um contribuinte, basta que este comportamento no seja adotado, ou que esta situao seja afastada, para que no seja devido o tributo, logo, o contribuinte tem o estmulo, diante da norma tributria, para deixar de adotar um comportamento (desestmulo para adotar outro). Sendo assim, o tributo passa a ser um elemento a ser considerado pelo contribuinte quando da tomada de uma deciso juntamente com os demais custos (SHOUERI, 2011). Quando o Estado cria algum tributo incidente sobre as trocas econmicas, o sistema de preos do mercado altera-se, obrigando o produtor a repassar o custo da tributao para o preo

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do bem, o que causa uma diminuio na quantidade de bens demandada. Acrescenta-se que boa parte do tempo necessrio para abrir ou encerrar uma empresa se deve a obrigaes tributrias, e isso tem um efeito direto na atividade privada, portanto, o sistema tributrio est repleto de custos de conformidade e gerador de imensos custos de transao (CARVALHO, 2008). Shoueri (2011, p. 32) assevera que ao afetar o comportamento dos agentes econmicos, o tributo poder influir decisivamente no equilbrio antes atingido pelo mercado. Uma alta carga tributria representada pelos excessivos encargos trabalhistas, tributos previdencirios, tributos federais, estaduais e municipais, complexidade na legislao, em juno aos inerentes problemas da atividade empresarial, transformam o exerccio empresarial numa atividade das mais penosas, motivando o empresrio a tomar medidas e fazer escolhas em prol da sua sobrevivncia, incorrendo, no raras s vezes, no fechamento de suas empresas, demitindo funcionrios e escorregando, intencionalmente ou no, para informalidade e ilegalidade. Os tributos produzem efeitos no processo econmico de produo, distribuio e consumo, Neumark apud Schoueri (2005, p. 204) afirma que cabe ao Estado i) ignorar tais efeitos; ii) conhec-los, mas no os levar em conta; ou iii) conhec-los e utiliz-los para, por meio da poltica tributria, atingir objetivos econmicos, consideramos esta ltima posio como a correta. E ainda indaga Martins (2008, p. 143) se possvel conceber a interpretao e a aplicao do direito tributrio ou do direito financeiro sem considerar os efeitos sobre a dimenso econmica da sociedade civil? Ser possvel interpretar e aplicar o direito sem considerar as consequncias? A resposta no.

2.3 A tributao numa perspectiva da anlise econmica do direito Usando as palavras de Silveira (2009, p. 44) ao dizer que as decises em matria fiscal afetam o comportamento de milhes de indivduos e a possibilidade de determinar o peso de certos tributos, sua influncia sobre o consumo, a renda ou o patrimnio so dados que no podem apresentar respostas precisas, passamos a analisar uma perspectiva da anlise econmica do direito sobre a tributao, no com a inteno de esgotar o tema, mas de dar alguma contribuio a estes estudos. A tributao introduzida no ordenamento jurdico por intermdio de normas jurdicas orientadas por valores oriundos do contexto extralegal, recebendo uma carga de significados que so adotados no direito numa conexo entre eficincia e justia. Essas normas jurdicas so programaes intersubjetivas e interpessoais, ou seja, trata das expectativas intersubjetivas no

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tempo, sendo criadas num determinado momento para regular condutas presentes ou futuras moldando programaes comportamentais de forma imediata e a longo prazo (SILVEIRA, 2009). Dentre os valores que permeiam o direito e a economia, podemos retomar a justia e a eficincia, no no sentido de submisso do Direito Economia, sacrificando os direitos individuais ou afetando o respeito aos contratos e a sua fiel execuo, mas no sentido da busca de uma justia eficiente, no tempo e na qualidade. A justia deve ser eficiente e humana, garantindo no s a legalidade, como tambm a segurana jurdica, pois ambos os princpios tem o mesmo valor. O estudo deste dilema entre eficincia e justia apresenta-se no centro das investigaes acerca das funes do tributo, por ser a principal fonte de recursos para o Estado cumprir as suas finalidades e por produzir efeitos sobre a economia, seja gerando novas distores, seja como instrumento para atingir finalidades estatais, merecendo, destarte, instrumentos de controle e correo. Shoueri (2011, p. 36 e 37) complementa dizendo que

[...] uma m poltica tributria pode implicar perdas de eficincia, a tributao pode igualmente ser usada para corrigir as falhas de mercado, gerando maior eficincia. [...] [...] a tributao, conquanto oferecendo o risco de gerar ineficincia na busca da equidade, tem pela frente espao onde esse dilema pode ser resolvido de modo positivo, quando o tributo, ao alocar recursos entre o setor pblico e o privado, e entre os agentes deste, acaba por induzir comportamentos de acordo com objetivos da prpria poltica econmica.

