CAPITULO III. PERSONAS JURIDICAS III.

1 Concepto Jurdicamente es persona todo ser al que el Derecho considera como miembro de la comunidad, atribuyndole aptitud para ser titular de relaciones jurdicas (capacidad jurdica). Y como quiera que esta capacidad no solo le es reconocida al hombre, sino tambin atribuida a determinadasorganizaciones humanas, que se crean para conseguir los fines mas variados, junto a aquel persona fsicaestn tambin, como personas, dichas organizaciones que, por no ser hombres, se denominan personas jurdicas. En consecuencia, la persona jurdica puede ser definida como organizacin humana encaminada a la consecucin de un fin, a la que el Derecho reconoce como miembro de la comunidad, otorgndole capacidad jurdica. III.2 Razn de ser Como quiera que para una consideracin puramente natural (y a los efectos extrajurdicos que aqu importan) slo el hombre es persona, cabra preguntarse: Es que el derecho, junto a la persona fsica, crea unos seres irrealeslas personas jurdicasque equiparaal menos en ciertos aspectosa aquellos?, Por qu y para qu considera el Derecho persona a un entela organizacinque desde un punto de vista natural no lo es?. Creemos que puede responderse: El derecho no crea seres de la nada, sino que aprehende del campo social ciertos entes que sin tener una realidad corporal y espiritual como el hombre, sin embargo, tienen realidad social, una individualidad propia, y toman parte en la vida de la comunidad, como unidades distintas e independientes (as, un municipio, un club deportivo, una sociedad annima) de los singulares elementos que en cada momento concreto los componen (los vecinos, los socios, los accionistas), para alcanzar determinados fines que interesan, no a un solo hombre, sino a una pluralidad de ellos, o que prcticamente solo son consegubles, o , al menos lo son ms fcilmente, por organizaciones humanas, que por el hombre aislado. Y lo mismo que por razones de justicia el Derecho reconoce a ste aptitud para ser titular de relaciones jurdicas, por razones de conveniencia u oportunidad (verdaderas o pensadas como tales), atribuye tal aptitud a ciertas de aqullas organizaciones, pues si bien muchas veces podran alcanzarse los fines simplemente a travs de una organizacin sin personalidad, otras es preferibleo, por lo menos, se ha estimado serloque aqulla, una vez creada, tenga ella misma, derechos y obligaciones suyos (sea propietaria, acreedora, deudora); en definitiva, tenga una esfera jurdica y un patrimoniopropios; y no que tales derechos y obligaciones pertenezcan en comn o por cuotas a sus componentes (como ocurrira s, por ejemplo, a cada uno de los miembros de una sociedad le perteneciese una porcin de los bienes sociales; y para ello ha de conferrsele personalidad, ya que conferir sta es conferir aptitud `para ser titular de relaciones jurdicas. Una vez aceptada la figura de la persona jurdica, en casos en los que la Sociedad no ofrece espontneamente Organismos a los que se pueda conceder personalidad, s el propio Estado el que los crea (cuando lo estime conveniente para sus fines), y, por el derecho que l mismo dicta, les atribuye aqulla. III.3 La naturaleza de la persona jurdica. Brevemente se ha expuesto que es una persona jurdica y las razones por las que el Derecho la admite junto a la fsica (hombre).

