11.

CARACTERES GENERALES DEL DERECHO HISPANO-VISIGODO: B) ASPECTOS INTERNOS

1. La formulacin expresin del Derecho visigodo. Al margen de cul fuera, en uno u otro momento, el mbito de vigencia espacial del Derecho desarrollado en la Espaa visigoda, interesa aqu la consideracin de la forma de creacin del mismo y de expresin de sus manifestaciones normativas. A este respecto debe tenerse presente, ante todo, el precedente consuetudinario de los derechos germnicos anteriores a la poca de las invasiones. Entre los pueblos germnicos, en efecto, el Derecho revesta un carcter eminentemente nacional, popular, emanado de la conciencia colectiva de sus miembros. Por ello, ms que establecido o promulgado como norma para el futuro, el Derecho era declarado en el seno de las asambleas generales de hombres libres del pueblo, mediante a modo de encuestas formuladas entre todos los asistentes, o entre los ancianos o los ms reputados del grupo, como respuestas o soluciones a adoptar ante los casos concretos que se presentaban a su examen o enjuiciamiento.

De este estadio de vivencia consuetudinaria, con transmisin verbal y tradicional del Derecho por parte de los pueblos germnicos, se pas a una fase de legislacin escrita a raz del establecimiento de los mismos en las diversas provincias del Imperio con la fundacin de verdaderos reinos asentados en el territorio de las mismas: visigodo, fran-

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co, borgon, lombardo, etc. Los reyes de estas nuevas monarquas fueron dando a sus pueblos leyes escritas, generalmente con el asenso de las respectivas asambleas populares, pero tambin, a veces, sin contar con las mismas. En todo caso, no constituan en modo alguno considerables cuerpos legales, sino ms bien estatutos breves y elementales en los que se fijaban los preceptos de mayor arraigo y tradicin en la vida de la colectividad, generalmente de ndole penal y procesal. En la historiografa actual suele darse a este elenco de leyes escritas de pueblos germnicos el apelativo general de leges barbarorum (por contraposicin a las leges romanorum) como comprensivo de las manifestaciones particulares de cada reino o grupo nacional (lex visigothorum, lex salica, lex burgundionum, lex baiuwariorum, etc.) aparecidas a lo largo de los primeros siglos medievales (siglos V a VIII). El progresivo desarrollo de alguno de estos reinos como el visigodo y, ms tarde, el franco, dio lugar a un fortalecimiento del poder real y, con ello, a la consiguiente ampliacin de su funcin legislativa, que fue encauzndose al margen de las asambleas populares y cuyas manifestaciones tomaran tambin con el tiempo mayor consistencia y volumen. Aproximndose a nuestro crculo hispnico, podemos afirmar que los visigodos constituyen el primer pueblo de abolengo germnico del que consta haber formulado por escrito su propio Derecho, el Cdigo de Eurico, primera de las leges barbarorum, indudablemente por el ejemplo prximo que tenan en el Imperio romano al que quisieron imitar seguramente en su forma de organizar la vida jurdica. La creacin del Derecho en el naciente reino visigodo adquiri bien pronto una ndole oficial, fruto del ejercicio de la autoridad pblica, real o provincial. Y en el transcurso de su Historia revisti aquella una variedad de formas de expresin de distinta naturaleza y estructura. Las procedentes de la autoridad regia tuvieron en su origen un predominante carcter edictal. Parece indudable, en efecto, que las escasas y casi desconocidas leges emanadas de algunos caudillos godos durante la estancia de su pueblo en el Medioda de las Galias constituan ms bien edictos o normas particulares sobre situaciones concretas, promulgadas por aquellos actuando a la manera de gobernadores o prefectos de la administracin imperial romana, con la que seguan oficialmente conectados. Pero con la independizacin y fundacin de un nuevo Estado, la actividad legislativa de los monarcas godos alcanz un nivel ms elevado y sus manifestaciones positivas adquirieron el relieve de verdaderos cuerpos legales, ms amplios en contenido y con mayor fuerza y vinculariedad. Registramos, en efecto, la promulgacin de verdaderos cdigos, con regulacin sistemtica de instituciones de Derecho privado, penal y procesal, tales los llamados Cdigos de Eurico y de Leovigildo (con la salvedad de su posible carcter edictal sostenido por dORS); pero tambin advertimos una legislacin particular, de circunstancias, constituida por las numerosas leyes singulares o aisladas (de uno o pocos captulos), de diferentes monarcas a partir de Recaredo y con evidente propsito de imitar las constituciones imperiales. Y, asimismo, no faltaron tampoco las recopilaciones o amplias colecciones de las leyes promulgadas separadamente y en distintos momentos, pero reunidas y clasificadas como vigentes bajo cierto orden sistemtico (eventualmente, junto con otra clase de textos) a las que se confera sancin oficial (as, la llamada Lex Romana Visigothorum o Breviario de Alarico, recopilacin de leges y iura del Derecho romano postclsico, y el Liber Iudiciorum, coleccin definitiva de leyes dictadas por los monarcas godos). Todas estas manifestaciones legislativas de la monarqua visigoda no tenan procedencia popular, no eran resultado de la labor de asambleas generales (que muy pronto desaparecieron en el reino godo-hispnico), sino fruto de la actividad real, de la funcin

