MEDIDA DE SEGURANA Quando o ru praticar um fato tpico e antijurdico, ser necessrio comprovar se o autor apresentava, no momento da ao ou omisso, certo

grau de capacidade psquica que lhe permitisse ter conscincia e vontade, no que se denomina de "autodeterminao". necessrio verificar se o mesmo possua a capacidade de entender, diante de suas condies psquicas, a antijuridicidade de sua conduta e de adequar a mesma sua compreenso. Somente pode ser atribuda a responsabilidade penal de um fato ao autor, quando ele tem condio pessoal de maturidade e sanidade mental que lhe confere a capacidade de entender o carter ilcito do fato e de se determinar segundo esse entendimento. Essa atribuio do fato pessoa chamada de "imputao", de onde provm o termo imputabilidade, considerada ora como elemento, ora como pressuposto da culpabilidade. Dispondo sobre o assunto, o artigo 26, caput, do Cdigo Penal, define quem inimputvel, ou seja, a pessoa a quem no se pode imputar a prtica do crime: " isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento". Alm disso, no artigo 27 do mesmo Estatuto, a lei declara inimputvel o menor de 18 anos e, no artigo 28, 1, o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de se entender e se determinar. Todavia, enquanto a prova da inimputabilidade na hiptese do menor a certido do assento de nascimento (artigo 155 do CPP), e a do agente embriagado qualquer uma admissvel em processo penal, a inimputabilidade prevista no artigo 26 feita obrigatoriamente atravs do exame de sanidade mental realizado de acordo com as normas que regem o incidente prprio (arts. 149 a 154). O artigo 26 do CP adotou para a verificao da inimputabilidade o critrio biopsicolgico normativo, no incidente deve ser apurado se o agente, ao tempo da ao ou omisso era portador de doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou desenvolvimento mental retardado; se, em virtude de uma dessas anomalias psquicas era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato; e se era inteiramente incapaz de se determinar de acordo com esse eventual entendimento.

Concluindo-se que era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou inteiramente incapaz de se determinar apesar de possuir entendimento, ser considerado inimputvel. Nessa hiptese no se aplica pena, sendo o agente submetido medida de segurana de internao em hospital de custdia e ao tratamento psiquitrico ou tratamento ambulatorial, conforme o caso (art. 97 do CP). O artigo 26, pargrafo nico, do CP, prev uma reduo da pena para o agente que, por perturbao da sade mental, desenvolvimento mental incompleto ou retardado, no possua, ao tempo da ao ou omisso, a plena capacidade de entendimento ou determinao. Embora seja imputvel o agente, o juiz pode reduzir a pena ou determinar a substituio da pena privativa de liberdade por medida de segurana se necessitar ele de especial tratamento curativo (art. 98 do CP). A sanidade mental do acusado influi em sua capacidade, figurando como requisito de capacidade civil, imputabilidade penal, capacidade processual e capacidade de sujeitar-se execuo da pena, dependendo do momento em que sobrevm. Quando surgir dvida quanto integridade mental do indiciado ou do acusado, dever ser instaurado o incidente de insanidade mental, a fim de submetlo a exame mdico-legal (art. 149 do CPP). Esse exame pode ser ordenado de ofcio pelo juiz ou a requerimento do Ministrio Pblico, do defensor, do curador, do ascendente, descendente, irmo ou cnjuge do acusado. Instaurado o incidente, o juiz dever nomear tambm um curador ao ru e suspender o processo, se este estiver em curso. Deferido o exame durante o inqurito, no se suspende o procedimento investigatrio; se j iniciada a ao penal, fica o processo suspenso, devendo ser realizadas diligncias que possam ser prejudicadas pelo adiamento (art. 149, 2.); em seguida, nomeia-se curador ao acusado (art. 149, 2., 1. parte), sendo causa de nulidade a ausncia dessa nomeao; estando preso o acusado, fica internado em Casa de Custdia e Tratamento, onde houver; estando solto, o exame pode ser feito em estabelecimento adequado. Ao determinar a realizao do exame de insanidade mental, o juiz dever faz-lo por meio de portaria em autos apartados, nomeando dois peritos, obviamente especialistas em sade mental, para examinarem o acusado.

