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A codificao do Direito - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Jus Navigandi http://jus.com.br

A codificao do Direito
http://jus.com.br/revista/texto/3549
Publicado em 11/2002 Atualizado em 09/2002.

Adriane Stoll de Oliveira (http://jus.com.br/revista/autor/adriane-stoll-de-oliveira) Sumrio : 1. A Codificao do Direito. 2. Conceito de Cdigo. 3. Os Cdigos Antigos. 3.1. O Cdigo de Hamurbi (2000 a. C.). 3.2. O Pentateuco Legislao Mosaica. 3.3. A Lei das XII Tbuas. 3.4. O Cdigo de Man. 3.5. O Cdigo de Justiniano. 3.6. O Alcoro. 4. Os Cdigos Modernos. 4.1. O Cdigo Civil Francs. 4.2. O Cdigo Civil Alemo. 4.3. O Cdigo Civil Brasileiro. 4.3.1. A Legislao da Metrpole e da Colnia. 4.3.2. Ordenaes. 4.3.3. Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. 4.3.4. O Surgimento do Cdigo Civil Brasileiro. 4.3.5. O Cdigo Civil de Bevilqua. 4.3.6. O Novo Cdigo Civil. 4.4. Outros Cdigos Brasileiros. 4.4.1. O Cdigo Penal. 4.4.2. O Cdigo de Processo Civil. 4.4.3. O Cdigo de Processo Penal. 5. O Movimento de Descodificao. Concluso. Referncias Bibliogrficas.

INTRODUO
A feitura de um Cdigo no apenas a reunio de disposies legais, relativas a determinado assunto. Exige um trabalho mais amplo, subordinado a uma tcnica mais apurada. Codificar o direito coordenar as regras pertinentes s relaes jurdicas de uma s natureza, criando um corpo de princpios dotados de unidade e deduzidos sistematicamente. Este artigo trata sobre a idia de codificao do direito partindo do conceito de Cdigo, passando pelos cdigos do nosso sculo. Ser analisada a importncia das codificaes de vrias pocas, no somente nos cdigos brasileiros, mas tambm sua larga influncia no Cdigo Francs e no Cdigo Alemo. Este artigo ser finalizado com a caracterizao do movimento de descodificao do Direito, seu surgimento na Itlia e sua repercusso na legislao brasileira, especialmente no Cdigo Civil de 1916.

1.A CODIFICAO DO DIREITO

A codificao um movimento jurdico aparecido no Ocidente no sculo XIX, em funo do qual os direitos ocidentais, quanto forma, se dividem em: direito continental, ou direito codificado, que compreende o grupo francs, tendo por ponto de partida o Cdigo de Napoleo ( Code Civil des Franais), e o grupo alemo; e sistema do Common Law ou do grupo Anglo- Americano. O movimento, apesar de no ser muito antigo, pois data de pouco mais de um sculo, foi conhecido desde a Antigidade. A histria do Direito Romano processa-se entre duas codificaes: a Lei da XII Tbuas e o Corpus Juris de Justiniano. Na Sumria existiram codificaes famosas. At bem pouco tempo, era tido o Cdigo de Hamurabi como a mais antiga codificao. Entretanto, em 1948, outro cdigo mais antigo foi descoberto, o Cdigo de Ur-Namu. Pode-se dizer que, na civilizao europia, ressurge, no sculo XVIII, o movimento codificador. No se manifestou, a princpio, em cdigos, mas em compilaes, isto , em reunio de leis esparsas ou de costumes, s em 1804 surge o primeiro cdigo moderno: o de Napoleo (Code Civil des Franais ou Code Napolon). Que significa este movimento? Significa a tendncia para enfeixar em lei toda a matria jurdica, em regra, uma parte do direito, de modo a dar, nessa parte, unidade de tratamento jurdico s relaes jurdicas que dela brotam. Tal lei se denomina Cdigo. Mas, codificao, como movimento jurdico, no a feitura de um cdigo. Muitos pases que pertencem ao sistema da Common Law tm alguns cdigos. Significa sim a adeso ao direito escrito, ao direito codificado ou legislado. Nesse caso, em cdigos, esto os principais ramos do direito. A codificao no s unifica o direito, dando em lei toda matria jurdica, como, tambm, a apresenta de forma orgnica, sistemtica, em virtude de suas regras observarem princpios gerais informativos do todo. Acaba a codificao com a legislao dispersa. Apresentando, quase sempre, tratamento jurdico novo. Partindo da Frana, atingindo a Alemanha, o movimento codificador ganhou a corrida com o direito comum (direito romano adaptado s condies europias pelos juristas europeus desde a Idade Mdia) e com o direito consuetudinrio. Pases como a Inglaterra e os Estados unidos, que no aderiram a esse movimento, de certa forma sentiram a necessidade de oficialmente unificar o direito. Na Inglaterra, escreve Gogliolo: " sabido que os juizes se fundam nos chamados precedentes escritos, que se encontram em colees e
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livros. Esta jurisprudncia escrita (case law) uma espcie de cdigo sob outra forma". Nos Estados Unidos, os precedentes judiciais predominantes, assentados e tradicionais, sobre determinadas matrias jurdicas esto sendo compilados (restatement). As grandes codificaes, atravs de atos legislativos ou de aes dos juristas, penetraram em pases para os quais elas no foram ditadas. O mais conhecido fenmeno de recepo de direito estrangeiro, mais conhecido e mais importante para ns, ocorreu na Idade Mdia, na Europa, em que era respeitado o direito de uma sociedade moribunda, de um imprio desaparecido, isto , o Direito Romano. a recepo do Direito Romano que sofreu adaptao ao mundo medieval. O esforo medieval no se limitou simplesmente em aproveitar o evangelho jurdico de Roma, pois o modificou para adapt-lo s "novas condies que passou a reger". H, pois, "desviao do direito romano medieval do histrico direito da Roma antiga". Tal movimento iniciou-se na Itlia, em fins do sculo XII e princpios do sculo XIII, em Bolonha, com Irnerius, fundador da Escola de Bolonha, auxiliado por "quatro doutores": Blgarus, Martinus, Hugo e Jacobus. Compilaram o Direito Romano de Justiniano, preocupandose com a sua interpretao literal. Desse trabalho surgiram as "glosas": Glosa Ordinria ou Glosa Magna ao Corpus Juris, compilao de glosas, isto , explicaes (notas) breves e comentrios dos textos, dos romanistas da poca, feitos nos rodaps dos manuscritos. Tais glosas influram no direito, porque os estatutos das cidades italianas foram redigidos principalmente pelos graduados de Bolonha, que conciliaram as interpretaes do direito romano de seus mestres com os direitos locais. A aceitao desse direito romano foi facilitada pelo desenvolvimento da atividade comercial que, requeria tcnica jurdica refinada que os direitos locais no podiam fornecer. Tal atividade utilizou-se mais das interpretaes dos ps-glosadores ou comentaristas, iniciada no sculo XII, com Accursius e ampliada por Brtolo, Cino de Pistia e Rvigni, fundadores da Escola dos Dialticos. Os comentaristas adaptaram o direito romano s necessidades da poca, conciliando-o com os direitos locais. No caso de dvida ou de questo complexa, era uso medieval solicitar parecer da universidades cujos professores eram romanistas. Na Alemanha, o Direito Romano era exclusivamente fonte subsidiria, na falta de leis ou de costume, a ele devia-se recorrer. Mas com o tempo, a perfeio tcnica do direito romano foi se impondo sobre o direito local, consuetudinrio e fragmentrio, passando a ser esse direito, at 1900, o direito comum. Eis a, a recepo do Direito Romano que exerceu profunda influncia na formao e na evoluo do direito privado ocidental, conseqncia em nosso direito, pois, entre ns, nas Ordenaes Filipinas visvel a sua influncia, chegando, como fonte subsidiria a ser imposto em 1769, pela Lei da Boa Razo que em Portugal, e entre ns, mandava o juiz aplic-lo em caso de falta de soluo no direito local.

