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REGIME JURDICO DO ABUSO DE DIREITO LUZ DO NOVO CDIGO CIVIL

Autora: Isabela Sampaio Alves

1. Introduo. O Estado contemporneo, para alm de absorver definitivamente a legalidade, o que o fez Estado de Direito, est caminhando em direo do ttulo Estado Democrtico de Direito, entendida a Democracia como regime de garantia da igualdade material. Submetidos a essa marcha, segundo Diogo de Figueiredo Moreira Neto[1], ordenamentos jurdicos de todo o mundo vm ampliando a sua dimenso tica para exigir que a conduta humana, alm de legal, seja tambm legtima, vale dizer, adequada realizao de um Estado de Justia. Assim que nos deparamos com a preocupao dos juristas, por todos Miguel Reale[2], na sua Teoria Tridimensionalista do Direito, em consagrar a tica como instrumento condicionante da aplicao da lei. No por outra razo, as legislaes modernas, ao lado das normas tcnico-formalistas, vm prevendo institutos agregadores de princpios valorativos essenciais afirmao da Justia nas relaes humanas. o caso da Funo Social da Propriedade, da Funo Social do Contrato, da Teoria da Impreviso, da Teoria da Leso Enorme, dentre outros. Foi tambm nesse cenrio que se consolidou a Teoria do Abuso de Direito, construda sob a simples ilao o meu direito termina quando comea o do outro. Superando o ideal burgus de afirmao das liberdades pblicas, em que se edificaram direitos subjetivos absolutos, intangveis, os imperativos da convivncia em sociedade inspiraram a moral hodierna a exigir a relativizao dos interesses. Do individualismo ao socialismo. Sobre o tema, lapidar a lio de Pontes de Miranda, colacionada por Rui Stoco[3]: Quando o legislador percebe que o contorno de um direito demasiado, ou que a fora, ou intensidade, com que se exerce nociva, ou perigosa a extenso em que se lana, concebe as regras jurdicas que o limitem, que lhe ponham menos avanados os marcos, que lhe tirem um pouco da violncia ou do espao que conquista.

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Tambm esse o esclio de Diogo de Figueiredo Moreira Neto [4], o abuso de direito, ontem como hoje, nada mais que um instrumento de correo, destinado a evitar desvios morais, praticveis na aplicao outrance de um direito (...). Sob o ttulo de primeira intromisso da regra moral na esfera do jurdico[5], apontam os estudiosos, como razes remotas dessa Teoria, o Direito Romano, notadamente, nas palavras de Ccero [6], summum jus, summa injuria do excesso de direito resulta a suprema injustia. Mas foi a jurisprudncia francesa, segundo Slvio Rodrigues[7], invocando esclio de Josserand, quem teceu os contornos atuais da teoria. Cita Silvio de Salvo Venosa [8], a clebre deciso do Tribunal de Compigne, de 1913, em que se decidiu em desfavor de um proprietrio, que, visando aumentar o preo de venda de seu terreno, erigiu extremidades pontiagudas para dificultar o vo de aeronaves no terreno vizinho. Lanadas essas diretrizes bsicas, concentremo-nos em conceituar o Abuso de Direito, em breves linhas, eis que o objetivo desse trabalho traar o seu perfil vista do estatudo no novel Cdigo Civil, no ousando em perscrutar o que Rui Stoco [9] chamou de uma das questes mais complexas e controvertidas de que se tem notcia no campo da dogmtica jurdica. Destarte, que deixando, por ora, as acesas controvrsias que gravitam em torno da teoria, pode-se entender o abuso de direto, em esforo de simplificao, como o exerccio de um direito subjetivo, ou de uma faculdade, que, embora inicialmente tutelado pela lei, extrapola os limites estabelecidos pelas regras de convivncia em sociedade ou pelos mandamentos fundamentais da ordem jurdica, transgredindo a finalidade social para a qual foi inicialmente conferido ao seu titular. 2. O ABUSO DE DIREITO NA ORDEM JURDICA BRASILEIRA ANTERIOR A VIGNCIA DO NOVO CDIGO CIVIL. QUADRO DOUTRINRIO TEORIAS OBJETIVA E SUBJETIVA. DIREITO COMPARADO. Antes da edio do novo Cdigo Civil, em vigor desde 11 de janeiro ltimo, carecia a legislao brasileira de dispositivo que consignasse, de forma expressa, a adoo da Teoria do Abuso de Direito. No obstante, nossos grandes civilistas, no descuraram de observar sua previso no velho Codex Civile, reclamando como sua sede o art. 160, I, 2 parte: No constituem atos ilcitos: I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito. Ora, se o exerccio regular de direito no se configuraria ato ilcito, o seria, a contrario sensu, seu exerccio abusivo, anormal. Caio Mrio da Silva Pereira[10], outrossim, pontuou como evidncia da presena do abuso de direito, mesmo antes do atual Cdigo Civil, o art. 554, do CC/16 o proprietrio, ou o inquilino de um prdio tem o direito de impedir que o mau uso da propriedade vizinha possa prejudicar a segurana, o sossego e a sade dos que o habitam. Rui Stoco [11] menciona, com propriedade, a sua incidncia em diversos outros ramos do conhecimento jurdico.Exemplifica com o Direito Econmico, destacando o art. 18, da Lei n 8.884/94, que possibilita a