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legislativa que los monarcas se atribuyeron considerndose como sucesores de la autoridad imperial fenecida en Occidente.

Antonio Muoz Degrain: La conversin de Recaredo en el Tercer Concilio de Toledo

Hay que sealar, con todo, que en el ejercicio de esta funcin legislativa, los reyes visigodos no actuaron, como es lgico, de una manera estrictamente personal. Contaron, desde luego, con el asesoramiento tcnico de juristas de extraccin romana en los primeros tiempos- que elaboraron la redaccin de los textos. Pero ya organizado el reino, tuvo un papel importante en esta actividad legislativa el rgano poltico bsico que rodeaba al monarca y le asista en los diferentes aspectos de gobierno, a saber, el gran consejo de nobles o primates, constitutivo del Aula Regia. Por lo menos tuvo una funcin de presencia, ya que ante la misma consta que se efectuaba la publicacin de las leyes por parte del soberano; pero es posible, incluso, que algunos de sus miembros colaboraran en su preparacin. Y de manera muy especial debe registrarse, asimismo, desde el perodo catlico, la notoria participacin de los Concilios de Toledo, las asambleas ordinarias de la jerarqua episcopal hispana, en la promulgacin de las leyes, no tanto en fuerza de su naturaleza o significacin poltica como de su ascendente moral sobre el reino y sus elementos directivos, que daba pie a que los monarcas sometiesen a su previa consideracin las principales disposiciones legislativas y, a su vez, confirmasen con sancin real determinados acuerdos de ndole cannica. En la discusin de los aspectos polticos o civiles del reino el Concilio actuaba conjuntamente con miembros del Aula Regia y as algn autor ABADAL- no duda en considerar a los mismos como las supremas asambleas legislativas del Estado. Finalmente, el Derecho oficial adopt tambin una formulacin de rango inferior y de mbito territorial ms reducido en los edictos de determinados gobernadores regionales y provinciales, bien como desarrollo de la ley general, bien para aplicacin de la misma a especialidades del crculo o distrito respectivo.

