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Sistema de rgos, servios e agentes do Estado, bem como das demais pessoas colectivas pblicas, que asseguram, em nome da colectividade, a satisfao regular e contnua de interesses pblicos secundrios, isto desempenham, a ttulo principal, a funo administrativa
A mquina administrativa
A. Aspectos estruturais
Elementos bsicos:
rgos administrativos
Servios pblicos (que existem em cada ente e funcionam na dependncia dos respectivos rgos): so unidades funcionais meramente internas
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A funo administrativa, embora continue a ser exercida essencialmente por pessoas colectivas de direito pblico, tambm, com cada vez maior relevo, levada a cabo por pessoas colectivas de direito privado que se encontram sujeitas a regimes especiais de direito pblico,
Tradicionalmente: Administrao pblica constituda apenas por pessoas colectivas pblicas integralmente submetidas a um regime de direito administrativo Actualmente: o exerccio da funo administrativa encontra-se tambm atribudo:
a pessoas colectivas, que embora de criao e/ou controlo pblicos, se revestem de forma jurdico-privada (sociedades annimas) a pessoas colectivas puramente privadas (associaes e fundaes),
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Este fenmeno (de exerccio da funo materialmente administrativa por privados) no pode deixar de se traduzir num alargamento da administrao pblica em sentido orgnico. No entanto, e apesar disto, continua a ser possvel identificar um ncleo essencial da organizao administrativa constituda por pessoas colectivas de direito pblico (e pelos seus rgos). sobre este ncleo essencial que a nossa ateno, para j, incidir.
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Tendncia atual para restringir a existncia destas entidades privadas (v.g. cfr. artigo 57. Lei n. 24/2012: Lei quadro das Fundaes)
Pessoas colectivas criadas por iniciativa pblica, para assegurar a prossecuo necessria de interesses pblicos e, por isso, dotadas, em nome prprio de prerrogativas de autoridade, isto , exorbitantes do direito privado (poderes e deveres pblicos).
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Pessoas colectivas pblicas Estado Regies autnomas Autarquias locais Institutos pblicos Entidades pblicas empresariais Associaes pblicas e outras corporaes pblicas Entidades administrativas independentes
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Pessoas coletivas de populao e territrio (Estado, regies autnomas e autarquias locais) Entes institucionais (institutos e empresas) Entes corporativos ou associativos (corporaes territoriais, consrcios pblicos e associaes pblicas) Entes hibridos (corporaes para institucionais e institutos para corporativos
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2. rgos
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rgos: figuras institucionais dotadas de poderes (consultivos, decisrios ou de fiscalizao) capazes de preparar, manifestar ou controlar as manifestaes de vontade isto , os actos jurdicos imputveis ao ente
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Tipos de rgos
rgos colegiais e rgos singulares rgos centrais e rgos locais rgos representativos e rgos no representativos rgos activos (decisrios consultivos e de controlo Permanentes e temporrios; Simples e complexos
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ou
deliberativos),
3. Outros elementos
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Titular ou membro: pessoa fsica que representa o rgo ou a qualidade que exprime a ligao de um indivduo, singularmente ou em colgio, a um rgo . A investidura o vnculo que o liga ao rgo e que o permite representa-lo
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B. Aspectos funcionais
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Atribuies: fins ou interesses que a lei incumbe as pessoas colectivas pblicas de prosseguir e realizar. O caso especial dos ministrios
Competncias: conjunto de poderes funcionais que a lei confere aos rgos para a prossecuo das atribuies das pessoas colectivas pblicas (artigo 29. do CPA) Legitimao: qualificao especfica do rgos para exercer a sua competncia na situao concreta
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Competncias
Artigo 29.: funcionalidade e legalidade ou ordem pblica, com as consequentes imodificabilidade, irrenunciabilidade e inalienabilidade
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Factores de legitimao
investidura do titular do rgo: acto de transformao de um indivduo ou indivduos em titulares do rgo ou em agentes da pessoa colectiva casos de impedimento (artigo 44 CPA) o quorum (Artigo 22 do CPA) decurso de um determinado lapso temporal autorizao para agir
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Conceitos
Titulares de rgos
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Competncias
rgos
rgos
Legitimao
Agentes
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Complexidade da mquina administrativa: a unidade administrativa em conflito com as tendncias de pluralizao e societarizao uma mquina complexa, composta por entes pblicos que se agrupam em sectores fundamentais (administraes pblicas)
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I. ADMINISTRAES ESTADUAIS
Lei n. 4/2004, de 15 de Janeiro bem como os diplomas especficos relativos a cada Ministrio.