O prazo para a realizao do exame relativamente breve e est fixado na lei em 45 dias; isso porque, mesmo suspenso o processo, continua a fluir o prazo prescricional, da a necessidade de se concluir o incidente no prazo mais rpido possvel. Havendo necessidade demonstrada pelos peritos (art. 150, 1 CPP), esse prazo poder ser prorrogado pelo tempo suficiente para a sua realizao, observando-se sempre o prazo prescricional que, como se disse, no fica suspenso com a instaurao do incidente. Uma vez constatada a inimputabilidade do ru ao tempo do crime, nos termos do art. 26 do CP, o processo prosseguir com a presena de um curador. Observe-se, portanto, que o incidente no ser julgado pelo juiz, que deve se limitar homologao do laudo pericial, prosseguindo-se no processo principal. Somente na sentena de mrito que o juiz decidir sobre a inimputabilidade do ru, e em regra ficar vinculado s concluses periciais, podendo, se for o caso, determinar uma nova percia. Assim, a deciso homologatria do laudo, e que determina a sua juntada ao processo principal, irrecorrvel; eventual impugnao das concluses periciais pelas partes somente ser possvel ao final, por meio de recurso de apelao. A realizao do incidente de insanidade mental poder ser determinada ainda na fase investigatria, dentro do inqurito, mediante representao da autoridade policial. Nesse caso, constatada a incapacidade mental do indiciado ao tempo do crime, portanto, configurada a sua inimputabilidade, o rgo da acusao dever oferecer denncia com pedido de absolvio, com a consequente aplicao de medida de segurana de internao ou de tratamento ambulatorial. Se o exame pericial constatar que a doena mental sobreveio infrao penal, o processo deve permanecer suspenso at que o ru se restabelea (art. 152). Essa regra decorre do princpio da ampla defesa e de elementar bom senso, j que no seria mesmo razovel prosseguir com a acusao em relao ao indivduo que, por doena mental superveniente, no tem condio de entender nem o contedo nem as consequncias da pretenso punitiva contra si deduzida em juzo. A doena mental superveniente ao crime, constatada no incidente de insanidade mental, faculta ao juiz a imposio de internao do acusado em

manicmio judicirio ou em estabelecimento adequado at que ele se restabelea (art. 152, 2 do CPP). Excepcionalidade da medida de segurana detentiva, a internao s poder acontecer quando for absolutamente necessria, isto , quando o tratamento ambulatorial no for comprovadamente o mais adequado. De acordo com lei, a internao s indicada quando os recursos hospitalares se mostrarem insuficientes, devendo ser priorizados os meios de tratamento menos invasivos possveis (art. 4 e 2, pargrafo nico, VIII). Portanto, independentemente da gravidade da infrao penal cometida, preferir-se- o tratamento menos lesivo liberdade do paciente, razo pela qual, independentemente da pena cominada (se recluso ou deteno), o tratamento ambulatorial (extra-hospitalar) passa a ser a regra, e o ambulatorial, a exceo, apesar de o Cdigo Penal dispor em sentido diverso. vedada ainda a internao de pacientes em instituies com caractersticas asilares (art. 4, 3). Alm disso, a presuno de periculosidade do louco e o seu tratamento em funo do tipo de delito que cometeu (se punido com recluso ou deteno), baseado em prazos fixos e rgidos, so incompatveis com as normas sanitrias que visam a reinsero social do paciente. No caso de paciente h longo tempo hospitalizado ou para o qual se caracterize situao de grave dependncia institucional, decorrente de quadro clnico ou de ausncia de suporte social, ser objeto de poltica especfica de alta planejada e reabilitao psicossocial assistida, sob-responsabilidade da autoridade sanitria competente (art. 5). O paciente tem direito ao melhor tratamento do sistema de sade, de acordo com as suas necessidades, garantindo-lhe, entre outras coisas, livre acesso aos meios de comunicao disponveis (art. 2, pargrafo nico). A Medida de Segurana possui natureza essencialmente preventiva, no sentido de evitar que um sujeito que praticou um crime e se mostra perigoso venha a cometer novas infraes penais.

