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DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS:

JURISPRUDNCIA BRASILEIRA
Rosane Leal da Silva, Andressa Nichel, Anna Clara Lehmann Martins e Carlise Kolbe Borchardt
HATE SPEECH IN SOCIAL NETWORKS: BRAZILIAN CASE LAW

RESUMO
TENDO-SE
EM VISTA A CRESCENTE POPULARIZAO DE REDES DE RELACIONAMENTO VIRTUAL COMO O NECESSIDADE DE O

ABSTRACT
C ONSIDERING
THE GROWING POPULARIZATION OF VIRTUAL

ORKUT,

A FACILIDADE DE

SOCIAL NETWORKS LIKE

DIVULGAO DE CONTEDOS PREJUDICIAIS NESSES MEIOS , E A

HARMFUL CONTENT IN THIS MEDIA , AND THE NEED OF ADAPT ITSELF TO THE DEMANDS OF THE THE

O RKUT ,

THE EASINESS TO SPREAD

DIREITO ADAPTAR-SE S DEMANDAS DA ERA DA DE

L AW TO INFORMATION AGE ,

INFORMAO,

O PRESENTE ARTIGO BUSCA ELUCIDAR SE E COMO O FORMA A

THE PRESENT PAPER AIMS TO ELUCIDATE WHETHER AND HOW HATE SPEECH PUBLISHED IN SOCIAL NETWORKS . I N ORDER TO

SISTEMA JUDICIRIO BRASILEIRO JULGA LITGIOS ENVOLVENDO DISCURSOS DE DIO PUBLICADOS EM REDES SOCIAIS . CUMPRIR ESSE OBJETIVO , UTILIZOU - SE DE ABORDAGEM

B RAZILIAN J UDICIAL S YSTEM

JUDGES CASES INVOLVING

QUANTITATIVA ( COLETA SISTEMTICA DE DADOS JURISPRUDENCIAIS NOS STIOS DE TRIBUNAIS , TENDO POR FILTRO A PALAVRA E QUALITATIVA ( ANLISE DAS JURISPRUDNCIAS COMO CONCLUSO, VERIFICOU-SE QUE O PODER BRASIL, EMBORA RECEBA POUCAS DEMANDAS SOBRE DISCURSOS INTOLERANTES VEICULADOS EM REDE VIRTUAL , POSICIONA - SE DE FORMA A PRIVILEGIAR A DIGNIDADE DAS PESSOAS QUE INTERAGEM NO CIBERESPAO .

ORKUT) PERTINENTES ). JUDICIRIO DO

DATA IN THE TRIBUNALS SITES , HAVING FOR FILTER THE WORD RELEVANT CASE LAW ). I N CONCLUSION , IT WAS VERIFIED THAT THE

ONE QUANTITATIVE ( SYSTEMIC GATHERING OF JURISPRUDENTIAL

FULFILL THIS OBJECTIVE , TWO APPROACHES HAVE BEEN USED :

O RKUT )

AND THE OTHER , QUALITATIVE ( ANALYSIS OF IN

J UDICIARY

B RAZIL ,

ALTHOUGH IT RECEIVES FEW

COMPLAINTS ABOUT INTOLERANT DISCOURSES CONVEYED IN DIGNITY OF PEOPLE INTERACTING IN CYBERSPACE . VIRTUAL NETWORK , IT IS POSITIONED SO AS TO PRIVILEGE THE

PALAVRAS-CHAVE D ISCURSO DE DIO ; DIREITOS FUNDAMENTAIS ; S ISTEMA J UDICIRIO B RASILEIRO ; REDES SOCIAIS ; I NTERNET.

KEYWORDS H ATE SPEECH ; C ONSTITUTIONAL RIGHTS ; B RAZILIAN J UDICIAL S YSTEM ; SOCIAL NETWORKS ; I NTERNET .

A internet revolucionou as maneiras de o ser humano se comunicar. Essa inovadora tecnologia da informao, cujo diferencial a extrema rapidez e a vasta amplitude de suas operaes, permite ao homem externar seus pensamentos, suas opinies, suas escolhas, externar a si prprio das mais variadas formas e a um largo espectro de outros homens que, como ele, tambm se projetam no ciberespao. Dadas as

INTRODUO

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446 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA mltiplas possibilidades de compartilhamento informacional entre diferentes pessoas, oriundas de diferentes culturas e conhecedoras de diferentes reas do saber, muito se fala sobre a formao de uma inteligncia coletiva na rede. Entretanto, se o mundo virtual serve como mecanismo privilegiado de projeo do ser humano, tal qual um espelho, ele tambm virtualmente reflete os aspectos pouco promissores da realidade palpvel. Atravs da rede, o homem comete ilcitos, propaga mensagens de contedo prejudicial, viola direitos fundamentais dos demais usurios. Essa problematizao, que no essencialmente nova, porm mais complexa e potencializada por uma roupagem tecnolgica, exige atitudes adequadas por parte dos entes encarregados da proteo do ser humano em sua dignidade, entre esses, o Estado. Seu papel de suma importncia a fim de que se desfaa o ditame do senso comum de que a internet um ambiente margem do Direito. Embora os fluxos informacionais da rede transcendam as fronteiras nacionais, estando em todo e em nenhum lugar concomitantemente (da uma de suas caractersticas principais, a desterritorializao), permanece a incumbncia do Estado de intervir quando um indivduo ou grupo pertencente ao seu territrio tem seus direitos lesados por contedos publicados no ambiente virtual. Este artigo visa identificar e analisar as respostas dadas pelo Estado brasileiro, em sua funo judiciria, aos litgios envolvendo uma categoria especfica de contedo prejudicial online, o discurso de dio veiculado em redes sociais. Genericamente, esse discurso se caracteriza por incitar a discriminao contra pessoas que partilham de uma caracterstica identitria comum, como a cor da pele, o gnero, a opo sexual, a nacionalidade, a religio, entre outros atributos. A escolha desse tipo de contedo se deve ao amplo alcance desta espcie de discurso, que no se limita a atingir apenas os direitos fundamentais de indivduos, mas de todo um grupo social, estando esse alcance agora potencializado pelo poder difusor da rede, em especial de redes de relacionamento como Orkut e Facebook. O enfoque nessas plataformas se justifica pelo fato de elas terem se tornado a forma de entretenimento favorita de internautas do Brasil e de outros pases, colocando grandes contingentes em mtuo e rpido contato. Apesar do incremento que representam para as relaes humanas, essas redes podem revelar-se ferramentas facilitadoras de propagao de mensagens odientas e de incitao de pessoas, sobretudo atravs das chamadas comunidades virtuais. Tais aspectos, somados ainda incipiente produo cientfica brasileira sobre discurso de dio sob a ptica virtual, justificam que se busque aferir como o Poder Judicirio do Brasil enfrenta a questo. De forma a cumprir esse objetivo, utilizou-se de duas abordagens: quantitativa e qualitativa. Na abordagem quantitativa, preocupou-se em verificar a existncia e a intensidade numrica de decises judiciais sobre discursos de dio presentes em uma rede de relacionamento especfica e popular no Brasil, o Orkut, em comparao com
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outras causas de pedir relativas ao mesmo stio. J na abordagem qualitativa, importou analisar o tratamento conferido a esse discurso nos julgados pertinentes. A tcnica de pesquisa empregada foi documental e compreendeu (1) pesquisa bibliogrfica, com a finalidade de estabelecer as categorias conceituais para a definio do discurso de dio, liberdade de expresso e dignidade da pessoa humana no ordenamento jurdico brasileiro, referncias que serviro para etapas posteriores da pesquisa, utilizando como marco terico as construes de Winfried Brugger, Samantha Ribeiro Meyer-Pflug e Ingo Wolfgang Sarlet; (2) coleta sistemtica de dados jurisprudenciais em tribunais recursais da justia comum Tribunais de Justia, Tribunais Regionais Federais (TRFs), Superior Tribunal de Justia (STJ) e Supremo Tribunal Federal (STF) , e (3) anlise da jurisprudncia concernente a esta espcie de discurso. O presente artigo est estruturado em trs partes, correspondentes s etapas da pesquisa efetuada. Primeiramente, far-se- uma explicao acerca de o que considerado discurso de dio e como este se relaciona com a internet e o ordenamento jurdico brasileiro. Aps, partir-se- para a exposio e exame dos dados quantitativos auferidos na pesquisa jurisprudencial e a pormenorizao do mtodo de coleta e de sistematizao utilizado. Na terceira parte, por meio da anlise qualitativa de julgado, responder-se- pergunta que constitui o cerne deste artigo: Qual o tratamento dado pelo Poder Judicirio ao discurso de dio veiculado em redes sociais? O discurso de dio compe-se de dois elementos bsicos: discriminao e externalidade. uma manifestao segregacionista, baseada na dicotomia superior (emissor) e inferior (atingido) e, como manifestao que , passa a existir quando dada a conhecer por outrem que no o prprio autor. A fim de formar um conceito satisfatrio, devem ser aprofundados esses dois aspectos, comeando pela externalidade. A existncia do discurso de dio, assim toda expresso discursiva, exige a transposio de ideias do plano mental (abstrato) para o plano ftico (concreto). Discurso no externado pensamento, emoo, o dio sem o discurso; e no causa dano algum a quem porventura possa ser seu alvo, j que a ideia permanece na mente de seu autor. Para esse caso, inconcebvel a interveno jurdica, pois a todos livre o pensar. Nas palavras de Jeremy Waldron (2010, p. 1601), o problema se instaura quando o pensamento ultrapassa esses limites dando lugar duradoura presena da palavra publicada. Nessa situao, o discurso existe, est ao alcance daqueles a quem busca denegrir e daqueles a quem busca incitar contra os denegridos, e est apto para produzir seus efeitos nocivos, quais sejam: as violaes a direitos fundamentais, o ataque dignidade de seres humanos. Em suma, dessa manifestao pblica advm o dano e a necessidade de interveno de instncias com poder de controle, dentre elas, o Direito.