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directa do Estado: actividade levada a cabo pelos prprios servios administrativos do Estado sob direco do Governo central (ministrios, direes gerais) local ou perifrica (reparties de finanas, CCDRs)
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Mas:
Tm personalidade jurdica prpria, e patrimnio e pessoal prprio praticam actos em nome prprio
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Administrao indireta
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Institutos pblicos (Lei n. 3/2004, de 15 de Janeiro, alterada pelo Decreto-Lei n. 105/2007, de 3 de Abril e outras alteraes pontuais subsequantes a ultima das quais pelo Decreto-Lei n. 123/2012) entidades pblicas empresariais (Captulo III do Decreto-lei n. 558/99, de 17 de Dezembro (alterado pelo Decreto-lei n. 300/2007, de 23 de Agosto).
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a) Institutos Pblicos
Os institutos pblicos so pessoas colectivas pblicas, de tipo institucional (assentam sobre uma organizao de carcter material e no de pessoas), criadas para assegurar o desempenho de determinadas funes administrativas (fins nicos e no mltiplos) de carcter no empresarial, pertencentes ao Estado ou a outra pessoa colectiva pblica.
servios personalizados (Instituto da Vinha e do Vinho;ICNBInstituto da Conservao da Natureza e Biodiversidade, etc.). fundaes pblicas: patrimnios afectados prossecuo de fins pblicos especiais (Fundao para a Cincia e Tecnologia) estabelecimentos pblicos: institutos pblicos de carcter cultural ou social, organizados como servios abertos ao pblico e destinados a efectuar prestaes individuais generalidade dos cidados que delas caream (alguns Hospitais Pblicos, bibliotecas e museus pblicos quando dotados de personalidade jurdica
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Pessoas colectivas de direito pblico, com natureza empresarial, criadas pelo Estado, em regras sujeitas ao direito privado, na medida em que, dada a sua finalidade (o lucro), necessitam de grande liberdade de aco, mobilidade e flexibilidade no seu modo de funcionamento, que so facilitados pela utilizao do direito privado. No entanto, sempre que necessrio, podem lanar mo de direito pblico, porque tm a seu cargo altos interesses pblicos cuja salvaguarda pode exigir a utilizao de ius imperii. Como a regra , contudo, o direito privado, a gesto pblica s pode ser estabelecida pelos estatutos dessas empresas para determinados aspectos do seu funcionamento. Exemplos; REFER, a Agncia Nacional de Compras Pblicas, o Teatro Nacional D. Maria II e o Teatro Nacional de S. Joo e alguns Hospitais, Centros Hospitalares e Unidades Locais de Sade.
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As fundaes pblicas de direito privado de criao estadual (v.g. Fundaes universitrias U. Porto, U. Aveiro, ISCTE): ver nova Lei-Quadro das Fundaes (Lei n. 24/2012) As associaes pblicas de direito privado,
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Entidades reguladoras que so administraes indirectas com autonomia acrescida (para alguns autores constituem integram entidades administrativas independentes): em regra sectoriais (em sectores tradicionalmente pblicos, agora abertos iniciativa privada, mas sujeitos a regulao administrativa: ERSE - energia elctrica e gs; ICP/ANACOM comunicaes; Banco de Portugal actividades financeiras; ISP seguros; CMVM mercado de valores mobilirios; ERS - prestao de cuidados de sade.)
Institutos pblicos com funes reguladoras, que integram a administrao indirecta do Estado (INTF, I.P. - transportes ferrovirios; InIR, I.P. infraestruturas rodovirias; INAC, I.P. aviao civil; IMOPPI, I.P. mercados de obras pblicas e particulares e do imobilirio; ERSAR, I.P. servios de guas e resduos.