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desconsiderao da personalidade jurdica do responsvel por infrao ordem econmica com fundamento no abuso de direito; Lembra, tambm, o Direito Administrativo, em que toda a teoria do abuso de poder, toda evoluo da probidade como princpio do atuar administrativo, fundamentou-se, em ltima anlise, na teoria do abuso de direito. Invoca, ainda, sua incidncia no Direito Penal, no Direito do Trabalho, no Direito Tributrio, no Direito Processual e no Direito Comercial. vista, portanto, da inexistncia de uma regra clara definindo os contornos do abuso de direito, reproduziu-se, no Brasil, as dissenses

doutrinrias que at hoje permeiam o Abuso de Direito em todo o Mundo. Foi assim que se dividiu a doutrina acerca da natureza e do regime jurdico a ele aplicvel. Seria esse ato ilcito, ou categoria autnoma? Para sua configurao, importariam os pressupostos ordinrios da responsabilidade civil, ou se trataria de um instituto objetivo-finalstico? Sem a pretenso de esgotar as controvrsias existentes em torno do tema a esse respeito consulte-se Alvino Lima (Culpa e Risco, 1 edio, 1999, Ed. RT) ou Rui Stoco (Abuso do Direito e M-f Processual, 2 edio, 2003, Ed. RT) faamos um sumariado painel da produo doutrinria brasileira antecedente vigncia do novel CC. O primeiro dissenso sediou-se na natureza jurdica do instituto. A maioria dos escoliastas enxergava o abuso de direito como espcie de ato ilcito, funcionando como baliza externa do direito subjetivo. A conseqncia principal dessa postura reside no fato de se haurirem, do exerccio abusivo de um direito, apenas os mesmos efeitos da reparao civil em geral causando prejuzo a terceiros impe-se indenizao. Nesse sentido, colacionemos o magistrio de Cunha De S, em citao de Rui Stoco[12] : Ensinou Cunha de S A antijuridicidade do ato abusivo, revelada na sua contrariedade ao elemento axiolgico da prerrogativa individual exercida, acarreta-lhe como reao lgica por parte do ordenamento jurdico a recusa da tutela que, no fora tal contrariedade, seria adequada ao caso concreto. (...) Logo, sendo o abuso do direito um ato antijurdico ou contrrio ao direito, acrescenta, haver de concluir-se que as suas conseqncias normativas sero as mesmas de todo e qualquer ato antijurdico em geral. No outro lado, situavam-se os doutrinadores que perseguiam a