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2. Elementos integrantes del Derecho hispano-godo. El Derecho hispano-godo se nos presenta en su esencia y contenido como integrado por diferentes elementos constitutivos, como resultado de diversos ingredientes o influencias, nutriendo su savia de races varias. Los elementos bsicos de su estructura pueden resumirse sustancialmente en: a) un fondo romano; b) una aportacin germnica; y c) un influjo cannico. Pero la conjuncin de estos elementos, como seal TORRES, ha podido traducirse en una sntesis peculiar y fecunda, ha cristalizado en un sistema con propia personalidad, que con razn puede calificarse de hispano visigodo. En torno a la importancia y alcance respectivos de estos elementos en la composicin del conjunto, no ha existido siempre una unnime ponderacin. Antao se daba la primaca al sustrato germnico. Hoy da, sin embargo, se va abriendo paso cada vez de manera ms patente la valoracin del fondo romano. Los recientes estudios romansticos proyectados sobre las fuentes del Derecho visigodo desvelan en ellas un mayor grado de romanizacin del que tradicionalmente se haba supuesto. El fondo romano es, pues, el fundamental y al mismo debemos referirnos en primer trmino. Desde luego todos los autores, incluyendo los germanistas, estn de acuerdo en que el Derecho visigodo es el ms romanizado de todos los ordenamientos escritos de los reinos germnicos de Occidente. Este fenmeno es fcilmente explicable atendiendo a la intensa romanizacin de cultura y costumbres experimentada por el pueblo visigodo durante su prolongado contacto con el Imperio, en su estancia de Oriente, durante sus correras a travs de Occidente (especialmente su trnsito por Italia) y sobre todo su medio siglo de establecimiento y convivencia con poblacin romana (reparto de tierras, alojamiento militar, etc.) en el sur de las Galias. Hay que subrayar, especialmente, en este punto, la vecindad con una de las zonas ms romanizadas del Imperio, como era la Provenza, donde tena su sede el Prefecto del Pretorio de las Galias (una especie de vice-emperador), con su corte de juristas y altos funcionarios de la administracin provincial. A este fenmeno de base debe sumarse la consideracin de que los primeros reyes visigodos intentaron actuar como unos continuadores del Imperio, sin propsitos de destruir sus estructuras y su espritu, antes bien de aprovechar sus valores culturales y su organizacin jurdica para encauzar la marcha del nuevo Estado. No dudaron que aquel Derecho y aquellas estructuras que haban sostenido el edificio del Imperio podran ser las ms aptas para fundamentar, a su vez, la continuacin del mismo a nivel territorial. No es de extraar, pues, que en la elaboracin de su nuevo sistema jurdico se inspiraran bsicamente en el Derecho romano. Pero tampoco es de extraar que este Derecho modelo fuera no el brillante de la poca clsica, sino el Derecho romano tardo o postclsico, que era el que pudieron conocer y admirar y que bien sabemos se distingua por una notoria simplificacin y vulgarizacin conceptual respecto a aqul de la poca anterior. Hay que sealar tambin en esta ponderacin del influjo jurdico postclsico la participacin del elemento helenstico oriental que pudo hacerse sentir ya durante la estancia en la Dacia y que tal vez se reavivara, siglos despus, ya en el reino godo espaol, al socaire de la permanencia de los bizantinos en el sur de la Pennsula. Y tampoco debe preterirse la admisin en este complejo formativo de concepciones de Derecho romano vulgar, es decir, de prcticas jurdicas provinciales propias de las regiones de la Galia y de Hispania, sede inicial del asentamiento visigodo. La participacin o influencia de este elemento romano, en general, es apreciable ya de manera notoria desde la primera fuente escrita conservada, el Cdigo de Eurico, y se acenta indudablemente en la revisin de Leovigildo. Las leyes posteriores se mueven en la misma lnea y es posible, incluso, que los crculos cultos y letrados, los redactores de las leyes de Recesvinto y de su compilacin (Liber Iudiciorum) conocieran y

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manejaran las obras de Justiniano, inspirndose en ellas para la redaccin de diversos preceptos. Esta romanizacin de la legislacin visigoda alcanza su plenitud en uno de sus textos, el Breviario de Alarico. En realidad aqu no puede hablarse ya de mayor o menor grado de influencia de Derecho romano en su composicin, puesto que, segn hemos apuntado, el Breviario, tambin llamado Lex Romana Visigothorum, no era ms que una compilacin compendiada de los textos de Derecho romano vigentes entre la poblacin romana de las provincias ocupadas por los visigodos. Aqu se trata de una recepcin o transcripcin pura y simple de textos romanos elaborada bajo el mandato de Alarico II. En rigor, este texto ya es todo l Derecho romano y debe quedar, por su propia naturaleza, fuera de serie de la detectacin romanista de la legislacin estrict amente visigoda.

Moneda de Alarico II

Si el ingrediente romano es fundamental, no debe, por ello, desdearse la aportacin germnica en el cuerpo de la legislacin visigoda, aunque sea menor que aqul. Este elemento germnico se basa en el trasfondo consuetudinario, patrimonio del antiguo pueblo visigodo, muy emparentado lgicamente con el complejo jurdico de los otros pueblos germnicos, especialmente del tronco ostrogodo y del noruego-islndico, afines por procedencia tnica y geogrfica. A pesar del aludido proceso de romanizacin, es evidente que no podran desterrarse fcilmente inveterados usos y costumbres en el seno de la vida familiar o colectiva, de tipo penal o procesal, de ndole militar, etc. Estos vestigios de germanismo jurdico se advierten en cierta proporcin en el contexto del Cdigo de Eurico, pero se van esfumando progresivamente en la legislacin posterior, al comps de los avances romanizantes. Sin embargo, es curioso advertir una reaparicin espordica de brotes germanistas en las fases ms avanzadas del proceso legislativo, en la legislacin de los ltimos monarcas visigodos.