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Em suma
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Prossecuo de interesses prprios/ especficos de certa colectividade de membros Representatividade dos rgos (prossecuo dos interesses pelos prprios interessados)
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Modalidades
Administrao autnoma territorial (regies autnomas e autarquias locais) Administrao autnoma corporativa
Associaes pblicas (designadamente as profissionais) Corporaes territoriais De base legal (AML, AMP, regies de turismo) De base associativa: comunidades intermunicipais (associaes de municpios de fins mltiplos e associaes de freguesias de direito pblico) Consrcios pblicos: pessoas colectivas pblicas constitudas por diversos entes pblicos, para determinadas finalidades pblicas comuns, como, por exemplo, os centros tecnolgicos.
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Congrega todos os membros da Congrega somente pessoas comunidade local respectiva integrantes de agrupamentos sociais (residentes) que partilhem determinada qualidade (v.g. profisso) de fins mltiplos constitucionalmente necessria de fins nicos de fins especiais constitucionalmente facultativa dependendo da deciso do legislador
fortemente regulada na constituio Atribui-se um amplo espao de (a lei no pode criar outros tipos para manobra ao legislador para alm dos ali previstos) reconhecer e erigir as estruturas que a integram A constituio menciona Os seus expressamente as suas principais legislador dimenses: autonomia financeira, etc. poderes dependem do
Tem forma organizatria idntica do Tem uma variedade Estado (v.g. rgos representativos) organizativas
de
formas
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Administrao autnoma
Directa
Indirecta (de direito pblico - fundaes pblicas municipais - e de direito privado empresas locais, associaes ou fundaes de direito privado)
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Organismos criados pelo Estado para realizarem tarefas administrativas que lhes competem (como a Administrao indirecta)
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Os seus membros so em regra nomeados pela Assembleia da Repblica ou/e integram titulares designados por entidades privadas; Os membros designados pelo Governo no o representam nem recebem instrues dele; No devem obedincia a nenhum outro rgo; os titulares so inamovveis e irresponsveis pelas posies ou opinies que adoptem no exerccio das suas funes; No podem ser dissolvidos nem demitidos; as suas tomadas de posio so pblicas; e os pareceres, recomendaes e directivas emitidos por eles so, em regra, vinculativos.
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Provedor de Justia, Comisso Nacional de Eleies Comisso Nacional de Proteco de Dados a Comisso de Acesso aos Documentos Administrativos Entidade Reguladora da Comunicao Social a Comisso para a Fiscalizao do Segredo de Estado Comisso de Fiscalizao dos Servios de Informaes. Entidades com poderes reguladores jris de provas e concursos enquanto rgos ocasionais no sujeitos a hierarquia.
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pessoas colectivas privadas de criao estadual que visem de forma imediata exclusivamente fins privados e no disponham, em regra, de poderes de autoridade (o caso das fundaes de direito privado e utilidade pblica como a Casa Msica), as pessoas colectivas de mera utilidade pblica (incluindo as instituies privadas de solidariedade social) nem as pessoas colectivas privadas com funes de auto regulao privada. Nem as entidades adjudicantes para efeitos dos procedimentos de contratao pblica
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Outras entidades privadas se dotadas de poderes pblicos delegados pela Administrao sociedades concessionrias (designadamente de servios pblicos), cooperativas de interesse pblico e pessoas colectivas de utilidade pblica administrativa (a Santa Casa da Misericrdia) e outras entidades privadas.
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Estas entidades so, para certos efeitos, equiparadas aos entes pblicos no mbito mais geral da subordinao ao direito administrativo (substancial e processual) da gesto privada de interesses pblicos: esto sujeitas aos princpios fundamentais da actividade administrativa e aos direitos, liberdades e garantias, bem como a certas regras de procedimento administrativo, na sujeio fiscalizao do Tribunal de Contas, etc..