1 SOBRE O DISCURSO DE DIO

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448 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA Ademais de puramente manifestar-se, para caracterizar-se como tal, o discurso de dio deve manifestar discriminao, ou seja, desprezo por pessoas que compartilham de alguma caracterstica que as torna componentes de um grupo. Essas pessoas so referidas como inferiores, ou ainda, parafraseando Waldron, so tidas como indignas da mesma cidadania dos emissores dessa opinio.1 Enfatizando esse teor discriminatrio, tem-se a definio de Winfried Brugger para este tipo de discurso: [refere-se a] palavras que tendam a insultar, intimidar ou assediar pessoas em virtude de sua raa, cor, etnicidade, nacionalidade, sexo ou religio, ou que tm a capacidade de instigar a violncia, dio ou discriminao contra tais pessoas (2007, p. 118). A definio peca pela aparente restrio das caractersticas que podem ser consideradas objeto de discriminao. O homem, dada sua contingncia, capaz de manifestar numerosas caractersticas, concretas ou abstratas, passveis de reconhecimento, diferenciao e, malgrado seu, discriminao. Faz pouco sentido restringir essas caractersticas quelas tidas como mais recorrentes ou mais graves, pois poderse-ia cometer uma injustia. O efeito denegridor subsiste tanto na discriminao de gnero quanto na de idosos, por exemplo. Apesar dessa limitao, a citao de Brugger eficiente no sentido de dividir o tal discurso em dois atos: o insulto e a instigao. O primeiro diz respeito diretamente vtima, consistindo na agresso dignidade de determinado grupo de pessoas por conta de um trao por elas partilhado. O segundo ato voltado a possveis outros, leitores da manifestao e no identificados como suas vtimas, os quais so chamados a participar desse discurso discriminatrio, ampliar seu raio de abrangncia, foment-lo no s com palavras, mas tambm com aes. Quanto a suas estratgias de persuaso, o discurso de dio aproveita-se de elementos relativos rea de publicidade e propaganda para angariar adeptos, quais sejam, a criao de esteretipos, a substituio de nomes, a seleo exclusiva de fatos favorveis ao seu ponto de vista, a criao de inimigos, o apelo autoridade e a afirmao e repetio, conforme Brown (1971, p. 27-30). Aliado a isso, o discurso procura aumentar sua probabilidade de aceitao por conta do uso de argumentos emocionais e da ausncia de contraposio direta e imediata a tais mensagens. Combinadas essas faces, a que insulta e a que instiga, tem-se que este discurso, alm de expressar, procura aumentar a discriminao. No que concerne violao provocada, embora esse ponto j tenha sido tocado nesta discusso, faz-se necessrio esclarecer que o discurso de dio fere a dignidade da pessoa humana, caracterstica essencial do homem individual e coletivamente considerado. O conceito de dignidade da pessoa humana adotado neste artigo o de Ingo Wolfgang Sarlet, que encara a dignidade sob uma perspectiva filosfica, nas dimenses ontolgica e intersubjetiva, e jurdica, nas dimenses negativa e positiva. Filosoficamente, para Sarlet, a dignidade qualidade inerente e distintiva do ser
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humano (dimenso ontolgica), que exige reconhecimento e respeito por parte dos demais seres humanos (dimenso intersubjetiva). Do ponto de vista jurdico, Sarlet diz que a dignidade implica limites ao humana, como forma de proteo contra atos degradantes (dimenso negativa), ao mesmo tempo que deve ser promovida ativamente para garantir uma vida saudvel a todos (dimenso positiva). Nas palavras desse autor: [A] dignidade da pessoa humana [] a qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos, mediante o devido respeito aos demais seres que integram a rede da vida Sarlet (2011, p. 73, grifos do autor).