Con ello hemos pasado en silencio una polmica larga y extensamente mantenida por los juristas, sobre cul sea la verdadera naturaleza de la persona jurdica. Polmica de nula trascendencia para el Derecho, pues las distintas cuestiones jurdicas que plantea la figura en estudio, cabe resolverlas con total independencia de la teora quede entre las muchas mantenidas sobre distinta naturalezase acoja. No obstante, conviene que sealemos con insistencia lo siguiente: 1 Que la personalidad es una categora jurdica. La persona, en sentido de persona humana es un ser sustancialsustancia individual de naturaleza racional--. Y, ciertamente, la persona jurdica ni es persona en ese sentido ni el Derecho lo pretende ni finge que lo sea, sino que para ste persona no significa persona humana, sino un ser al es atribuible la titularidad de relaciones jurdicas. Atribuibilidad que: 1 De por s ni implica ni requiere que el ser de que se trate tenga una naturaleza determinada. 2 Con la que pueden ser investidos lo mismo los hombres (personas, en el sentido natural; y por aqulla atribuibilidad, en el jurdico; no siendo, en caso contrario, personas en este sentido (esclavos)) que las entidades sociales, como una sociedad (personas en sentido jurdico solamente), que existen para la realizacin de intereses humanos. 2 Que yerran quienes niegan toda realidad a la persona jurdica, como verdadera persona, por partir de la base de que tal slo lo es el hombre. Pensando que cuando el Derecho acoge como personas a entes no humanos, establece una ficcin de persona. III.4 rganos de la persona jurdica La persona jurdica es una entidad cuya estructura internacomo veremosvara segn el tipo de que se trate, pero en la que siempre deben de existir los rganos adecuados para el desarrollo de la actividad que est llamada a desempear, y de la que pueda requerir la titularidad de las relaciones jurdicas de que es capaz. Los rganos estn compuestos o encarnados por personas fsicas. Se precisan rganos para la formacin de lo que podemos llamar voluntad de la entidad, para la exteriorizacin de sta y ejecucin de las decisiones, y para ponerla en relaciones con terceros; rganos que dirijan la vida del ente y a travs de los que ste obre. Tales rganos pueden variar de persona a persona, y ser unipersonales (as, presidente) o colegiados (as, junta de miembros). Salvo el caso de que se forme parte de un rgano por el hecho de formar parte de la entidad (as, el socio en cuanto a la junta general), las personas fsicas que encarnan aqul son designadas segn determinen las reglas internas de dicha entidad (los estatutos sealan, por ejemplo, que por votacin en junta general) o por la ley. Cada rgano tiene sus atribuciones, su campo de accin. Lo que, como tal rgano, realice dentro de ellas se considera acto de la persona jurdica; sta obra mediante aqul. La ley, la jurisprudencia y la doctrina hablan frecuentemente de representantes para referirse a aqullos rganos de la persona jurdica que la ponen en relacin con terceros; y, segn una opinin, es que realmente sta, careciendo de ser psquico-fsico no puede obrar por s, sino que es como una persona fsica incapaz, que necesita un representante que lo haga por ella. Ms a tenor de una concepcin que consideramos preferible se trata de rganos y no de verdaderos representantes.

La posicin del rgano con respecto a la persona jurdica es monista; y hay un acto de sta cuando aqul obra, porque no obra como persona (fsica) aparte, como ser distinto e independiente (lo mismo que el hombre acta a travs de sus brazos, por ejemplo, y no stos con vida propia). La posicin del representante frente al representado es dualista; y cuando obra hay un acto de ste, aunque sea un acto para aqul, porque obra como persona (fsica) aparte, aunque por cuenta y en nombre de otra. Naturalmente que, adems de tener rganos; una persona jurdica tambin puede tener (como la fsica) un representante, y que ste obre para ella. Por ejemplo, el presidente de una Sociedad en vez de desplazarse a otra ciudad para celebrar como rgano de aqulla un contrato con un tercero, nombraobrando por la mismaun representante que lo concluya. III.5 Clases de personas jurdicas Debe atenderse, en su clasificacin, a su origen (pblicas y privadas), a su procedencia (nacionales y extranjeras), a su estructura (corporaciones y fundaciones) y a su finalidad (sociedades y asociaciones). III.6 Pblicas y Privadas. Por su origen y funcin. De derecho pblico y de derecho privado. 1. Las de derecho pblico tienen por finalidad la prestacin de los servicios pblicos administrativos, emanan del mismo estado y pueden serpolticas (nacin, departamentos, municipios) o entidades descentralizadas que, como lo anota el tratadista Alvaro Tafur Galvis solo los establecimientos pblicos y las empresas comerciales e industriales del Estado pueden catalogarse acertadamente como entidades descentralizadas pues solo ellas son adecuados medios de descentralizacin administrativa y estn efectivamente encuadradas en laadministracin del Estado. La sociedad en economa mixta, por su parte, no se halla encuadrada en la organizacin administrativa del Estado; la relacin que existe entre ella y ste, puede afirmarse, es la de un accionista en cuanto la sociedad de economa mixta se integra por participacin econmica estatal y de particulares.