2.CONCEITO DE CDIGO
No latim primitivo CAUDEX ou CODEX queria dizer tbua, prancha de madeira. Existe um texto de Sneca em que se explica que por esse motivo que se chamava cdice s tbuas da lei porque eram realmente escritas sobre tbuas de madeira. O termo significava portanto o material em que se escrevia a lei, mas depois passou a designar a prpria lei, independente do material em que estivesse escrita, chamamos cdigo, por exemplo, grande laje de pedra em que Hamurabi mandou gravar h 400 anos as leis do seu imprio, e chamamos igualmente cdigos as antigas colees de leis. Mas a semelhana apenas de palavras, sob o ponto de vista cultural, as antigas colees de leis e os modernos cdigos so realidades completamente diferentes. A coleo uma simples reunio de materiais dispersos, agrupados com certa ordem, na inteno de facilitar a consulta e o uso prtico. O cdigo no isso. Pretende representar um sistema homogneo, unitrio, racional, aspira a ser uma construo lgica completa, erigida sob o alicerce de princpios que se supem aplicveis a toda a realidade que o direito deve disciplinar. O cdigo rene em um s texto, disposies relativas a uma ordem de interesse, podendo abranger a quase totalidade de um ramo, como o Cdigo Civil, ou alcanar apenas uma parcela menor da ordem jurdica, como a situao, por exemplo, do Cdigo de Defesa do Consumidor. No a quantidade de normas que identificam o Cdigo, podendo este apresentar maior ou menor extenso. H leis que so extensas e que no constituem cdigos. Fundamental a organicidade, que no pode deixar de existir. O Cdigo deve ser um todo harmnico, em que as diferentes partes se entrelaam, se complementam. As partes que compem o Cdigo desenvolvem uma atividade solidria, h uma interpenetrao nos diversos segmentos que o integram, da a dizer-se que os Cdigos possuem organicidade. Do ponto de vista tcnico, pode-se distinguir Cdigo de Consolidao e Compilao. Por Cdigo entende-se lei nova sobre vasta matria jurdica; enquanto por Consolidao, uniformizao de um direito preexistente, esparso e fragmentrio, como por exemplo, entre ns, a Consolidao das Leis Civis (1858), de Teixeira de Freitas, que abriu o caminho para a codificao do nosso direito civil. J por Compilao, deve-se entender a redao na forma escrita, de costumes e leis, muitas vezes adaptadas poca em que so compilados. Os "cdigos" da antigidade eram mais compilaes do que propriamente cdigos. Para ns, a mais importante compilao o Corpus Juris Civilis.
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O objetivo tanto da codificao como da consolidao e da compilao o mesmo: unificao do direito. Mas, no processo histrico, a consolidao antecede a codificao. Entretanto, no se conclua que o cdigo seja obra perfeita. Os cdigos ficam velhos, comeando a ser emendados por leis dispersas, chegando a um ponto em que deve ser substitudo por outro, por no mais a tender s suas finalidades e por ter se transformado em colcha de retalhos, em virtude das novas leis que lentamente o reformaram. Velho, sem dar soluo aos problemas jurdicos de acordo com a conscincia jurdica dominante, o cdigo se torna uma caricatura do direito. Por tal motivo, pensando que os cdigos fossilizam o direito, Savigni se ops codificao, e se opondo, em sua discusso terica com Thibaut, lanou as bases da Escola Histrica do Direito. Em 1813, antes dele, Rehberg se insurgiu na Alemanha contra a codificao, mas desde 1814 Thibaut defendeu-a mostrando que a unidade jurdica proporcionada pelos cdigos indispensvel unidade poltica, to necessria Alemanha depois da queda de Napoleo.