Quando uma pessoa dirige um discurso de dio a outra, a dignidade vulnerada em sua dimenso intersubjetiva, no respeito que cada ser humano deve ao outro. Mas no s isso. No caso do discurso odiento, vai-se alm: atacada a dignidade de todo um grupo social, no apenas a de um indivduo. Mesmo que este indivduo tenha sido diretamente atingido, aqueles que compartilham a caracterstica ensejadora da discriminao, ao entrarem em contato com o discurso odiento, compartilham a situao de violao. Produz-se o que se chama de vitimizao difusa. No se afigura possvel distinguir quem, nominal e numericamente, so as vtimas. Aquilo que se sabe que h pessoas atingidas e que tal se d por conta de seu pertencimento a um determinado grupo social. A fim de manifestar-se e atingir seus objetivos danosos, o discurso de dio deve ser veiculado por um meio comunicacional. Esse meio escolhido de acordo com o perodo histrico vivido pelo autor, com suas condies aquisitivas e de acesso s tecnologias, com o pblico visado por este, entre outras variveis. Inclusive, pode-se dizer que o discurso tanto mais nocivo quanto maior o poder difusor de seu meio de veiculao. Se h alguns sculos a propagao de ideias se restringia ao crculo exguo daqueles que sabiam ler e tinham acesso a livros, hoje essa divulgao alcana um espectro bem mais amplo de pessoas, dada democratizao educacional e evoluo dos meios comunicacionais. Tal evoluo, que passa pelo rdio e pela televiso, atinge seu auge com o advento da internet. Embora as propriedades intrnsecas da rede relativizao de tempo e espao, difuso em escala mundial, mltiplas formas de compartilhamento informacional , propiciem rico intercmbio entre pessoas e
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450 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA culturas, inegvel que igualmente alargam o alcance de contedos perniciosos, como o discurso de dio, alm de trazerem obstculos a investigaes, ao de meios de controle ainda muito acostumados com o mundo palpvel. Entre esses obstculos tem-se a questo do anonimato, os mltiplos endereos de um mesmo stio, a criao de perfis pessoais falsos e de comunidades com frum fechado, ao que se somam as dificuldades em virtude do despreparo dos agentes investigadores quanto aos usos das novas tecnologias. Nesse sentido, percebe-se a necessidade de adequao, de flexibilidade de raciocnio (Pinheiro, 2008, p. 35) por parte dos meios de controle, principalmente do Direito. E o Direito, tal qual construdo na modernidade, tem sido constantemente desafiado pelas interaes ocorridas no ambiente virtual, especialmente quando se trata de contedos destinados a propagar o dio. Com efeito, muitos dos discursos proferidos com essa finalidade no encontram tipificao legal, pois no Brasil concedido tratamento legal especfico a apenas alguns tipos de discursos de dio. A Lei n. 7.716/89, em seu artigo 20, aponta como crime a prtica de discriminao por critrio de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional, adicionando em seu 1 a punibilidade de atos divulgadores do nazismo. Aos discursos de dio embasados nesses critrios, a Lei brasileira reserva a categoria de ilicitude. Aos demais, silente a legislao ordinria, cabendo a aplicao de medidas coadunantes com o princpio da dignidade humana (art. 1, III, da Constituio Federal) norma fundamental de plena eficcia que legitima e confere unidade de sentido ordem constitucional brasileira (Sarlet, 2011, p. 91) , e dispositivos a ele diretamente vinculados, como a igualdade perante a lei (art. 5, caput), a igualdade de gnero (art. 5, I) e a no submisso a tratamento desumano ou degradante (art. 5, III). Posto que conforme o ordenamento jurdico brasileiro h discursos de dio ilcitos e no ilcitos, neste trabalho optou-se pela adoo do termo contedos prejudiciais como gnero a englobar os ltimos, em contraposio a contedos ilcitos, em que esto contidos os primeiros.2 relevante lembrar que ambos os contedos dizem respeito violao de direitos fundamentais, ambos causam prejuzo, entretanto, apenas aos emissores de contedos ilcitos cominada uma pena por sua conduta grau mximo a que chega a dimenso negativa, ou defensiva, da dignidade da pessoa humana. Feita essa breve exposio de aspectos tidos como relevantes, fica estabelecido que, ao longo deste artigo, o discurso de dio ser considerado manifestao discriminatria externalizada, que abrange os atos de discriminar e de instigar a discriminao contra determinado grupo de pessoas que possuem uma caracterstica em comum. Seus efeitos atingem a dignidade de um grupo, no s de um indivduo que dele faa parte. Conforme a incidncia de norma legal, esse discurso pode ser configurado como ilcito. De forma ampla, tratar-se- dele como contedo prejudicial, por causar prejuzo aos direitos fundamentais daqueles a quem refere. Realizada
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essa construo, imprescindvel para a compreenso do tema, passar-se- exposio e anlise de dados jurisprudenciais quantitativos. Esta parte do trabalho tem por objetivo verificar se e em que intensidade o Poder Judicirio enfrenta demandas sobre discursos de dio online, especificamente aqueles difundidos em redes virtuais de relacionamento, servindo-se, para isso, de duas sees. A primeira dedicada pormenorizao do mtodo de pesquisa utilizado na coleta de dados jurisprudenciais. A segunda apresenta os resultados quantitativos encontrados e sua anlise, conforme se ver em sequncia.

2 DADOS JURISPRUDENCIAIS QUANTITATIVOS E ANLISE

2.1 MTODO DE PESQUISA ADOTADO A fim de obter, em um perodo razoavelmente curto, uma viso o mais completa possvel do tratamento conferido pelo Poder Judicirio aos discursos de dio online, realizou-se uma pesquisa jurisprudencial pela internet em tribunais recursais brasileiros que poderiam ter competncia para tal demanda. Enquadraram-se nesse conceito os Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os Tribunais Regionais Federais das cinco regies, o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal. Foram reputados como resultados da pesquisa tanto decises monocrticas quanto acrdos proferidos por esses juzos. Isso a fim de possibilitar uma abrangncia metodolgica maior e resultados mais fidedignos posio do Poder Judicirio perante esse tipo de manifestao discriminatria. A pesquisa jurisprudencial foi feita atravs dos stios dos tribunais na internet, nos quais existem reas que possibilitam o acesso s decises proferidas por aquele juzo, geralmente denominadas Jurisprudncia ou Consulta de Jurisprudncia. Os dados referidos neste artigo foram colhidos no perodo de 15 de agosto at 15 de setembro de 2010. A palavra-chave utilizada para realizar a filtragem dos resultados foi Orkut, tanto nos campos Ementa quanto Inteiro teor, a fim de que a pesquisa realizada fosse limitada aos processos em que era mencionada a referida rede de relacionamentos online. Especificamente, se escolheu Orkut e no outra rede social porque 50,6% dos seus usurios so brasileiros, segundo dados do prprio stio (Orkut, 2010a). Isso representa 24 milhes de brasileiros interagindo (Orkut, 2010b), o que o torna uma plataforma provvel para o tipo de demanda buscado.3 Tambm contribuiu para essa escolha o fato de as pesquisas sobre o uso das tecnologias informacionais, realizadas pelo Centro de Estudos sobre as Tecnologias da Informao e Comunicao (Cetic), rgo vinculado ao Comit Gestor da Internet no Brasil, apontarem recorrentemente o Orkut como a principal atividade de entretenimento realizada pelos brasileiros usurios da internet (Brasil, 2010c).
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452 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA Durante a pesquisa, entendeu-se til dividir os julgados encontrados em grandes reas, alm do discurso de dio, para fins de comparao. A determinao dessas reas se deu atravs da constatao de que algumas causas de pedir apareciam com frequncia e se referiam a temas usuais na discusso sobre internet. Dividiu-se a pesquisa, portanto, nas seguintes categorias: discursos de dio, direitos de personalidade, pornografia e outros. Foram classificados como discurso de dio os julgados cujo objeto de demanda envolvia manifestaes discriminatrias dirigidas contra determinado grupo em funo de uma caracterstica partilhada por seus membros. Teve-se em conta, estritamente, discursos que configurassem dano a um grupo social e no a um indivduo, podendo tais mensagens ser voltadas diretamente ao insulto das vtimas ou ao incitamento de prticas discriminatrias atravs do Orkut. Na categoria denominada direitos de personalidade, incluram-se situaes de violao aos direitos honra, ao recato, imagem e liberdade, ou seja, os direitos de personalidade em seu aspecto moral (Amaral, 2008, p. 284). As ofensas a um indivduo, sua honra e liberdade foram consideradas nessa categoria, bem como o uso indevido da imagem e informaes pessoais expostas na rede. Os julgados submetidos categoria de pornografia tm como caracterstica principal a publicao ou divulgao de imagens de contedo sexual4 (ponto em que se distancia do direito de personalidade e imagem). Por fim, na categoria outros, que residual, incluram-se os resultados que no se encaixaram em nenhuma das categorias originrias, convencionadas para os fins de nosso trabalho e metodologia.
2.2 EXPOSIO E ANLISE QUANTITATIVA DOS DADOS ENCONTRADOS Ao fim da pesquisa jurisprudencial foi encontrado um universo total de 685 julgados correspondentes metodologia aplicada. Destes, 595 foram resultados advindos dos Tribunais de Justia; setenta foram os resultados obtidos nos Tribunais Regionais Federais; dezoito foi o nmero de decises encontradas no Superior Tribunal de Justia; no Supremo Tribunal Federal foram obtidos apenas dois resultados. Do universo total de decises correspondentes pesquisa, outros foi a classificao mais encontrada (50%), seguida por direitos de personalidade, que correspondeu a 45% do total de julgados encontrados. importante ressaltar que na parcela classificada como direitos de personalidade pode haver litigncias que tangenciem discursos de dio, mas fazem-no por um vis de ofensa pessoal e so demandadas como uma violao subjetividade da vtima, no interessando ao objetivo desse trabalho. Os discursos de dio representam aproximadamente 1% (um total de 6 casos) das decises encontradas. Isso demonstra que, mesmo em pouca quantidade, a demanda j se apresenta ao Poder Judicirio. A maioria desses processos foi de iniciativa do
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Ministrio Pblico, instituio que tem como um de seus fundamentos a defesa de interesses sociais, representando em nome de causas que transcendem o individual, como o caso desse tipo de discurso discriminatrio. Os nmeros vultosos de resultados encontrados nas outras categorias, principalmente em direitos de personalidade e outros, explicam-se pelo mtodo de coleta utilizado. Nem todas as demandas encontradas se situaram necessria e exclusivamente no ambiente do Orkut. Considerou-se o bastante que o processo mencionasse a palavra Orkut, por menos significativa que fosse sua participao no litgio. A distribuio percentual do total de julgados encontrados pode ser verificada no grfico 1.
GRFICO