Neste aspecto contribui Carvalho (2008, p.11) ao dizer que

a tributao sempre nociva, do ponto de visto econmico, isto , sempre gera ineficincia. Por certo que isso no faz com que se deseje eliminar a tributao, pois o Estado no possvel sem ela, e como este necessrio para proteger direitos individuais, tambm o a tributao (um mal necessrio, portanto). [...]. O que se deseja, do ponto de vista de eficincia econmica, a limitao da tributao em um ponto que no iniba a atividade privada, nica geradora de riqueza para a sociedade. Da a importncia do direito tributrio, principalmente das limitaes ao poder de tributar.

Algumas escolas do movimento pela anlise econmica do direito entende a tributao de uma forma: a tributao como custo da transao (escola de Chicago), a tributao como escolha pblica (escola da public choice), a tributao e a maximizao da riqueza (law and economics), a tributao como instituio (institucionalistas). Passemos a destacar os seus principais argumentos. Segundo a escola de Chicago estuda os motivos que levavam o mercado criar firmas, formas societrias, tipos contratuais diversos, montar uma determinada estrutura financeira e mesmo regulamentar instituies jurdicas diferentes, como forma de reduzir os custos de transao e a complexidade, incerteza e imprevisibilidade, dotando os agentes econmicos de

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signos de programao de condutas intertemporais, evitando o custo de parar a produo ou a circulao com discusses e decises sobre fatos j acordados. Neste contexto, a tributao torna-se determinante, influenciando decisivamente as escolhas dos agentes econmicos, um custo de transao, na medida em que se constitui em um custo para a formalizao de um negcio jurdico, como tambm, em face das inseguranas decorrentes de um sistema tributrio imperfeito e ineficiente implicam em maior incerteza na contratao e, portanto, em um custo de transao maior (SILVEIRA, 2009). Silveira (2009, p. 23) entende que a tributao pode ser tratada como sendo um custo de transao nas seguintes situaes: i) insegurana jurdica; ii) sonegao; iii) burocracia fiscal; iv) incentivos fiscais e v) elevadas penalidade em matria tributria. No resta dvida, que algum pensar antes de abrir uma empresa formal se os custos de transao forem superiores atuao mediante uma empresa informal. A escola da public choice parte da anlise do desempenho da tributao no processo de formao do consenso social e da capacidade individual do contribuinte, onde as pessoas (pelos seus interesses de classe, grupo, regio, profisso, ocupao ou atividade) com o aumento na tributao demandam de forma crescente por distribuio localizada de recursos, mesmo diante de uma capacidade limitada de arrecadao do Estado, impulsionando as instituies fiscais a fazerem escolhas prvias a partir de uma equao entre a demanda por investimentos pblicos e os custos de seu suprimento (BUCHANAN apud SILVEIRA, 2009). Para Nicklas Berggren e Nils Karlson apud Silveira (2009) num constitucionalismo, este processo de escolha deve seguir a regra da maioria, a proteo de direitos individuais, um sistema rgido de repartio de competncias numa Constituio formal e na tipicidade fechada com vista a um sistema institucional tributrio estvel, claro, simplificado, prtico e confivel. Posner apud Silveira (2009) ainda observa que o governo tem interesse, em matria tributria, manter uma legislao complexa, altamente detalhada, frequentemente alterada pelo Congresso e pelo Tesouro Nacional a uma administrao judicial fundada em padres flexveis. Para North e Davis apud Silveira (2009) distingue ambiente institucional, como as regras explcitas e formais (constituies, leis e cdigos) ou implcitas e informais (convenes sociais e regras morais) que orientam o comportamento individual; dos arranjos institucionais, que se dirigem aos objetivos e escolhas realizadas pelos atores individuais de modo especfico para determinar relaes econmicas especficas (como contratos, firmas, empresas etc.). certo que sistemas jurdicos mais abertos a inovaes (principalmente as feitas pelos juzes), como a Common Law, so mais aptos a sofrerem influncia de consideraes econmicas. O sistema tributrio brasileiro, pela regra da tipicidade cerrada, deixa pouca margem para inovaes do juiz. Ainda assim, mesmo em nosso sistema jurdico de linha