autonomia dogmtica do abuso de direito, visando, sobretudo, escapar das fronteiras da reparao civil. Eis o entendimento de Guilherme Fernandes Neto, citado por Nelson Nery[13], ao se referir ao instituto como sendo categoria autnoma, de concepo objetiva e finalstica, e no apenas dentro do mbito estreito do ato emulativo (ilcito). Ainda sobre o assunto, indispensvel se faz a consulta ao esclio de Silvio Rodrigues[14]: O problema que agora se prope o de saber se a teoria do abuso de direito deve ficar circunscrita ao mbito da responsabilidade civil, ou se adquiriu ela autonomia, podendo ser aplicada em outros campos do direito. A resposta oferece interesse, porque, se entender que seu habitat apenas o da responsabilidade civil, a nica conseqncia do ato abusivo seria a sujeio, de quem o praticou, ao pagamento da indenizao reparadora do dano; enquanto que, se se entender que ela se aplica a outros

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campos do direito, outras conseqncias que no a indenizao podero advir. A outra divergncia distribuiu os doutrinadores dentre adeptos da Teoria Subjetiva e partidrios da Teoria Objetiva. Os que seguiam a linha subjetivista, como Washington de Barros Monteiro[15], entendiam o elemento intencional como impretervel

caracterizao do abuso de direito, defendendo que a teoria do abuso de direito a mesma teoria da responsabilidade civil fundada na culpa. Dentro na vertente subjetivista, contudo, a postura que mais sobressaiu, influenciando, inclusive, a jurisprudncia dos nossos tribunais, foi a que exigia, para alm da culpa, entendida esta como um dos graus da culpabilidade, a existncia de um fim especfico, de umnimo maucaracterizado na inteno de causar prejuzo a outrem via exerccio do direito subjetivo. De acordo com o ressaltado por Rui Stoco[16], os doutrinadores previam, com arrimo na teoria italiana da aemulatio, o concurso de quatro pressupostos para a configurao do ato emulativo: a) o exerccio de um direito;b)que desse exerccio resultasse um dano a terceiro; c) que o ato realizado fosse intil para o agente;d)que a realizao fosse determinada exclusivamente pela inteno de causar um dano a outrem. A Teoria Objetiva, por sua vez, no dispensou culpabilidade (em qualquer grau), carter de elemento do abuso de direito. Bastaria para a configurao de um ato como abusivo, a irregularidade no exerccio do direito ou o desvio da finalidade social para a qual ele foi concebido ou ainda a inexistncia de interesse legtimo na sua realizao. Por todos, colacionamos o entendimento de Slvio Slvio Venosa [17]: A problemtica surge quanto ao modo de se fixar no caso concreto o abuso. A dvida maior saber se por nossa legislao h necessidade do animus de prejudicar, ou se o critrio objetivo da pouca valia do ato para o agente pode ser utilizado. Preferimos concluir, aderindo a parte da doutrina, que o melhor critrio o finalstico adotado pelo direito ptrio. O exerccio abusivo de um direito no se restringe aos casos de inteno de prejudicar. Ser abusivo o exerccio do direito fora dos limites da satisfao do interesse lcito, fora dos fins sociais pretendidos pela lei, fora, enfim, da normalidade. Para encerrar esse tpico, trazemos dois exemplos de tratamento distinto do tema na doutrina aliengena. O Cdigo Civil Alemo, conforme noticia Silvio Rodrigues [18], incorporou a vertente subjetiva, bem aos moldes da Teoria da aemulatio. Eis o art. 226 do Codex Germnico: O exerccio de um direito ser permitido, quando no tiver outro fim que no o de causar prejuzo a outrem. J o Cdigo Portugus, em seu artigo 334, segundo informa Nelson Nery[19] , trilhou as diretrizes da doutrina objetivista. 3. O ABUSO DE DIREITO NO NOVO CDIGO CIVIL PTRIO. Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, multiplicaram-se procedentes crticas dos civilistas, notadamente, quanto a sua operabilidade e atualidade. No obstante, no terreno do Abuso de Direito, os operadores do direito aplaudem o grande avano. Eis a sua previso no art. 187:

