Diario La Ley La Conformidad

Ao XXXII Nmero 7728 Jueves, 3 de noviembre de 2011
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WOLTERS KLUWER ESPAA, S.A. no se identifica necesariamente con las opiniones y criterios vertidos en los trabajos publicados.
Doctrina
A vueltas con los pagos fraccionados en el Impuesto sobre Sociedades
Esquemas Legales 3
Conformidad con la acusacin en el proceso
sumario
Tribuna
Claves de la reforma del artculo 135: Derecho constitucional para financieros (sobre joyas, collares y relojes) Jos Luis PALMA FERNNDEZ
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TRIBUNA
LA LEY 17371/2011
Doctrina
A vueltas con los pagos fraccionados a realizar por las empresas en el Impuesto sobre Sociedades tras la aprobacin del Real Decreto-Ley 9/2011, de 19 de agosto Juan CALVO VRGEZ
Claves de la reforma del artculo 135: Derecho constitucional para financieros (sobre joyas, collares y relojes)
Jos Luis PALMA FERNNDEZ
Socio de Gmez-Acebo & Pombo Abogados S.L.P. Letrado del Consejo de Estado
Esquemas Legales
Conformidad con la acusacin en el proceso Mara Lourdes SOTO RODRGUEZ
En los meses de agosto y septiembre de 2011 hemos asistido a la tramitacin de una modificacin normativa constitucional ms rpida de la historia del parlamentarismo espaol. Contando todas las Constituciones desde 1812 a 1978 no ha habido nada parecido. Se ha hecho al amparo de una situacin de excepcionalidad econmica y con acogimiento expreso del procedimiento de lectura nica, sustrayndose del procedimiento de reforma constitucional del art. 168 CE y acogiendo el muy especial del art. 167 CE. El presente artculo analiza cmo se ha efectuado esa modificacin y qu mensaje pretende dar al exterior. I. LOS ANTECEDENTES
ay poca discusin sobre que la Constitucin Espaola es una pequea joya normativa que, habida cuenta de lo complejo de la nacin y los nacionales a los que se nos aplica, llama poderosamente la atencin por su capacidad de resistir inclume el paso del tiempo. O si no, aprciese como desde que BRYCE estableciera qu se entiende por una Constitucin rgida, la nuestra empezaba a ser su ms perfecto ejemplo (que siempre antes lo fue la de los Estados Unidos de Amrica), pues solo haba sido capaz de ser alterada en una sola ocasin desde 1978 (en 1992 y en su art. 13.2 en relacin al sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales).
Las motivaciones financieras para optimizar la consideracin externa de lo que histricamente se denomin el crdito de la nacin y ahora se ha dado en denominar estabilidad presupuestaria no necesitan muchas explicaciones. El Estado Social de Derecho, nada menos, precisa la salvaguardia econmica simplemente para existir. La Unin Econmica y Monetaria Europea (represe que est escrito con letras maysculas) exige que la confianza en la estabilidad de la economa espaola sea garantizada a medio y largo plazo. Porque a corto plazo ya se modifica el 135 de la Constitucin exactamente en 1 mes y un da (desde la publicacin en el Boletn Oficial de las Cortes Generales de la Proposicin de Reforma el 26 de agosto de 2011 hasta su publicacin en el Boletin Oficial del Estado el 27 de septiembre). A ver cmo se ha hecho dedicaremos los siguientes prrafos.
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Jurisprudencia
Condena a la aseguradora a pagar intereses legales de la diferencia entre la cantidad consignada y la reconocida en la sentencia, desde la fecha de interposicin de la demanda Restriccin de movimientos a la ex pareja obligndola a permanecer en la vivienda familiar para impedir la solicitud de ayuda a terceros: coacciones versus detencin ilegal
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II. EL PROCEDIMIENTO
Pinsese que estamos prcticamente ante la ms rpida tramitacin de una modificacin normativa constitucional de la historia del parlamentarismo espaol. Contando todas las Constituciones desde 1812 a 1978 (que han visto repblicas, monarquas, regmenes dictatoriales y cuatro guerras civiles, entre otras lindezas) no ha habido nada parecido a lo que hemos vivido el mes de agosto-septiembre de 2011, al amparo de una situacin de excepcionalidad econmica y con acogimiento expreso del procedimiento de lectura nica, sustrayndose del procedimiento de reforma constitucional del art. 168 CE y acogiendo el muy especial del art. 167 CE. Iluminados por esta velocidad, entendemos perfectamente el enfado de los grupos minoritarios con la tramitacin si ms
Tribunal Superior de Justicia de Les Illes Balears
lasentenciadelda
Plena legalidad de la exigencia de conocimiento del cataln para acceder a puestos en la funcin pblica Ponente: Delfont Maza, P.
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www.diariolaley.es all del rifirrafe poltico cotidiano lo ubicamos en el entorno de la defensa del sistema de constituciones rgidas, porque la permanencia de las Constituciones protege a las minoras de la dominacin inconsiderada de las mayoras absolutas, siendo de gran importancia las formalidades que oponen obstculos. Canarias. No se pierda de vista para la conclusin que luego se ver el extremo literal de una propuesta relativo a que el impulso causante de la reforma, adems de las presiones de los mercados y las turbulencias burstiles y financieras del momento, tiene su origen en la reciente decisin conjunta de la canciller alemana, ngela Merkel, y del presidente francs, Nicols Sarkozy, el pasado da 16 de julio. perior yugo del principio de estabilidad presupuestaria marcado por la Unin Europea, del que deriva directamente el dficit estructural, cuya fijacin mxima permitida al Estado habr de realizarse por ley orgnica. Recurdese que, convenientemente blindada como mecanismo cualificado, la ley orgnica requiere mayora absoluta del Congreso (art. 81 CE) y queda bastante lejos de la accin ordinaria del Gobierno mediante Decreto Ley (art. 86.1 CE). El tercer nivel de control reproduce el mismo contenido que haba antes: seguir siendo una ley interna ordinaria la que autorice a Estado y Comunidades Autnomas a emitir deuda pblica o contraer crdito (art. 135.3 CE), pero se aade que el volumen de deuda pblica del conjunto no podr superar el valor de referencia establecido en el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea. Esa es la clave de arco del nuevo sistema: la suma de las partes debe respetar el lmite conjunto marcado a Espaa. Y una excepcin a la regla: solo podrn superarse los lmites de dficit estructural y volumen de deuda en caso de catstrofes naturales, recesin econmica o situaciones de emergencia extraordinaria que escapan al control del Estado y perjudiquen considerablemente la situacin financiera o la sostenibilidad econmica o social del Estado. Pero para evitar la tradicional capacidad hermenutico-creativa de algunos financieros y financiadores se sujeta su apreciacin nada menos que a la mayora absoluta de los miembros del Congreso de los Diputados. En definitiva, incluso para interpretar el derecho excepcional derivado hay que obtener algo muy parecido a una nueva Ley Orgnica.
3 de noviembre de 2011
III. UN NUEVO PRINCIPIO CONSTITUCIONAL

La principal aportacin del nuevo art. 135.1 est constituida por la entronizacin de la estabilidad presupuestaria con el rango de principio constitucional. A nadie se le oculta su transcendencia: los principios constitucionales son luz y gua de la interpretacin del texto constitucional. Y de todo el ordenamiento jurdico que de ellos se derivan y que a ellos se somete. Relevancia jurdica indiscutible porque por encima de los Estatutos de las Comunidades Autnomas estamos hablando de la superior jerarqua normativa constitucional, donde no llegan los anteriores, aprobados como leyes orgnicas. Mucho se han acordado y dolido de ello algunos intervinientes en Congreso y Senado. En sntesis prctica para nuestro trabajo ordinario, cualquier impugnacin jurisdiccional de normas presupuestarias de cualquier Administracin fundada en el art. 135 CE disfruta de motivacin suficiente para ser seriamente considerada al anclarse en un principio constitucional incondicionado.