1:

Ao efetuar-se a pesquisa nos Tribunais de Justia (TJs), houve Estados que no apresentaram resultado algum. No Estado do Tocantins no foi possvel realizar a pesquisa, pois o stio do TJ manteve-se inacessvel durante o perodo de coleta de dados. Em nove Estados Alagoas, Amap, Amazonas, Cear, Maranho, Par, Paraba, Piau e Roraima a pesquisa foi realizada com sucesso e descobriu-se que no havia decises que contivessem a palavra Orkut. possvel verificar que os Estados que no apresentaram resultados esto todos localizados nas regies Nordeste ou Norte. Como demonstra o grfico 2, so exatamente essas as regies com as menores percentagens de julgados encontrados, ambas com menos de 5%. significativo o contraste desses resultados com os da regio Sudeste, que detm a liderana no nmero total de julgados encontrados, com 63% dos resultados totais, seguida pela regio Sul, com 27%.
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GRFICO

2:

Esses dados vo ao encontro dos resultados fornecidos pelo Cetic. Na quinta edio da pesquisa sobre o uso das tecnologias da informao e comunicao no Brasil, realizada entre os meses de setembro e novembro de 2009 e divulgada no stio do Cetic, constatou-se que a regio Sudeste tem 35% dos domiclios com acesso internet e a Sul, tambm com um alto ndice, 32% (Brasil, 2010c). Atravs desses dados, percebe-se claramente que as regies nas quais h maior litigncia so aquelas em que a populao tem maior acesso s tecnologias informacionais. Igual anlise pode ser feita em relao s regies com menos resultados (Nordeste e Norte), pois segundo a mesma pesquisa divulgada pelo Cetic, em ambas apenas 13% dos domiclios tm acesso internet. Isso confirma a falta de acesso de algumas partes do Brasil rede, e permite compreender a parca litigncia encontrada a respeito nos tribunais. A comprovao da pouca acessibilidade ao ciberespao nessas regies justifica as novas normatizaes e programas de incluso digital que visam promoo desse acesso. Ainda trabalhando com os dados dos Tribunais de Justia (grfico 3), a fim de compar-los com os dos Tribunais Regionais Federais (grfico 4), percebe-se uma diferena significativa no que concerne aos discursos de dio. Enquanto nos TJs este tipo de discurso represente 0,34% da parcela de decises encontradas apenas dois em um total de 595 , nos TRFs essa percentagem aumenta para 4,29% trs em um total de setenta julgados encontrados. Isso se d, mormente, em virtude de divergncias sobre a competncia para julgar causas relativas ao meio virtual. O Superior Tribunal de Justia apresentou uma deciso concernente a este assunto, o que representa 5% do total de resultados obtidos deste juzo. O Supremo Tribunal Federal, por sua vez, ficou silente quanto s manifestaes discriminatrias
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publicadas em redes virtuais, apresentando apenas dois resultados encaixados na categoria outros.
GRFICO

3:

GRFICO

4:

A pesquisa de dados demonstrou que, de fato, o Poder Judicirio brasileiro j comea a enfrentar a matria objeto deste artigo, os discursos de dio presentes em
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456 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA redes como o Orkut. Sobre as razes para o escasso nmero de resultados possvel levantar algumas hipteses: (a) a possibilidade de resoluo dos casos em primeira instncia, decises que no foram objeto dessa pesquisa; (b) a ainda persistente noo entre os usurios de que a internet um territrio no subordinado s normatizaes nacionais. Pode-se tambm considerar que os poucos resultados se devam ao mtodo de pesquisa, limitado a uma determinada rede social, deixando de fora uma vasta extenso de ciberespao. Aps essas consideraes, em que se verificou que o Poder Judicirio comea a enfrentar a questo do discurso de dio online, faz-se necessrio ir para o plano qualitativo da abordagem, isto , saber como esse poder se posiciona sobre o assunto. Nesta seo procederemos anlise qualitativa de um julgado, com foco em uma nica deciso dentre os seis resultados encontrados na pesquisa quantitativa. A jurisprudncia objeto de exame, a apelao criminal 20050110767016APR, julgada pela 2 Turma Criminal do Tribunal de Justia do Distrito Federal (TJDF), foi escolhida por simultaneamente atingir o mrito5 e enfrentar a materialidade do caso estudado: o discurso de dio divulgado por rede virtual.6 Antes, porm, recordemos que a ltima instncia da jurisdio brasileira, o Supremo Tribunal Federal (STF), j julgou no ano de 2003 um emblemtico caso envolvendo discurso de dio, conceito de raa e conflito entre princpios, no Habeas Corpus (HC) 82.424-2. Embora esse julgado no trate da disseminao de discursos de dio na internet, nele consta o entendimento da Corte Suprema do Brasil acerca de tais contedos nocivos, entendimento que pode ser (e mais adiante se ver que concretamente ) utilizado como precedente quando da anlise do tema no ambiente virtual.