La creacin de estos organismos de derecho pblico compete al Congreso Nacional, a iniciativa del gobierno, o sea, que, la ley reconoce personera jurdica a estos sujetos de derecho por el mismo estatuto que los crea. 2)De derecho privado: la que nace de la iniciativa privada, con fondos privados y con fines distintos y ajenos a las de las colectivas pblicas. Algunas de ellas son las asociaciones y las fundaciones. Entre estas dos clases de personas hay diferencias fundamentales, a saber: La iniciativa de su creacin parte de la autoridad pblica, en las pblicas, al paso que en las de derecho privado emana de los particulares. Los recursos provienen de fondos pblicos, en las primeras, de los particulares, en las segundas. El rgimen de funcionamiento es de derecho pblico en las primeras; en las privadas, su rgimen pertenece al derecho privado.

La actividad, en las pblicas, es la prestacin de un servicio pblico con ejercicio de funciones administrativas; en las privadas, esa actividad, aunque sea de inters comn o social, no implica el ejercicio de funciones administrativas. La administracin, en las de derecho pblico, est en manos de funcionarios pblicos; en las privadas, en las de personas independientes de la administracin pblica. Por su procedencia.(Se refiere exclusivamente a las de derecho privado). Son nacionales, si se han formado en el pas venezolano. Son extranjeras, si proceden de un Estado distinto al venezolano, pero deben sujetarse en su constitucin y en su regulacin a la ley venezolana. III.7 Asociaciones y Fundaciones. Segn la estructura interna de la organizacin de que se trate, la persona jurdica puede ser: 1 De tipo asociacin, cuando est constituida por una pluralidad de personas (miembros) agrupadas. Rigindose normalmente la vida del grupo segn la voluntad general de sus componentes, y tendindose a satisfacer corrientemente un inters comn a los mismos, o bien un inters supraindividual. Por ejemplo, una sociedad annima, un circulo de recreo, una asociacin religiosa o cientfica, etc. 2 De tipo fundacin, cuando el ente no est constituido por una unin de personas, sino por una organizacin de bienes creada por una persona (que en adelante queda fuera de aqul) fundadorpara perseguir el fin que, dentro de los que la ley admite, ste le marque, segn las directrices que le fije. A las asociaciones tambin se les denomina, por ser unas uniones de personas, universitates personarum, y a las fundaciones universitates bonorum (o bien establecimientos: as establecimientos de instruccin o de beneficencia), porque, al menos, segn una extendida opinin, el ente al que se concede personalidad es un conjunto de bienes organizados segn ciertas reglas y destinados a un fin determinado. Ciertas asociaciones suelen designarse, a veces, no con este nombre, sino con el de corporaciones. Cosa que ocurre particularmente cuando se trata de asociaciones de Derecho pblico. No son, pues, las corporaciones un tercer tipo de persona jurdica, aunque la ley, en ocasiones se exprese d forma que parece darlo a entender. De la biparticin asociacinfundacin se dar solo una idea bsica, que permita comprender la exposicin de la materia en los puntos en que entre enjuego la distincin entre ambas, punto ste que posteriormente ahondaremos. III.8 De inters pblico y de inters privado. Segn persigan un fin de utilidad general a slo particular, las personas jurdicas pueden dividirse en de inters pblico o de inters privado. Por ejemplo para atender enfermos o una asociacin cultural, cientfica o de recreo (el casino de una localidad), en el primer caso, y una sociedad encaminada a obtener lucro o ganancias que repartir entre sus socios, en el segundo. De cualquier manera, tal clasificacin chocar con todos los inconvenientes que tenga que delimitar en la prctica donde acaba la utilidad puramente particular y donde comienza la general.