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romano-germnica, h diversas situaes aonde as solues no vm de meros silogismos, pois o tributo no apenas implica uma forma de arrecadao de recursos para a prestao de servios pblicos, mas tambm age sobre o nosso comportamento, tornando mais cara a aquisio de bens (punindo economicamente) ou mais barata a aquisio de outros (premiando) (SILVEIRA, 2009). A Constituio, ao estabelecer os objetivos nacionais, utiliza-se de dados do mundo real, que correspondem ao sistema econmico, criando facilidades para o desenvolvimento de atividades econmicas consideradas prioritrias, podendo facilmente usar a tributao com tal desiderato, sem dvida um instrumento de induo econmica, devendo-se analisar, por meio dos instrumentos econmicos, o que eficiente e o que ineficiente para o sistema social (ELALI, 2007). Afastado o dogma da neutralidade da tributao. Outro ponto relevante dessa interveno por induo a de considerar o mercado como um cenrio em que o destinatrio da norma pode decidir pela convenincia, ou no, do seu comportamento. Assim, quando um instrumento tributrio usado como instrumento para internalizar as externalidades, o que faz transferir ao mercado, por meio do mecanismo do preo, aqueles custos, cabendo aos produtores e consumidores decidir, em ltima instncia, sobre o sucesso ou o fracasso de um produto, cita-se como exemplos: com o incremento da tributao de um produto poder implicar um menor consumo, conforme esteja ou no o mercado disposto a assumir tais custos; certas isenes podem estimular o consumo de determinados produtos (SHOUERI, 2005). Certamente, que a introduo de um tributo altera a eficincia do mercado, induzindo o contribuinte a moldar seu comportamento no intuito de maximizar seus interesses com base numa economia de tributos. Ento se pergunta: se ao contribuinte, enquanto particular, no vedada determinada prtica que lhe incorreria menor carga tributria, porque deveria realizar outra prtica que lhe oneraria em montante maior? Certamente responder aos incentivos que lhe so postos buscando maximizar seus interesses como representao efetiva do seu bem e evitar prejuzos, num mercado onde os agentes econmicos travam constante batalha na procura da maximizao de seus lucros (REIS NETO, 2012). Pimenta apud Reis Neto (2012, p.11) confirma ao afirmar que
A partir da premissa de que os atores econmicos racionalmente buscam as opes de conduta que maximizem seus interesses, podemos concluir que o empresrio somente se dedicar empresa se os custos que ela acarretar sejam de produo, sejam de oportunidade ou de transao forem menores que seus ganhos, compreendidos, nesse caso, exclusivamente pelo sentido monetrio da palavra. Sob a perspectiva do empresrio, a empresa somente.

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Logo, a oferta e a demanda sero afetadas pela cobrana e arrecadao de tributos, pois a tributao impactar nos preos dos insumos adquiridos e dos bens e servios ofertados ao consumo, interferindo no equilbrio normal do mercado, elevando preos e reduzindo quantidades ofertadas. Neste sentido Brazuna (2009, p. 44) afirma que
Em qualquer situao, seja cobrado do vendedor, seja do comprador, seja sobre a produo, seja sobre o consumo, seja sobre a renda, o tributo interferir no equilbrio do mercado e no necessariamente ter seu nus financeiro arcado por aquele que foi escolhido pelo legislador para efetuar o seu pagamento ao Estado, mas, sim, por aquele a quem o nus puder ser transferido conforme as leis de funcionamento do mercado e de alocao dos recursos econmicos.

Em estudo, Edwin R. A. Seligman apud Brazuna (2009, p. 44) elenca quatro reaes possveis que podem ser adotadas pelo agente econmico afetado pela imposio tributria:
Repercusso: processo de transferncia do nus financeiro do tributo daquele que o paga para outra pessoa que efetivamente ir suportar, podendo isso ocorrer do comprador para o vendedor ou do vendedor para o comprador; Amortizao: processo de reduo antecipada do preo de um bem de acordo com o valor dos tributos que sobre ele incidiro at o consumo [...]; Transformao: processo de recuperao do tributo pago atravs do aprimoramento do processo produtivo, de maneira a compensar o custo tributrio com a reduo de outro custo envolvido na produo [...]; Evaso: alterao de comportamento dos agentes econmicos de maneira a no efetuar o pagamento do tributo cobrado, o que pode ser feito de maneira lcita ou ilcita [...].