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Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f e pelos bons-costumes. Primeiramente, ressaltemos a vantagem metodolgica de se reconhecer, claramente, em um artigo, a incidncia da teoria do abuso de direito. Afastou-se a invocao de dispositivos esparsos, que, porquanto no pertinentes

exatamente ao tema, enfraqueciam o reconhecimento e a aplicao do instituto, notadamente no mbito de nossa jurisprudncia, resistente, ainda em larga escala, aos mtodos de interpretao sistemticos teleolgicos. Aponta-se, outrossim, como de extremo acerto, a previso do instituto no seio de clusulas gerais. Obedece-se, assim, eticidade, diretriz fundamental do novo Cdigo, preconizada por Miguel Reale [20], permitindo a indeclinvel

participao dos valores ticos no ordenamento jurdico. Segundo Ruy Rosado de Aguiar Jnior[21], o art. 187, clusula das mais ricas do novel diploma, por que rene, em um nico dispositivo, os quatro princpios ticos que presidem o sistema: o abuso de direito, o fim social, a boa-f e os bons costumes. Bastaria acrescentar a ordem pblica para t-los todos vista. Observamos que o legislador optou por um sistema aberto de definio do ato praticado em abuso de direito. Ao revs de descrever, casuisticamente, suas hipteses de incidncia, deixou ao aplicador a possibilidade de reconhec-lo diante das lides cotidianas, preenchendo o conceito do que seja exerccio ilegtimo do direito a partir da aferio, in concreto, do desbordamento, ou no, dos limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons-costumes. No se pode olvidar, contudo, que a principal contribuio do artigo em testilha residiu na definio do regime jurdico do abuso de direito, aplacando as aludidas controvrsias acerca do tema. E esse, o objeto do nosso prximo tpico. 4. REGIME JURDICO DO ABUSO DE DIREITO NO ATUAL

CDIGO CIVIL A primeira grande conquista dos codificadores na insero do abuso de direito no art. 187, consiste na definio, tranqila, abraando a maioria da doutrina, de seu perfil dogmtico. No se trata de categoria autnoma, mas sim de ato ilcito! Com efeito, diz o legislador, (...)tambm comete ato ilcito o titular de um direito que ao exerc-lo excede manifestamente os limites (...)[22]. No entanto, deixe-se logo claro, que a opo da lei em caracteriz-lo, de vez, como ato ilcito, no trouxe, como ser demonstrado a seguir, o prejuzo de reduzir seu campo de abrangncia responsabilizao civil, to alardeado pelos defensores de sua autonomia. Vejamos. A ilicitude, no direito civil, , por princpio, atpica. Assim, para estabelecer se uma conduta humana ou no ilcita, recorreu o Direito Civil