Aunque slo sea porque una persona jurdica puede perseguir ms de un fin (por ejemplo, entidad organizada para obtener ganancias y socorrer en sus instalaciones a personas menesterosas, con la mitad de ellas, repartindose la otra mitad entre los socios), hay que admitir la posibilidad de que la misma sea una parte de inters pblico y otra de privado; persona mixta, a la que, en cuanto la diversidad de sus fines lo requiriera, seran aplicables bien las disposiciones vlidas para un tipo, bien las dictadas para el otro. La doctrina divide a las personas jurdicas, segn el fin que persigan, en de inters pblico y de inters privado. Ante todo, conviene advertir que en nuestra opinin no se encamina a establecer tal divisin, sino que presuponiendo que hay entes de ambas clases, lo que se pretende es sentar que unos y otros soncuando procedapersonas jurdicas (para evitar problemas sobre s tienen o no personalidad distinta y aparte de la de sus componentes). Advertido eso, hay que sealar ahora que un sector de dicha doctrina, en vez de estimar que el criterio en que se basa la mencionada divisin es el que hemos acogido, cree, diferentemente, que son personas jurdicas de inters privado solamente aquellas que persiguen un fin de lucro o ganancia ( por tanto, beneficio positivo, y no seria ni siquiera persona de inters privado aquella que persiguiese el fin de reportar un beneficio econmico a sus miembrosun grupo de familiares, por ejemplo, que no admita extraos--, pero mediante l reducirles gastos o proporcionarles productos a preciosms econmicos que los normales) para repartirla entre sus miembros; siendo las dems de inters pblico. Tesis que consideramos inaceptable en cuanto son muchos los fines que sin ser el de ganar para repartir entre sus miembros, no pueden, sin embargo, considerarse sino de puro inters privado. Por ejemplo: como acabamos de ver, el de beneficiarse econmicamente un grupo de familiares no mediante ganancia, pero s mediante una disminucin de gastos; el de obtener ganancia para darla a un tercero o repartirla a extraos, no como obra de carcter social o benfico, sino puramente de utilidad egosta para la persona (o personas ) concreta beneficiaria (A transfiere todos sus bienes a B y C, a cambio de que stos constituyan una sociedad cuyas ganancias percibir A mientras viva); y, en general, el de satisfacer necesidades econmicas no lucrativas, o bien puramente ideales (as de recreo), pero atinentes slo a los componentes (miembros) de la entidad, y no tiles para la comunidad (por ejemplo, una docena de amigos forman una asociacin cerrada al ingreso de nuevos miembros, a la que aportan bienes, con el exclusivo objeto de divertirse y viajar). III.9 Nacimiento de la persona jurdica La persona fsica existe desde que el hombre nace; la jurdica desde que se atribuye personalidad al ente de que se trate, cosa que puede ocurrir, bien cuando se constituye (nace) la organizacin, bien despus, porque as como para nuestro Derecho no hay hombres sin personalidad jurdica, s hay organizaciones que carecen de ella. A esa atribucin de personalidad se la llama tambin reconocimiento, dndose, pues, igual sentido a las expresiones atribuir que reconocer la personalidad. A tenor de lo dicho, queda claro que, rigurosamente hablando, es inexacta la afirmacin (muy frecuente) de que la persona jurdica se compone de dos elementos: 1, una organizacin o substrato; 2, el reconocimiento. Pues no se trata de que se den dos elementos que unidos formen un serla persona jurdica--, sino de que al nico ser simple que existe, al nico elementola organizacin o substratose le concedereconocepersonalidad. Pensar otra

cosa, sera como pensarpues habra iguales razonesque la persona fsica se compone de dos elementos: el hombre y el reconocimiento, por el Derecho de su personalidad. III.9 Nacimiento de la persona jurdica La persona fsica existe desde que el hombre nace; la jurdica desde que se atribuye personalidad al ente de que se trate, cosa que puede ocurrir, bien cuando se constituye (nace) la organizacin, bien despus, porque as como para nuestro Derecho no hay hombres sin personalidad jurdica, s hay organizaciones que carecen de ella. A esa atribucin de personalidad se la llama tambin reconocimiento, dndose, pues, igual sentido a las expresiones atribuir que