Cumpre ressaltar que, a Evaso 11 e a eluso12 fiscal, como duas formas de descumprimento da legislao tributria e da fuga do dever de pagar tributos prejudicam a economia, traduzindo-se em concorrncia desleal, falta de equidade fiscal, reduzindo a eficincia econmica e a justia fiscal do sistema tributrio (SILVEIRA, 2009). Allingham e Sandmo apud Silveira (2009, p. 346-347) afirmam que o sonegador calcula de modo racional o risco de sua conduta e os ganhos esperados e, dessa forma, tenta maximizar a utilidade esperada com fulcro no resultado do clculo entre os ganhos, os riscos calculados, a punio aplicada e a probabilidade de sua descoberta. Dentro desta lgica mercadolgica, Siqueira e Ramos apud Silveira (2009, p. 347-348) concluram em estudo que:
i) o aumento nas probabilidades de deteco da infrao e nas penalidades reduzem a evaso do imposto sobre a renda da pessoa fsica; ii) existem diferenas regionais, em face da capacidade de os contribuintes perceberem de modo diverso o risco de sua conduta e iii) um aumento da alquota marginal do imposto, como penalidade para o comportamento evasivo, tambm reduz a evaso.

Paul Hugon apud Brazuna (2009, p. 46), a semelhana ao Edwin R. A. Seligman, separa em quatro os efeitos que a tributao exerce sobre a economia, a saber:
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Caracteriza-se pelo descumprimento direto da obrigao de pagar impostos. Trata-se de um comportamento mais sofisticado e complexo, que almeja burlar indiretamente o dever fiscal de pagar tributos por meio de subterfgios e comportamentos maliciosos.

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- percusso: impacto do tributo sobre o indivduo que o paga em primeiro lugar; - repercusso (econmica): transferncia do nus do tributo, por aquele que o pagou, para outra pessoa; - incidncia (econmica): impacto do tributo para aquele que no consegue transferir o seu nus para outrem, nem rejeit-lo [...]; - difuso: ocorre quando o pagador do tributo no consegue repercutir a totalidade do que foi recolhido, sendo portador definitivo da parcela do imposto no transferida.

Ao tributar, esclarece Shoueri (2011, p. 33), o Estado acaba por produzir efeitos na economia, tais como:

Distributivos: quando se tem em conta que possvel, com a tributao, redistribuir a renda, tirando mais de uns e aplicando mais em favor de outros. No Estado social, a redistribuio visa a reduo de desigualdades sociais;

Alocativos: quando se tem em conta que a prpria incidncia do tributo no neutra sobre a economia, pois acaba por ter reflexos na forma como a totalidade dos recursos dividida para utilizao no setor pblico e no setor privado. Reflexo da funo alocativa, tem-se a induo de comportamentos. Afinal, a tributao se vincula a comportamentos humanos e a incidncia tributria passa a ser um fator a ser considerado na prpria deciso do agente econmico; Estabilizadores: quando se tem em conta que a poltica fiscal deve ser formulada objetivando alcanar ou manter um elevado nvel de emprego, uma razovel estabilidade no nvel de preos, equilbrio na balana de pagamentos e uma taxa aceitvel de crescimento econmico.

Avaliando o impacto tributrio na alocao de recursos econmicos, Bernard Salani apud Brazuna (2009, p. 49 e 50), destaca como exemplos:
- o impacto da criao ou do aumento de um tributo sobre a folha de salrios, o qual, independentemente de quem efetua o recolhimento ao Estado, provocar: i) diminuio dos salrios lquidos, se a demanda por emprego for mais elstica do que a oferta; ii) aumento dos salrios brutos, se a demanda de emprego for menos elstica do que a oferta; ou iii) diminuio geral no nvel de emprego, quanto mais demanda e oferta forem elsticas; e - o impacto da criao ou aumento de um imposto sobre valor agregado incidente em veculos automotores, que pode provocar: i) aumento de preos de automveis, se a elasticidade de sua demanda for menor do que a da oferta; ii) reduo de preos, se elasticidade da oferta for menor do que a da demanda; iii) reduo do nmero de veculos vendidos em estado de equilbrio, se demanda e oferta forem mais elsticas; iv) se a demanda for muito mais elstica do que a oferta, dificilmente haver interferncia no preo; ou v) se a oferta for muito mais elstica que a demanda, o imposto ser totalmente transferido para o consumidor.