tarea previa. Y le seala los extremos inolvidables y su superior exigencia constitucional: en todo caso habr que atender a la distribucin de los lmites de dficit y deuda entre Administraciones, las excepciones a los mismos, la correccin de las desviaciones, la metodologa de clculo del dficit estructural y la responsabilidad de cada Administracin Pblica en caso de incumplimiento de los objetivos de estabilidad. No es nuevo este proceder de reenvo a una ley orgnica posterior: ya se hizo con la LO 8/1980, de 22 de septiembre, de Financiacin de las Comunidades Autnomas en desarrollo del art. 153 CE. Y el sistema de garanta estatal de la autonoma financiera en relacin a las Comunidades Autnomas acaba de ser expresamente validado por el Tribunal Constitucional en su muy reciente STC 134/2011, de 20 de julio. Obsrvese que es el mes anterior a la Proposicin de Reforma. Tambin le fija dos plazos al reenvo (para lo que recurren a una disposicin adicional nica de la reforma, que no se inserta en la Constitucin pero garantiza la aplicacin de su contenido): uno para la aprobacin de la nueva Ley Orgnica (30 de junio de 2012) y otro para la entrada en vigor de los lmites de dficit estructural del art. 135.2 CE, lo que demorar hasta 2020. El cierre del conjunto contiene un aviso a navegantes: las Comunidades Autnomas deben adoptar las disposiciones que procedan para la aplicacin efectiva del principio de estabilidad en sus normas y decisiones presupuestarias. Es una redundancia jurdica porque este apartado sobraba por completo: resulta la consecuencia lgica del principio de jerarqua normativa constitucional. Resultando que era sobreentendido, calclese que mensaje se deriva de que se haya recordado expresamente. Cabe decir finalmente que puede que la reforma hubiera sufrido algunas objeciones desde un examen tcnico que hubieran podido hacer Loewenstein, Laband o Jellineck sobre el conjunto de la modificacin normativa. Pero nadie se acord de ellos en la tramitacin constitucional. Quizs sea ms significativo el hecho de que la canciller Merkel o el Presidente Sarkozy lderes europeos reiteradamente invocados expresamente en la tramitacin hayan felicitado expresamente a Espaa por haber hecho los deberes a tiempo con la reforma del art. 135 CE. Tal es la conclusin prctica final que atestigua la viabilidad del nuevo mecanismo implantado en el cada vez ms veterano reloj constitucional.
Solo podrn superarse los lmites de dficit estructural y volumen de deuda en caso de catstrofes naturales, recesin econmica o situaciones de emergencia extraordinaria que escapan al control del Estado y perjudiquen considerablemente la situacin financiera o la sostenibilidad econmica o social del Estado
Y todo se aprob en lectura nica, sin estimar la solicitud de referndum del art. 167.3 CE, porque los parlamentarios disidentes no alcanzaron la dcima parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras. As pues, la reforma sale adelante centrada exclusivamente en un nuevo art. 135, en los mismos y exactos trminos en que entr en las Cortes Generales la propuesta remitida por los dos grupos parlamentarios mayoritarios. Y menuda vuelta de tuerca supone el nuevo art. 135 respecto a los tres principios preexistentes: la estabilidad presupuestaria representa ahora la vinculacin y sumisin de toda la deuda pblica (de Estado y Comunidades Autnomas), debe regularse por una ley orgnica y su fundamento est en los mrgenes establecidos por la Unin Europea para sus Estados Miembros. Ello abre el paso a una slida cuerda de sujecin trenzada con sucesivos niveles de control. Reparemos en ellos. El nuevo mandato (ya no es un recordatorio) se abre primer nivel de control con la admonicin de que se dirige a Todas las Administraciones Pblicas (art. 135.1). Porque no slo se aplicar al Estado y al collar de perlas de las 17 Comunidades Autnomas sino al Cabildo de Tenerife, al Ayuntamiento de Albacete o a la Diputacin Provincial de Mlaga. La obligacin es directa e inmediata, no sometida a interpretacin alguna. Para ellos y cualesquiera de sus entes dependientes. El segundo nivel de control viene de la mano de hallarse todo sometido al su-
IV. LA REGULACIN DE LA ESTABILIDAD PRESUPUESTARIA

Discretamente inserto en el Ttulo VII (Economa y Hacienda), el previo art. 135 era un mero recordatorio reiterado por casi todas las constituciones espaolas desde 1812 con un contenido bastante soso. Se limitaba a recordar los tres principios del tradicional instituto del endeudamiento pblico: la deuda es un ingreso pblico (otro ms), debe regularse por ley ordinaria y su fundamento se encuentra en la capacidad del Estado para generar confianza en los prestamistas. Un puro obiter dicta constitucional sin ms trascendencia. Durante la fulgurante tramitacin parlamentaria, las enmiendas de los grupos minoritarios para reformar los arts. 131 y 133 CE fueron rechazadas. Igualmente desestimadas o inadmitidas a trmite fueron las proposiciones para recordar la singularidad de los regmenes forales, o la especificidad de Catalua o
V. EL ENSAMBLAJE DEL SISTEMA Y EL MENSAJE FINANCIERO EXTERNO

El complejo artificio financiero puesto en marcha por el art. 135 no est concluido. Faltan un complemento normativo y un recordatorio. El primero es la ley orgnica que desarrollar los principios del art. 135. El segundo una orden directa a las Comunidades Autnomas. Y aqu hallamos reeditada la tradicional tcnica normativa nacional de los decretos legislativos: la ley delegante (el art. 135) fija los lmites del complemento posterior (la Ley Orgnica), para evitar las acostumbradas debilidades, olvidos e iluminaciones de quien complete la
www.diariolaley.es de ser aplicados a diversas entidades (mutuas de seguros generales, sociedades de garanta recproca, sociedades cooperativas, entidades exentas, sociedades y fondos de inversin, fondos de pensiones, fundaciones, etc.), reconocidos en la propia Ley del Impuesto o, en su caso, en leyes especiales.
Doctrina
A vueltas con los pagos fraccionados en el Impuesto sobre Sociedades LA LEY 15838/2011
de realizar un pago fraccionado a cuenta de la liquidacin correspondiente al perodo impositivo que est en curso el da uno de tales meses. El clculo de la cantidad a ingresar ha de realizarse optando por uno de los mtodos que a continuacin se detallan si bien, una vez elegido uno de ellos, no se podr variar en el mismo perodo impositivo. Al amparo del primer mtodo previsto al efecto, la base para proceder al clculo queda determinada por la cuota ntegra del ltimo perodo impositivo cuyo plazo reglamentario de declaracin estuviese vencido el primer da de los veinte naturales, minorada en el conjunto de las deducciones y bonificaciones, as como en las retenciones e ingresos a cuenta correspondientes a aqul. Y, por lo que respecta a la cuanta del pago fraccionado, sta ser la resultante de aplicar a las bases previstas el porcentaje del 18%. Esta primera opcin de calcular los pagos fraccionados se aplica en todos aquellos casos en los que los sujetos pasivos no ejerciten, dentro del plazo establecido para ello, la opcin por el segundo mtodo, al que nos referiremos a continuacin. Obsrvese que, a pesar de que la Ley deduce de la cuota ntegra (para hallar la base del pago fraccionado) nicamente las deducciones y bonificaciones recogidas en los Captulos II (relativo a las deducciones para evitar la doble imposicin), III (relativo a las bonificaciones) y IV (relativo a las deducciones para incentivar la realizacin de determinadas actividades), todos ellos encuadrados en el Ttulo VI del TRLIS, se refiere el legislador de la Ley 39/2010, de 22 de diciembre, de Presupuestos Generales para 2011, a todas aquellas que le fueren de aplicacin al sujeto pasivo (2). En consecuencia se plantea la posibilidad de computar, a estos efectos, otras deducciones que se hubieran podido practicar en el ejercicio en virtud de la aplicacin de una norma de carcter coyuntural. Y, en el hipottico caso de que el ltimo perodo impositivo concluido fuese de duracin inferior al ao, se tomara tambin en cuenta la parte proporcional de la cuota de perodos impositivos anteriores hasta completar un perodo de doce meses. Como segundo mtodo, y sin perjuicio de lo anterior, el sujeto pasivo puede, opcionalmente, realizar los pagos fraccionados sobre la parte de la base imponible del perodo que corresponda a los tres, nueve u once primeros meses de cada ao natural, aplicando sobre la misma un porcentaje que se establece cada ao en la Ley de Presupuestos Generales del Estado. De esta cantidad se deducen
A vueltas con los pagos fraccionados a realizar por las empresas en el Impuesto sobre Sociedades tras la aprobacin del Real Decreto-Ley 9/2011, de 19 de agosto
Juan CALVO VRGEZ
Profesor Titular de Derecho Financiero y Tributario Universidad de Extremadura
El presente trabajo tiene por objeto analizar las mltiples cuestiones que, de un tiempo a esta parte, se han venido suscitando en relacin con la realizacin de los pagos fraccionados por parte de las empresas en el Impuesto sobre Sociedades, especialmente tras la aprobacin del RDL 9/2011, de 19 de agosto, de medidas para la mejora de la calidad y cohesin del sistema nacional de salud, de contribucin a la consolidacin fiscal, y de elevacin del importe mximo de los avales del Estado para 2011. Tras un anlisis preliminar de la regulacin aplicable y de la reciente doctrina administrativa elaborada al respecto es objeto de estudio el contenido y alcance de las medidas adoptadas en el citado RDL 9/2011. I. CONSIDERACIONES GENERALES