3 O TRATAMENTO DA JURISPRUDNCIA

3.1 HABEAS CORPUS 82.424-2: O ENTENDIMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Como paciente do HC 82.424-2, figurou o escritor e scio da empresa Reviso Editora Ltda., Siegfried Ellwanger, acusado do crime de racismo (art. 20 da Lei de Crimes Raciais, n. 7.716/89, com redao dada pela Lei 8.081/90) por ter sido autor de obras literrias com contedo antissemita, racista e discriminatrio. Ele foi absolvido em primeira instncia e condenado em segunda, pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Por ocasio da deciso negativa em segunda instncia, a defesa impetrou Habeas Corpus no Superior Tribunal de Justia, onde, por deciso majoritria de sua 5 Turma, o pedido foi denegado. Em 12 de setembro de 2002, sustentando a tese da prescritibilidade do crime praticado, foi impetrado novo HC, dessa vez no Supremo Tribunal Federal. Uma vez iniciado o julgamento, o STF decidiu pelo indeferimento da petio de HC em 17 de setembro de 2003.
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De acordo com os argumentos da defesa de Siegfried Ellwanger, os judeus no constituiriam uma raa e sim um povo, fato que levaria no incidncia da conduta do paciente no crime de racismo, que, de acordo com o artigo 5, inciso XLII, da Constituio Federal, imprescritvel e inafianvel. Mesmo admitindo que as manifestaes do paciente possussem carter discriminatrio, a defesa trouxe discusso o conceito de raa e o no enquadramento do povo judeu neste, buscando a declarao da prescrio do crime. O HC 82.424-2 foi a fonte da qual surgiram assuntos de real importncia, que necessitavam de discusso pelo Poder Judicirio. Dentre eles, a extenso do conceito de raa e a forma como se deve proceder frente a um conflito entre normas, nominadamente, entre a liberdade de expresso e a dignidade da pessoa humana. Com relao matria suscitada pela defesa, o STF entendeu que o termo raa subsiste, embora no mais do ponto de vista biolgico, devido descoberta do genoma humano e comprovao de que todos os seres humanos so biologicamente iguais. Na realidade, as raas permanecem como construes socioculturais que remetem a grupos de pessoas que partilham de uma herana cultural, religio, tradies comuns, enfim, de uma mesma identidade tnica. Da possvel inferir que o crime de racismo, em sua acepo contempornea, envolve a perseguio a qualquer grupo tnico, religioso, cultural, social ou de gnero (Meyer-Pflug, 2009, p. 204). Consoante esse vis foi o juzo do Ministro relator, Maurcio Corra, segundo o qual, mesmo que cientificamente no se verifique a existncia de divises raciais, o racismo persiste como fenmeno decorrente de uma perspectiva histrica, poltica e social, sendo essa a concepo que deve ser utilizada juridicamente. Sobre a coliso entre o direito liberdade de expresso e o princpio da dignidade da pessoa, a maioria dos ministros do STF se posicionou a favor do entendimento de que, embora seja um direito individual que cada cidado possui de expressar suas ideias sejam elas quais forem, sem sofrer qualquer restrio ou ameaa por parte do Estado ou da sociedade (Meyer-Pflug, 2009, p. 209), a liberdade de expresso no um direito absoluto. De acordo com o Ministro Gilmar Mendes, existem outros bens jurdicos constitucionalmente assegurados, como o pluralismo social e o respeito ao ser humano em seu valor intrnseco a dimenso intersubjetiva da dignidade, conforme Sarlet , que restariam sacrificados na hiptese de se dar uma amplitude irrestrita ao direito de cada cidado de expressar o que bem entender. Assim, utilizando-se a teoria da proporcionalidade de Robert Alexy, que visa conciliar normas aparentemente divergentes, por convencimento majoritrio dos ministros, decidiu-se pela limitao da liberdade de expresso em favor do princpio da dignidade da pessoa humana.7 A prevalecncia desse princpio justificou-se pela dignidade humana servir de fundamento ao Estado Democrtico de Direito (art. 1, III, CF), figurando como o valor mais condizente com os fins almejados pela Constituio Federal, dentre os
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458 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA quais, aqueles listados no artigo 3.8 Essa fundamentao do STF no implica, entretanto, que a dignidade da pessoa humana exista apenas onde e medida que reconhecida pelo Direito. Na realidade, o reconhecimento jurdico relevante, no para a existncia, mas para a efetiva realizao e proteo da dignidade da pessoa humana (Sarlet, 2011, p. 82). Ainda, no se quis com isso dizer que a liberdade de expresso dispensvel ou de pouca importncia para a construo de uma sociedade democrtica, livre, justa e solidria (art. 3, I, CF). No h como negar sua relevncia como instrumental ao debate e formao de opinio em uma democracia. Conforme o entendimento dominante do STF, apenas ser restringido seu uso abusivo, em desrespeito alteridade e a princpios como a igualdade e a tolerncia diretamente vinculados dignidade da pessoa humana. Tratou-se, em suma, de afirmar que o cidado livre para expressar suas ideias, no sendo a ele facultada, entretanto, sob esse fundamento, a prtica de ilcitos ou de qualquer outra forma de violao a direitos e garantias fundamentais inscritos na Lei Maior. A deciso de indeferimento proferida pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento do Habeas Corpus 82.424-2 trouxe luz o tratamento constitucionalmente adequado a ser conferido a discursos de intolerncia. possvel dizer que a prolatao dessa sentena e as percepes dela advindas, embora haja entendimentos divergentes, significam certa segurana jurdica e um importante precedente a ser utilizado pelos magistrados das demais instncias, quando do surgimento de novos casos relativos a discursos de dio. Resta saber se e como tal interpretao se estender aos discursos veiculados pelo meio virtual.
3.2 O ENTENDIMENTO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL Aps a exposio de como o Supremo Tribunal Federal, corte que orienta as decises proferidas pelo Poder Judicirio, percebe a questo do discurso de dio, partir-se- para a anlise do caso que, em nossa pesquisa, considerou-se emblemtico no que concerne ao tratamento judicial conferido ao este tipo de discurso propagado no ciberespao. Trata-se da apelao 20050110767016APR, julgada pela 2 Turma Criminal do Tribunal de Justia do Distrito Federal em 2011. Em setembro de 2009, o TJDF decidiu recurso interposto pelo Ministrio Pblico (MP) contra sentena que absolveu Marcelo Valle Silveira Mello do crime de racismo. Segundo o relatrio, o ru, ao fazer crticas ao sistema de cotas adotado pela Universidade de Braslia, teria publicado no Orkut textos com contedo explicitamente ofensivo a pessoas negras, referindo-se a elas como burros, macacos subdesenvolvidos, ladres, vagabundos, pobres, entre outras denominaes pejorativas. A sentena de primeira instncia julgou improcedente a pretenso punitiva do Estado, absolvendo o ru e alegando no constituir infrao penal o fato a ele imputado (art. 386, III, do Cdigo de Processo Penal). Frente a essa deciso, o
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MP prontamente interps um recurso de apelao, arguindo que a conduta de Marcelo caracterizaria o crime de discriminao da raa negra atravs de meios de comunicao social, com fulcro no artigo 20, 2, da Lei n. 7.716/89. Em sua fundamentao, o MP ressaltou que a juza de primeira instncia desviou sua ateno da conduta racista do apelado para sua personalidade, atendo-se ao fato de este ter ficado rfo de pai em tenra idade, haver sido criado por me mentalmente desequilibrada e ser portador de distrbio mental. Munido de laudo de exame psiquitrico, o MP apontou que todas essas contingncias no comprometeriam a capacidade de entendimento de Marcelo Mello, apenas sua capacidade de determinao, sendo caso de semi-imputabilidade e, portanto, de penalizao, ainda que de tempo reduzido (art. 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal). Afirmou, ainda, que o apelado tinha plena conscincia do que fazia e, dado o uso reiterado de adjetivos negativos, teria agido com dolo direto de discriminar a coletividade negra. Em resposta, a defesa de Marcelo Mello alegou a atipicidade da conduta, pela no demonstrao do elemento subjetivo, o dolo. Assinalou o teor puramente crtico das manifestaes publicadas no Orkut acerca do sistema de cotas. Ademais, assegurou que as menes ao critrio racial fulcraram-se em mero animus jocandi, tendo-se tornado mais agressivas por ter o apelado de defender-se de provocaes ulteriores provindas de outros internautas. Ponderadas essas circunstncias e argumentaes, o juiz relator do acrdo, o Desembargador Roberval Casemiro Belinati, decidiu por dar razo ao MP, enquadrando a conduta de Marcelo Mello no crime de racismo. Essa deciso baseou-se essencialmente na anlise das colocaes virtuais do ru que, embora tivessem como objetivo inicial criticar o sistema de cotas universitrias, ao ver do juiz, foram desvirtuadas em manifestaes livres e conscientes de preconceito contra o negro e sua cultura. A sentena compartilhou o juzo do STF de que o direito liberdade de expresso no abrange a prtica de ilcitos ou de outras formas de violao dignidade da pessoa humana. De maneira a elucidar tal entendimento, faz-se til a reproduo e comentrio de alguns trechos do discurso online de Marcelo contidos no processo. No contexto da poltica de cotas, o apelado repetidamente tratou o negro como inferior ao branco, do ponto de vista intelectual: ... infelizmente em universidade pblica no d camarada, pra branco passar precisa tirar 200, e pros macacos passarem eh soh tirar [menos] 200 (...) esses pretos vo eh estragar a universidade pblica mais do que j estragaram... no sabem nem escrever... (...) agora vem com esse negcio de cotas.. quer dizer que agora vcs querem justificar a cor pra culpar a gente do fracasso de vcs.