3.OS CDIGOS ANTIGOS

Na acepo antiga, Cdigo era um conjunto amplo de normas jurdicas escritas. A sua organizao no obedecia a uma seqncia lgica e, normalmente, no passava de condensao das diferentes regras vigentes. Da Antigidade vem o famoso Cdigo de Hamurbi, que liga a sua existncia do povo babilnico. Dos romanos nos ficou de primeiro a Lei das XII Tbuas. A obra monumental, no gnero, foi o Corpus Juris Civilis, do sculo VI, compilao ordenada pelo imperador Justiniano. Entre as codificaes mais antigas que alcanaram projeo, podemos tambm citar as seguintes: Cdigo de Man, Legislao Mosaica e o Alcoro. 3.1.O CDIGO DE HAMURBI (2000 a. C.) A histria antiga da regio mesopotmica apresenta vrios povos, dos quais se destacaram, a princpio, os Sumrios e depois os Acdios, dos quais provieram os Caldeus. Hamurbi foi talvez o maior rei da Mesopotmia antiga e uma das figuras mais eminentes da histria universal, o verdadeiro consolidador do Imprio Babilnico que se compunha de vrias raas e naes. De certo modo, o "Cdigo" de Hamurbi revela um esforo de unificar a aplicao do direito, sistematizando a administrao da justia e a estimao das condutas. H quem ache, que ele foi um reformador avanado para seu tempo. Mencionado e encarado durante muito tempo como o cdigo mais antigo do mundo, o monumento legislativo de Hamurbi no o foi, entretanto. Escrita em lngua sumria, o Cdigo de Lipit-Istar de Isin foi uma legislao anterior de Hamurbi, mas o cdigo mais antigo at hoje encontrado, foi o de Ur- Namu (2050 a.C.). nestes cdigos figuram prembulos e eplogos caracterizados pela retrica teocrtica. O Cdigo de Hamurbi tambm apresenta claramente um prlogo de um eplogo. O texto consta de 282 dispositivos legais, antecedidos pelas invocaes do prlogo e sucedidas pelas apstrofes do eplogo. Consagrando a pena de Talio, (olho por olho, dente por dente), o cdigo reunia os seus 282 preceitos em um conjunto assistemtico e que abrangia uma diversidade de assuntos: crimes, matria patrimonial, famlia, sucesses, obrigaes, salrios, normas especiais sobre os direitos e deveres de algumas classes profissionais, posse de escravos,... Podemos, ento, observar que o cdigo quase no foge aos problemas jurdicos, aos quais regulamenta com estritos detalhes. Ao corpo de leis de Hamurbi faltam traos de tcnica que s com os romanos se tornaram definitivas. No prembulo, descreve-se o reinado do prprio Hamurbi, com aluses que so como legitimadoras do ato legislativo. O monarca invocava os deuses e alegava a grandeza de suas obras, bem como suas vitrias, e anuncia a importncia das leis para o seu povo. O eplogo, encoraja os homens a cumprirem as leis, que so as garantias dos oprimidos, e relaciona com a prpria vontade dos deuses o respeito aos ditames legais. A casustica dos dispositivos, sequenciados em forma de hipteses (incluindo sobretudo no incio indicaes processuais), termina por constiturem um vasto e complexo arcabouo normativo. O Cdigo de Hamurbi teria sido assim uma smula jurdica global, abrangendo sobretudo normas privadas e penais, altamente elaboradas para o seu tempo, mas ainda muito distantes das estruturas modernas. 3.2.O PENTATEUCO - LEGISLAO MOSAICA
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Moiss, que viveu h doze sculos a. C., foi o grande condutor do povo hebreu: livrou-o da opresso egpcia, fundou a sua religio e estabeleceu o seu Direito. A legislao que o profeta concebeu acha-se reunida no Pentateuco, um dos cdigos mais importantes da antigidade e que se divide nos seguintes livros: Gnesis, xodo, Levtico, Nmeros e Deuteronmio. Apesar de consagrar a Lei de Talio, sua ndole era humanitria. 3.3.A LEI DAS XII TBUAS A Lei da XII Tbuas, mais do que qualquer outro cdigo antigo, tem para ns um significado especial: a sua repercusso sculos afora por toda a Roma Republicana, em mais de quatro centrias e, posteriormente, na Roma Imperial, em cerca de cinco sculos, at a compilao Justiania. Seus retalhos, incorporados a esta, transbordaram com ela das fronteiras do Imprio e se disseminaram por todas as legislaes que sofreram influncia romana, inclusive a nossa. Segundo a tradio, a Lex Duodecimum Tabularum foi promulgada no ano 452 a. C. e, surgiu como um dos objetivos dos plebeus que era o de acabar com a incerteza do direito por meio da elaborao de um cdigo, o que viria refrear o arbtrio dos magistrados patrcios contra a plebe. Lei escrita, produzida por rgos legislativos, a lei decenviral uma fonte potente de estudo do direito romano antigo pois retrata o meio social, suas formas definem um perodo da vida romana. Todo o jus consuetidinarium e, mesmo o jus scriptum corporificado nas leges regial teriam os seus vestgios fortemente gravados nas XII Tbuas decenvirais. Alm desse aspecto de fonte de conhecimento do direito, a lei decenviral desempenhou um papel histrico: o de fonte de todo o direito posterior, direta ou indireta. E julgamos que nesse sentido que Tito Lvio, ao fazer aluso ao amontoado de leis que se sobrepunham umas as outras reputou a lei decenviral "fonte de todo direito pblico e privado". Dela decorrem o direito privado, o direito civil romano, normas sobre propriedade, obrigaes, sucesses e famlia, os juri in re aliena, os direitos de vizinhana, a tutela e a curatela, os testamentos, os preceitos creditrios, os contratos. Em suma, o direito civil buscou as suas razes histricas na legislao decenviral. O direito penal, embora em menores propores, encontra nela abundante manancial, especialmente no que diz respeito ao furto, o homicdio, o dano, o falso testemunho. O direito processual radica-se na legislao decenviral atravs das aes da lei. Proibiu a lei decenviral as penas capitais sem aprovao prvia dos comcios centuriados, retirando assim dos magistrados o poder de dispor da vida de seus semelhantes. Preceito revolucionrio para a poca em que a plebe se encontrava merc do patriciado e as condenaes morte eram rpidas e fceis. Foi, portanto, a Lei da XII Tbuas, alm de uma fonte de conhecimento, a criadora extraordinariamente fecunda do direito romano posterior, durante cerca de mil anos. nesse carter que reputamos a legislao dos decnviros uma poderosa fonte de direito, o tronco do qual verdejaram as ramificaes todas dessa rvore imensa que mais tarde estendeu-se os seus ramos por todo o Imprio Romano e finalmente por todos os povos civilizados do mundo. Quase todos os romanistas estabelecem como marco divisrio entre a primeira e a segunda fase da histria do direito em Roma a Lei das XII Tbuas. Antes dela tudo era vago, indeciso, impreciso. Os costumes regulavam a vida social, especialmente no perodo entre a fundao ( 754 a. C.) e a queda de Tarquinio Soberbo (510 a. C.). A marca inconfundvel do cdigo decenviral no se cinge em ter criado, para os romanos, um novo sistema jurdico, mas apenas em ter fixado o direito por escrito, determinando com preciso as normas j em vigor, com as modificaes aconselhadas maior harmonia entre as duas classes sociais. No deve ter tido o cdigo nem a pretenso de inovar profundamente, tampouco de recriar uma nova era. Em 454 a. C., segue para a Grcia uma embaixada composta de trs membros para estudar a legislao de Slon. Quando de seu retorno, em 452 a. C., elaboram um cdigo de dez tbuas, mas como o trabalho estava incompleto, elege-se um novo decenvirato, que em 450 a. C. redige mais duas tbuas, perfazendo, assim, o total de 12 (por isso Lei das XII Tbuas). Mas, a influncia helnica compaginada nas XII Tbuas no deve ter ultrapassado os limites de um determinismo histrico peculiar aos homens. Apesar da pretendida influncia helnica sobre a romana, muitos escritores negam-na terminantemente e defendem que a lei decenviral teria sido um produto genuinamente romano, de uma sociedade em formao e de um povo profundamente inclinado para o estudo da cincia jurdica. A fortaleza dos costumes romanos jamais se deixou quebrantar pelos usos e instituies estrangeiras, geralmente eles foram