reconocer la personalidad. A tenor de lo dicho, queda claro que, rigurosamente hablando, es inexacta la afirmacin (muy frecuente) de que la persona jurdica se compone de dos elementos: 1, una organizacin o substrato; 2, el reconocimiento. Pues no se trata de que se den dos elementos que unidos formen un serla persona jurdica--, sino de que al nico ser simple que existe, al nico elementola organizacin o substratose le concedereconocepersonalidad. Pensar otra cosa, sera como pensarpues habra iguales razonesque la persona fsica se compone de dos elementos: el hombre y el reconocimiento, por el Derecho de su personalidad. III.10 El llamado reconocimiento y clases del mismo En nuestro Derecho, la atribucin de personalidad de reconocimiento de las personas fsicas tiene lugar por el mero hecho de la existencia del ser humano, pero para otorgarlo a las organizaciones, que por l se convierten en personas jurdicas, caben dos sistemas (lo que no quiere decir que cada Derecho positivo haya de acogerse a uno solo, pues puede adoptar uno para una clase de personas jurdicas, y otro para otras): 1 Que el Derecho establezca que, dndose determinadas circunstancias, adquiere automticamente ipso iure ipsoque factopersonalidad jurdica, la entidad que las rena. Se puede hablar entonces de reconocimiento genrico hecho por el Derecho. 2 Que el Derecho establezca que para atribuir la personalidad jurdica se requiere una decisin de los poderes pblicos, que la confieren singular y especficamente en cada caso a la entidad de que se trate. Se puede hablar, entonces, de reconocimiento especfico o de concesincaso por caso del reconocimiento, hecha por el Estado. La concesin puede verificarse de diversas formas, que varan no slo de Derecho a Derecho, sino incluso dentro de uno mismo, segn la importancia, clase, etc., de la entidad de que se trate: as concesin mediante ley, decreto administrativo, etc. En nuestro Derecho privado la personalidad jurdica se atribuye de la primera manera. Se podra entender que se adopta el segundo sistema en el Derecho pblico (y en algunos casos de entidades privadas que pueden ser creadas por el acto estatal); por ejemplo, leyes (o decretos o cualquier otra disposicin) que la confieren al Patrimonio forestal del Estado, a cualquiera de las llamadas Entidades estatales autnomas, a ciertos Montepos y Mutualidades, etc. Ms, realmente, en estos casos, la concesin especfica de la personalidad tiene lugar, no porque cada una de esas entidades, de haber sido creadas por particulares (en los casos en que ello fuera posible), no hubiese adquirido su personalidad automticamente, sin necesidad de concesin (pues, por el contrario, s que la habran adquirido automticamente, salvo que en

algn caso especial el Ordenamiento exija necesariamente la concesin singular, y en tal caso, solamente, se podra decir que es precisa para dicha adquisicin), sino porque para crearlas el Estado ha de hacerlo mediante ley (o decreto, etc.), en la que, a la vez se dice conceder personalidad al ente que se crea. II.11 Reconocimiento genrico y sus clases. Dentro del reconocimiento genrico, se distinguen dos subclases: 1 Reconocimiento por libre constitucin. 2 Reconocimiento por determinaciones normativas. Se da ste cuando la personalidad se otorga en el momento en el que, llenando la entidad de que se trate los requisitos determinados en la ley, ello es atestiguado por un acto de autoridad (generalmente, mediante la inscripcin en un registro oficial, previo examen de si aquellos se cumplieron). Existe reconocimiento por libre constitucin cuando la personalidad se otorga por el simple hecho de constituirse el ente, de nacer, como si dijramos. Conviene que queden bien claras dos cosas: Una, que el sistema de atribucin de la personalidad por determinaciones normativas es perfectamente distinto terica y prcticamente del de atribucin por concesin, pues en ste la personalidad la confiere el acto (concesivo) de poder pblico, y, en aquel, la intervencin de la autoridad u organismo no es para conceder nada, sino que es el ltimo hecho que unido a los dems que la ley requiera, forma con ellos un supuesto de hecho complejo, que, realizndose, tiene como efecto automtico la atribucin de la personalidad. Otra, que el sistema de atribucin de la personalidad por libre constitucin