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Brasileiro, desde o CC/16, a uma frmula genrica[23], declinando os elementos de sua caracterizao. O antigo Codex limitou-se a conceituar o ato ilcito, em seu artigo 159 esqueamos, porque regido por regras prprias, o ilcito contratual. Eis a sua redao: aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. vista do dispositivo, verificamos a superposio da idia de ilicitude com a de responsabilizao civil. De fato, se ocupou o legislador de enumerar seus elementos, conduta, culpabilidade, nexo de causalidade e dano, como se tachasse de ilcitas to somente as aes que violassem direitos de particular e a esse trouxessem prejuzos. Nada mais adequado, portanto, ao vis individualista que envolvia o velho diploma legal. Fora do restrito mbito das relaes privadas que cuidava de curar, no haveria por que se cogitar em ilicitude. Se o ato no ofendesse o patrimnio do contratante, do proprietrio ou do patriarca, as luminares do velho regime civil, ainda que pudesse ser nocivo sob a tica da Justia Social eqidade no merecia reprovao, no prevendo o ordenamento jurdico, conseqncias claras pela sua concretizao. O novel CC, por sua vez, embora definindo o ato ilcito, no art. 186, nos moldes do anterior art. 159, acrescentou mais uma frmula geral para a demarcao da ilicitude, inserindo-a no art. 187. Diante da concluso pela insuficincia da antiga acepo de ato ilcito, os elaboradores do vigente Cdigo alargaram seu campo de abrangncia para alm do foro das disputas privadas, cominando de antijurdica, tambm, a conduta que malferisse os fins sociais, as diretivas da boa-f ou regras de bons costumes. Desse modo, o operador do direito, desde a vigncia do CC/2002, convive com duas espcies distintas de ato ilcito, ambas, contudo, no divorciadas da noo de ato violador de interesses tutelados pelo ordenamento jurdico. Nelson Nery[24], com a habitual percucincia, identificou o fenmeno: Abuso de Direito. Ilcito Objetivo. A norma comentada imputa ao ato abusivo a natureza de ilcito. Tendo em vista suas prprias peculiaridades, no se assemelha ao ato ilcito do CC 186, assim considerado pela lei para fins de reparao do dano por ele causado. O ato abusivo pode, at, no causar dano e nem por isso deixa de ser abusivo. Nesse diapaso, no custa lembrar a norma esculpida no art. 927[25], do CC, que, ao se referir reparao de danos decorrentes de ato ilcito, faz referncia aos dois artigos que cuidam do tema, levando a consider-los como fontes autnomas de produo de responsabilidade civil. Com esteio na identificao de contornos discriminantes, propomos, despretensiosamente, a seguinte classificao: fundado no Ato ilcito dirigido responsabilidade civil O art. 186, do CC. nos Os seus elementos para sua

diferenciadores

consistem

requisitos

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caracterizao exigem-se todos os pressupostos clssicos da responsabilidade civil (ao ou omisso,

imputabilidade, culpabilidade, dano e nexo de causalidade) - e nos seus efeitos, que se dirigem reparao dos danos oriundos do ato violador; Ato ilcito por exerccio irregular de direito O

previsto no art. 187, do CC. Esse, no s dispensa os elementos da responsabilidade civil para sua configurao, como, tambm, faz repercutir seus efeitos para alm da indenizao. Sobre seus pressupostos e eficcia, melhor trataremos a seguir. A opo metodolgica do legislador por enquadrar o ato abusivo dentro da categoria do ato ilcito no trouxe, por conseguinte, qualquer prejuzo. Firmada a diferenciao, alhures detalhada, entre o ilcito do CC 186 e o ilcito do CC 187, acalmam-se as crticas daqueles que viam perigo na coincidncia do abuso de direito com o ato emulativo, invocando a impossibilidade de reduzi-lo a um captulo da responsabilidade civil.[26] 3.1 REQUISITOS DO ABUSO DE DIREITO

Nesse tema, imps-se a vitria das teorias objetivo-finalistas. Com efeito, ao enunciar o instituto, no art. 187, do CC, o legislador proscreveu a exigncia de qualquer investigao da inteno daquele que exercitou abusivamente o seu direito. Nessa seara, no se h falar, portanto, em dolo, culpa, ou em conscincia do agente de transgresso aos limites legais para o exerccio do seu direito. Com ainda maior razo, perdeu-se no tempo a invocao da teoria italiana da aemulatio, eis que a nova lei dispensou a evidncia de qualquer inteno de causar prejuzo. Veja-se o esclio de Ruy Rosado de Aguiar Jnior, comentando o projeto do atual CC[27] : No projeto, desaparece o elemento que at hoje a nossa jurisprudncia exige para reconhecer a presena do abuso de direito (o que implica a inutilidade atual do instituto), que seria o da inteno de causar o dano, o sentimento mau a animar o agente. O projeto prescinde desse elemento subjetivo, contentando-se com a culpa social que est no