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acolhidos na prtica, mas s excepcionalmente lograram importncia como fonte jurdica. Legislao de carter predominantemente consuetudinrio, as XII Tbuas excederam a simples consagrao escrita do que j era regra tradicional, porque assentaram a fuso dos distintos costumes das duas classes que se entrechocavam em Roma, e assim deram o passo inicial abertura da igualdade entre patrcios e plebeus. Escritas em bronze, conforme Tito Lvio, ou em marfim, consoante Pompnio, o certo que as Tbuas da Lei, menos de um sculo depois de elaboradas, foram destrudas pelos gauleses na invaso do Roma, todavia o texto sobreviveu nas produes literrias posteriores, tanto assim que, ao tempo de Ccero, ainda era ensinado de cor nas escolas. Fora transmitido o seu teor, nas prprias palavras originais, nem sempre bem renovadas, ou atravs das idias e princpios. Uma vez editadas, as XII Tbuas passaram a corporalizar o direito prprio do povo romano, durante todo o restante do perodo histrico de Roma, quando ento a faina dos pretores passou a construir, sem derrog-las, normas paralelas para as situaes no contempladas ou carentes de equidade, o chamado direito honorrio, ou jus praetorium, que abriu o velrio do perodo clssico. Assim, pode-se dizer que elas nunca foram abrogadas, antes, cederam ao peso de sua prpria interpretao. A legislao dos decnviros foi uma verdadeira carta constitucional do povo romano e com esse aspecto projetou-se no tempo e no espao, tanto assim, que no sculo de Justiniano, cerca de mil anos depois de sua elaborao, ainda era observada. Como fonte do direito pblico, a Lei das XII Tbuas erigiu-se em um dos maiores monumentos jurdicos de todos os tempos, com mandamentos que ainda hoje, decorridos mais de 2000 anos, sobrevivem esparsos nas legislaes de muitos povos, ainda que transformados pelo tempo e adaptados a novas condies sociais, sob esse aspecto, pode ser considerada fonte de direito universal. 3.4.O CDIGO DE MAN Na ndia antiga, preservou-se um cdigo atribudo a Man, personagem mtico, considerado "Filho de Brama e Pai dos Homens". Escrito em snscrito e elaborado entre o sculo II a.C. e o sculo II d. C., o Cdigo de Man a legislao mais antiga da ndia. As leis de Man representam historicamente uma primeira organizao geral da sociedade, sob forte motivao religiosa e poltica. Elas exemplificam a situao do direito nos povos que no chegaram a distinguir a ordem jurdica dos demais planos da vida social. Da premissa de que a humanidade passa por quatro grandes fases, que marcam uma progressiva decadncia moral dos homens, os idealizadores do cdigo julgavam a coao e o castigo essenciais para se evitar o caos na sociedade. No Cdigo de Man havia uma estreita correlao entre o direito e os dispositivos sacerdotais, os problemas de culto e as convenincias de castas. Encontramos neste cdigo, ao lado de uma extensa e sistematizada determinao de preceitos jurdicos (com cominao de sanes seguindo uma escala coerente), uma srie de idias sobre valores como verdade, justia e respeito. Os dados processuais que se baseiam sobre credibilidade dos testemunhos atribuem diferente validade palavra dos homens conforme a casta a que pertencem. A mulher se acha sempre em extrema desvantagem e em condio totalmente passiva dentro da sociedade. A honra das pessoas e sua situao dentro da aplicao do direito, dependia da condio da casta. O cdigo era bastante detalhado e meticuloso e previa vrios tipos de problemas, nos campos penal, civil, comercial, laboral, etc., trazendo ao incio uma extensa srie de artigos sobre administrao da justia, modos de julgamento e meios de prova. Esse cdigo objetivou favorecer a casta brmane, que era formada pelos sacerdotes, assegurando-lhes o comando social. Um exemplo revela a superioridade dessa casta:" Se um homem achasse um tesouro deveria ter dele apenas 10% ou 6%, conforme a casta a que pertencesse. Se fosse um brmane, teria todo o tesouro, e se fosse o rei, apenas 50%." Alm de injusto o Cdigo de Man era obscuro e impregnado de artificialismo. 3.5.O CDIGO DE JUSTINIANO Em 1 de agosto de 527 d.C., sobe ao trono do Imprio Romano do Oriente, na cidade de Constantinopla, Justiniano, que inicia obra militar e legislativa. Pouco depois de assumir o poder, nomeia comisso de dez membros para compilar as constituies imperiais vigentes. No ano de 529 estava a compilao pronta sendo intitulada "Novus Justinianus Codex". O Corpus Juris Civilis, como Dionsio Godofredo, no sculo XVI, chamou o conjunto formado pelas Institutas, Digesto, Cdigo e Novelas, est ligado para sempre ao nome de Justiniano. O imperador teve particular interesse pela jurisprudncia a ela dedicou todas suas foras, at o fim.
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Nos fins de 530, Justiniano encarrega Triboniano (ministro do imperador e jurisconsulto de grande mrito) de organizar comisso destinada a compilar os escritos dos antigos juristas. A comisso tinha poderes para fazer supresses, modificaes e acrscimos, para que a nova consolidao estivesse em harmonia com as exigncias da poca, procurando de modo particular que nela no houvesse nenhuma repetio nem contradio. Para o trmino desse projeto grandioso, previu Justiniano prazo mnimo de dez anos, no entanto, a comisso de dezesseis membros (professores de direito e advogados), depois de examinar mais de trs milhes de linhas distribudas em dois mil volumes, conseguiu reduzir esse material vigsima parte e concluir o trabalho em apenas trs anos. O ttulo da obra deveria ser Digesta (plural de Digestum que quer dizer coisas ou escritos classificados com mtodo) ou Pandectal (do grego, significa o que contm tudo). O digesto obra de grande valor e utilidade, no s para a poca e para o Imprio Romano do Oriente, mas sobretudo como repositrio abundante e precioso, malgrado alteraes e lacunas da literatura jurdica, atribuda a trinta e nove dos mais ilustres jurisconsultos romanos. Acreditando na perfeio do trabalho, o imperador proibiu que ele fosse comentado, j que a permitir comentrios ao Digesto, que reputava perfeito, esses seriam perverses e no interpretaes. Qualquer comentrio ao Digesto seria contrafaco e seus autores punidos e seus escritos destrudos. Nenhum jurista poderia acrescentar-lhe comentrios e obscurecer com sua verbosidade a brevidade da obra. Havia tambm punio para quem citasse, nos julgamentos ou em discusso, obras outras que no o Cdigo, o Digesto ou as Institutas. Na redao do Digesto foi proibido o emprego de abreviaes e siglas, os prprios nmeros dos livros e dos ttulos deviam ser escritos em letras e no com cifras. Terminada a elaborao do Digesto, mas antes de sua promulgao, Justiniano escolheu trs dos compiladores, para a organizao de um manual escolar que servisse aos estudantes como introduo ao direito compendiado no Digesto. Seguindo as Intitutas de Caio, essa comisso elaborou as Institutiones seu Elementa (Institutiones, elementos de uma disciplina, de instituere, ensinar). Ambos, Digesto e Institutas, entraram em vigor na mesma data: 30 de Dezembro de 533 d.C. O primeiro cdigo, devido s inovaes posteriores, teve de ser atualizado, em nova edio, denominada por Justiniano, Codex Repetital Praelactionis. Em 16 de Novembro de 534 d.C., a nova edio do cdigo foi promulgada e passou a vigorar em 29 de Dezembro desse mesmo ano. As Institutas, o Digesto e do Cdigo foram as compilaes feitas por ordem de Justiniano. No entanto, depois de elaboradas, Justiniano introduziu algumas modificaes na legislao mediante Constituies Imperiais, que pretendia reunir num corpo nico. Sua morte, porm, no lhe permitiu realizar o intento, o que foi feito, posteriormente, por particulares. A essa coleo, em lngua grega ou latina, se d o nome de Novellaeleges. O Digesto, o Cdigo e as Instituies constituem o ncleo da Compilao Justiniana, vigorando de acordo com a vontade de Justiniano, como uma nica obra, no obstante cada parte tenha sido composta e publicada em pocas diversas. As Novelas, sendo leis posteriores, constituem a sua atualizao e tm por conseguinte preferncia relativamente s outras partes, de acordo com o princpio lex posterior derogat priori. 3.6.O ALCORO Do incio do sculo VII, o Alcoro, ou simplesmente Coro, o livro religioso e jurdico dos muulmanos. Para os seus seguidores, no foi redigido por Maom, que no sabia escrever, mas ditado por Deus ao profeta, atravs do arcanjo Gabriel. Fundamentalmente religioso, apresenta descries sobre o inferno e o paraso e adota como lema o dito: "Al o nico Deus e Maom o seu Profeta". O seu contedo normativo revelou-se insuficiente na prtica, o que gerou a necessidade de sua complementao atravs de certos recursos lgicos e sociolgicos. Entre estes constam os seguintes: costumes do profeta, que consistia nos comentrios e feitos de Maom; consentimento unnime, que correspondia ao pensamento da comunidade muulmana; a analogia e a equidade. Com a evoluo histrica, o Cdigo foi ficando cada vez mais distanciado da realidade e revelou sua incapacidade para reger a vida social. A soluo lgica seria a reformulao objetiva da legislao, mas tal tarefa encontrava um obstculo intransponvel: sendo uma obra de Al, apenas este poderia reformul-la. Diante do impasse, os jurisconsultos muulmanos utilizaram uma srie de artifcios para contornar as dificuldades, na tentativa de conciliarem o velho texto com a realidade. Ainda em vigor em alguns Estados, como Arbia Saudita e Ir, o Alcoro estabelece severas penalidades em relao ao jogo, bebida e roubo, alm de situar a mulher em condio inferior do homem.