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Alarga-se o mbito das associaes pblicas (designadamente das associaes pblicas profissionais) Desenvolve-se a criao de autoridades reguladoras (nos diversos sectores econmicos e sociais com um estatuto de relativa independncia relativamente ao Governo e s quais se pretende estender o estatuto de entidades administrativas independentes) Multiplicam-se os fenmenos de exerccio de poderes pblicos, estaduais ou municipais, por entidades privadas (de criao pblica, privada ou mista), seja por concesso ou delegao (concessionrios e afins), seja por atribuio legal,
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Expande-se a auto-regulao privada de interesses pblicos na esfera econmica (ex.: bolsas de valores; interprofissionalismo vitivincola, agro-alimentar e agro-florestal) e social (federaes desportivas) regulada e fiscalizada pela Administrao. As universidades, na sua complexidade e hibridez, so exemplo de pessoas colectivas de tipo federal que, no entanto, tm um regime misto de administrao autnoma e de administrao estadual (instituto pblico). Uma administrao europeia indirecta (as Autoridades Nacionais funcionam como rgos comunitrios, para aplicao a nvel nacional ou at com eficcia transnacional, das disposies do direito europeu,
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E. Relaes funcionais
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Tipos
Tipos especiais (em regra temporrias e transitrias) Delegao de poderes Coordenao, cooperaao e concertao Concesso Delegao de servios pblicos Transmisso de poderes pblicos administrativos
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Hierarquia
Modelo de organizao administrativa vertical constituda por um conjunto de rgos e agentes com atribuies comuns, ligados por um vnculo jurdico que confere ao superior o poder de direco e ao subalterno o dever de obedincia
dois rgos (diferena entre hierarquia externa e hierarquia interna) atribuies comuns um vnculo jurdico (constitudo por poderes e deveres)
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Poderes Poder de direco: poder de emanar comandos vinculativos concretos (ordens) ou genricos (instrues) Poder de superviso: faculdade de revogar, anular ou suspender os actos administrativos praticados pelos subalternos Poder disciplinar: faculdade de o superior punir o subalterno mediante a aplicao de sanes previstas na lei em consequncia das infraces disciplina da funo pblica
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Poderes (cont.)
Poder de decidir recursos: poder de reapreciar os casos primeiramente apreciados pelo subalterno podendo confirmar, revogar ou eventualmente substituir os actos dos subalternos Poder de inspeco: poder de fiscalizar o comportamento de subalternos e o funcionamento dos servios Poder de decidir conflitos de competncias: faculdade de o superior declarar, em caso de conflito positivo ou negativo de competncias entre os seus subalternos, a qual deles pertence a competncia conferida por lei (artigos 42 e 43 do CPA)
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do legtimo superior hierrquico; em matria de servio; Com a forma legal; desde que no implique a prtica de um crime
Em relao s ordens ilegais tambm h dever de obedincia, mas para que a responsabilidade do funcionrio seja afastada deve:
reclamar ou exigir a confirmao da ordem por escrito, fazendo meno expressa de que considera a ordem ou a instruo ilegal. Se a ordem for dada com meno de cumprimento imediato, basta que a reclamao com a opinio sobre a ilegalidade da ordem seja enviada logo aps a execuo
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Superintendncia: poder conferido ao Estado ou a outra pessoa colectiva pblica de fins mltiplos de definir os objectivos (fixar directivas e recomendaes) e guiar a actuao (orientar) das pessoas colectivas de fins singulares ou especficos colocados por lei na sua dependncia (v.g institutos pblicos e empresas pblicas): poder de orientao ou de definio de orientaes estratgicas Tutela: conjunto de poderes de interveno de uma pessoa colectiva pblica na gesto de outra pessoa colectiva pblica, a fim de assegurar a legalidade e o mrito da sua actuao
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Tipos de tutela
Quanto ao fim:
de legalidade de mrito
Quanto ao contedo
inspectiva (poder de fiscalizar) integrativa: poder de aprovar ou de autorizar actos das entidades tuteladas sancionatria: poder de aplicar sanes por irregularidades revogatria: poder de revogar e anular actos das entidades tuteladas substitutiva: suprimir omisses das entidades 64 tuteladas, em vez delas e por conta delas
Tutela de legalidade (excluso do mrito) Ncleo central: tutela inspectiva Possibilidade (quando expressamente prevista na lei e sempre que necessria) de tutela:
Excluso de tutela:
Substitutiva Revogatria
Princpio da tipicidade das medidas de tutela; ligao a um procedimento e vinculao quanto aos fundamentos da dissoluo de rgo ou perda de mandato
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hierarquia
superintendncia
tutela
localizao
Administrao indirecta
fundamento jurdico
lei
objecto
dirigir
orientar
Controlar
poderes
directivas e recomendaes
fiscalizao
controlo contencioso
no impugnveis contenciosamente
Impugnveis contenciosamente
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as autoridades administrativas independentes, em sentido estrito, bem como, em certos aspectos, as autoridades reguladoras (semi-independentes); os jris de provas e de concursos (rgos temporrios).