omo es sabido la cantidad a ingresar en concepto de Impuesto sobre Sociedades (IS) no es sino el resultado de practicar en la cuota ntegra del Impuesto las deducciones y bonificaciones reconocidas en el RDLeg. 4/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (TRLIS). As, a efectos de proceder al clculo de la deuda tributaria se hace preciso determinar, en primer lugar, la cuota ntegra. La determinacin de la cuota en el Impuesto sobre Sociedades exige la cuantificacin de su hecho imponible, esto es, la determinacin de la base imponible. sta viene constituida por el importe de la renta correspondiente al perodo impositivo, tratndose en consecuencia de una base imponible monetaria. Su determinacin se produce, con carcter general, a travs del rgimen de estimacin directa (art. 10 del TRLIS) y, subsidiariamente, en rgimen de estimacin indirecta, cuando concurran las circunstancias previstas en el art. 53 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria (LGT). Siendo el resultado positivo, se aplicar el tipo de gravamen y obtendremos la cuota ntegra, la cual se minorar en el importe de las deducciones por doble imposicin, en las bonificaciones, en las deducciones para incentivar la realizacin de determinadas actividades y en las deducciones que se aplican con carcter coyuntural. Del importe resultante ha de deducirse, a su vez, los pagos a cuenta efectuados, obteniendo as la cantidad a ingresar o a devolver. La cuota ntegra del Impuesto resulta, por tanto, de aplicar a la base imponible el tipo de gravamen correspondiente. El tipo de gravamen general es, en la actualidad, el 30%, si bien existen numerosos tipos bonificados susceptibles
Como seguramente se recordar, a raz de la aplicacin de la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, reguladora del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas (LIRPF) se dispuso que la reduccin operada en el tipo impositivo del Impuesto fuese acompaada de una progresiva eliminacin de determinadas bonificaciones y deducciones que provocan efectos distorsionadores, mantenindose nicamente aquellas que persiguen eliminar una doble imposicin, logrando as una mayor equidad en el tributo. La mayora de las deducciones fueron objeto de una reduccin paulatina hasta su completa desaparicin a partir del ao 2011. Con efectos desde el 1 de enero de 2011 se prev la derogacin de las siguientes deducciones en la cuota del Impuesto: deduccin por fomento de las tecnologas de la informacin y la comunicacin; deduccin por fomento de las actividades de exportacin; deduccin por inversiones en sistemas de navegacin y localizacin de vehculos y plataformas de accesos para personas discapacitadas en vehculos de transporte pblico de viajeros por carretera; deduccin por inversiones y gastos en servicios de guardera para hijos de empleados; deduccin por inversiones medioambientales, o la deduccin por gastos de formacin profesional; y deduccin por creacin de empleo para discapacitados. En todo caso la cuota resultante de la aplicacin de este conjunto de deducciones tendr la denominacin de cuota lquida, deducindose de ella las cantidades ya ingresadas por retenciones sufridas o fraccionamientos de pago realizados. Siendo el resultado positivo, la cuota a ingresar recibira la denominacin de cuota diferencial. En cambio, si fuese negativa se devolvera el exceso con el lmite mximo de las retenciones sufridas y de los pagos fraccionados realizados (1). En el caso concreto de los pagos fraccionados establece la norma la obligacin para las entidades de realizar pagos fraccionados a cuenta del ingreso que hayan de efectuar al presentar en su da la declaracin-liquidacin. De conformidad con lo dispuesto por el art. 45 del TRLIS, durante los primeros veinte das de abril, octubre y diciembre, los sujetos pasivos sometidos a obligacin personal y aquellos que tengan obligacin real de contribuir y que cuenten con establecimiento permanente han
Los textos completos de los documentos extractados estn disponibles en www.diariolaley.es
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www.diariolaley.es las bonificaciones, las retenciones y los ingresos a cuenta practicados sobre los ingresos del sujeto pasivo, as como los pagos fraccionados realizados correspondientes al ejercicio en curso. Este criterio resulta obligatorio para aquellas entidades cuyo volumen de operaciones durante los doce meses anteriores supere los 6.010.121,04 euros. Aquellos sujetos pasivos cuyo perodo impositivo no coincida con el ao natural han de realizar el pago fraccionado sobre la parte de la base imponible correspondiente a los das transcurridos desde el inicio del perodo impositivo hasta el da anterior a cada uno de los perodos anteriores. As, cuando el perodo impositivo no coincida con el ao natural, se tomar como punto de referencia la parte de base imponible generada desde el inicio del perodo impositivo hasta los das 31 de marzo, 30 de septiembre y 30 de noviembre, respectivamente. Cul es el plazo para el ejercicio de la opcin? Con carcter general dicha opcin ha de ejercitarse durante el mes de febrero del ao natural en que deba surtir efectos mediante la correspondiente declaracin censal, siempre y cuando el perodo impositivo a que se refiera la citada opcin coincida con el ao natural. En caso contrario el ejercicio de la opcin habra de realizarse en la correspondiente declaracin censal durante el plazo de dos meses a contar desde el inicio de dicho perodo impositivo y la finalizacin del plazo para efectuar el primer pago fraccionado correspondiente al referido perodo impositivo, siempre y cuando este ltimo plazo resultase inferior a dos meses. El sujeto pasivo queda vinculado a esta modalidad del pago fraccionado respecto de los pagos correspondientes al mismo perodo impositivo y siguientes, en tanto en cuanto no renuncie a su aplicacin a travs de la correspondiente declaracin censal, que habra de ejercitarse en los mismos plazos anteriormente indicados. Y, tratndose de las llamadas Sociedades Limitadas Nueva Empresa, stas no tienen la obligacin de efectuar los pagos fraccionados correspondientes a los dos primeros perodos impositivos (3). Tal y como establece el apartado decimoprimero de la Orden EHA 540/2003, de 10 de marzo, el pago fraccionado a cuenta del IS ha de efectuarse mediante los Modelos 201, 218 o 222, segn corresponda, a travs de transmisin telemtica durante los primeros veinte das naturales de los meses de abril, octubre y diciembre de cada ao natural. Aquellos vencimientos del plazo que coincidan con un sbado o da inhbil se entienden trasladados al primer da hbil siguiente. La obligacin de presentar el pago a cuenta por parte del sujeto pasivo del IS exige a ste que mantenga dicha condicin de sujeto pasivo. Y, como es sabido, la entidad mantendr la condicin de sujeto pasivo mientras subsista su personalidad jurdica. Ahora bien el pago a cuenta slo se realizar cuando la sociedad tenga base de clculo para efectuarlo. Resultan pues deducibles de la cuota ntegra del Impuesto que reste, tras la prctica de las anteriores deducciones y bonificaciones, las cantidades correspondientes a las retenciones a cuenta, ingresos a cuenta, pagos fraccionados y deduccin por el programa Prever. Y, en el supuesto de que el importe de los conceptos a deducir fuese superior al que restase de practicar sobre la cuota ntegra las deducciones previas a stas, procedera practicar de oficio la devolucin del exceso. Tratndose de una entidad que aplicase de forma obligatoria en un ejercicio anterior el sistema de pagos fraccionados del art. 45.3 del TRLIS debido a su volumen de operaciones y respecto de la cual, en el ejercicio siguiente, al descender dicho volumen de operaciones, no resultase aplicable de forma obligatoria dicho sistema, no habiendo optado para su aplicacin en el plazo establecido a tal efecto, su pago fraccionado habra de determinarse de acuerdo con lo dispuesto en el art. 45.2 del citado Texto Refundido. As tuvo ocasin de declararlo el Tribunal Econmico-Administrativo Central (TEAC) en su Resolucin de 16 de diciembre de 2005. La opcin por la modalidad de pagos fraccionados prevista en el art. 45.3 del RDLeg. 4/2004 ha de efectuarse en la declaracin censal correspondiente, no siendo vlida con posterioridad, ya que la norma exige la concurrencia de una declaracin expresa y formal en el momento oportuno. En este sentido se pronunci el TEAC en su Resolucin de 10 de octubre de 2003. Como no puede ser de otra manera el pago fraccionado tiene la consideracin de deuda tributaria. Con carcter general los pagos a cuenta realizados adquieren dicha consideracin a los efectos de la aplicacin de las disposiciones sobre infracciones y sanciones, hallndose obligado el sujeto pasivo a su presentacin por imperativo legal. Puede consultarse, a este respecto, la Resolucin del TEAC de 9 de marzo de 2000. Cabra la posibilidad de ejercitar la opcin por el sistema de pagos fraccionados previsto en el art. 45.3 del TRLIS de forma tcita? La respuesta a la citada cuestin ha de ser necesariamente negativa. La opcin por el sistema previsto en el art. 45.3 del RDLeg. 4/2004 no
OPININ
e conformidad con lo dispuesto por el art. 45 del TRLIS, durante los primeros veinte das de abril, octubre y diciembre, los sujetos pasivos sometidos a obligacin personal y aquellos que tengan obligacin real de contribuir y que cuenten con establecimiento permanente han de realizar un pago fraccionado a cuenta de la liquidacin correspondiente al perodo impositivo que est en curso el da uno de tales meses.