comportamento excessivo. Essa concluso tambm mereceu guarida na Jornada STJ 37: A responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico. Afastada a culpabilidade como elemento do abuso do direito, mister indagar se a ocorrncia de dano imperativa para a caracterizao do ato ilcito por exerccio irregular de direito. cedio que para fundamentar a reparao civil necessrio um dano a interesse protegido de outrem. No por outra razo, cuidou o legislador, no novo cdigo, de corrigir a redao do antigo art. 159, trocando o ou pela conjuno correta e, para estatuir que o ato ilcito decorre de violao de direito e causa prejuzo. No entanto, a exigncia do dano circunscreve-se ao ato ilcito dirigido

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responsabilidade civil, repita-se o estatudo no art. 186, do CC , onde tal resta consignado como seu elemento. Ora, por trazer como efeito a reparao, concretizada, em geral, via indenizao, no h como dispensar, nessa espcie, a evidncia do prejuzo. Por outro lado, no mbito do ato ilcito por exerccio irregular de direito, j sabemos, nem sempre a conseqncia traduz-se na responsabilizao civil. Assim, uma conduta, mesmo no geradora de dano, poder ser tachada de ilcita, desde que no adequada aos limites impostos pelas clusulas gerais, encerradas no art. 187, do CC. Essa a inteleco de Guilherme Fernandes Neto, reproduzida por Nelson Nery[28] em seus comentrios: Diferentemente do ato ilcito, que exige a prova do dano para ser caracterizado, o abuso de direito afervel objetivamente e pode no existir dano e existir ato abusivo. Quais seriam, ento, os requisitos do abuso de direito, vista do que j foi tratado? Em esforo de sntese, elencamos: a) direito protegido pelo ordenamento jurdico; b) exerccio desse direito alm dos limites de sua funo social ,da boaf e dos bons costumes;c)que esse desbordamento de limites seja manifesto. Em concluso, verifica-se a opo do legislador, fundado na diretriz tica que permeia todo o Cdigo, em negar tutela a ao do indivduo que, embora inicialmente subsumida lei formal, por no cumprir o fim para qual o Direito a concebeu, transborda a irrelevncia do permitido, para receber o carimbo do ilcito. Operou-se uma ntida mudana na purista postura de considerar lcito tudo aquilo que no contrrio lei, para agregar, como elemento da licitude da conduta humana, sua adequao aos fins sociais, boa-f e aos bons costumes. 3.2 EFEITOS DO ATO ILCITO POR EXERCCIO

ABUSIVO DE DIREITO O efeito ordinrio de todo ato ilcito produzir reparao civil. No seria diferente em se tratando de ato ilcito por exerccio irregular de direito. Eis a razo pela qual o art. 927, do CC, ao prev a responsabilizao do agente, faz expressa referncia ao art. 187, do mesmo Cdigo. J restou consignado que para a configurao do ato abusivo, dispensase o dano. No entanto, est claro que, para a produo de responsabilidade civil, como um dos efeitos desse ato, no se dispensa a violao de direito subjetivo de outrem e a evidncia do prejuzo. Se no h dano, no h o que reparar. Todavia, como anunciamos linhas atrs, a responsabilidade civil no a nica conseqncia da conduta em abuso de direito. Ora, se ao humana exorbita seus fins sociais, contraria a boa-f ou os bons costumes, ainda que no interfira, diretamente, na esfera de direitos de outrem, agride a ordem jurdica, no podendo subsistir. Como magistralmente lembrado por Rui Stoco[29] adentramos no terreno das nulidades, porque antes de ofender o particular, o ato abusivo ofende a sociedade e a higidez dele prprio. Dessa forma, ante a gravidade da violao, o combate ao ato abusivo no