4.OS CDIGOS MODERNOS

A Idade Moderna voltou as suas vistas para a codificao especialmente nos dois ltimos sculos, envolvendo os pases da Europa e da Amrica, com exceo da Inglaterra e dos Estados Unidos. Depois do surgimento dos Cdigos modernos a atuao dos homens do direito foi atrada definitivamente para o fenmeno da codificao.
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Surgem dois grandes monumentos da cincia do direito privado europeu: o Cdigo de Napoleo e o Cdigo Civil Alemo. Dessas codificaes surgiu o que se convencionou chamar de sistema continental ou sistema do direito codificado, que se caracteriza por considerar a lei como fonte principal do direito, sendo subsidirias as demais fontes. Em oposio a esse sistema, est o sistema da Common Law, tambm denominado sistema anglo-americano, em que o precedente judicial a fonte principal do direito. No mbito nacional podemos citar o Cdigo Civil Brasileiro, o Cdigo Penal, os Cdigos de Processo Civil e Penal entre outros. 4.1.O CDIGO CIVIL FRANCS O Cdigo Civil Francs de 1804 (Cdigo de Napoleo) foi o primeiro grande triunfo do movimento de codificao. Antes do Cdigo Civil, a Frana vivenciava um pluralismo poltico e um fracionamento do seu direito. Para casos idnticos, o direito francs podia apresentar diferentes formas de soluo e disciplina, conforme a regra aplicada que variava segundo o ordenamento jurdico predominante nas diversas regies francesas. Essa situao de pluralismo jurdico tinha por conseqncia um estado de incerteza e insegurana jurdica, que se manifestava tanto no aspecto da impossibilidade de conhecimento da norma jurdica como na indeterminao de qual regra aplicar ao caso concreto e do agente que deveria aplic-la. Com o tempo, surgiu a necessidade de um sistema fechado, de uma unificao do direito francs como meio de garantir a segurana jurdica. At o incio da Revoluo Francesa em 1789, no havia na Frana um direito unificado. A Assemblia Nacional Constituinte acordou, em 1790, a confeco de um Cdigo Civil nico para todo o reino, de carter simples e claro, de forma a ser compreendido por todos. Em matria civil, foram sucessivamente redigidos vrios projetos. Um primeiro projeto foi submetido Conveno em Agosto de 1793, compreendendo 719 artigos. Esse projeto foi considerado muito longo e no suficientemente revolucionrio. Um novo projeto foi elaborado na poca da hegemonia dos Montanheses, contando com 197 artigos e limitando-se a compilar os preceitos a partir dos quais cada um pudesse encontrar as suas regras de conduta na vida civil. A conveno achou o projeto muito curto e revolucionrio. Em 1796, o projeto de 1104 artigos foi apresentado, sendo negado pelo Conselho dos Quinhentos. Em 1799, Jacque Minot submete ao Primeiro Cnsul um novo projeto que, incompleto, no obteve sucesso. Um decreto dos Cnsules, de 12 de Agosto de 1800, criou uma comisso de governo composta por quatro jurisconsultos de renome, encarregada de submeter aos Cnsules uma srie de projetos de leis civis. Tendo cada membro redigido uma parte dos textos, ao final de quatro meses o projeto estava pronto, sendo seguidamente discutido em comisso. O projeto foi submetido ao Conselho de Estado que o remodelou e dividiu-o em 36 partes. Os projetos do Conselho de Estado foram submetidos ao Tribunato, sendo mal acolhidos por razes essencialmente de oposio poltica. Foi Napoleo que, modificando os membros do Tribunato, eliminando todos que lhe eram hostis, fez com que em um s ano, de Maro de 1803 Maro de 1084 fossem discutidos e aprovadas 36 leis, que foram promulgadas em um nico corpo, em 21 de Maro de 1804, recebendo o ttulo de "Cdigo Civil dos Franceses" e, em 1807, o de "Cdigo de Napoleo", sendo constitudo de 2281 artigos. Compreende um ttulo preliminar e trs livros: o primeiro sobre as "pessoas", o segundo sobre os "bens e as diferentes modificaes da propriedade", e o terceiro sobre os "diversos modos pelos quais se adquire a propriedade". Nesse ltimo, que cobre mais de dois teros de sua superfcie ( do artigo 1522 at o 1778), esto regulados os mais diversos institutos: os regimes matrimoniais, as obrigaes, as doaes e testamentos, as garantias reais e outros. Hoje, est mutilado por numerosas alteraes, mas conserva a estrutura original. Por ocasio do seu centenrio, juristas franceses, manifestaram a necessidade de reform-lo, acentuando seu desajustamento realidade dos novos tempos e, h alguns anos, comisses de especialistas dedicam-se elaborao de novo cdigo, em substituio obra napolenica. O Cdigo Francs procurou harmonizar o Direito Romano com o direito pblico costumeiro, em essncia rendia homenagem doutrina dos direitos do homem, colocava o indivduo frente ao Estado em posio superior e sancionava a autonomia do direito privado em relao com o direito pblico. Seu esprito reflete a mentalidade individualista da poca. Foi considerado o Cdigo da Burguesia, por ter atendido aos interesses e aspiraes desta classe, no se redigiu no propsito de ser lei de privilgios, ao contrrio, a inteno foi elaborar um cdigo impessoal, expresso eterna das coisas, para ser aplicado sem distino de classe, e sem limite de tempo. Funda-se nos princpios individualistas da liberdade contratual, na propriedade como direito absoluto, e na responsabilidade civil fundada na culpa provada pelo lesado. Inspirou o antigo Cdigo Civil Italiano, bem como o Espanhol, o Portugus, o Belga, o Holands, o Romeno, o antigo Cdigo Civil Egpcio e os de Quebec e de Louisiana. 4.2.O CDIGO CIVIL ALEMO Desde o incio de sua histria, vigia na Alemanha um direito consuetudinrio originrio de costumes e decises judiciais
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sentenciados pela autoridade existente e ratificadas pela comunidade. Na Idade Mdia, a criao do Imprio Carolngeo, conduziu a busca de um direito unitrio atravs do Direito Romano que passou a vigorar como uma espcie de direito internacional privado subsidirio. Com o desmembramento do Imprio Carolngeo a Alemanha tornou-se um "Imprio Federalista", onde os Estados possuam completa autonomia que imps com o tempo a necessidade de uma unidade poltica e jurdica. At o incio do sculo XVI, a Alemanha conviveu com a aplicao da cincia europia do direito comum. Nesse sculo surgiu a Escola Pandectista, que introduziu a doutrina do "usus modernus pandectarum", oferecendo Alemanha uma essncia jurdica prpria. At o sculo XIX foram realizadas vrias tentativas de codificao, todas sem sucesso face carncia de unidade legislativa. Coube pandectstica deste mesmo sculo a misso da unidade poltica nacional. Garantindo a unidade da dogmtica jurdica, ela antecipou a unidade jurdica do Cdigo Civil. O triunfo da idia codificadora no est apenas ligado ao fenmeno de um Estado unificado, mas tambm a certos pressupostos sociais e econmicos como os movimentos da burguesia liberal que entendiam o Cdigo Civil como subordinado aos princpios da liberdade de propriedade e da liberdade contratual. Com a edificao do Imprio Alemo, o direito civil foi declarado como matria federal, atravs da Lei Imperial de 20 de Dezembro de 1873, fato que veio a tornar possvel a organizao de um Cdigo Civil Nacional. Em 1881 foi nomeada uma primeira comisso de um projeto ao Cdigo Civil. A referida comisso, aprontou o "Primeiro Projeto", este, foi alvo de severas crticas. Nova comisso foi nomeada. Essa segunda comisso publicou o "Segundo Projeto" que aperfeioou na forma e no fundo. Foi sancionado em 1896, com algumas modificaes, entrando em vigor em 1 de Janeiro de 1900. O Cdigo Civil Alemo sofreu influncia do Direito Romano e das instituies jurdicas alems, caracterizando-se pelo tecnicismo e rigor dogmtico, quer na ordenao sistemtica, quer na terminologia; renncia quase total casustica, bem como pela compatibilizao de sua abstrao com o esprito prtico. O Cdigo consta de 2385 pargrafos e divide-se em uma Parte Geral, subdividida em dois livros, que compreendem o direito das pessoas, dos bens e os negcios jurdicos e uma Parte Especial, distribudo em quatro livros: direito das obrigaes, direitos reais, direito de famlia e direito hereditrio. Esse cdigo se caracterizou por sua perfeio tcnica na expresso do modelo social adotada na poca de sua promulgao, a refletir o panorama scio-econmico nos traos decisivos de sua textura. Saudado com entusiasmo era, entretanto, como observou Wieacker "o filho tardio do liberalismo clssico, fruto da cincia Pandectsta". J ao nascer se apresentava antiquado e distanciado da realidade jurdica do sistema que estabelecera, dirigindo-se ao burgus endinheirado, ao pequeno industrial, ao campons e consagrando os ideais da sociedade burguesa. O alto grau de abstrao dos seus pargrafos (artigos) e a rede de clusulas gerais "concebidas com inteligente preciso" asseguraram a abertura permanente do sistema s exigncias mutveis do comrcio jurdico e permitiram o ingresso de novos fatores no ordenamento. Sobreviveu, inclusive, ao perodo nacional-socialista, quando esteve ameaado de ser substitudo pelo Cdigo do Povo, que pretendia ser a consolidao de todas as regulamentaes especiais, de todo o direito civil desfrutado pelo povo. Alterado por leis que o mutilaram deixou de ser a "regulamentao omnicompreensiva" do direito privado, passando a ser uma Lei Especial, se bem que a mais importante de todas. O Cdigo Civil Alemo foi concebido na poca como o mais progressivo, passando a ser adotado como fonte de inspirao para os pases que ainda no haviam elaborado o seu cdigo civil tirando, assim, a exclusividade at ento mantido pelo Cdigo de Napoleo. 4.3.O CDIGO CIVIL BRASILEIRO Ao contrrio da maioria dos Cdigos Latino - Americanos editados anteriormente 1900, o Direito Civil Brasileiro foi imune influncia do Cdigo de Napoleo. Esse fato deve-se herana de um centralismo jurdico imposto mediante as Ordenaes do Reino, que vigoraram por cerca de quatro sculos no Brasil, centralismo esse que mantm-se at hoje como conseqncia da estrutura poltico-social do pas e de convenincias econmicas. 4.3.1.A LEGISLAO DA METRPOLE E DA COLNIA