puede realizarse de forma tcita. Debe ser ejercida en la correspondiente declaracin censal durante el mes de febrero del ao natural en que deba surtir efectos, sin que resulte suficiente a este respecto la declaracin censal de cese de actividad (4). De conformidad con lo dispuesto en el apartado 1 de la Orden EHA 540/2003, de 10 de marzo, el Modelo 202 resulta de uso obligatorio para efectuar los pagos fraccionados previstos en el TRLIS, as como respecto de cada ao natural, en las disposiciones contenidas al efecto en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado. Ahora bien el citado Modelo 202 no puede ser utilizado por los grupos fiscales, incluidos los de cooperativas, que tributen por el rgimen fiscal especial establecido en el Captulo VII del Ttulo VII del TRLIS y en el RD 1345/1992, de 6 de noviembre, por el que se dictan normas para la adaptacin de las disposiciones que regulan la tributacin sobre el beneficio consolidado a los grupos de sociedades cooperativas, respectivamente, los cuales han de utilizar, en todo caso, el Modelo 222. Y tampoco pueden utilizar el Modelo 202 aquellos sujetos pasivos que adquieren la consideracin de gran empresa, los cuales deben utilizar en todo caso el Modelo 218. Tal y como se seala en los apartados 1, 3 y 5 de la Orden EHA 540/2003, de 10 de marzo, por la que se aprueba el Modelo 202, no resulta obligatoria su presentacin cuando no deba efectuarse ingreso alguno. En cambio el Modelo 218 s que ha de presentarse aunque no haya de efectuarse ingreso alguno, con las siguientes excepciones. En primer lugar, no deben presentarlo en ningn caso aquellas entidades que formen parte de un grupo fiscal, incluidos los de cooperativas, y que tribute por el rgimen fiscal especial de consolidacin fiscal. Y, en segundo trmino, con efectos desde el 11 de mayo de 2006 tampoco han de presentarlo las Agrupaciones de Inters Econmico Espaolas y las Uniones Temporales de Empresas acogidas al rgimen especial del Captulo II del Ttulo VII del TRLIS, siempre y cuando el porcentaje de participacin en las mismas, en su totalidad, corresponda a socios o miembros residentes en territorio espaol. Por lo que respecta al Modelo 222, habr de presentarse en todo caso, a pesar de que no deba realizarse ingreso alguno. Deben realizar pagos a cuenta las sociedades exentas del IS? En primer lugar, tratndose de una sociedad parcialmente exenta del Impuesto sobre Sociedades, en el supuesto de que exista base de clculo del pago a cuenta, habr de efectuar el pago a cuenta correspondiente. En caso contrario no
El pago fraccionado tiene la consideracin de deuda tributaria. Con carcter general los pagos a cuenta realizados adquieren dicha consideracin a los efectos de la aplicacin de las disposiciones sobre infracciones y sanciones, hallndose obligado el sujeto pasivo a su presentacin por imperativo legal. El RDL 9/2011 modifica el rgimen legal del Impuesto sobre Sociedades para elevar el porcentaje de clculo de los pagos fraccionados que deben realizar las grandes empresas que facturan ms de veinte millones de euros, si bien dicha elevacin resulta ms notable en el caso de aquellas entidades cuya cifra de negocios anual supera la cifra de sesenta millones de euros. Se trata de una modificacin del Impuesto sobre Sociedades que afecta al porcentaje de clculo de los pagos fraccionados. stos se anticipan en abril, octubre y diciembre de cada ao, compensndose en la liquidacin de julio del ao siguiente en los casos que el ejercicio fiscal cubre de enero a diciembre. Elevando el pago de las entregas a cuenta no se sube el Impuesto, sino que se quita dinero a las compaas ahora para devolvrselo a partir de enero de 2013. A la luz de la reforma introducida en los meses de octubre y diciembre (fechas de los pagos fraccionados) las empresas espaolas tendrn que hacer frente a unos pagos de 2.500 millones con los que no contaban. Esto supone automticamente que tendrn que financiar este importe durante unos meses, hasta julio de 2012 en la mayora de los casos.
www.diariolaley.es habra de presentar pagos a cuenta, ni siquiera negativos. En cambio, una sociedad totalmente exenta del IS no debe realizar pagos a cuenta, ni siquiera negativos. De hecho dichas sociedades no se hallan obligadas a presentar declaracin por el IS y, en consecuencia, no han de liquidar ni ingresar cuota alguna por el mismo, al no existir base de clculo del pago a cuenta. Por otra parte, como es sobradamente conocido, las llamadas sociedades inactivas se encuentran obligadas a presentar la declaracin anual del IS. Ahora bien, quedan obligadas dichas sociedades a presentar los pagos a cuenta, a pesar de que sea con cuota cero por haber estado inactivas durante diversos ejercicios? Aquellas sociedades que no realizan actividades econmicas pueden, sin embargo, obtener rentas que procedan, por ejemplo, de inversiones financieras. Dichas sociedades tienen la consideracin de sujetos pasivos del IS, hallndose obligadas a presentar la declaracin anual, con independencia de que realicen o no explotaciones econmicas. Y, por ende, debern de presentar los pagos a cuenta, determinndose su importe segn su normativa. Porque no cabe presentar declaracin de pagos a cuenta con cuota cero (5). desde el comienzo del perodo impositivo hasta el da anterior al inicio de cada uno de los perodos de realizacin del pago fraccionado. noviembre. Dichos pagos se realizaran sobre la parte de la base imponible correspondiente a los das transcurridos desde el comienzo del perodo impositivo hasta el da anterior al inicio de cada uno de los perodos de realizacin del pago Est obligada a realizar pagos fraccionado. a cuenta una sociedad annima
que no realiza actividad alguna durante el ejercicio al que se refiere el Impuesto, en tanto en cuanto su consideracin como sujeto pasivo del IS resulta procedente, al tratarse de una sociedad legalmente constituida y no disuelta
Por tanto, en el supuesto planteado dicha entidad cuyo perodo impositivo comenzase el 1 de octubre y terminara el 30 de septiembre del ao siguiente realizara los siguientes pagos fraccionados a cuenta de la liquidacin del ejercicio 1 de octubre de 2004/30 de septiembre de 2005: el primero, en los primeros veinte das naturales del mes de diciembre de 2004, sobre la parte de la base imponible correspondiente al perodo 1 de octubre de 2004 a 30 de noviembre de 2004; el segundo, en los primeros veinte das naturales del mes de abril de 2005, sobre la parte de la base imponible correspondiente al perodo 1 de octubre de 2004 a 31 de marzo de 2005; y, por ltimo, el tercero, en los primeros veinte das naturales del mes de octubre de 2005, sobre la parte de la base imponible correspondiente al perodo 1 de octubre de 2004 a 30 de septiembre de 2005. Y, tratndose de una entidad cuyo perodo impositivo comenzase el 1 de octubre y finalizara el 30 de septiembre y que hubiese presentado la declaracin liquidacin del IS a travs del Modelo 200, como gran empresa, el 25 de abril siguiente al cierre contable del ao anterior, realizando los pagos a cuenta del ejercicio en curso a travs del Modelo 218 en los meses de diciembre, abril y octubre, Se tratara de un procedimiento correcto de cara a la realizacin de los pagos a cuenta? Qu ao habra de figurar como perodo impositivo? Tratndose de un sujeto pasivo cuyo perodo impositivo no coincida con el ao natural y que hubiesen optado o estuviesen obligados a realizar los pagos fraccionados del IS segn lo dispuesto en el art. 45.3 TRLIS, dicho sujeto habra de realizar los pagos fraccionados a cuenta de la liquidacin del perodo impositivo que estuviese en curso el da anterior al inicio de los meses de abril, octubre y diciembre, es decir, del perodo que estuviese en curso los das 31 de marzo, 30 de septiembre y 30 de
II. ANLISIS DE LA RECIENTE DOCTRINA ADMINISTRATIVA ELABORADA AL RESPECTO

Supongamos una sociedad cuyo ejercicio social comenzase el 1 de octubre y terminara el 30 de septiembre, realizndose los pagos fraccionados segn lo establecido en el art. 45.3 TRLIS Cmo habra de interpretarse la redaccin otorgada en su da al segundo prrafo de dicho apartado por la Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social, al establecerse que la liquidacin ser a cuenta del perodo impositivo que est en curso el da anterior al inicio de cada uno de los citados perodos de pago? Con carcter general aquellos sujetos pasivos cuyo perodo impositivo no coincida con el ao natural y que opten o estn obligados a realizar los pagos fraccionados del Impuesto sobre Sociedades segn lo dispuesto en el art. 45.3 del TRLIS han de efectuar los pagos fraccionados a cuenta de la liquidacin del perodo impositivo que est en curso el da anterior al inicio de los meses de abril, octubre y diciembre, es decir, del perodo que est en curso los das 31 de marzo, 30 de septiembre y 30 de noviembre. Dichos pagos se realizan sobre la parte de la base imponible correspondiente a los das transcurridos