Brazuna (2009, p. 47) afirma que a imposio tributria acarreta necessariamente:

- aumento no custo da mercadoria ou do servio (percusso), que o produtor procurar incorporar ao respectivo preo (repercusso econmica) ou se as condies de mercado no lhe permitirem a elevao do preo, o produtor ser obrigado a retirar o custo tributrio dos seus lucros, completa (incidncia econmica) ou parcialmente (difuso); - ocorrendo os fenmenos da incidncia econmica ou da difuso, a produo do bem ou servio tender a diminuir. Assim os produtores marginais sero obrigados a suspender sua produo, deslocando os respectivos fatores produtivos, se possvel, para a produo de outros bens ou servios no tributados ou sujeitos a um menor nus fiscal; - a sada desses produtores marginais do mercado provocar uma reduo na oferta do respectivo bem ou servio, causando elevao do preo, o que, finalmente, equivaler repercusso econmica para o consumidor daquele aumento original da carga tributria.

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Detendo-se ao fenmeno da repercusso econmica, Brazuna (2009, p. 50) acrescenta:

- se o custo da produo for decrescente conforme aumente a quantidade produzida, a imposio do tributo provocar alta no preo, levando o produtor a repassar a elevao do custo por unidade produzida; - se o custo de produo for constante, aumentando proporcionalmente ao aumento da quantidade produzida, a repercusso econmica do imposto poder ser maior; e - se o custo da produo for crescente, a imposio de um tributo acarretar um forte aumento de preo, a retrao da procura e a queda da produo, de maneira que, quanto mais a produo cair, menor ser o custo por unidade e maior o lucro do produtor. - [...] quanto mais geral for o tributo, mais difcil ser sua repercusso econmica; e [...] quanto mais pesado for seu nus financeiro, maior ser a sua repercusso econmica.

Nos seus estudos, Silveira (2009, p. 104-106) elenca os efeitos gerais da tributao na economia quanto aos tributos que recaem sobre a renda, o capital, o consumo e a folha de pagamento, seno vejamos:
i) Os efeitos gerais da tributao a renda das pessoas fsicas A tributao da renda afeta a oferta de mo-de-obra, em primeiro lugar diminuindo a renda e, em consequncia, implicando uma diminuio do tempo livre o que resulta numa oferta maior de fora de trabalho. A reduo dos salrios pelo aumento da oferta de fora de trabalho, por sua vez, diminui novamente a renda e por conseguinte torna menos atrativa a oferta de trabalho, incentivando o suprimento de atividades no setor informal da economia, em tempo integral ou parcial, dado que este um setor no tributado. A tributao, neste sentido, deve agir de modo a influenciar o mnimo possvel a oferta de trabalho, sem estimular o mercado informal, reduzindo minimamente a renda pessoal. ii) Os efeitos gerais da tributao sobre o capital O aumento de preos decorrentes da tributao acarreta dois efeitos: a) efeito sobre a renda, visto que o aumento de preos implica um estmulo poupana e b) efeito de substituio, dado que o aumento dos preos torna no futuro o consumo mais caro, reduzindo a poupana realizada inicialmente. Esse mesmo efeito pode ser observado na diminuio da poupana (riqueza acumulada) sob a forma de patrimnio ou na herana. Igualmente, a tributao ir influenciar a tomada de decises dos agentes econmicos no enfrentamento de certos riscos. A tributao, desse modo, deve procurar incentivar a poupana, mas tambm no provocar um efeito posterior de retirada do estmulo da poupana pelo aumento de preos. A tributao progressiva com alquotas decrescentes, ou seja, tanto menor quanto maior o tempo que passar entre a aplicao e o resgate, parece ser a soluo ideal. iii) Os efeitos gerais da tributao sobre o consumo Os efeitos da tributao sobre o consumo dependem de capacidade de se realizarem escolhas econmicas e mudanas de comportamento (elasticidade). Desse modo, quanto menor for a possibilidade de alterar minhas escolhas e mudar meu comportamento, menor ser a elasticidade desta situao. Assim, se a demanda possuir maior elasticidade do que a oferta, ento a tributao sobre o consumo influenciar pouco o preo ao consumidor e, portanto, os produtores carregaro todo o peso da tributao. Se, por outro lado, a oferta possuir maior elasticidade do que a demanda, ento o peso da tributao sobre o consumo ser transferido diretamente para o consumidor. A regra poderia ser explicada da seguinte forma: a parte do ciclo econmico (produo ou consumo) que possuir menor flexibilidade para alterar o seu comportamento econmico e no puder realizar escolhas alternativas ir suportar a maior parte do peso da tributao. A neutralidade fiscal deve ser alcanada, assim, diminuindo-se os efeitos da tributao sobre setores rgidos, de modo a no criar ineficincias no sistema, que provoquem um