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Os portugueses com suas naus (grandes embarcaes) e suas armas, s puderam transportar para o Brasil a sua organizao jurdica adaptando-a ao novo meio social em que deveria viger, pois toda norma jurdica supe condies sociais possibilitadoras de sua aplicao, para as quais se destina. Tivemos, assim, legislao comum a Portugal e ao Brasil (colnias) e legislao especial ao Brasil. 4.3.2.ORDENAES A ordem jurdica portuguesa encontrava-se nas Ordenaes do Reino, que compreendiam, primeiro, as Ordenaes Afonsinas, depois, as Ordenaes Manuelinas e, ao tempo da dominao espanhola, as Ordenaes Filipinas. Essas Ordenaes, isto , o sistema jurdico portugus teoricamente eram aplicveis no Brasil, pois na colnia reinava a legislao da Metrpole. Entretanto, por falta de condies de aplicao, muitos preceitos e normas do direito portugus eram inaplicveis aqui e outros necessitavam de adaptao para o serem. Surgiu, ento, legislao especial adaptadora do direito da Metrpole Colnia, bem como legislao local ou especial para o Brasil. A legislao portuguesa, que se destinava exclusivamente ao Brasil era, de regra, decretada em Portugal e, em certos casos, aqui ditada pelos portugueses. 4.3.3.ORDENAES AFONSINAS, MANUELINAS E FILIPINAS As Ordenaes Afonsinas (1500-1514), aparecidas no sculo XV, atribudas a Joo Mendes, Rui Fernandes, Lopo Vasques, Luis Martins e Ferno Rodrigues, foram elaboradas sob os reinados de Joo I, D. Duarte e Afonso V como o trabalho foi finalizado no reinado de Afonso V, recebeu o nome de Ordenaes Afonsinas (1446). Compunham-se de cinco livros, compreendendo organizao judiciria, competncias, relaes da Igreja com o Estado, processo civil e comercial. As Ordenaes Afonsinas consagraram-se como fonte do direito "nacional" e prevalente, tendo por fontes subsidirias os direitos romanos e cannico, as glosas de Acrsio e as opinies de Bartolo e, por ltimo, as solues dadas pelo Monarca. Dessa forma, observa-se, desde j, que a consolidao das regras nas Ordenaes, inclusive costumeiras, enfraqueceram as que no foram includas. No entanto, o apreo ao direito romano fica constatado na sua valorao como primeira fonte subsidiria. As segundas ordenaes, as Ordenaes Manuelinas (1514-1603), foi determinada pela existncia de vultoso nmero de leis e atos modificadores das Ordenaes Afonsinas. Foram seus compiladores: Rui Boto, Rui da Gr e Joo Cotrim, que iniciaram seu trabalho em 1501, no reinado do Dom Manuel I e terminaram-no, mais ou menos, em 1514. Apresentavam a peculiaridade de uma duplicidade de edies: a primeira data de 1512-1514 e a segunda de 1521. A reforma se deu na parte atinente s fontes subsidirias, onde aps a afirmao da prioridade das leis portuguesas, deveriam ser observados primeiro o direito romano e em segundo lugar o direito cannico. Seguem-se como fontes subsidirias. As glosas de Acrsio e as opinies de Bartolo. As Ordenaes Filipinas, juntamente com as leis extravagantes, tiveram vigncia no Brasil de 1603 at 1916. Esta compilao data do perodo do domnio espanhol, sendo devida aos juristas Paulo Afonso, Pedro Barbosa, Jorge de Cabedo, Damio Aguiar, Henrique de Souza, Diogo da Fonseca e Melchior do Amaral, que comearam seus trabalhos no reinado do rei espanhol Felipe I (1581-1598), terminaram-no em 1603, no reinado de Felipe II (1598-1621). Essas ordenaes objetivaram a atualizao das inmeras regras esparsas editadas no perodo de 1521 a 1600, no produzindo grandes alteraes nas fontes subsidirias exceto transformaes de cunho formal. Como ltima norma legal de fontes subsidirias ao direito portugus, em ordem sucessiva: o direito romano, o direito cannico (quando a aplicao do direito romano resultasse em pecado) e as glosas de Acrsio ou as opinies de Bartolo (desde que de acordo com a comunis opinio doctorum). Este quadro se manteve at 1769 quando por obra do Marqus do Pombal, foi editada a Lei da Boa Razo. Essa lei, sem revogar as Ordenaes Filipinas, estabeleceu novos critrios para a interpretao, integrao e aplicao das normas jurdicas. A lei em questo visava combater abusos cometidos quando da interpretao dos preceitos legais e aplicao das fontes subsidirias, suprimindo as glosas e as opinies, conservando as solues do direito romano conforme a boa razo. Ser conforme boa razo eqivalia a corresponder aos princpios de direito natural e das gentes. Essas ordenaes no eram cdigos no sentido atual, mas compilaes de leis, atos e costumes. 4.3.4.O SURGIMENTO DO CDIGO CIVIL BRASILEIRO A histria do Direito Civil Brasileiro particulariza-se pelo seu desenvolvimento orgnico desde o perodo monrquico, caracterizado pelo centralismo jurdico vigorante a partir das Ordenaes Manuelinas que para ns foram transportadas como patrimnio moral da metrpole portuguesa. Com a supresso das Ordenaes Manuelinas pelas Ordenaes Filipinas, estas tambm foram trazidas para o Brasil para serem
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aplicadas como um direito j pronto e estabelecido. Desta forma, a idia de codificar o direito e o anseio pela sistematizao vieram-nos de Portugal que, no espao de cem anos, ofereceu ao mundo trs cdigos, com a elaborao sucessiva das Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. Quando surgiram as primeiras manifestaes jurdicas de carter nitidamente nacional, ligaram-se ao pensamento codificador. A Constituio Brasileira de 25 de Maro de 1824 deliberou, no artigo 179, XVIII, que fosse elaborado um Cdigo Civil, fundado nas slidas bases da justia e da equidade, e reconheceu nacionalidade s Ordenaes Filipinas como ordenamento jurdico brasileiro at a promulgao do novo Cdigo Civil. Vrias foram as tentativas de codificao no Imprio e na Repblica. Eusbio de Queirs props que fosse adotado como Cdigo Civil o Digesto Portugus, de Correia Teles. A sua proposta no vingou por se ter manifestado contra ela o Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros. Estabelecido que, como trabalho preparatrio do Cdigo Civil se fizesse a consolidao do direito privado comum em vigor, essa tarefa foi confiada, em 1855, ao grande jurisconsulto Augusto Teixeira de Freitas que, em 1858, tinha concludo a notvel Consolidao das Leis Civis, que mereceu aprovao. Foi-lhe, ento, dada a incumbncia de organizar o Projeto do Cdigo Civil Brasileiro, tendo ele formulado um esboo, que deveria ser submetido ao exame dos competentes para ser depois transformado em projeto. Esse esboo foi submetido ao estudo de uma comisso. Teixeira de Freitas desgostou-se com a comisso e com o pouco valor que, ao seu esforo, dava ou parecia dar a opinio brasileira. A obra foi interrompida e no mais retomada pelo autor, sendo esse trabalho aproveitado para a elaborao do Cdigo Civil Argentino. Rescindido o contrato entre o governo imperial e Teixeira de Freitas para a elaborao do Projeto do Cdigo Civil, essa incumbncia foi dada a Nabuco de Arajo. Este apenas iniciou o trabalho, que foi interrompido pela morte do ilustre estadista e jurisconsulto. Em 1881 o jurisconsulto mineiro Joaquim Felcio dos Santos ofereceu ao governo imperial os seus "Apontamentos para o Projeto do Cdigo Civil Brasileiro". Aceitando-os o Governo nomeou uma comisso de jurisconsultos para estud-los e emitir sobre os mesmos o seu parecer. No tendo merecido a aprovao dessa comisso os Apontamentos de Felcio dos Santos, o Governo designou a mesma comisso de jurisconsultos para elaborar um projeto definitivo, tendo sido infrutferos os seus trabalhos. Em 1889 o Ministro da Justia Conselheiro Cndido de Oliveira, nomeou nova comisso para organizar um projeto da qual faziam parte Silva Costa, Afonso Pena, Coelho Rodrigues e outros, sob a presidncia do Ministro e do Imperador. Essa comisso trabalhava na elaborao do projeto, quando sobrevindo a Repblica foi dissolvida, sendo que durante esta tambm houveram tentativas de elaborao de um Cdigo Civil. Em 1890 o governo encarregou o Dr. Coelho Rodrigues de preparar o Projeto do Cdigo Civil, esse projeto concludo no ano de 1893, no tendo alcanado parecer favorvel da comisso nomeada para rev-lo, no foi aceito pelo governo. No governo de Campos Sales, sendo Ministro da Justia Epitcio Pessoa, a tarefa de organizar o Projeto do Cdigo Civil foi confiada a um ilustre professor da Faculdade de Direito de Recife, cujo nome j se impunha pelas obras de vulto que escrevera e deveria ter depois a consagrao unnime de todas as inteligncias que trabalhavam no campo das letras jurdicas: Clvis Bevilqua conclui seu trabalho. Foi ento o mesmo submetido reviso de uma comisso constituda de nomes ilustres no mundo jurdico, dentre os quais Aquino e Castro, Barradas Lacerda de Almeida, Bulhes de Carvalho, sob a presidncia do Ministro Epitcio Pessoa. Foi o projeto encaminhado por aquele Ministro ao Presidente da Repblica, com uma Exposio de Motivos, longa e brilhante, onde, encarecendo o valor e a necessidade das codificaes, faz o histrico das diversas tentativas de codificao do nosso Direito Civil. Esse projeto foi ento remetido pelo Presidente Campos Sales ao Congresso Nacional, no ano de 1900. Recebido pela Cmara dos Deputados, o Presidente dessa Casa do Congresso nomeou uma comisso de vinte e um membros, sob a presidncia do ento deputado J.J. Seabra. A discusso do projeto por essa comisso foi longa e brilhante. Aprovado o projeto, com ligeiras modificaes, pela Cmara dos Deputados, foi ele remitido ao Senado, onde foi submetido ao exame de outra comisso de senadores. Aprovado pelo Senado e cumpridos os outros trmites regimentais do Congresso, foi sano do Presidente da Repblica Sr. Wenceslau Braz, que, com toda a solenidade, cumpriu no dia 1 de Janeiro de 1916 a promessa feita em sua plataforma de candidato, de que daria aos brasileiros o seu Cdigo Civil, entrando esse em vigor no dia 1 de Janeiro de 1917.