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b) No mbito de uma mesma pessoa colectiva h rgos permanentes que se relacionam entre si com independncia mtua:
dentro de uma pessoa colectiva desconcentrada horizontalmente por exemplo, no municpio, nas relaes entre o presidente da cmara, a cmara municipal e a assembleia municipal; dentro de uma pessoa colectiva desconcentrada verticalmente por exemplo, numa universidade, os rgos de gesto das faculdades, entre si ou perante o Reitor; no interior de um rgo complexo nas situaes de pluralismo orgnico-funcional (ministros, entre si ou com o Primeiro Ministro, no contexto do rgo Governo) ou de coadjuvao (secretrios de Estado relativamente aos ministros). 69
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A lei pode estabelecer expressamente relaes especiais de interdependncia, que impliquem uma subordinao funcional limitada entre rgos (em regra) independentes ou autnomos
poderes de controlo preventivo da assembleia sobre actos da cmara municipal; poder de deciso de recursos da cmara municipal relativamente a actos do presidente da cmara (enquanto rgo dotado de competncia prpria) ou o poder de exonerao do titular de outro rgo (destituio do Reitor pelo Conselho Geral da Universidade).
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Delegao de competencias Delegao de atribuies Delegao de firma Coadjuvao: relao que se estabelece entre dois rgos a que a lei atribui competncias iguais, que podem ser exercidas independentemente por qualquer deles. Todavia, para evitar, na prtica, um atropelo das suas actividades, reserva-se ao coadjuvado a faculdade de escolher certas tarefas e de as indicar ao coadjutor como o seu campo de aco normal.
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Natureza Jurdica
ou
alienao
da
Tese da autorizao (antes da delegao o delegado j competente, pelo que a delegao apenas permite o exerccio de uma competncia que j inicialmente do delegado) Tese da transferncia do exerccio
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Delegao de poderes: acto pelo qual um rgo permite que outro rgo exera uma competncia que continua a ser do primeiro rgo
Com a delegao cria-se, no delegado, uma qualificao para o exerccio, em nome prprio, de uma competncia alheia
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Habilitao legal expressa (art. 35, n 1): sem habilitao legal, a delegao corresponder a uma renncia de competncias, sendo por isso, nos termos do artigo 29, n 2 do CPA, nula. Nestes casos, o acto que venha a ser praticado ao abrigo da delegao sofrer de um vcio de incompetncia. Nos casos dos ns 2 e 3 do art. 35, o CPA dispensa uma habilitao legal especfica, funcionando este artigo como uma habilitao legal genrica.
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A delegao carece, para se tornar operativa, de um acto de delegao de poderes (art. 35, n 1) - (distino das delegaes tcitas e referncia s delegaes legais dependentes de contrato) Possibilidade de subdelegao
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entre
(sub)delegante
O acto de delegao cria entre o delegante e o delegado uma relao jurdica nova, que no uma relao hierrquica (se tal relao existia, ela neutralizada no mbito da delegao).
poder-dever de exercer a competncia delegada. o delegante pode emitir directivas vinculativas sobre o modo como o delegado deve exercer os poderes delegados (art. 39, n 1), (o que no significa determinar o contedo a dar ao acto a praticar, que escolhido pelo rgo delegado) O delegante tem, ainda, o poder de revogar os actos do delegado (arts. 39, n 2 e 142, n 2) e o poder de revogar a delegao [art. 40, aln. a)]. O delegante tem o poder de avocar a competncia delegada.
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Avocao
Avocao, ao contrrio da revogao da delegao preclude a competncia do rgo delegado, mas apenas em relao ao caso abrangido, subsistindo ela quanto aos outros. A avocao no tem de ser publicada, sendo, no entanto, necessrio que os interessados no procedimento tomem conhecimento dela: tal conhecimento ser-lhes- assegurado mediante notificao, se antes no tiverem tomado conhecimento oficial, por qualquer via, da existncia da avocao. Consequncias do exerccio pelo delegante da sua competncia sem que tenha avocado: incompetncia ou falta de legitimao?
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Extino da delegao
Quando os efeitos da delegao se esgotam, Quando os titulares dos rgos (sub)delegante e (sub)delegado mudam (delegao como um acto intuitus personae, fundado numa relao de confiana pessoal entre o delegante e o delegado).