As las cosas aquella entidad cuyo perodo impositivo comenzase el 1 de octubre y finalizase el 30 de septiembre del ao siguiente realizara los siguientes pagos fraccionados a cuenta de la liquidacin del ejercicio 1 de octubre de 2005/30 de septiembre de 2006: el primero, en los primeros veinte das naturales del mes de diciembre de 2005, sobre la parte de la base imponible correspondiente al perodo 1 de octubre de 2005 a 30 de noviembre de 2005; el segundo, en los primeros veinte das naturales del mes de abril de 2006, sobre la parte de la base imponible correspondiente al perodo 1 de octubre de 2005 a 31 de marzo de 2006; y el tercero, en los primeros veinte das naturales del mes de octubre de 2006, sobre la parte de la base imponible correspondiente al perodo 1 de octubre de 2005 a 30 de septiembre de 2006. Con carcter adicional, dentro del apartado Devengo del Modelo 218 habra de consignarse el ejercicio al que corresponda el pago fraccionado (cuatro dgitos), as como el perodo de pago (1P, 2P o 3P) y la fecha de inicio del perodo impositivo (seis dgitos) (6). Tiene obligacin de efectuar pagos fraccionados una Agrupacin de Inters Econmico (AIE) participada por dos sociedades residentes en territorio espaol y cuyo volumen de operaciones durante todos los aos supera la cifra de 6.010.121,04 euros? Cuando todos los miembros de la Agrupacin de inters econmico sean residentes en Espaa la AIE no tendr que tributar por el Impuesto sobre Sociedades. Y, en tanto en cuanto no existira tributacin, tampoco estara obligada a efectuar la liquidacin de los pagos fraccionados. Ahora bien la obligacin de presentar el Modelo correspondiente (en el supuesto planteado el Modelo 218) reviste un carcter formal independiente de la obligacin sustantiva. Dicha obligacin se desarroll en su da en la Orden HAC/540/2003, de 10 de marzo, por la que se aprueban los Modelos 202, 218 y 222 para efectuar los pagos fraccionados a cuenta del IS y del Impuesto sobre la Renta de No Residentes (IRNR) correspondiente a establecimientos permanentes y a entidades en rgimen de atribucin de rentas constituidas en el extranjero con presencia en territorio espaol, establecindose las condicio-
nes generales y el procedimiento para su presentacin telemtica, y se modifica la regulacin de la colaboracin social en la presentacin telemtica de las declaraciones-liquidaciones correspondientes a los Modelos 115, 117, 123, 124, 126 y 128 y de las declaraciones correspondientes a los resmenes anuales de retenciones, Modelos 180 y 193 (7). De cara al clculo del importe del pago fraccionado de un grupo fiscal por parte de una sociedad de acuerdo con el mtodo previsto en el art. 45.3 del TRLIS, Podran deducirse los importes correspondientes a la deduccin por reinversin de beneficios extraordinarios establecida en el art. 42 del citado Texto Refundido? No. La entidad dominante de un grupo fiscal que hubiese presentado en plazo el pago fraccionado del IS del grupo correspondiente al primer trimestre de un determinado ejercicio calculado sobre el cierre contable de cada una de las sociedades miembros del mismo y que pretendiese aplicar la deduccin por reinversin de beneficios extraordinarios en el clculo del segundo pago fraccionado del IS de dicho ejercicio sabiendo que el procedimiento de clculo del mismo es el recogido en el art. 45.3 del TRLIS, no podra deducirse los importes correspondientes a la deduccin por reinversin de beneficios extraordinarios establecida en el art. 42 del TRLIS. As lo tiene declarado adems la DGT en su contestacin a Consulta de 5 de octubre de 2005. Cabra la posibilidad de que una determinada entidad pudiese deducir en la liquidacin del IS el tercer pago fraccionado a cuenta de un determinado ejercicio que, en el momento de su presentacin, y debido a dificultades econmicas de la entidad, sta no hubiese podido abonar hallndose su pago aplazado y fraccionado en 6 veces, de manera que al tiempo de presentar la declaracin de ese ejercicio se hubiese satisfecho en su totalidad? Si, al tiempo de presentarse la declaracin del IS correspondiente a un determinado ejercicio, se hubiesen ingresado todos los pagos fraccionados a cuenta de dicho ejercicio, an cuando uno de ellos fuese objeto de fraccionamiento, dichos pagos fraccionados podran deducirse a efectos de la determinacin de la deuda del perodo impositivo correspondiente a ese ejercicio (8). Tal y como ya se ha sealado con anterioridad, est obligada a realizar pagos a cuenta una sociedad annima que no realiza actividad alguna durante el ejercicio al que se refiere el Impuesto, en tanto en cuanto su consideracin como sujeto pasivo del IS resulta procedente, al tratarse de una sociedad legalmente constituida y no disuelta. En conse-
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www.diariolaley.es cuencia, tratndose de una sociedad que en el ejercicio al que se refiere el pago a cuenta no realiza actividad alguna la sujecin al pago a cuenta resulta procedente, establecindose el cumplimiento de dicha obligacin para todos los sujetos pasivos del Impuesto, sin que sea relevante la efectiva generacin de renta gravable en el ejercicio en cuestin (9). Precisamente en relacin con esta cuestin record el TSJ de Murcia en su Sentencia de 23 de noviembre de 2009 que la inactividad de una sociedad no da lugar a la prdida de la condicin de sujeto pasivo del Impuesto ni exonera, hasta que se produzca la oportuna cancelacin en el Registro Mercantil, de la obligacin de efectuar el correspondiente pago fraccionado. Tal y como precisa el Tribunal, durante los primeros veinte das naturales correspondientes a los meses de abril, octubre y diciembre, los sujetos pasivos por obligacin personal de contribuir y los sujetos pasivos por obligacin real de contribuir mediante establecimiento permanente han de efectuar un pago fraccionado a cuenta de la liquidacin correspondiente al perodo impositivo que est en curso el da primero de cada uno de los meses indicados. La base para calcular dicho pago fraccionado vendr determinada por la cuota del ltimo perodo impositivo cuyo plazo reglamentario de declaracin estuviese vencido el primer da de los veinte naturales a los que se ha aludido con anterioridad, minorado en el importe de las deducciones y bonificaciones a que se refiere el TRLIS, as como en las retenciones e ingresos a cuenta correspondientes a aqul. Y, en el supuesto de que el ltimo da del perodo impositivo concluido fuese de duracin inferior al ao se tomara en cuenta la parte proporcional de la cuota de perodos impositivos anteriores, hasta completar un perodo de doce meses. De este modo concluy el TSJ de Murcia que, en el caso de sociedades disueltas y liquidadas, tiene lugar la pervivencia de la personalidad jurdica de la sociedad hasta que no se inscriba en el Registro mercantil la escritura pblica de extincin de la sociedad y se cancelen los asientos registrales, existiendo en consecuencia la obligacin de efectuar los pagos fraccionados a cuenta correspondientes hasta que no se produzca dicha inscripcin. Tratndose por tanto de un supuesto de omisin de pagos a cuenta del Impuesto, la base de la sancin ha de venir determinada por los intereses. Y es que el carcter autnomo de la obligacin de practicar el ingreso a cuenta, independientemente de la obligacin definitiva, conlleva que esta omisin de los pagos a cuenta en el IS sea constitutiva de una infraccin a pesar de que la liquidacin