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O projeto de Clvis Bevilqua, de que resultou o Cdigo Civil Brasileiro, constitui-se de obra doutrinria arraigada em influncias jurdica e filosficas tais como os trabalhos de Teixeira de Freitas; o direito germnico sob a orientao que recebeu da Escola do Recife, tendo seu representante em Tobias Barreto e o positivismo de Augusto Comte. Logo aps sua entrada em vigncia, o Cdigo Civil Brasileiro passou a sofrer transformaes em conseqncia de legislaes posteriores que surgiram para adaptar o direito civil brasileiro s necessidades jurdicas cotidianas. 4.3.5.O CDIGO CIVIL DE BEVILQUA O Cdigo em si est dividido em duas partes: uma geral e uma especial. A parte geral do cdigo, subdividida em trs livros, parte da noo de direito subjetivo de ordem privada, concernente s pessoas, aos bens e s suas relaes. Em seus livros esto reguladas as regras relativas s pessoas, aos bens e aos fatos e atos jurdicos. Desenvolve ainda, a teoria das nulidades e os princpios reguladores da prescrio. A parte especial, est dividida em quatro livros, tratando, sucessivamente, do "Direito de Famlia", "Direito das Coisas", "Direito das Obrigaes" e "Direito das Sucesses". O livro do "Direito de Famlia" dispe sobre o casamento, as relaes de parentesco e a proteo dos menores e incapazes. O livro do "Direito das Coisas" versa sobre a instituio da posse, da propriedade e dos direitos reais sobre coisas alheias e de garantia. O prximo livro, "Direito das Obrigaes" inicia pelos princpios da teoria geral do direito obrigacional, desenvolve a disciplina geral dos contratos, especializa os contratos nominados, regula as obrigaes por declarao unilateral de vontade e as provenientes de atos ilcitos. O livro "Direito das Sucesses" expe as regras gerais da transmisso hereditria dos bens, segue com a sucesso intestada e testamentria, concluindo com as regras relativas ao inventrio e partilha. Na ordenao da matria da Parte Especial, o Cdigo Civil Brasileiro adota uma distribuio original em relao a outros cdigos. O Cdigo Civil Brasileiro, embora publicado no sculo XX, pode ser considerado um dos melhores cdigos do sculo XXI, e foi fiel s tradies brasileiras. No constituiu-se em uma importao de modelos estrangeiros, embora procurasse aproveitar nas legislaes aquilo que havia de mais avanado. No obstante os defeitos que o atingem, o nosso Cdigo Civil, que estar em vigor at incio do ano 2003, possui um notvel valor dogmtico, tendo servido de base para outras codificaes. 4.3.6.O NOVO CDIGO CIVIL O Cdigo Civil de 1916 vem sofrendo diversas modificaes desde sua entrada em vigor, na tentativa de atualiz-lo frente s necessidades scio-econmicas. Afora a Lei n 3.725 de 25 de Janeiro de 1919, que lhe fez correo e emendas, o Cdigo Brasileiro tem sido derrogado em vrias disposies por leis que foram a ele aditadas, prejudicando, assim, a idia de Cdigo como totalidade normativa completa e acabada. Em face s necessidades impostas pelas relaes jurdicas de massa e de preservar a unidade ideal do direito privado, impe-se a existncia de um Novo Cdigo Civil, centralizador, condizente com as exigncias atuais e com as novas tendncias do pensamento jurdico. Reconhecida a necessidade de reviso do Cdigo Civil, o governo incumbiu ao prof. Orlando Gomes a tarefa da redao do anteprojeto do Novo Cdigo, que convertido em projeto pela comisso, foi entregue ao governo em 31 de Maro de 1963. O projeto versava sobre Direito de Famlia, Direitos Reais e o Direito das Sucesses. Para elaborar o Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes, foi convocado o prof. Caio Mrio da Silva Pereira que o concluiu em 1963. Os Projetos de Cdigo Civil e de Cdigo das Obrigaes foram enviados ao Congresso Nacional, sendo posteriormente retirados pelo governo. Em 1967, foi criada uma nova comisso encarregada da reviso do Cdigo Civil. O Anteprojeto ficou concludo em 1972, no sendo, porm, acolhido. Foi revisto pela mesma Comisso e reeditado em 1973. Os crticos ao Novo Cdigo Civil argumentam que o projeto original do cdigo de 1975, anterior, inclusive Lei do Divrcio, que de 1977. Sua tramitao pelo Congresso Federal ocorreu antes da promulgao da atual Constituio Federal que aconteceu no ano de 1988, onde esta privilegia a dignidade humana e coloca homens e mulheres em igualdade de condies. Desta forma o Novo Cdigo j sofre a influncia de ementas a seu contedo normativo. No podemos cometer o erro de supor que a elaborao deste Cdigo ir tutelar todos os direitos que surgiram no decorrer dos anos que j passaram e dos que ainda viro. Interessante seria a criao de dispositivos que permitissem a aplicao da lei civil em novos
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casos que surgissem e que no estivessem regulados pelo Novo Cdigo Civil. 4.4.OUTROS CDIGOS BRASILEIROS 4.4.1.O CDIGO PENAL Em 1822 com a Independncia, a substituio das Ordenaes foi reclamada. A elaborao de um cdigo criminal "fundado nas slidas bases da justia e da equidade" passou a constituir exigncia constitucional. O Cdigo Brasileiro de 1830 foi o primeiro Cdigo Penal da Amrica Latina efetivamente nacional. A Constituio de 1824 j houvera assentado a precedncia da lei na definio da conduta criminosa, a referncia legal da pena e sua individualizao. O Cdigo Criminal de 1830 consagrou a distino entre crime e tentativa, e entre autoria e participao, traou normas sobre as justificativas, entre outras. Esse Cdigo inspirou largamente outras legislaes, notadamente a espanhola, que serviu de modelo para quase todas as legislaes penais Latino-Americanas. Mal nascida a Repblica, cuidou-se de editar um novo diploma penal. A nova ordem social exigia, com as novas mudanas estruturais, inovaes institucionais e uma ordem jurdica nova. Promulgado o Cdigo Penal Republicano, trouxe salutares inovaes, mostrando-se sensvel aos avanos da cincia penal da poca. Inmeras foram as alteraes que a legislao posterior ao Cdigo Penal de 1890 imprimiu ao texto original. Pelo Decreto n 22.213 de 14 de Dezembro de 1932, o Governo Federal deu-lhe chamada oficial, passando a considerar a Consolidao das Leis Penais o novo estatuto brasileiro. Em pleno regime do chamado Estado Novo, foi apresentado um anteprojeto entregue a uma comisso revisora. Atravs do Decreto-lei n 2.848 de 7 de Dezembro de 1940, o trabalho passou a constituir a nova legislao criminal do Brasil. O Cdigo Penal de 1940 est dividido em duas partes: geral e especial. A parte geral est subdividida em oito ttulos e a parte especial em onze ttulos. Com a promulgao do Cdigo Penal de 1940, ainda vigente, cessariam os movimentos de reforma. Certo que no faltaram os que lhe apontariam imperfeies, mas segundo especialistas de diversos pases ele representa "um notvel progresso jurdico, tanto por sua estrutura quanto por sua tcnica e avanadas instituies". Atravs do Decreto-lei n 1.004 de 21 de Outubro de 1969, foi entregue Nao uma nova legislao criminal. Dentre as inovaes anunciadas pelo diploma prometido poderiam ser referidas, na Parte Geral, a diversificao entre coao fsica e coao moral. 4.4.2.O CDIGO DE PROCESSO CIVIL Enquanto colnia de Portugal, como anteriormente citado, o Brasil se regulava pelas leis portuguesas e conforme elas se disciplinava o seu processo civil. Proclamada a Repblica as causas comerciais se regiam pelo Regimento n 737 de 1850, e as cveis pelas ordenaes e leis complementares. Em 1890 as causas cveis passaram a ser aplicadas quele regulamento continuando, entretanto, a se regerem pelas ordenaes, os processos no disciplinados pelo regulamento ou sejam, vrios processos especiais e os de jurisdio voluntria. A Constituio de 1881 estabeleceu a dualidade de processos, ficando cada estado autorizado a organizar sua justia e a legislao sobre processo. Os cdigos de processo estaduais foram aparecendo a partir de 1915 quando se promulgou o Cdigo Processual da Bahia. A Constituio de 16 de Julho de 1934 restabeleceu o sistema da unidade processual para todo o pas, tornando-se da competncia da Unio, e supletivamente dos estados a elaborao das leis processuais civis e penais. J se achava concludo o projeto, quando se deu o golpe do Estado Novo em 1937, com a outorga de uma Carta Constitucional que, mantendo a unidade do direito processual, estabeleceu tambm a unidade da justia comum. Em 1937 foi promulgado o Cdigo de Processo Civil, entrando em vigor em 1940. O projeto do novo cdigo de autoria do jurista Alfredo Buziad. Aps os trmites legislativos, o projeto foi sancionado sem vetos pelo Presidente da Repblica em 1973. O Cdigo de Processo Civil a unificao, sistematicamente reunida em um s texto, das disposies legais que regem a jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juizes. 4.4.3.O CDIGO DE PROCESSO PENAL
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Quando o Brasil foi descoberto estavam em vigor em Portugal as Ordenaes Afonsinas, estas estavam divididas em cinco livros, sendo que o quinto livro, tratava do direito penal e processo penal, notando-se neste, a decisiva influncia do direito cannico e de seu procedimento inquisitorial. J nas Ordenaes Filipinas o direito penal refletia a sociedade da poca, a finalidade era incutir terror sendo as penas as mais brbaras. As idias liberais que se propagavam na Europa do sculo XVIII repercutiam na justia penal, exigindo vrias reformas humanitrias. Inspiradas pelo que vinha ocorrendo ao seu redor, as Cortes Portuguesas, extinguem as devassas gerais com a lei de 12 de Novembro de 1821 que teve influencia no Brasil. Em 1832 surgiu o primeiro Cdigo de Processo Criminal do Brasil, este continha regras jurdicas, das quais muitas em vigor na Repblica, at o Cdigo de Processo Penal de 1941. Com a fundao do Imprio, abre-se, para o nosso processo penal, um perodo de reao s leis opressoras e monstruosas da monarquia portuguesa. Com a Constituio de 1934 a pluralidade processual que dava a cada estado competncia para legislar sobre o processo criminal e o civil foi abolida. Mas, com o golpe de 1937, nova comisso foi nomeada para apresentar um projeto de Cdigo de Processo para todo o pas. Esse projeto converteu-se no atual Cdigo de Processo Penal, atravs do Decreto-lei n 3.689 de 1941. Apesar das crticas que se fazem ao atual processo penal, no h dvida de que se trata de um estatuto que satisfaz plenamente s necessidades de nossa justia penal, so as reformas que ele sofreu, ao longo desses sessenta anos, que demonstram renovaes insatisfatrias. Houveram vrias tentativas de modificar a legislao vigente, quanto ao processo penal em 1973 e 1983, mas foi com a Carta de 1988 que ocorreram mudanas no processo penal.