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enfraquecimento do lado da oferta (produo) ou do consumidor, o que em longo prazo pode implicar srias distores no sistema produtivo ou na renda geral da sociedade. iv) Os efeitos gerais da tributao sobre a folha de pagamentos Na maioria dos pases a seguridade social financiada pela tributao sobre a folha de pagamento e, muitas vezes, h uma repartio de nus entre empregados e empregadores. Tal distino, contudo, considerada irrisria, visto que o impacto na oferta de trabalho e no emprego ser o mesmo. Novamente, o impacto da tributao dever ser medido pela elasticidade, ou seja, flexibilidade em encontrar solues alternativas perante o aumento ou diminuio da demanda e oferta de fora de trabalho. Tomemos os seguintes exemplos: - trabalhadores menos qualificados geralmente possuem menores possibilidades de competio no mercado, estando mais sujeitos ao aumento de carga na folha de pagamentos, visto que esto mais sujeitos a redues de produo ou lucratividade; - trabalhadores mais qualificados geralmente esto menos sujeitos ao desemprego por possurem maior empregabilidade e escassez e, portanto, a demanda por parte desses profissionais tende a ser menos elstica; - sexo, as trabalhadoras mulheres tendem a possuir maior elasticidade, podendo optar por se dedicarem (total ou parcialmente) ao cuidado dos filhos e deixar o trabalhador masculino com a tarefa de sustento. Trabalhadores do sexo masculino e menos qualificados possuem pequeno grau de elasticidade, estando mais sujeitos aos efeitos do aumento da tributao da folha de pagamento. A tributao, dessa forma, deve se preocupar com os seus efeitos sobre o mercado de trabalho, tentando evitar que se torne um fator de desemprego ou desabastecimento do mercado de profissionais qualificados.

Sendo assim, o Estado no pode desprezar as repercusses econmicas decorrentes da criao dos tributos, dos deveres burocrticos das atividades econmicas, da alta carga tributria, do descumprimento do dever de pagar os tributos, do aumento de preos, da reduo de oferta, da reduo de demanda, eliminao de consumidores e produtores marginais que causa a diminuio dos excedentes do consumidor 13 e do produtor 14 e, consequentemente, causa a diminuio do bem-estar econmico. Devendo, portanto, considerar tais repercusses seja no momento da criao das normas tributrias ou promovendo estmulos atravs da prpria tributao para o fortalecimento da economia, seja por razes eminentemente econmicas ou sociais.

CONSIDERAES FINAIS O direito e a economia sempre tiveram uma conexo em face das necessidades humanas e a escassez dos recursos disponveis para satisfaz-las. Estudar o direito isoladamente tem sido um equvoco, pois as respostas do formalismo jurdico no tem sido satisfatrias em face da realidade. Quantas vezes se elaborariam leis a partir do questionamento do quanto ele afetaria o comportamento dos seus destinatrios ou quais seriam as suas repercusses na economia. O
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Conforme Brazuna (2009, p. 51), excedente do consumidor corresponde a diferena entre aquilo que estaria ele disposto a pagar por determinado bem e aquilo que acaba efetivamente pagando, em conformidade com o preo estabelecido pelas leis de mercado. 14 Conforme Brazuna (2009, p. 51), excedente do produtor, por sua vez, equivale medida do benefcio que ele obtm do mercado, consistente na quantia que o vendedor recebe pelo bem, menos seu custo de produo.