sultado de las mismas, se declar que Se insta al obligado tributario a que interponga la solicitud de rectificacin prevista en el art. 120 de la Ley General Tributaria y 126 y siguientes del Reglamento General de Recaudacin () de forma que la liquidacin del impuesto anual refleje el importe del pago fraccionado que resulta de las actuaciones de comprobacin. Ya el propio TEAC, en su Resolucin de 28 de mayo de 2009, haba declarado a este respecto lo siguiente: () Es criterio de este Tribunal (entre otras la Resolucin de 8 de noviembre de 2006) que la Administracin debe iniciar de oficio los procedimientos de devolucin de ingresos indebidos, en los casos en que como consecuencia de regularizaciones inspectoras, se haya procedido a ingresar doblemente el tributo devengado por una misma operacin, tal y como ocurre en el supuesto analizado o, en su caso, ampliar actuaciones respecto a dicho ejercicio posterior afectado. De tal manera que nos encontraramos con un ingreso indebido de acuerdo con lo previsto en el art. 221.1 b) de la LGT cuando la cantidad pagada haya sido superior al importe a ingresar resultante de un acto administrativo o de una autoliquidacin. En el presente supuesto, la Inspeccin de los tributos no actu de acuerdo con las funciones que tiene atribuidas y realiz un reconocimiento parcial de la devolucin a la que tena derecho el obligado tributario, dando lugar a una situacin, cuanto menos irregular o anmala, en la medida en que escudndose en el hecho de que tales ingresos correspondan a ejercicios no incluidos en el mbito de la actuacin inspectora, no corresponda a la misma, pronunciarse al efecto, y por lo tanto, examinar la solicitud de devolucin. En definitiva, y a juicio de esta Sala, la Administracin tributaria, tras efectuar las comprobaciones que estime oportunas, deber reconocer de oficio el derecho a la devolucin del ingreso indebido sin que haya de solicitarse dicha devolucin por el obligado tributario, puesto que lo contrario puede llevar a situaciones jurdicamente injustificables, como se acaba de exponer. Es cierto que, tal y como se encarga de precisar el TEAC, el supuesto analizado en la citada Resolucin no era el mismo que el planteado en la Resolucin de 17 de marzo de 2010, ni el procedimiento administrativo idntico. Sin embargo, lo que s puede predicarse de ambos supuestos es la anomala que supondra una actuacin administrativa que gravara al contribuyente con la carga procedimental de tener que incoar en estos supuestos un procedimiento de
del ejercicio resulte negativa. En cambio no resulta proporcionado que la sancin se aplique haciendo abstraccin de la suerte que corra la liquidacin definitiva del ejercicio. As las cosas, al objeto de poder determinar la base de clculo de la sancin habr de tenerse en cuenta el perjuicio que haya supuesto para la Administracin la falta de ingreso de los pagos fraccionados, constituido por la prdida del anticipo de liquidez que suponen los mismos y que se cuantifica en el importe de los intereses de demora. Y, aplicando un criterio idntico, ha de estimarse que, cuando la liquidacin resulta positiva, si se ingresa la misma sin deducir el importe de los pagos fraccionados omitidos, igualmente la base imponible vendr determinada por el importe de los intereses de demora hasta la fecha en la que se ingres la autoliquidacin del Impuesto. Mediante Resolucin de 17 de marzo de 2010 el TEAC tuvo ocasin de referirse a la cuestin relativa a la regularizacin en la autoliquidacin anual de pagos fraccionados no ingresados y a la no exigencia del pago fraccionado una vez presentada la autoliquidacin, exigindose intereses de demora, si bien slo hasta la presentacin de la autoliquidacin. Afirm el TEAC a travs de la citada Resolucin que, en el mbito de los pagos fraccionados, resulta aplicable la jurisprudencia del Tribunal Supremo (TS) sobre la regularizacin de retenciones (10), debindose considerar que la naturaleza autnoma de la obligacin de efectuar un pago fraccionado cede cuando la deuda principal ha sido satisfecha. De este modo estim el Tribunal que, a pesar de que el contribuyente no haya ingresado el pago fraccionado correctamente, si procediese a su regularizacin al presentar la autoliquidacin anual, no podra exigrsele con posterioridad ese mismo pago fraccio-
nado, sin perjuicio de que hubiera de satisfacer los correspondientes intereses de demora y de que, en su caso, se le pudieran imponer sanciones. Y ello a pesar de que se le faculte para que inste la rectificacin de la declaracin del pago fraccionado incorrectamente presentada. Por tanto, de la misma manera que cuando se dictan los acuerdos de liquidacin por parte de la Administracin la obligada tributaria, en el concreto supuesto analizado por el Tribunal, haba presentado ya su autoliquidacin, deducindose de la cuota ntegra los pagos fraccionados efectivamente realizados, a pesar de que stos hubieran sido incorrectamente efectuados, dicha obligada minor la cuota ntegra en un menor importe que los pagos fraccionados, de manera que lo que ingres de menos en el pago fraccionado lo ingres de ms al presentar su autoliquidacin. Y, en base a ello, estima el Tribunal que la exigencia por parte de la Administracin con posterioridad de las cantidades que debi ingresar en los correspondientes pagos fraccionados (esto es, regularizar al no dotarse las cantidades que fueron tomadas en consideracin en el cmputo de aquellos pagos) implicara de manera automtica el surgimiento de una doble tributacin para la entidad, con el consiguiente enriquecimiento injusto que se producira para la Administracin, toda vez que esta ltima, en el concreto supuesto analizado, ya era conocedora de la situacin, al obrar en el expediente tanto las declaraciones de los pagos fraccionados como la autoliquidacin del IS correspondiente al ejercicio de 2008, que fue presentada electrnicamente con fecha de 16 de julio de 2007. Esta situacin era conocida adems por la propia Administracin, ya que en las notificaciones de las liquidaciones provisionales realizadas, al expresar el re-
www.diariolaley.es rectificacin de su autoliquidacin y devolucin de ingresos indebidos, siendo as que la Administracin tena a su disposicin en el momento de proceder a las liquidaciones impugnadas todos los elementos para evitar esta distorsin, actuando as con la celeridad y eficacia que la Constitucin Espaola predica de la actuacin administrativa. En este mismo sentido se haba pronunciado en su da el Tribunal Superior de Justicia de Madrid en su Sentencia de 2 de abril de 1998, al precisar lo siguiente: El art. 71 de la Ley 31/1991, de 30 de diciembre, que aprob los Presupuestos para 1992, estableci la obligacin de efectuar los controvertidos pagos a cuenta que se remitan a los resultados de dos ejercicios anteriores aunque tengan su razn en el ejercicio precedente, circunstancia perfectamente conforme a Derecho por mucha controversia que pueda legtimamente suscitar. Sin embargo, en razn a la finalidad esencial de la norma, tal obligacin en tanto contradiga dicha finalidad esencial por establecer la necesidad de un ingreso forzosamente compensable por referirse a un resultado negativo ha de recibir, como ha dicho la Sala en otras ocasiones, una interpretacin restrictiva, tesis que participa de lo expuesto, si bien con fines diferentes, en la Sentencia del Tribunal Supremo de 12 de noviembre de 1993. En consecuencia y en aras de dicho criterio interpretativo, es perfectamente coherente que la accin de la Administracin para exigir el ingreso caduca por el mismo hecho de la presentacin de la declaracin por el ejercicio al que dicho ingreso se refiere pues no puede, por la propia naturaleza de las expresiones, exigirse un pago a cuenta de algo liquidado, circunstancia que concurri en el caso de autos en el que la liquidacin fue posterior a dicha declaracin. Ello no obsta a que la Administracin conserve ntegro su derecho a los intereses por el importe que debi haberse ingresado y no se hizo puesto que el reintegro de lo pagado a cuenta en la liquidacin final del ejercicio no incluye intereses al tratarse de una obligacin legalmente impuesta. En todo caso ello ser as sin perjuicio de que se liquiden a la obligada tributaria los intereses de demora pertinentes con efectos desde que, en relacin con cada pago fraccionado, incumpli su obligacin de ingresar el importe debido, ya que parece claro que habr de indemnizar a la Administracin por dicho perjuicio financiero, al no haber dispuesto la Hacienda Pblica de los importes que debi de haber ingresado en su momento. Queda claro, en consecuencia, que la Administracin no debe practicar liquidacin alguna por pago fraccionado cuando el sujeto haya presentado ya la autoliquidacin anual, en la que se podra haber deducido dicho pago fraccionado de haberlo declarado. De conformidad con lo declarado por el Tribunal los intereses de demora se exigirn nicamente desde la presentacin de la autoliquidacin anual, siendo de aplicacin las sanciones en cuanto que los pagos a cuenta tienen la consideracin de deuda tributaria y resulta clara la normativa que obliga a los sujetos pasivos a efectuar el pago fraccionado. nmica, por la opcin de pago a cuenta prevista en el art. 45.3 del TRLIS, suscitndose la duda relativa a si dicha entidad continuara incluida en la opcin de pago a cuenta prevista en el art. 45.3 del TRLIS durante el ejercicio 2009, al no haber manifestado de forma expresa su revocacin.