Fez o mesmo comparativo, pelo vis cultural:

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460 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA Os caras [os adeptos do nazismo] pelo menos pagam pau pros europeus que so uma das naes mais desenvolvidas do mundo e Adolf Hitler, que sem dvida foi um grande homem pra histria e pro seu pas pq queiram ou no, o cara tirou a Alemanha da misria. E vcs [negros], ficam a pagando pau da frica, aquele bando de macacos subdesenvolvidos, querendo atribuir valor a essa cultura negra que s tem msicas sem sentido e toscas que no fazem mais que promover orgias sexuais.

E logo passou a agresses gratuitas, sem qualquer conexo com o assunto das cotas universitrias, referindo-se ao negro como criminoso e passivo de outras analogias degradantes: ... at me d vontade de virar um skin-head tambm (...) s acho que eles [skin-heads] to perdendo tempo pq vcs macacos vo acabar na priso mesmo (...) preto no cu urubu, preto correndo ladro, preto parado bosta. Qual a diferena entre o preto e o cncer (?) R: o cncer evolui! (...) vou jogar a real pra vcs, seus macacos burros (...) vo estudar sua cambada de vagabundo (...) j no basta preto roubando dinheiro (...) agora ele tambm rouba vaga nas universidades (...) o que mais vai roubar depois?

O teor grosseiro dessas colocaes demonstra a dupla face do discurso de dio: o insulto e a incitao. No que tange ao insulto, est claro que Marcelo Mello despiu completamente a coletividade negra de sua dignidade, comeando pela maneira como se refere a eles: macacos. No reconheceu o negro como sujeito igual a ele. Subestimou sua capacidade intelectual, tratando-o como analfabeto ou, no mnimo, intelectualmente menos capaz que o branco. Desrespeitou a cultura negra, referindo-se a ela como algo puramente animalesco, de menor valor, se comparada europeia. Desses elementos tem-se a discriminao. Do ponto de vista da incitao, percebe-se que Marcelo Mello utilizou certa lgica persuasiva (deturpada, mas ainda assim, lgica) em suas estruturas discursivas. Baseando-se no tema das cotas em universidades pblicas, Marcelo construiu uma situao de antagonismo entre o negro, considerado ladro de vagas universitrias, ingressante sem qualquer mrito ou capacidade, e o branco, vtima das novas medidas de ingresso, que deve sempre contar com seus prprios e esmerados esforos para atingir o ensino superior. Essa forma de raciocnio propcia para a angariao de seguidores, pois a imagem de um opositor claro facilita a identificao das pessoas com uma causa ou movimento (Brown, 1971, p. 81ss.). Ademais, a fim de fomentar sua tese, Marcelo fez uso de esteretipos (msicas toscas e sem sentido), substituiu nomes de forma
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pejorativa (macacos subdesenvolvidos, pretos) e repete diversas vezes as mesmas premissas (a analogia entre negros e criminosos, p.ex.). A esses fatores somam-se os recorrentes apelos emocionais em seu discurso, apelos sem qualquer justificativa lgica para a temtica das cotas universitrias (preto no cu urubu), mas relevantes no sentido de despertar simpatia. Todos esses elementos, destacados da fala de Marcelo Mello, contribuem para infirmar a tese de sua defesa, pois a racionalidade lgica utilizada pelo internauta, apesar de ser discriminatria e, por conseguinte, reprovvel, demonstra que o autor das ofensas detinha capacidade argumentativa, valendo-se dos recursos lingusticos necessrios para que seu discurso angariasse simpatia e seguidores. Em sua concluso pela incidncia da conduta do apelado no crime previsto pelo artigo 20, 2, da Lei 7.716/89, tendo analisado o fato, a publicao por Marcelo Mello de comentrios inferiorizadores da raa negra atravs da internet, e o elemento subjetivo, indicado como dolo, dada a estruturao lgica e intencional das manifestaes, o juiz relator apoiou-se, por fim, no precedente do STF relativo a discursos de dio, o HC 82.424-2. Segundo o Desembargador Roberval Casemiro Belinati, o discurso discriminatrio de Marcelo no est protegido pela liberdade de expresso (art. 5, IV, CF), pois tal direito deve ser exercido de forma harmnica, no abrigando a prtica de condutas criminosas. Excessos ao direito de livre manifestao do pensamento sero passveis de responsabilizao civil e penal, posto que a Constituio Federal apresenta expressa vedao ao racismo (art. 5, XLII, CF) e tem como fundamento a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF). Subjaz a esse entendimento, ademais do valor de cada pessoa por sua qualidade intrnseca de ser humano dimenso ontolgica da dignidade , o dever geral de respeito exigido por conta desse atributo dimenso intersubjetiva da dignidade , no sendo toleradas quaisquer aes que, sob o estandarte da liberdade de expresso, impliquem a desvalorizao de determinado grupo social.
3.3 BREVES NOTAS COMPARATIVAS ENTRE OS DOIS JULGADOS Feita a exposio dos julgados, o HC 82.424-2 e o recurso ao TJDF, e a partir da anlise das sentenas prolatadas pelo Poder Judicirio, faz-se possvel traar um comparativo entre as circunstncias de cada caso e as peculiaridades das decises. Com relao ao HC 82.424-2, julgado pelo STF, a deciso deu-se a favor da restrio liberdade de expresso, caracterizando a conduta do agente como discurso de dio. Devido pluralidade de opinies sobre o assunto, o posicionamento emitido pelo STF deu ensejo a fortes discusses sobre o alcance da liberdade de expresso, a abrangncia do conceito de raa e a fidelidade ao princpio da dignidade da pessoa humana. O fator que instigou a existncia de vrias opinies referentes a esse julgamento foi o fato de Siegfried Ellwanger ter usado livros como meio de expor suas ideias. De acordo com Michel Rosenfeld, o impacto gerado pelo discurso de dio depende
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462 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA essencialmente do meio de comunicao utilizado (Rosenfeld, 2001, p. 50). Por esse vis, sendo o livro um meio que permite ao leitor optar conhecer ou no um assunto, passvel de aceitao (ou, no mnimo, ponderao) o entendimento de que os contedos apresentados pelo escritor se enquadrariam como livre expresso do pensamento.9 Entretanto, conforme j foi referido, o STF optou por juzo diverso, conforme as decises das cortes constitucionais de pases europeus e do Tribunal Europeu de Direitos Humanos, inclinando-se a considerar que o problema reside no no meio utilizado, mas sim na divulgao em si de contedo com o escopo de atingir determinado grupo social. Essa possibilidade alternativa de raciocnio encontra uma dificuldade consideravelmente maior de manter-se no caso do recurso julgado pelo TJDF. As mensagens veiculadas por Marcelo Mello so insultos explcitos, no se cobrem da linguagem prpria dos livros. Por ferir a dignidade do grupo-alvo de forma crua e grosseira, o abuso liberdade de expresso imediatamente reconhecvel. Ademais, as manifestaes do ru se propagaram atravs do espao virtual, na rede social de relacionamento Orkut. Essa circunstncia, conforme o raciocnio de Rosenfeld, torna tanto mais gravosa a conduta do agente, pois o meio utilizado, a internet, propicia o acesso de um largo escopo de pessoas s mensagens, muitas vezes sem que elas possam decidir se desejam ou no tomar conhecimento de seus contedos. Tais contingncias tornam o caso de Marcelo Mello uma extrapolao escancarada liberdade de expresso, dando nfima margem para deliberao em contrrio. Apresentados os casos concretos e feitas as consideraes, pode-se inferir que o Poder Judicirio Brasileiro vem tratando os discursos de intolerncia, manifestos ou no no ambiente virtual, de maneira repressiva. As decises tomadas deram-se pela limitao do alcance da liberdade de expresso em favor da dignidade da pessoa humana, demonstrando a dimenso negativa, defensiva, desse atributo. Tal prevalncia se deu pelo carter fundamental da dignidade, por esta traduzir-se em um princpio que, segundo Giorgi, ilumina todos os outros princpios e normas do nosso ordenamento (2007, p. 262). Este artigo se props a verificar se e como o Poder Judicirio brasileiro trata as demandas sobre discurso de dio exposto em redes sociais do meio virtual. Ao longo da pesquisa, foi construda uma conceituao satisfatria para este tipo de discurso, houve a obteno de dados quantitativos relativos a processos nos tribunais e foram alcanados resultados passveis de uma anlise aprofundada. Entretanto, longe de essas etapas mostrarem respostas inquestionveis e definitivas, na realidade, ensejaram mais perguntas, mais pontos a serem explorados sobre discurso de dio, sociedade e Direito.