CRTICAS AO PROCESSO A imputabilidade a capacidade de o agente entender o carter ilcito de sua conduta. Essa capacidade pode ser afastada pela doena mental, pelo desenvolvimento mental incompleto ou retardado, ou pela embriaguez, resultante de fora maior ou caso fortuito, desde que completa. Dependendo do nvel de capacidade, a consequncia poder ser a imposio de uma pena privativa de liberdade ou medida de segurana, ou uma ou outra, em caso de capacidade reduzida ou semi-imputabilidade. A sanidade mental do acusado influi em sua capacidade, figurando como requisito de capacidade civil, imputabilidade penal, capacidade processual e capacidade de sujeitar-se execuo da pena, dependendo do momento em que sobrevm. Tratando-se de inimputvel, o autor sujeito ento internao, ( 1 do art. 152), tornando a questo mais complexa, uma vez que no existe prazo certo para a privao da liberdade, e tudo depende da recuperao mental do acusado. preciso ter sempre em conta que a privao da liberdade daquele submetido a processo penal ainda com deciso passada em julgado, ser sempre um recolhimento a estabelecimento prisional ou mesmo hospital, no caso de inimputvel do autor, a exigir, portanto, ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, conforme dispe o art. 5, LXI, da CF. A Medida de Segurana vem como uma forma de ressocializao utilizada para os infratores denotados incapazes ou semi-incapazes. Essa medida penal dividida em duas espcies a internao (CP, art. 96, I) e o tratamento (CP, art. 96, II), dentre as quais o magistrado deve optar aps a sentena uma vez que dever do Estado definir o grau de conscincia do infrator, classificando o agente. nesse momento no qual deve ser levada em considerao a causa da doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, as

consequncias, sendo a capacidade completa de entender a ilicitude do fato ou de determinar-se de acordo com essa compreenso, e o tempo, salientando que os dois requisitos anteriores devem coexistir ao tempo da conduta. Entretanto, um fato que merece ateno o que tange as instituies penais destinadas a aplicao da Medida de Segurana e a precariedade do sistema que no possui as condies necessrias para a realizao da real funo social da

medida de segurana impetrada, das aes que se tem por ideais ou o motivo maior para o qual foi positivada. de conhecimento geral que os hospitais de custdia na prtica no passam de simples depsitos de pessoas humanas, que deveriam ser protegidas pelo estado se sua prpria condio de demncia, pois a segregao aceitvel dos direitos constitucionalmente estabelecidos, como a liberdade, e da disposio imediata dos poderes cveis, no se aplicam a esse tipo de agente infrator. Ora, no h como ocultar que essa medida no se d em benefcio do portador de transtornos mentais, mas em benefcio da sociedade que se considera ameaada e agredida pelo autor inimputvel que cometeu um ato ilcito. Dessa forma a restrio do direito a liberdade nesse caso tem apenas o sentido de proteger a sociedade dos atos inconsequentes do agente infrator que tambm deve ser protegido, durante essa segregao. O Estado tem o dever de fazer uso de toda a sua capacidade para tentar inserir essa pessoa novamente no convvio social, constatando previamente que no mesmo se encontra um nvel de conscincia suficiente para que caso ocorra novo ato de infrao penal possa ser responsabilizado como qualquer agente infrator consciente. A aplicao de um tratamento essencial, mas para isso ser possvel seria necessrio uma classificao do nvel de conscincia de cada agente e criar um tratamento diferenciado para cada um de forma individualizada, o que no presente momento no possvel devido a precariedade do sistema e a falta de qualificao dos servidores. Dessa forma flagrante a necessidade da realizao de um vasto estudo sobre o real montante de investimento necessrio para uma reforma completa no sistema penitencirio brasileiro incluindo as casas de custdia e os hospitais destinados a essa forma de tratamento.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ARAJO, Fbio Roque da Silva. Medida de Segurana: carter residual da internao. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1494, 4 ago. 2007. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/10216>. Acesso em: 18 de maio de 2012. p.1. JACOBINA, Paulo Vasconcelos. Direito Penal da Loucura. ESMPU, Braslia, 2008. PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro Parte Geral. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais Ltda, 2007. p. 704.