quiera que sea la modalidad que fuese aplicable al sujeto pasivo. 2 (). Pues bien, dado que en el presente caso la consultante hizo uso de esta opcin y realiz los pagos fraccionados del ejercicio 2008 segn la modalidad del art. 45.3 del TRLIS, y en tanto en cuanto el citado RDL 2/2008 resulta aplicable nicamente para los perodos impositivos iniciados dentro del ao 2008, concluy la DGT que a la finalizacin de aquellos perodos impositivos cuyos pagos fraccionados se viesen afectados por dicha normativa el sujeto pasivo aplicar el mtodo de clculo de los pagos fraccionados que corresponda de acuerdo con las reglas generales establecidas al efecto.
Como seguramente se recordar, con la finalidad de atenuar los efectos de la ltima reforma mercantil, y nicamente para los perodos impositivos iniciados dentro del ao 2008, el citado RDL 2/2008, de 21 de abril, de medidas de impulA nuestro juicio, sin embargo, so a la actividad econmica, la nica frmula para aumentar estableci que el obligado los ingresos del Impuesto sobre tributario poda optar por dos Sociedades sin incrementar alternativas, utilizar como base de clculo del pago fracel tipo nominal o eliminar cionado la cuota del perodo deducciones es buscar que impositivo anterior, o tomar las empresas paguen ms como referencia la parte de impuestos ahora (en las base imponible obtenida en entregas a cuenta) para reducir los tres, nueve y once primeros meses del ao. Seal conde forma temporal el dficit cretamente el citado precepto, relativo a la determinacin de los pagos fraccionados a cuenta de En resumen, al hilo de la cuestin relatila liquidacin de los perodos impova a la posibilidad de efectuar una regusitivos iniciados dentro de 2008, lo larizacin de los pagos fraccionados con siguiente: 1. Con efectos exclusivos posterioridad a la autoliquidacin del para los pagos fraccionados que se Impuesto en la que se hubiesen deducirealicen a cuenta de la liquidacin codo los pagos efectivamente realizados, rrespondiente a los perodos impositiseal el TEAC en su Resolucin de 17 vos que se inicien durante el ao 2008, de marzo de 2010 que dicha actuacin los sujetos pasivos del Impuesto sobre no resulta procedente, ya que lo conSociedades (), podrn optar por cualtrario supondra una doble tributacin quiera de las alternativas siguientes: y originara un enriquecimiento injusto para la Administracin. No obstante esa) Aplicar la modalidad prevista en el tima el TEAC que procede la exigencia apartado 2 del art. 45 del texto refunde intereses de demora por el tiempo dido de la Ley del Impuesto sobre Sotranscurrido entre la finalizacin del ciedades, aprobado por el Real Decreto plazo para presentar los respectivos Legislativo 4/2004, de 5 de marzo. pagos fraccionados y la fecha de presentacin de la declaracin del ejercib) Aplicar la modalidad prevista en el cio correspondiente, sobre el importe apartado 3 del art. 45 del texto refunde los pagos fraccionados que hubiese dido de la Ley del Impuesto sobre Sosido procedente. ciedades, sin que, en la determinacin de su importe, se tengan en cuenta los Igualmente refirindose al alcance de la efectos fiscales derivados de los ajuseventual regularizacin administrativa tes contables cuya contrapartida sea declar el TSJ de Catalua en su Senuna cuenta de reservas, consecuentencia de 8 de octubre de 2010 que si cia de la primera aplicacin del Plan una sociedad se da de baja como gran General de Contabilidad, aprobado empresa sin especificar si optaba o por el Real Decreto 1514/2007, de 16 no por seguir aplicando el mtodo de de noviembre, o del Plan General de clculo del art. 38.3 de la LIS para paContabilidad de Pequeas y Medianas gos fraccionados no proceder la impoEmpresas y los criterios contables essicin de sancin por falta de ingreso, al pecficos para microempresas, aprobaestimar que segua siendo de aplicacin do por el Real Decreto 1515/2007, de dicho mtodo, habindose obtenido 16 de noviembre. una renta negativa. Por otro lado con fecha de 19 de febrero de 2010 la DGT emiti una contestacin a Consulta a travs de la cual se analiz un supuesto en el que una entidad opt, a la luz de lo establecido en el RDL 2/2008, de 21 de abril, de medidas de impulso a la actividad ecoLa alternativa por la que se opte ser aplicable a todos los pagos fraccionados que deban realizarse a cuenta de la liquidacin de los referidos perodos impositivos, que se ejercitar con la presentacin de la autoliquidacin correspondiente a dichos pagos, cual-
III. NOVEDADES INTRODUCIDAS POR EL REAL DECRETO-LEY 9/2011, DE 19 DE AGOSTO, DE CONTRIBUCIN A LA CONSOLIDACIN FISCAL
Tal y como se afirma en la Exposicin de Motivos del RDL 9/2011, de 19 de agosto, de medidas para la mejora de la calidad y cohesin del sistema nacional de salud, de contribucin a la consolidacin fiscal y de elevacin del importe mximo de los avales del Estado para 2011, la aprobacin del citado Real Decreto-Ley tiene lugar a la luz de la necesidad de consolidar las finanzas pblicas como objetivo imprescindible para asegurar la estabilidad de nuestra economa y favorecer la recuperacin y el empleo, lo que demanda la adopcin de medidas tributarias destinadas a reforzar los ingresos pblicos. Pues bien a travs del citado Real Decreto-Ley, y en lo que se refiere al Impuesto sobre Sociedades, su art. 9 adopt un conjunto de medidas dirigidas a las ms grandes empresas, por considerarse que aquellas que presentan beneficios tienen una mayor capacidad econmica para realizar una aportacin temporal adicional que contribuya a las sostenibilidad de nuestras finanzas pblicas. En ningn caso las medidas propuestas supusieron incrementos impositivos, sino cambios en la periodificacin de los ingresos tributarios destinados a anticipar la recaudacin del tributo y favorecer el cumplimiento de los objetivos de reduccin del dficit pblico en el corto plazo. As, fue objeto de modificacin el rgimen legal del Impuesto sobre Sociedades para elevar el porcentaje de clculo de los pagos fraccionados que deben realizar las grandes empresas que facturan ms de veinte millones de euros,
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www.diariolaley.es si bien dicha elevacin resulta ms notable en el caso de aquellas entidades cuya cifra de negocios anual supera la cifra de sesenta millones de euros. Quedan obligados a aplicar la modalidad a que se refiere el apartado 3 del art. 45 del TRLIS aquellos sujetos pasivos cuyo volumen de operaciones, calculado conforme a lo dispuesto en el art. 121 de la Dada la actual situacin Ley 37/1992, hubiese superade crisis econmica do la cantidad de 6.010.121,04 euros durante los doce meses que, de un tiempo a esta anteriores a la fecha en que se parte, venimos padeciendo, iniciasen los perodos impositiestimamos que las empresas vos dentro del ao 2011, 2012 no estn para adelantar el pago o 2013. No obstante lo anterior de impuestos, sino ms bien no ser de aplicacin a aquellos pagos fraccionados cuyo plazo todo lo contrario. Se trata, de declaracin hubiese vencido adems, de empresas que han a la entrada en vigor del prede pagar al Estado cuando ste sente Real Decreto-Ley. que permitira que en 2011 existiesen unos ingresos adicionales en torno a los 2.500 millones de euros. A nuestro juicio, sin embargo, la nica frmula para aumentar los ingresos del Impuesto sobre Sociedades sin incrementar el tipo nominal o eliminar deducciones es buscar que las empresas paguen ms impuestos ahora (en las entregas a cuenta) para reducir de forma temporal el dficit. Sin embargo el Estado tendra que devolver esos fondos extra que reciba cuando se liquide el Impuesto. En este sentido lo que se perseguira sera obligar a que las grandes empresas (que cuentan ya con importantes ventajas fiscales dado que la matriz se deduce las prdidas, las inversiones o las deducciones de las sociedades con prdidas en las que tiene una participacin de ms del 75%) con motivo del pago fraccionado tengan que presentar una por una las cuentas de las sociedades de un grupo fiscal. Es decir, en los dos pagos fraccionados que quedan en 2011 las grandes empresas tendran que adelantar dinero hasta que presenten la liquidacin definitiva del Impuesto, lo que les restara liquidez para drsela al Estado. A