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A coordenao: articulao entre as tarefas prprias de unidades administrativas diferentes, continuando cada uma delas a realizar as suas, mas fazendo-o de olhos postos no trabalho das unidades concorrentes, de modo a evitar atritos e potenciar resultados. O rgo coordenador ocupa uma posio de supremacia ou de superioridade relativamente aos segundos, embora garantindo a sua autonomia A cooperao: ajuda ou colaborao (parcial) de uma das unidades correlacionadas na realizao de tarefas atribudas outra ou realizao em comum de uma obra conjunta das unidades correlacionadas, pressupondo uma relao de relativa paridade (tcnicas de auxlio e assistncia recprocos, mas voluntrias, entre entidades administrativas, sem que nenhuma tenha a faculdade jurdica de impor a sua deciso s demais) A concertao: administrao concertada, tpica das sociedades abertas e que se apresenta como oposio ao clssico modelo administrativo, autoritrio, centralizado e burocrtico,. Tem no limite uma administrao contratual, consensual e no autoritria (marca mais o relacionamento com os particulares)
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2.3. Concesso, delegao de servios e outras formas de atribuio ou de transmisso de poderes pblicos administrativos
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Operam em relao a entes privados que actuam como rgos de substituio ou rgos de extenso da Administrao, em regra na dependncia dos rgos administrativos,
O artigo 267., n. 6 CRP as entidades privadas que exeram poderes pblicos podem ser [mas tm de ser] sujeitas, nos termos da lei, a fiscalizao administrativa. Relativamente administrao estadual indirecta, os artigos 53. e 54. da Lei-Quadro dos Institutos Pblicos (Lei n. 3/2004), prevem genericamente a possibilidade de concesses e de delegaes de servio pblico por meio de contrato administrativo.
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G. O modelo constitucional
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Sistema em que a funo administrativa est confiada no apenas ao Estado, mas tambm a outras pessoas colectivas territoriais, designadamente autarquias locais Distingue-se da centralizao que o sistema em que todas as atribuies administrativas de um dado pas so por lei conferidas ao Estado, no existindo, pois, quaisquer outras pessoas colectivas pblicas incumbidas do exerccio da funo administrativa
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A verdadeira descentralizao pressupe a criao de pessoas colectivas no apenas distintas do Estado, mas tambm com autonomia em relao a ele, isto , pessoas colectivas com personalidade jurdica prpria, com rgos eleitos no e pelo ente descentralizado e que tem a caracterstica de auto-gesto de interesses prprios
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Da descentralizao propriamente dita distingue-se a devoluo de poderes (descentralizao tcnica ou desconcentrao personalizada): sistema em que alguns interesses pblicos do Estado, ou de pessoas colectivas de populao e territrio, so postos por lei a cargo de pessoas colectivas pblicas de fins singulares Sistema que d origem a entidades pblicas que prosseguem, em nome prprio, interesses de outra pessoa colectiva pblica, cujos rgos so designados por um acto de governo, podendo por ele ser demitidos e existindo uma interveno acentuada do Governo na sua gesto. o processo que d origem designada Administrao Estadual Indirecta
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Tipo organizatrio em que a parcela maior ou menor de poder de deciso administrativa repartido entre rgos pertencentes mesma pessoa colectiva Distingue-se da concentrao que um modelo organizagrio no qual um determinado rgo dentro de uma pessoa colectiva, em regra colocado no topo de uma hierarquia, detm toda a competncia decisria , ficando reservados aos restantes rgos e servios a preparao e execuo das decises daquele.
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desconcentrao
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Para alguns um limite descentralizao (modelo da descentralizao mxima) Para uma doutrina mais recente a organizao administrativa deve ser definida pelo legislador ordinrio numa perspectiva de harmonizao equilibrada entre o princpio da descentralizao e da unidade de aco administrativa orientados pelo princpio da eficincia mxima (princpio do equilbrio eficiente)
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O princpio da unidade da aco do Estado garantida pelo Governo uma vez que a ele que cabe dirigir os servios e a actividade da administrao directa do estado, superintender na administrao indirecta e exercer tutela sobre a administrao autnoma A unidade de aco justifica a centralizao e a hierarquia nas zonas em que sejam indispensveis e na medida em que se mostrem adequadas
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