Atividade Obrigatria a Distncia (AD) Prazo dia 13/10/2009 Ps-Graduao Lato Sensu em Direito Processual Civil Disciplina: Prova,

, Sentena e Coisa Julgada Aluno: LFG Unidade Fortaleza Questo: A inverso do nus da prova, em matria de Consumidor, deve ser entendida como
tcnica de julgamento ou matria de instruo? Qual o momento processual adequado para que se verifique a modalidade prevista no artigo 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor?

Inicialmente, importante se faz esclarecer que a inverso do nus da prova, em matria de consumo, nada mais do que um direito assegurado ao consumidor em que o nus de comprovar uma alegao repassado para o outro plo da ao que a parte mais forte na relao e detm amplas possibilidades de comprovar aquele fato. Tal direito se encontra assegurado no artigo 6 inciso VIII e artigo 38, ambos do Cdigo de Defesa do Consumidor, e visa facilitar a comprovao dos fatos alegados pela parte mais vulnervel, sendo que esta prova ser produzida pela parte adversa. Nesse sentindo, preceitua Fbio Costa Soares (2006, p.185):
A inverso do nus da prova em determinadas situaes, reforando o encargo probatrio da parte em melhores condies de produzir a prova sobre fatos relevantes para o julgamento da causa (fornecedor), uma das formas de adequao do processo civil clssico s complexas lides de consumo da atualidade.

Assim, a inverso do nus da prova um dos instrumentos encontrados no Cdigo de Defesa do Consumidor que tem como objetivo de impedir a desigualdade nas relaes de consumo, bem como no fere em momento algum a isonomia das partes. Ademais, levando em considerao que inverso do nus da prova uma tcnica utilizada para esclarecimento dos fatos alegados em uma lide, ou seja, objetivado a melhor instruo do processo, a meu ver, esta se trata de matria de instruo e no uma tcnica de julgamento. Importante ainda se faz esclarecer que quando se criou o Cdigo de Defesa do Consumidor, o legislador se omitiu ao no determinar o momento da inverso do nus da prova, criando assim uma controvrsia na doutrina e jurisprudncia ptria acerca do momento apropriado para a inverso do nus da prova, de forma que atualmente a doutrina se divide em

trs correntes, quais sejam: a) no despacho inicial; b) antes do fim da fase instrutria; e c) na sentena. Com relao corrente que afirma que o momento ideal inverso do nus da prova no despacho inicial do processo, necessrio se faz afirmamos que somente h esta possibilidade com relao inverso objeto do artigo 38 do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois com relao ao artigo 6 inciso VIII do mesmo cdigo no h qualquer possibilidade, uma vez que o juiz dever ser conhecedor do processo para analisar se existe um dos pressupostos elencados no supracitado artigo, bem como dar a possibilidade da outra parte se manifestar. Uma deciso neste sentido antes da manifestao da parte adversa seria imatura, uma vez que sequer teria sido fixado os pontos controvertidos daquela lide. Outra corrente existente, ao meu entender a mais sbia, razo pela qual a que entendo ser o momento adequado para a positivao de tal instituto, afirma que o momento adequado para a inverso do nus da prova at o fim da fase instrutria, pois neste caso no haveria o cerceamento de defesa e ainda se respeitaria os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Interessante a viso do Luiz Paulo da Silva Arajo (2002, p. 23):
(...) o onus probandi se rege pelo artigo 333 do CPC, e a inverso do nus dos nus assim distribudos depende de deciso judicial, quando presente algum dos requisitos previstos no artigo 6, VIII, do CDC. Destarte, se for invertido o nus da prova, tem de ser assegurada ao fornecedor a oportunidade de desincumbir-se do novo encargo, sob pena de ser violado o artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal.

Assim, plausvel respeitarmos os princpios constitucionais, uma vez que estes so derivados de nossa Lei Maior, bem como a inverso no momento acima explicitado me parece o mais razovel em razo de no prejudicar nenhuma das partes da ao. Temos, neste sentido, jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - CONSUMIDOR - INVERSO DO NUS DA PROVA - MOMENTO OPORTUNO - INSTNCIA DE ORIGEM QUE CONCRETIZOU A INVERSO, NO MOMENTO DA SENTENA PRETENDIDA REFORMA ACOLHIMENTO - RECURSO ESPECIAL CONHECIDO EM PARTE E, NESSA EXTENSO, PROVIDO. - A inverso do nus da prova, prevista no artigo 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, como exceo regra do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil, sempre deve vir acompanhada de deciso devidamente fundamentada, e o momento apropriado para tal reconhecimento se d antes do trmino da instruo processual, inadmitida a aplicao da regra s quando da sentena proferida. - O recurso deve ser parcialmente acolhido, anulando-se o processo desde o julgado de primeiro grau, a fim de que retornem os autos origem, para retomada da fase probatria, com o magistrado, se reconhecer que o caso de inverso do nus, avalie a necessidade de

novas provas e, se for o caso, defira as provas requeridas pelas partes. - Recurso especial conhecido em parte e, na extenso, provido. (Grifamos)

Alguns doutrinadores acenam ainda para um terceiro posicionamento, qual seja, que o momento adequado para a inverso no proferimento da sentena, ou seja, quando o magistrado decide a causa. Os que defendem tal linha de raciocnio afirmam que neste momento o magistrado analisa as provas e caso acredite ser necessria e verifique a existncia dos pressupostos constantes no artigo 6 inciso VIII do CDC, pe um novo nus para o fornecedor, porm, a meu ver, o referido momento vai de encontro com as normas constitucionais, violando os princpios do contraditrio e da ampla defesa, institudos no artigo 5 inciso LV da Constituio Federal. Salienta-se ainda que a inverso na sentena estaria contrapondo o princpio da economia processual, uma vez que, a parte adversa se vendo lesada pelo julgador de primeiro grau teria que interpor o recurso adequado para que o tribunal verificasse o cerceamento da defesa e assim determinasse o retorno dos autos ao juiz a quo para reabertura da instruo processual. Por fim, saliento que a meu ver o instituto de inverso de nus da prova trata-se de matria de instruo, bem como o momento correto para a positivao de tal instituto at o fim da instruo processual, pelos motivos j explanados. Bibliografia: ARAJO FILHO, Luiz Paulo da Silva. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Direito Processual. So Paulo: Saraiva, 2002 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 881651 BA (2006/0194606-6). Ministro Relator Hlio Quaglia Barbosa, 10 de abril de 2006. Disponvel em : <www.stj.gov.br>. Acesso em: 12 out. 2009 DIDIER JR, Fredie; BRAGA, Paulo Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Cvel. Salvador: Editora Podivm, 2009. v. 2 MOREIRA, Carlos Roberto Barbosa. Notas sobre a inverso do nus da prova em benefico do consumidor. Revista de Processo, n. 86. 1997 SOARES, Fbio Costa. Acesso do consumidor justia: os fundamentos constitucionais do direito prova e da inverso do nus da prova. Rio de Janeiro: Editora Lmen Jris, 2006