DADE PROCESSUAL (artigos 7 a 13 do CPC) Artigos Escrito por Valternei Melo de Souza Seg, 11 de Abril de 2005 00:00 1.

Parte e Capacidade processual A compreenso do tema capacidade processual tem como pressuposto a definio do conceito de parte que, na definio de Cndido Rangel Dinamarco, consiste no sujeito interessado da relao processual. [1] O jurista utiliza a expresso interessado porque, na sua ptica, aqueles que integram uma relao processual sempre esto na busca da defesa de algum interesse, seja prprio, seja alheio. Sob uma perspectiva clssica, parte aquele que pede ou aquele contra quem se pede algo em juzo. [2] Embora parte seja uma categoria processual, uma vez que diz respeito a quem sujeito de uma relao processual, o direito material que estabelece quem possui capacidade de ser parte. A capacidade processual gnero dentro da qual podem ser identificadas trs espcies: capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo e capacidade postulatria. [3] H que se advertir, porm, que possuir capacidade de ser parte no significa necessariamente ter, tambm, capacidade processual (capacidade para estar em juzo), bem como o fato de ter capacidade de estar em juzo no significa capacidade postulatria. [4] Mesmo o incapaz e o nascituro tm capacidade de ser parte, porque possuem capacidade de direito. [5] Diz Cndido Rangel Dinamarco que se trata de uma qualidade atribuda a todos os entes que podem tornar-se titulares de situaes jurdicas integradas numa relao processual. [6] Embora de um modo geral a capacidade de ser parte esteja relacionada com a personalidade jurdica, nem sempre com ela anda atrelada, pois a lei processual reconhece a entes desprovidos de personalidade jurdica a possibilidade de ocuparem a posio de parte no processo. Nessas hipteses, trata a lei de conferir personalidade judiciria ou personalidade processual a aqueles entes que no possuem, de regra, aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes. o caso do esplio, da massa falida, rgos pblicos de defesa do consumidor, Ministrio Pblico, Tribunal de Contas, entre outros. A capacidade para estar em juzo tambm conhecida como capacidade processual em sentido estrito ou legitimatio ad processum. conceito que, diferentemente da capacidade de ser parte, possui natureza estritamente processual. , em outras palavras, a capacidade para exercitar os direitos atuando processualmente, e no apenas figurar como parte no processo. Com o vigente Cdigo Civil, todo indivduo adquire capacidade para estar em juzo aos 18 anos de idade. Aos menores de 16 anos (absolutamente incapazes), bem como aos maiores de 16 e menores de 18 anos (relativamente incapazes), a lei no

reconhece a capacidade de estar em juzo, devendo aqueles ser assistidos e estes representados (artigo 8 do CPC). Capacidade postulatria a capacidade para procurar em juzo. ostentada, de regra, pelo advogado regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil e aos Membros do Ministrio Pblico. Elenca a doutrina duas razes para justificar a indispensabilidade do advogado: convenincia tcnica e convenincia psquica. Aquela diz respeito segurana que representa confiar a defesa de interesses a quem est tecnicamente preparado para tanto; esta, ao suposto distanciamento psquico do advogado em relao ao conflito submetido ao Estado-Juiz. No entanto, h casos em que no se exige capacidade postulatria para atuar em juzo. Assim, por exemplo, no mbito dos Juizados Especiais Cveis, a capacidade postulatria dispensada para o ajuizamento de aes cujo valor no exceda a 20 salrios mnimos. O advogado, contudo, ser necessrio para interpor recurso. Dispensa-se, tambm, a capacidade postulatria para a impetrao de habeas corpus, bem como para propor reclamatria na Justia do Trabalho. [7](Diverge a doutrina a esse respeito, dizendo alguns que, em face das disposies constitucionais vigentes, bem como diante do que dispe o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, a norma da Consolidao das Leis do Trabalho teria sido revogada implicitamente).