CONSIDERAES FINAIS

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De fato, a pesquisa quantitativa realizada revelou que o Poder Judicirio recebe processos relativos a discurso de dio online. No entanto, os nmeros so nfimos se comparados com os de outras espcies de demanda ou com a incidncia de denncias a esse tipo de conduta. Qual a causa dessa discrepncia? Resoluo das causas em primeira instncia ou atravs de meios extraprocessuais? Persistncia da percepo, derivada do senso comum, de que a internet est fora dos limites da lei, adiantando muito pouco recorrer ao Poder Judicirio? Considerao de que a violncia e a depreciao a grupos sociais so, contemporaneamente, atos banais, naturais? Os julgados analisados revelaram o carter no absoluto da liberdade de expresso, direito que no pode servir de suporte para o cometimento de violaes, a fim de que se resguarde o princpio da dignidade da pessoa humana. Em ambos os casos, houve incidncia da Lei n. 7.716/89, que confere carter de ilicitude aos discursos de dio embasados nos critrios arrolados no artigo 20, quais sejam, raa, cor, etnia, religio e procedncia nacional. Restam algumas questes. Qual o procedimento a ser adotado para situaes em que se consumar discriminao por outro critrio? Como se trata o discurso odiento de gnero? E a idosos? E aquele proferido contra homossexuais? Visto que no h lei ordinria regulamentando a matria, so aplicados diretamente os dispositivos constitucionais? Ademais, aquilo que faticamente se percebeu e analisou foi o tratamento conferido aos emissores do discurso de dio, no ao discurso em si, e tampouco se identificou qualquer preocupao com a vtima, quer na sua forma individual, quer se adote o conceito de vitimizao difusa. Por certo que da maneira como foram tratados os agentes se depreende o posicionamento repressivo do Poder Judicirio, quanto a esse tipo de manifestao. Entretanto, o que efetivamente feito do discurso? O livro de Siegfried Ellwanger continua em circulao? As pginas virtuais em que Marcelo Mello se exaltou permanecem no ar? A supresso desses contedos vivel? Essas so algumas das interrogaes que restam sem resposta. notvel o quanto se falou ao longo deste trabalho sobre dignidade da pessoa humana. Contudo, essencialmente em sua dimenso negativa, com vistas restrio de outros direitos cujo abuso poderia coloc-la a perigo. Faz-se necessrio lembrar que a proteo a esse princpio tambm possui sua dimenso positiva, promotora de direitos, que de igual valia (seno maior) para o combate ao discurso de dio. Dado que o preconceito nasce da ignorncia, para enfrent-lo deve-se usar da troca de conhecimentos, do dilogo entre culturas. O branco necessita conhecer a cultura do negro. O rabe deve tentar compreender os costumes do judeu. Em sua diversidade, o homem precisa entender que no h hierarquias. Cada indivduo, em suas peculiaridades, em sua pertena a determinado grupo, possui tanto valor quanto outro indivduo oriundo de diferentes contingncias. Da surge a necessidade de adoo de polticas pluralistas, promotoras da interculturalidade, podendo-se para tal aproveitar inclusive o grande potencial difusor das mdias cibernticas. Deve-se ter em mente
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464 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA que a mera sano ao emissor do discurso discriminatrio no muda suas ideias, no o impede de voltar a propag-las. Aquilo que de fato torna um ambiente, real ou virtual, mais digno e saudvel o reconhecimento social de que o outro, a alteridade, tem valor e deve, portanto, ser respeitado.
: ARTIGO APROVADO (08/12/2011) :
RECEBIDO EM

11/07/2011

NOTAS

1 Essa parfrase remete ao seguinte trecho: in the opinion of one group in the community, members of another group are not worthy of equal citizenship (Waldron, 2010, p. 1601).

2 Essa classificao em espcies de contedo advm da proposta de deciso do Parlamento Europeu e do Conselho 2008/0047 (COD), que estabelece um programa comunitrio plurianual para a proteo das crianas que utilizam a internet e outras tecnologias das comunicaes. Sua Exposio de Motivos explica a distino entre os contedos ilcito e prejudicial: Aquilo que se considera ilcito varia de pas para pas, sendo definido pela legislao nacional aplicvel e sendo objecto da aco [sic] das foras policiais e judiciais e de outros organismos pblicos. (...) Contedos prejudiciais so contedos que pais, professores e outros adultos consideram serem [sic] prejudiciais para as crianas. A sua definio varia com os pases e as culturas, podendo ir da pornografia e da violncia ao racismo, xenofobia, ao dio no discurso e na msica e a stios que fomentam a automutilao, a anorexia e o suicdio. (...) Os Estados-membros diferem no grau de sensibilidade (...) e na gravidade atribuda exposio das crianas a contedos potencialmente prejudiciais. (...) Existem vrios meios para lidar com os contedos prejudiciais (...) so exemplos o controlo [sic] da efectiva aplicao das disposies jurdicas, a autorregulao, as ferramentas de controlo [sic] parental e as aces [sic] de sensibilizao e educao. (Unio Europeia, 2010, p. 4).