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pode restringir-se a uma eventual ao de reparao civil proposta por particular prejudicado. Deve ficar, outrossim, a cargo do Estado, que poder, nas mais diversas situaes: a) privar-lhe de efeitos, declarando, ex officio, sua nulidade; b)impor outras conseqncias no intuito de prevenir ou combater a antijuridicidade do ato, a exemplo de cominao ao infrator de sanes pelo exerccio abusivo. Para Nelson Nery [30], registre-se, a referida eiva encontraria fundamento legal no art. 166, VI, do CC. O brilhante exemplo, trazido por Rui Stoco [31], nos ajudar a compreender, em definitivo, o tema: No plano do Direito Processual Civil, como se ver, o ato abusivo assume outras feies, ou seja, expressa e retrata a mf processual, o dolo e fraude processual e o abuso de estar em juzo ou de utilizar os remdios postos disposio da parte. Traz como conseqncia no s o dever de indenizar, in specie, a parte contrria, mas tambm, em alguns casos, outros impedimentos ou restries de direito, como a proibio de falar nos autos, de manifestar novo recurso ou de s poder assim proceder se recolher o valor correspondente sano aplicada. 4. CONCLUSES A ttulo de arremate, fixemos os seguintes pontos: - O abuso de direito instrumento de insero da moral na ordem jurdica; - Conceitua-se o abuso de direito como o exerccio de um direito subjetivo, ou de uma faculdade, que, embora inicialmente tutelado pela lei, extrapola os limites estabelecidos pelas regras de convivncia em sociedade ou pelos mandamentos fundamentais da ordem jurdica, transgredindo a finalidade social para qual foi inicialmente conferido ao seu titular; - A Teoria do Abuso de Direito era acolhida em diversos dispositivos esparsos, sendo admitida sua sede principal, no art. 160, I, do CC/16; - Antes da vigncia do CC/2002, debatia a doutrina sobre a natureza e o regime jurdico aplicvel ao instituto; - O Atual CC prev o abuso de direito, expressamente, no art. 187, inserindo-o na categoria de ato ilcito; - Embora ato emulativo, o abuso de direito difere do previsto no art. 186, cujos efeitos cingem-se reparao civil; - Pode-se classificar o ato ilcito, ento, em ato ilcito dirigido responsabilidade civil e ato ilcito por exerccio irregular de direito. - Para configurao do ato abusivo, o legislador civil dispensou o elemento subjetivo e a evidncia do dano; - So pressupostos do abuso de direito: a) direito protegido pelo ordenamento jurdico; b) exerccio desse direito alm dos limites de sua funo social ,da boa-f e dos bons costumes;c)que esse desbordamento de limites seja manifesto;

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- So efeitos do exerccio abusivo de direito: a)a reparao civil, caso haja dano a direito de outrem, b) a nulidade do ato, proclamada, independente de provocao da parte prejudicada e c) outras conseqncias, a exemplo de sanes ao infrator, estatudas pelos diversos ramos do Direito, para prevenir e combater a antijuridicidade do ato. 5. 1) BIBLIOGRAFIA CONSULTADA. AGUIAR JNIOR, Rui Rosado de. Projeto do Cdigo

Civil As obrigaes e os contratos. RT 775/23; 2) 1999; 3) MONTEIRO,Washington de Barros. Curso de Direito LIMA, Alvino. Culpa e Risco, 1 ed. So Paulo: RT,

Civil, 5 ed. So Paulo: Saraiva, 1966, vol. 1; 4) MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. tica na

Administrao Pblica (Moralidade Administrativa: do conceito efetivao). Coletnea tica no Direito e na Economia, Editora Pioneira; 5) NERY Jr., Nelson & Nery, Rosa Maria Andrade. Cdigo

Civil Anotado e Legislao Extravagante, 2 ed. So Paulo: RT, 2003; 6) PEREIRA, Caio Mrio da Silva de. Instituies de

Direito Civil, 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, vol. 1; 7) REALE, Miguel. Viso Geral do Novo Cdigo Civil. Jus

Navigandi, Teresina, a.6, n 54, fev. 2002, Disponvel em: < http: // www1.jus.com.br/ doutrina/texto; 8) RODRIGUES, Slvio. Direito Civil Parte Geral, 34 ed.