5.O MOVIMENTO DE DESCODIFICAO

A descodificao do direito traduz, como a prpria designao expressivamente sugere, uma fuga dos cdigos, o direito novo tende a evadir-se dos cdigos. A preferncia da sociedade moderna vai para a legislao avulsa, ou seja, para as leis especiais. O esprito sistemtico, requintadamente cultivado pelo movimento da codificao, perdeu nos ltimos decnios grande parte do seu prestgio na rea de criao do Direito. O que as sociedades contemporneas pretendem, no campo da legislao, transferir das majestticas comisses codificadoras para os pequenos, mas ativos, grupos intermedirios, situados a meio-termo entre o cidado eleitor e o Estado, a definio dos estatutos jurdicos mais adequados s reivindicaes de cada grupo. Desvaneceu-se o culto mitolgico do Cdigo, que a cincia pantectista assentava no valor transcendente do esprito sistemtico. O novo jurista sob a presso dos fatos, passou a venerar a lei as leis especiais - como uma espcie de deuses domsticos, de mares dos grupos sociais, mais prximos das realidades concretas da vida, mais acessveis s preces de cada cenculo poltico, mais permeveis s idias-fora do mundo contemporneo. Mas a transformao operada no setor da legislao no se esgota no declnio do direito codificado e no crescente empolamento da legislao avulsa. um movimento com mais ramificaes na sua projeo e com maior profundidade sociolgica nas suas razes. O movimento tem sido especialmente focado pelos civilistas italianos, por se desenvolver num perodo de crises graves das instituies jurdicas, que atinge de modo direto valores tradicionais do direito civil e se reflete com particular intensidade no Cdigo Civil Italiano de 1942. O movimento de descodificao do direito, s comea a sentir-se nas estruturas da legislao portuguesa em meados de 1974. O conflito entre o que resta do cdigo civil e as leis que proliferam em suas margens repercutiu, dando a impresso de que a era das codificaes passou. medida que o pas se desenvolve, acelera-se a eroso do Cdigo Civil, conscientizando-se os juristas de maior sensibilidade poltica de que sua reforma geral um anacronismo. A mar montante das leis especiais atesta sob o vu de um paradoxo a inutilidade da recodificao do direito civil, eis que no podem ser reduzidos a um sistema construdo com outro mtodo, outra lgica e outra filosofia. Constituem distintos "universos legislativos", de menor porte, denominados por um autor com muita propriedade "micro-sistemas". Estes micro-sistemas so refratrios unidade sistemtica dos cdigos porque tm a sua prpria filosofia e enrazam em solo irrigado com guas tratadas por outros critrios, influxos e mtodos distintos.
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Tempo ainda , de unificar e sistematizar as numerosas e importantes leis especiais, que fizeram do Cdigo Civil uma legislao residual. O mundo dos Cdigos foi o mundo da segurana, quando os valores do liberalismo podiam ser traduzidos numa seqncia ordenada de artigos. Desta necessidade de segurana, nasceu a idia de imutabilidade da legislao civil e da perenidade dos institutos, principalmente a propriedade e o contrato. No mundo instvel, inseguro e solvel de hoje a resposta normativa no pode ser a transposio para um Cdigo das frmulas conceituais elaboradas nos sculos passados, comprometidas com uma realidade extinta. Um Cdigo seria uma colcha de retalhos de todas as cores, sem funcionalidade numa sociedade que, na segunda metade do sculo passado, eliminou "as condies polticas da codificao". A crise nos tempos modernos no dos Cdigos, comea na lei porque nasce da ameaa da desagregao do prprio Estado. O Cdigo Civil deixou de constituir o centro geomtrico de toda a ordem jurdica constituda, o primado da legislao passou para a Constituio. A lei deixou de constituir, em numerosos casos, o comando coercitivo emanado da vontade soberana do Estado e dirigido ao cidado indiferenciado que integra a comunidade nacional ou habita seu territrio. Porm, o verdadeiro centro da ordem jurdica o homem, embora naturalmente implantado na sociedade desde o nascimento at a morte e no o Estado, apesar de integrado por homens - o lugar prprio para a proclamao e definio dos direitos inerentes ao homem, promanados da eminente dignidade do ser humano, continua a ser o Cdigo Civil e no a Constituio. A menos que se d outro sentido ao vocbulo cdigo, no h como salv-lo. Certos juristas advogam a substituio do Cdigo Civil por um corpo de clusulas gerais capazes de restabelecer, acima do particularismo das leis setoriais, a unidade do tratamento jurdico. H quem advirta que o ocaso dos Cdigos no deve sugerir uma anti-histrica recusa da grande experincia da codificao, mas o aproveitamento, em outro estilo, dos "valores culturais universais" em direito que possam ser transmitidos no futuro, assimilados de pocas passadas pela conscincia jurdica.

CONCLUSO
A Lei, fonte de direito, abrange, muitas vezes, um extenso e complexo domnio de ao, pelo que ela se desdobra em numerosas disposies esparsas em vrias leis que, de certo modo, dificultam o seu conhecimento e tornam mais difcil a sua interpretao. Desde modo surgiu a necessidade do que se chama codificao, que determinada pela necessidade de preciso e segurana nas regras de direito. Durante uma certa poca, o ideal e a suprema aspirao dos juristas foi a elaborao dos grandes Cdigos. Chama-se este perodo "o Movimento da Codificao". A evoluo das sociedades e a complexidade atingida em suas relaes jurdicas deram aos Cdigos carter petrificado e antiquado frente s novas exigncias, acarretando a publicao de um nmero cada vez maior de leis especiais. A prpria amplitude dos cdigos parece ter sido afetada. Passou definitivamente o tempo das grandes catedrais jurdicas, e estamos hoje na fase de transio da poca dos Cdigos, que abarcavam vastos campos de relaes humanas, para a poca dos Estatutos, de extenso muito menor mas, por isso mesmo, de maior compreenso. Foi tentado mostrar neste trabalho, a importncia da codificao do direito desde a antigidade at o momento atual, sua influncia na sociedade e sua importncia histrica. Salientamos no somente a idia de codificao mas, paralelo a isto, o movimento da descodificao do direito com o surgimento crescente de uma legislao avulsa. Cabe a cada um de ns, advogados e juristas, valorarmos o movimento da codificao como um fato positivo ou no. Nos cabe, tambm, analisarmos o esvaziamento do Cdigo Civil devido a mar montante de leis especiais que constituem verdadeiros "universos legislativos", pois a pretenso dos Cdigos, sempre impossvel de ser atingido, a de encerrar em sua disposio o universo do Direito.

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Autor
Adriane Stoll de Oliveira (http://jus.com.br/revista/autor/adriane-stoll-de-oliveira) advogada em Porto Alegre (RS), psgraduanda em Direito de Famlia e Sucesses pela Universidade Luterana do Brasil

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): OLIVEIRA, Adriane Stoll de. A codificao do Direito. Jus Navigandi, Teresina, ano 7 (/revista/edicoes/2002), n. 60 (/revista/edicoes/2002/11/1), 1 (/revista/edicoes/2002/11/1) nov. (/revista/edicoes/2002/11) 2002 (/revista/edicoes/2002) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/3549>. Acesso em: 17 jun. 2012.

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