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Para algn autor, como dORS, que parte de una anterior y plena romani zacin, estas huellas regresivas en la vida jurdica visigoda, meros residuos de germanismo, slo pueden explicarse por influencias exteriores coetneas, concretamente de la legislacin del vecino reino franco, el ms conservador del germanismo. Otros autores, como SANCHEZ ALBORNOZ, estimado improbable tal influjo franco, creen que se trata de la permanencia del antiguo fondo consuetudinario germnico, no desaparecido en el transcurso de aquellos siglos y que, al calor de ciertas circunstancias de crisis, logra hacer acto de presencia en el seno de algn precepto tardo. Finalmente tambin debe registrarse en la integracin del sistema hispano-godo los influjos del Derecho cannico y, en general, de los principios religiosos y morales profesados por la Iglesia Catlica. Estas influencias resultan visibles ya desde los primeros cuerpos legales, seguramente a travs de la recepcin romanista, pero especialmente son patentes en la legislacin posterior a Recaredo, del perodo catlico (siglo VII), y por consiguiente de manera ms ostensible en el Liber Iudiciorum. Las ideas de los padres y escritores eclesisticos de la poca, especialmente de San Isidoro, se dejan sentir en el espritu y an en la redaccin de las leyes; y, adems, la intervencin ya apuntada de los Concilios de Toledo en el proceso legislativo, revisando y corrigiendo las disposiciones reales sometidas a su examen constitua un conducto eficaz de cristianizacin de las normas jurdicas y de proyeccin en las mismas de las concepciones teolgicas y disciplinarias mantenidas por la Iglesia. Este influjo cannico se refleja, por ejemplo, en la aceptacin de los principios de la doctrina catlica sobre el poder pblico, de los deberes del rey y los sbditos, de la sujecin del monarca a la ley, al bien de la comunidad, etc.

Murillo: San Isidoro de Sevilla

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Aunque cae fuera del campo estricto del Derecho secular, nos parece oportuno dejar constancia aqu de la formacin en el seno de la Iglesia Catlica y para su disciplina propia, de un cuerpo de normas jurdicas emanadas de la potestad pontificia y de los acuerdos (cnones) de los Concilios generales o provinciales. Este Derecho cannico, de formacin algo dispersa desde la poca bajo-imperial y durante los primeros siglos medievales, fue objeto de colecciones de sus normas, por lo menos de los cnones conciliares ms extendidos, con vigencia ms bien regional o nacional. Y debemos sealar, precisamente, la formacin en la Espaa visigoda de una de tales colecciones, la llamada por ello Hispana, que gozara de gran predicamento dentro y fuera de la Pennsula durante varios siglos. La Hispana, como lex canonica y el Liber, como lex civil, constituiran el doble monumento jurdico que presidira la vida secular y religiosa de numerosas generaciones. 3. Validez efectiva del sistema legal visigodo. Su aplicacin prctica. Otro punto cuestionable en la problemtica entraada por el sistema jurdico hispano-visigodo es el relativo a la mayor o menor efectividad de aplicacin en la prctica obtenida por la legislacin de los monarcas visigodos (con independencia de que tericamente su mbito de vigencia espacial, en la primera poca, debiera alcanzar a todos los sbditos o slo a los de nacionalidad visigoda). Con ello se conecta el interrogante sobre la persistencia y desarrollo de un Derecho consuetudinario, mantenido vivo por debajo del legal, y an de la vigencia de otras formas jurdicas, al margen del ordenamiento oficial impuesto coactivamente. Hay que afirmar, desde luego, como postulado indiscutible que existi por parte de los monarcas visigodos un propsito firme y absoluto de imponer la ley, el Derecho escrito, como nico ordenamiento aplicable en la realidad, desterrando de la prctica el recurso a la costumbre o al arbitrio judicial. Los testimonios en este sentido son contundentes y se remontan, por lo menos, a los tiempos de Leovigildo, ratificados en preceptos recesvindianos, ya de neto carcter territorial. Pero cabe preguntar si tales pretensiones tuvieron la eficacia perseguida o, por el contrario, no lograron desplazar totalmente la aplicacin efectiva de otros principios jurdicos, prcticas y costumbres distintos de los proclamados en el cuerpo de las leyes. La carencia de los llamados documentos de aplicacin del Derecho durante esta poca salvo un Formulario, poco concluyente a tal respecto- nos impide obtener la comprobacin de esta realidad y ha dado pie a la formulacin de diferentes conjeturas en torno a tal cuestin. La mayora de los autores estn acordes en dudar seriamente que el Derecho visigodo legal (concretamente el cristalizado en el Liber Iudiciorum, de vigor general para todo el reino y sus habitantes) lograra una aplicacin absoluta y total en la prctica, en el desarrollo ordinario de las relaciones surgidas entre los moradores del pas. Estiman que la tendra mayor en los crculos oficiales: en la corte, en las capitales de provincia o sedes de la administracin, donde jueces y funcionarios contaran con medios a su alcance para llevar a efecto la aplicacin de las leyes en sus respectivos mbitos y exigir su cumplimiento efectivo por los interesados. Pero, en cambio, en los sectores ms distanciados de esta vida oficial, tanto por razones geogrficas (regiones alejadas de los centros de poder, con difcil comunicacin) como polticas (crculos ms o menos autnomos o ciertos medios rurales y latifundistas), la aplicacin del Derecho oficial sera sin duda ms relativa y deficiente, habida cuenta de la progresiva discordancia de la legislacin real con las convicciones jurdico-populares de tales medios as como de aquella debilidad de la monarqua visigoda y de sus resortes del poder agravada justamente en los ltimos tiempos de la mis-