So Paulo: Saraiva, 2003, vol. 1; 9) STOCO, Rui. Abuso do Direito e M-f Processual, 2

ed. So Paulo: RT, 2003; 10) VENOSA, Slvio Salvo de. Direito Civil: Parte Geral, 3 edio. So Paulo: Atlas, 2003. [1] In tica na Administrao Pblica (Moralidade Administrativa: do conceito efetivao), publicada na Coletnea tica no Direito e na Economia, p. 105 [2] In Miguel Reale, Filosofia do Direito, Ed. Saraiva, 1953, II, p. 533. [3] In Abuso do Direito e M-f Processual, Editora Saraiva, 2edio, 2003, p. 56 e 57. [4] Op. cit., p. 108. [5] Antnio Jos Brando, apud Diogo de Figueiredo Moreira Neto, idem, ibidem, p. 108.

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[6] Citado por Slvio Rodrigues, in Direito Civil, Parte Geral Vol. 1, Editora Saraiva, 34 edio, 2003, p. 319. [7] Idem, ibidem, p. 319. [8] In Direito Civil:Parte Geral Vol. 1, Editora Atlas, 3edio, 2003, p. 605. [9] Op. cit., p. 57. [10] In Instituies de Direito Civil, vol. 1, Editora Forense, 19 edio, p. 431. [11] Op. cit., p. 63. [12] Op.cit., p. 65. [13] In Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante, Editora Revista dos Tribunais, 2 edio, 2003, p. 256. [14] Citado por Rui Stoco, op. cit p. 69. [15] Citado por Rui Stoco, op. cit., p.67. [16] Op. cit, p.68. [17] Op. cit., p. 608. [18] Op. cit., p. 320. [19] Op. cit., p. 255. [20] In Viso Geral do Novo Cdigo Civil. Jus Navigandi, Teresina, a. 6, n 54, fev. 2002. [21] In Projeto do Cdigo Civil As obrigaes e os contratos, RT 775/23. [22] Art. 187, do CC/2002. [23] Lopes, J. M. Leoni, in Teoria Geral do Direito Civil, vol. 2, Editora Lumen Juris, 2000, p. 956/957: Se tivssemos um sistema tipificando as figuras ilcitas, seria simples a pesquisa. Bastaria afirmar que as condutas que no estivessem tipificadas como ilcitas seriam condutas lcitas. Mas, no Direito Civil brasileiro, como, alis, em vrios outros, adota-se uma frmula genrica para caracterizar o ato ilcito. Realmente, estabelece o art. 159, do CC, que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. Portanto, no Direito Civil prevalece o princpio da atipicidade dos atos ilcitos. No direito brasileiro, precisamos estabelecer a noo de violao de direito. Desse modo, para estabelecermos a noo de ato ilcito, devemos indagar se a conduta em questo viola ou no o ordenamento jurdico [24] Op. cit., p. 255. [25] Art. 927, CC/02: Aquele que, por ato ilcito, (art. 186 e 187),

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causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. [26] Essa expresso foi cunhada por Venosa ao criticar a Teoria Subjetiva do Abuso de Direito. Op. cit, p. 608. [27] Op. cit. [28] Op. cit., p. 256. [29] Op. cit., p. 67. [30] Op. cit., p. 256. [31] Op. cit., p. 67.

Autor: Isabela Sampaio Alves Analista da Justia Federal, em Salvador/BA. Bacharela em Direito pela Universidade Federal da Bahia.

Oportunidades em todo o Brasil.

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