3 De acordo com dados da organizao no governamental SaferNet Brasil, comparando-se o ms de junho de 2006 com seu correspondente em 2010, o nmero de denncias acerca de discursos de dio em redes virtuais de relacionamento, como o Orkut, aumentou quase 92%. Essa porcentagem foi inferida de tabelas de denncias realizadas no prprio site da ONG (Safernet, 2010).

4 Na categoria pornografia esto includas, alm da publicao e divulgao de imagens pornogrficas de pessoas maiores de 18 anos, tambm situaes de pedofilia.

5 Dos seis julgados sobre discursos de dio online encontrados em nossa pesquisa, quatro no analisaram o mrito, atendo-se a meras pendncias processuais. Essas discusses de carter processual abordaram, sobretudo, conflitos de competncia para julgamento das causas. possvel explicar a recorrncia desses conflitos pela peculiar caracterstica espacial da rede, sua desterritorializao. Para o Direito, acostumado com noes fixas e delimitadas de espao, surge uma inesperada dificuldade de se identificar o local de consumao de condutas ensejadoras do litgio, critrio imprescindvel para o julgamento da lide. De acordo com o art. 109, inciso V, da Constituio Federal, se o ato danoso realizou-se no exterior (internacionalidade da conduta), incide a competncia da Justia Federal. J se a conduta se manteve nos limites nacionais, compete Justia Estadual julg-la. Entretanto essas delimitaes se tornam fludas no ambiente virtual. At que ponto se pode dizer que uma informao se propagou em mbito nacional se a internet uma rede de acesso em escala mundial? Ademais desse ponto, encontrou-se nos referidos resultados discusses de competncia envolvendo os institutos da conexo e preveno.
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6 Dentre os julgados classificados como decises que atingiram o mrito, o HC 990.09.328412-0, apreciado pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, no ser analisado, por apresentar pouca relevncia para este trabalho. Mesmo sendo efetuada a anlise do pedido pelo magistrado, no h deliberaes diretas acerca do tratamento a ser conferido a discursos incitadores de prticas discriminatrias. O juiz limita-se a realizar subsunes normativas com vistas concesso ou no do instituto de Habeas Corpus. 7 De encontro posio adotada pela maioria dos membros da Suprema Corte brasileira, os ministros vencidos entenderam que restries liberdade de expresso apenas so possveis em casos especialssimos, em que a opinio manifestada seja excessivamente discriminatria, fisicamente contundente ou capaz de expor pessoas a situao de risco iminente, e em tais situaes no se enquadraria o caso analisado. Para o Ministro Marco Aurlio de Mello, a liberdade de expresso um dos pilares da democracia, e como tal, qualquer forma de proibio a ela pode ser equiparada censura, nociva ao prprio cerne do Estado democrtico. Interessante tambm sua posio quanto criminalizao de prticas discriminatrias e sua correspondncia a valores sociais, quando diz que como o Brasil no possui uma histria de antissemitismo, no h sentido em criminalizar a conduta do paciente (Brasil, 2011, p. 857ss.).

8 Art. 3 . Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II garantir o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (Brasil, 2010a).

9 Esse entendimento encontrado em Meyer-Pflug (2009, p. 208): O livro no algo imposto ao cidado, necessria uma predisposio para a leitura de uma obra, diferentemente do que ocorre no caso da distribuio de panfletos. No caso dos panfletos tem-se que a finalidade nica de sua distribuio a de fomentar o racismo e suas prticas, ou seja, o objetivo daquela manifestao no outro seno a de gerar uma ao concreta ilegal.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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466 : DISCURSOS DE DIO EM REDES SOCIAIS: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA

em: http://tjdf19.tjdft.jus.br/cgi-bin/tjcgi1?DOCNUM=2&PGATU=1&l=20&ID=62413,77380, 18668&MGWLPN=SERVIDOR1&NXTPGM=jrhtm03&OPT=&ORIGEM=INTER. Acesso em: 18 nov. 2011. GIORGI, Tnia Giandoni Wolkoff. Princpios constitucionais e o princpio da dignidade humana. Revista de Direito Constitucional e Internacional, ano 15, n. 59, abr./jun. 2007. MEYER-PFLUG, Samantha Ribeiro. Liberdade de Expresso e Discurso de dio. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2009. ORKUT. Dados Demogrficos. Disponvel em: www.orkut.com.br/Main#MembersAll.aspx. Acesso em: 11 out. 2010a. _____. Alcance o seu pblico-alvo em um dos sites mais visitados do Brasil... Disponvel em: www.orkut.com/html/advertise/BR/overview.html. Acesso em: 13 nov. 2010b. PINHEIRO, Patricia Peck. Direito Digital. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. ROSENVELD, Michel. Hate speech in constitutional law jurisprudence: a comparative analysis. Working Papers Series 41, 2001. SAFERNET. Indicadores. Disponvel em: www.safernet.org.br/site/indicadores. Acesso em: 12 out. 2010. SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 9. ed. rev. e atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011. SEVERINO, Antnio Joaquim. Metodologia do trabalho cientfico. 23. ed. rev. e atual. So Paulo: Cortez, 2007. UNIO EUROPEIA. Comisso das Comunidades Europeias. Proposta de deciso do Parlamento Europeu e do Conselho, 27 fev. 2008, que estabelece um programa comunitrio plurianual para a proteco das crianas que utilizam a internet e outras tecnologias das comunicaes. Disponvel em: http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=COM:2008:0106:FIN:PT:PDF. Acesso em: 12 nov. 2010. WALDRON, Jeremy. Dignity and Defamation: the Visibility of Hate. Harvard Law Review, v.123, n.1596 (2010), p. 1597-1657.

Rosane Leal da Silva

Rua Marechal Floriano Peixoto, n. 1184, sala 105 Ncleo de Direito Informacional (UFSM) - 97015-372 Santa Maria RS Brasil rolealdasilva@gmail.com PROFESSORA
ADJUNTA DO

CURSO DE GRADUAO EM DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA MARIA (UFSM)

DO

COORDENADORA

NCLEO

DE

DIREITO INFORMACIONAL (NUDI), UFSM

Andressa Nichel
Rua Marechal Floriano Peixoto, n. 1184, sala 105 Ncleo de Direito Informacional (UFSM) - 97015-372 Santa Maria RS Brasil dessanichel@gmail.com ACADMICA DO 5 SEMESTRE DO CURSO DE GRADUAO EM DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA MARIA (UFSM) INTEGRANTE
DO

NCLEO

DE

DIREITO INFORMACIONAL (NUDI), UFSM

Anna Clara Lehmann Martins

Rua Marechal Floriano Peixoto, n. 1184, sala 105 Ncleo de Direito Informacional (UFSM) - 97015-372 Santa Maria RS Brasil laclaramartins@gmail.com ACADMICA DO 5 SEMESTRE DO CURSO DE GRADUAO EM DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA MARIA (UFSM) INTEGRANTE
DO

NCLEO

DE

DIREITO INFORMACIONAL (NUDI), UFSM

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ROSANE LEAL DA SILVA E OUTROS :

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Carlise Kolbe Borchardt

Rua Marechal Floriano Peixoto, n. 1184, sala 105 Ncleo de Direito Informacional (UFSM) - 97015-372 Santa Maria RS Brasil carlise_kb@hotmail.com ACADMICA DO 5 SEMESTRE DO CURSO DE GRADUAO EM DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA MARIA (UFSM) INTEGRANTE
DO

NCLEO

DE

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