2. Incapacidade processual A capacidade processual, em qualquer de suas modalidades, constitui-se em pressuposto processual de validade do processo. A sua ausncia, contudo, no conduz inexoravelmente extino do processo, pois, de acordo com o disposto no artigo 13 do Cdigo de Processo Civil, deve ser dada parte a possibilidade de regularizar a sua situao processual.[8] Aos menores de 16 anos a lei no reconhece qualquer capacidade, tendo-os como absolutamente incapazes. Sua atuao em juzo deve se dar to-somente mediante a representao. Aos maiores de 16 anos e menores de 18, a lei confere capacidade relativa, de modo que a sua atuao em juzo somente pode se dar com o concurso de seus assistentes (pais, tutores, curadores, etc.). o que dispe o artigo 8 do Cdigo de Processo Civil. Em ambos os casos, parte o menor e no o seu representante ou assistente. No caso de representao, os atos processuais so praticados e recepcionados pelo representante; na assistncia, pelo assistido, com o assistente. [9] Da porque a citao do menor absolutamente incapaz feita na pessoa de seu representante, ao passo que a do menor relativamente incapaz preciso citar tanto assistente quanto o assistido. Na hiptese de incapacidade absoluta, a procurao pode ser outorgada pelo representante, ao advogado, por instrumento particular; na de incapacidade relativa, a doutrina diverge. Cndido Rangel Dinamarco entende que o instrumento deve ser pblico, a fim de que sejam resguardados os interesses do menor. [10]Nelson Nery Junior, Rosa Maria Andrade Nery, diversamente, entendem, com base em inmeros

julgados, que a procurao pode ser outorgada por instrumento particular, sendo plenamente vlida e eficaz. [11] O fundamento desse posicionamento repousa na ausncia de distino por parte da lei processual. Quando a falta de capacidade para estar em juzo tiver de ser suprida por tutor ou curador, seja na hiptese de representao seja na de assistncia, preciso autorizao judicial.

3. Curadoria A lei processual impe a obrigatoriedade da nomeao de curador lide ao incapaz (ainda que de fato), que no possua representante legal ou quando os interesses daquele colidirem com os deste. Tambm deve ser nomeado curador quando o ru estiver preso, ou for citado por edital, ou hora certa, e permanecer revel. O escopo da lei processual, em ambas as hipteses, o de garantir a igualdade entre as partes, salvaguardando a isonomia que, em nosso sistema possui status de garantia constitucional. A figura processual do curador antiga e j se encontrava presente nas Ordenaes Manuelinas e Filipinas, em que se exigia que o curador fosse advogado, exigncia que no mais subsiste.[12] Alis, pode o curador, no sendo advogado, contratar um para a defesa do curatelado. O curador tem a obrigao de oferecer contestao, sob pena de ser destitudo ou ser decretada a nulidade do processo. Para o exerccio de seu mnus, pode contestar por negao geral (CPC, art. 302, pargrafo nico). A atividade do curador limita-se defesa do ru. Ele no pode propor ao, salvo, segundo Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery, nos casos de embargos execuo, visto que se trata de nico meio de defesa no procedimento executivo e de denunciao lide (na hiptese do inciso I do artigo 70 do CPC), uma vez que, se no o fizer, haver perda do eventual direito de regresso. [13] No est obrigado a recorrer ou postular a produo de provas, uma vez que, com tal comportamento, no estar dispondo do direito material do ru. Embora o tratamento conjunto dado pela lei processual, as hipteses dos incisos I e II do artigo 9 do CPC no dizem respeito mesma situao: enquanto, no primeiro, o que se tem incapacidade para estar em juzo, no segundo, a incapacidade fsica, pois o ru preso ou o revel no compareceram em juzo. A nomeao do curador lide deve dar-se no apenas no processo de conhecimento, mas tambm nos demais, inclusive no de execuo. Atualmente, funo institucional da Defensoria Pblica a atuao como curador especial, de modo que, nas comarcas onde estiver instalada, a ela caber o exerccio do mnus, e o prazo para exercer a defesa imprprio, visto que ela obrigatria, no ocorrendo os efeitos da revelia com a falta de contestao. Pelo fato de haver curador especial nomeado, o Ministrio Pblico no est dispensado de intervir nos processos em que deve atuar. Questo discutida em nossos tribunais diz respeito antecipao dos honorrios relativos ao Curador. Vem entendendo o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul

que tal antecipao de rigor, porque equiparadas s custas judiciais. Outros tribunais adotam posicionamento diverso. Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery entendem que os honorrios constituem verba sucumbencial, de modo que somente sero devidos ao final do processo.

4. Cnjuges Dispe o Cdigo de Processo Civil que um cnjuge necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios (artigo 10, caput, do CPC). Trata-se de hiptese de integrao da capacidade processual em sentido estrito, ou seja, capacidade para estar em juzo, bastando to-somente o consentimento do cnjuge, que, por sua vez, poder ser suprido por determinao judicial (artigo 11 do CPC). Nas aes possessrias, porm, no se faz necessrio o consentimento ou a citao de ambos os cnjuges, a no ser que haja composse ou quando a demanda se relacionar a fato praticado por ambos. que as aes possessrias no dizem respeito a direitos reais imobilirios, uma vez que posse fato. Nas hipteses do pargrafo nico do artigo 10 do CPC, no se trata de integrao de capacidade processual, mas de litisconsrcio passivo necessrio, cuja ausncia conduz nulidade do processo. [14] Assim, quando a ao disser respeito a fato relativo a ambos os cnjuges, a citao de ambos necessria. 4. Representao Embora o CPC trate todas as hipteses previstas no artigo 12 como de representao, a doutrina faz distino entre aquelas onde o que se d a presentao do ente (quando h a atribuio de uma funo a um rgo da pessoa jurdica) daquelas onde o que ocorre a representao (que necessita de outorga de poderes). A Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e os Territrios so presentados por seus procuradores ou, no caso dos Municpios, por seus prefeitos. As autarquias e as fundaes pblicas por seus advogados e procuradores integrantes de seus quadros, no se exigindo instrumento de mandato. [15] De regra, rgos da Administrao Pblica, sem personalidade jurdica, no podem demandar ou ser demandados. Aliter, em mandado de segurana. Mas o Tribunal de Contas, embora seja rgo do Poder Legislativo, tem capacidade para estar em juzo. [16] As pessoas jurdicas de direito privado sero presentadas por quem seus estatutos designarem ou por seus diretores. 5. Vcio de representao

Constatando o juiz vcio relativo capacidade processual, deve dar oportunidade parte para a regularizao, o que pode ocorrer em qualquer momento do processo, inclusive em grau de recurso.[17]Parte da jurisprudncia, porm, no admite a regularizao de vcio de representao nesta ltima hiptese. Nesse sentido: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA REPUTADO INEXISTENTE, POR IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO PROCESSUAL SANEAMENTO NA FASE RECURSAL IMPOSSIBILIDADE ART. 13 DO CPC INAPLICVEL irregular a representao processual quando o subscritor do recurso no detinha poderes para representar o recorrente em juzo no momento da sua interposio. O saneamento posterior no a socorre, por ser inaplicvel o art. 13 do CPC s instncias recursais. Desta forma, no merece reparos o despacho-agravado, pois a ausncia de procurao do advogado subscritor do recurso ordinrio resultou no seu trancamento, tendo em vista que todos os atos praticados sem a adequada capacidade postulatria so tidos como inexistentes. Agravo de instrumento desprovido. (TST AIRO 20332 SBDI 2 Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva DJU 02.08.2002) O entendimento que sustentamos conta com o respaldo do Supremo Tribunal Federal (RTJ 90/559). [18]