no quiere decir ni que sta se otorgue a organizaciones de puro hecho (es decir, que vivan al margen o de espaldas al Derecho) ni que en tal constitucin no hayan de haberse cumplido todos los requisitos que la ley establezca ( por ejemplo: adems de tener un fin ilcito, constituirse en escritura pblica, si es preciso, etc.), sino slo que la personalidad se atribuye por tal constitucin, sin necesidad de que para obtenerla sea, adems, preciso que todo ello, y el cumplimiento de cualesquiera otros requisitos, quede constatado por acto de autoridad o en forma oficial. Y dentro del sistema de reconocimiento genrico, qu subtipo de l adopta nuestro Derecho privado? Creemos que, como regla, el de libre constitucin, aunque con excepciones tan amplias (en las que se acoge el de disposiciones normativas) que en la prctica no tiene menos importancia que el otro. En efecto: tal sistema de libre constitucin es doctrina comn que se adopta para la atribucin de personalidad a las fundaciones y a las asociaciones. III.12 Reconocimientos admitidos en nuestro Derecho En conclusin, en nuestro Derecho caben los tres sistemas, segn las entidades de que se trate: como regla, el de libre constitucin; como excepcin, de gran importancia en la prctica, el de disposiciones normativas, y el de concesin, en casos de creacin de la entidad por el Estado, que al crearla le otorga personalidad, a ella en concreto, en el acto (decreto, ley, etc.) creador. III.13 Personalidad de las entidades regidas por otros Derechos. Adems de atribuir nuestro Derecho positivo la personalidad jurdica, segn los criterios que acoge, acepta, tambin, que la tengan (prescindiendo de la forma de atribucin) los entes que, regidos por otro Derecho, la disfruten conforma a ste (as Derechos extranjeros, Derecho cannico, etc.).

III.14 El sustrato de la persona jurdica en general. Segn lo dicho, la personalidad jurdica se reconoce a ciertas organizaciones o entidades, que son el sustrato o ser al que se confiere aquella. Tales organizaciones son de dos tipos, asociaciones y fundaciones. Ambas distintas en su estructura interna; siendo tambin diferentes los actos por los que se crean y las reglas que regulan su funcionamiento. Por todo ello conviene estudiar por separado estos puntos respecto de cada una. Previamente trataremos en conjunto el fin, ya que, en cuanto a ste, s es til hacer unas consideraciones comunes a asociaciones y fundaciones. III.15 El fin de la persona jurdica. El fin perseguido por la persona jurdica ha de ser posible, lcito y determinado. Caracteres cuya existencia queda asegurada en los casos en que la personalidad no se adquiere, sino previa una intervencin del poder pblico. Entonces, a falta de ellos, no es posible llenar los trmites previos a la atribucin de la personalidad. Si se trata de personas jurdicas que se constituyen libremente, la falta de los mismospor ejemplo, es ilcito el fin perseguido--, creemos que es obstculo para la adquisicin de la personalidad (pues como sabemos, la libertad de constitucin no significa que el sustrato al que la personalidad se otorga no tenga que reunir los requisitos debidos). En cualquier caso, si llega a crearse una situacin de aparente existencia de persona jurdica, a ciertos efectos ( por ejemplo, para evitar perjuicios a terceros), proceder aplicar las reglas que regiran si existiese verdaderamente. Ms, una vez comprobada la falta del requisito (por ejemplo, se constata que es ilcito el fin perseguido), no slo se pone de relieve la inexistencia de personalidad, sino que procede la disolucin de la organizacin (sustrato) de que se trate. Aunque en la prctica preponderan las personas jurdicas que se constituyen para la consecucin de fines duraderos; sin embargo, no es preciso que se trate de fines perpetuos, ni an de cierta permanencia; pudiendo consistir en algo cuyo proceso de consecucin no sea siquiera largo. Ahora bien, sin duda no debe tratarse de un objetivo tan fugaz que vaya contra el mnimo de estabilidad que, por pura lgica, presupone la creacin del ser jurdico que es la persona. Reuniendo los caracteres antedichos, el fin puede ser de cualquier ndole: cultural, religioso, artstico, cientfico, de lucro, etc. Y puede ser, tambin, uno o plural. Las fundaciones requieren, como despus veremos, un fin de inters pblico.