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movimento da anlise econmica do direito se prope a fazer esse estudo, abrindo linhas de reflexo e pesquisa envolvendo as interfaces da economia e do direito, abordando o direito a partir dos mtodos cientficos da economia com vises mais pragmticas que buscam verificar em que medida a economia til para identificar observaes empricas sobre o comportamento jurdico, como tambm prope o que seria melhor, a partir de juzos de valor subjetivos, no que tange a objetivos econmicos, as prescries sobre como a economia deveria funcionar. A anlise de custos e benefcios funcionaria no direito como uma forma de estmulo ou desincentivo a determinadas condutas, um instrumento modulador em cada conduta social envolvida, precificando os custos de envolvimento em determinado comportamento. Os agentes econmicos que atuam ou que atuaro no mercado devem considerar o ambiente normativo, as instituies jurdicas e as regras que modelam as relaes subjetivas, devem levar em conta os impactos econmicos que delas derivaro, os efeitos sobre a distribuio ou alocao dos recursos e os incentivos que influenciam o comportamento dos agentes econmicos privados. E ainda, deve avaliar a qualidade dos instrumentos legais, de acordo com mtricas econmicas predefinidas, como o sistema de prmios e punies. Um instituto jurdico que deve ser considerado pelos agentes econmicos e pelo Estado o tributo, pelo Estado por ser a principal fonte de receita pblica e pelo agente econmico que est impelido constitucionalmente de paga-los. Sendo assim, o tributo passa a ser um elemento a ser considerado pelo contribuinte quando da tomada de uma deciso juntamente com os demais custos. Quando o Estado cria algum tributo incidente sobre as trocas econmicas, o sistema de preos do mercado altera-se, obrigando o produtor a repassar o custo da tributao para o preo do bem, o que causa uma diminuio na quantidade de bens demandada. Acrescenta-se que boa parte do tempo necessrio para abrir ou encerrar uma empresa se deve a obrigaes tributrias, e isso tem um efeito direto na atividade privada, portanto, o sistema tributrio est repleto de custos de conformidade e gerador de imensos custos de transao. Uma alta carga tributria representada pelos excessivos encargos trabalhistas, previdencirios, tributos federais, estaduais e municipais, complexidade na legislao tributria, ineficincia no combate a concorrncia desleal, transformam o exerccio empresarial numa atividade penosa, motivando o empresrio a tomar medidas e fazer escolhas em prol da sua sobrevivncia, incorrendo, no raras s vezes, no fechamento de suas empresas, demitindo funcionrios e escorregando, intencionalmente ou no, para informalidade e ilegalidade.

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Nessa anlise econmica da tributao, no compreendemos que deva haver uma submisso do Direito tributrio Economia, com sacrifcio de direitos individuais do contribuinte ou afetando o respeito aos contratos e a sua fiel execuo para que haja uma maximizao de riquezas, mas a busca de uma justia eficiente, no tempo e na qualidade. A justia deve ser eficiente e humana, garantindo no s a legalidade, como tambm a segurana jurdica, pois ambos os princpios tem o mesmo valor. A tributao constitui um custo para a formalizao de um negcio jurdico e em face das inseguranas decorrentes de um sistema tributrio imperfeito e ineficiente haver uma maior incerteza na contratao e um custo de transao maior. Logo, a tributao pode ser vista como estmulo ou desincentivo na precificao dos custos de envolvimento de um determinado comportamento do contribuinte, pois algum pensar antes de abrir uma empresa formal, se os custos de transao forem superiores atuao mediante uma empresa informal, certamente responder aos incentivos que lhe so postos buscando maximizar seus interesses como representao efetiva do seu bem e evitar prejuzos, num mercado onde os agentes econmicos travam constante batalha na procura da maximizao de seus lucros. A oferta e a demanda so afetadas pela cobrana e arrecadao de tributos, pois a tributao impactar nos preos dos insumos adquiridos e dos bens e servios ofertados ao consumo, interferindo no equilbrio normal do mercado, elevando preos e reduzindo quantidades ofertadas. As evases e a eluso fiscal, como duas formas de inadimplemento tributrio, prejudicam a economia traduzindo-se em concorrncia desleal. Sendo assim, no com a inteno de esgotar o tema, mas de dar alguma contribuio ao seu estudo, conclumos que o Estado no pode desprezar as repercusses econmicas decorrentes da criao dos tributos, dos deveres burocrticos das atividades econmicas, da alta carga tributria, do descumprimento do dever de pagar os tributos, do aumento de preos, da reduo de oferta, da reduo de demanda. Devendo, portanto, considerar tais impactos seja no momento da criao ou aplicao das normas tributrias ou promovendo estmulos atravs da prpria tributao para o fortalecimento da economia, seja por razes eminentemente econmicas ou sociais.

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