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ma. As ha podido pensarse, por ejemplo, que entre los habitantes de las zonas de originario asentamiento visigodo y suevo (especialmente en la Meseta superior de la Pennsula) persistiran numerosas costumbres y prcticas de abolengo germnico, arcaicas y brbaras muchas de ellas, no eliminadas a pesar de todos los esfuerzos romanizantes y cultos de los monarcas, con hondas races de vida popular, mantenindose vivas y lozanas a despecho de las prohibiciones legales. Algunas de tales prcticas y costumbres parecen transparentarse, en efecto, en las aludidas Frmulas y en alguna de las leyes aadidas al Liber en las postrimeras del reino. Los germanistas (HINOJOSA, MELICHER, etc.) hicieron especial hincapi en la persistencia de este antiguo Derecho germnico consuetudinario conservado a espaldas de la legislacin cada vez ms romanizada. Se ha pensado, asimismo, en una conservacin y vivencia anlogas de costumbres y usos jurdicos primitivos, de cuo prerromano o romano vulgar, en aquellos pueblos en que gravitaba con ms fuerza la antigua tradicin hispnica, especialmente los de la zona nortea (Asturias, Cantabria, Vasconia), apenas romanizados y menos permeables todava a la accin poltica visigoda (GARCIA GALLO). Se ha hecho notar a este respecto que la simplicidad y primitivismo que asemejaban las costumbres de raz germnica a las hispanorromanas de los medios rurales del Bajo Imperio (continuidad o retoo de las pocas anteriores) haba podido facilitar la fusin con ellas, aproximando ambas formaciones jurdicas populares. La dicotoma de Derecho legal visigodo y Derecho consuetudinario (germnico o germanizado) progresivamente divergentes, cobr en la mente de algunos autores (como MELICHER) los caracteres de una verdadera lucha entre uno y otro, que terminara en realidad con un gran triunfo del Derecho consuetudinario al producirse el cataclismo que acabara con el Estado visigodo. Una tradicin respetable (FICKER, HINOJOSA, MELICHER, etc.), cree, efectivamente, que estas costumbres populares, reprimidas y asfixiadas por el aparato estatal visigodo, afloraran de nuevo a la superficie, impregnando el Derecho vivido por la poblacin cristiana en los primeros siglos de la Reconquista. Pero no faltan autores que estiman notoriamente exagerada esta supuesta ineficacia prctica del Derecho oficial visigodo y la relevancia de un Derecho consuetudinario de procedencia germnica o prerromana que pudiera enfrentarse victoriosamente con el primero. Opinan, contrariamente, que el Derecho legal visigodo se aplicara a todos los territorios de la monarqua y que faltan datos positivos sobre la pretendida subsistencia real de aquellos ordenamientos populares. A su entender, difcilmente podan stos haber sobrevivido despus de varias centurias ante el desarrollo ms perfecto del Derecho romano as como del Derecho legal visigodo, que vena a continuar su evolucin dentro de la tendencia postclsica (OTERO VARELA).