priori con la adopcin de esta medida la Hacienda Pblica pretende hacer frente al agujero existente en el IS, que ha sufrido un desplome de la recaudacin del 60 desde que comenz, all por el 2007, la actual crisis financiera. Lo cierto es sin embargo que, como ya se ha sealado, elevando el pago de las entregas a cuenta no se sube el Impuesto, sino que se quita dinero a las compaas ahora para devolvrselo a partir de enero de 2013. A la luz de la reforma introducida en los meses de octubre y diciembre (fechas de los pagos fraccionados) las empresas espaolas tendrn que hacer frente a unos pagos de 2.500 millones con los que no contaban. Esto supone automticamente que tendrn que financiar este importe durante unos meses, hasta julio de 2012 en la mayora de los casos. Ni qu decir tiene que para las empresas financiarse es ms caro que para el Tesoro Pblico, por lo que sus cuentas de resultados se vern afectadas. Con todo, el efecto ms relevante es el puramente financiero. Con los mercados financieros cerrados no ser sencillo obtener esta cifra, y en cualquier caso, la financiacin es limitada, y en estos momentos ms. Ello podra conducir al abandono de proyectos de inversin, pudiendo incluso llegar a resentirse la financiacin del capital circulante. Segn los informes de recaudacin de la Agencia Tributaria, se obtuvieron cerca de 6.000 millones de las grandes empresas en los pagos fraccionados de octubre y diciembre de 2010. As
las cosas, para obtener 2.500 millones de euros adicionales, incluso sin contar con la cada del 16% producida en el presente ejercicio 2011, habra que aumentar estos pagos en ms de un 40%. Ello plantea dos implicaciones: en primer lugar, que el tipo tendra que pasar de 5/7 del tipo del Impuesto al tipo ntegro del 30%, que es el mximo concebible en un tipo a cuenta. En segundo lugar, en estos informes se considera gran empresa a cualquier empresa que facture ms de 6 millones. Y, en la medida en que se pretende obtener la cifra mxima posible de recaudacin, este aumento habra de afectar a la prctica totalidad de estas empresas que, en su inmensa mayora, son medianas empresas sin acceso directo a los mercados de capitales y, muchas con problemas financieros. En cierta medida podra afirmarse que la medida, ms que fiscal es financiera, al suponer una reduccin de la liquidez de las empresas. Y ello tiene lugar en un momento en el que, como es sabido, el Gobierno espaol viene reclamando al Banco Central Europeo (BCE) que compre deuda y rebaje las tensiones de liquidez. Desde el punto de vista de consolidacin fiscal el RDL 9/2011 no introdujo novedad alguna, ya que la mayor recaudacin de 2011 se compensar en 2012. Sin embargo no creemos que se trate de un sistema destinado a aumentar los ingresos fiscales. Y es que no parece que, de cara a la consecucin del objeto de reduccin del dficit, se acuda antes a anticipaciones de ingresos que a la adopcin de otras medidas tales como un recorte de gasto corriente o un aumento permanente de recaudacin. En definitiva, a travs de la aprobacin del RDL 9/2011, de 19 de agosto, se procedi a incrementar las entregas a cuenta de las grandes compaas en el Impuesto de Sociedades, procedindose a retirar liquidez al sector privado para cuadrar las cuentas de las Administraciones Pblicas. Y es que, al anticiparse el pago del Impuesto de Sociedades se resta capacidad financiera a las empresas, dificultando an ms sus esfuerzos por superar los efectos de la crisis econmica, uno de los cuales se concreta en el hecho de que los prstamos realizados a las empresas continan contrayndose. Aquellas empresas de mayor dimensin incrementan los pagos a cuenta del IS, lo que permitir al Estado ingresar unos 2.500 millones de euros. No se trata, pues, de que las empresas paguen ms (el tipo de tributacin no se toca), sino de que lo hagan antes. Las entidades afectadas son aquellas compaas que
les debe ya dinero a aqullas

Con efectos exclusivamente para los perodos impositivos iniciados dentro de los aos 2011, 2012 y 2013, en primer lugar, el porcentaje a que se refiere el apartado 4 del art. 45 del TRLIS para la modalidad prevista en el apartado 3 de dicho precepto pas a ser el siguiente. En primer lugar, tratndose de sujetos pasivos cuyo volumen de operaciones, calculado conforme a lo dispuesto en el art. 121 de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, reguladora del Impuesto sobre el Valor Aadido, no hubiese superado la cantidad de 6.010.121,04 euros durante los doce meses anteriores a la fecha en que se iniciasen los perodos impositivos dentro del ao 2011, 2012 o 2013, segn corresponda, el resultado de multiplicar por cinco sptimos el tipo de gravamen redondeado por defecto. En segundo trmino, tratndose de sujetos pasivos cuyo volumen de operaciones, calculado conforme a lo dispuesto en el art. 121 de la Ley 37/1992, hubiese superado la cantidad de 6.010.121,04 euros durante los doce meses anteriores a la fecha en la que se iniciasen los perodos impositivos dentro del ao 2011, 2012 o 2013, habra que estar al resultado de multiplicar por cinco sptimos el tipo de gravamen redondeado por defecto cuando en esos doce meses el importe neto de la cifra de negocios fuese inferior a veinte millones de euros. No obstante se estara al resultado de multiplicar por ocho dcimos el tipo de gravamen redondeado por defecto cuando en esos doce meses el importe neto de la cifra de negocios fuese, al menos, de veinte millones de euros pero inferior a sesenta millones de euros. Y, por ltimo, se estar al resultado de multiplicar por nueve dcimos el tipo de gravamen redondeado por defecto cuando en esos doce meses el importe neto de la cifra de negocios sea al menos sesenta millones de euros.
Se trata, por tanto, de una modificacin del Impuesto sobre Sociedades que afecta al porcentaje de clculo de los pagos fraccionados. stos se anticipan en abril, octubre y diciembre de cada ao, compensndose en la liquidacin de julio del ao siguiente en los casos que el ejercicio fiscal cubre de enero a diciembre. Tal y como hemos tenido ocasin de analizar, con anterioridad el porcentaje a pagar por anticipado era el resultado de multiplicar por cinco sptimos el tipo de gravamen aplicado a la empresa, es decir, cinco de cada siete euros. Aquellas que facturan 10 millones de euros tienen un tipo general del 30%, por lo que el tipo para sus pagos adelantados rondaba el 21%. A raz de la reforma operada, en cambio, el porcentaje del pago fraccionado se eleva a ocho dcimos para empresas que facturen entre 20 y 60 millones de euros, es decir, un 24%; y de nueve dcimos para empresas con un volumen superior, un tipo del 27%. De este modo a las empresas con una cifra de negocio de entre 20 y 60 millones se les aplicar un tipo de gravamen del 24% en los pagos a cuenta, mientras que para las que facturen ms de esa cantidad ser del 27%, en ambos casos por debajo del tipo general del 30%. No se trata, como se ha indicado, de una modificacin sustancial ni de la estructura ni de los tipos que gravan los beneficios de las sociedades, no significando adems la eliminacin de las deducciones. En lneas generales lo que se persigui a travs de la aprobacin de la presente reforma (de carcter temporal al aplicarse durante los ejercicios 2011, 2012 y 2013) fue restar liquidez a las grandes compaas para drsela al Estado y recaudar as 2.500 millones extra en 2011. De este modo se castig a las grandes empresas (aquellas cuya facturacin es superior a 20 millones de euros) para paliar el desvo que se deba producir a lo largo de 2011 en las cuentas pblicas. Se dispuso as un incremento de los pagos a cuenta para las empresas de gran tamao, lo
www.diariolaley.es facturen ms de 20 millones de euros. Aquellas empresas que facturen de 20 a 60 millones tendrn que anticipar a Hacienda unos 59.000 euros. Y las que facturen al menos 60 millones debern adelantar unos 255.000 euros entre 2011-2013. Mediante la adopcin de esta medida consistente en restar liquidez a la economa productiva se persigue tratar de cuadrar el objetivo del dficit en 2011 y devolver esos ingresos extras a comienzos de 2012. Una alternativa a dicha medida hubiese sido, en cambio, a nuestro juicio, acometer una reforma fiscal que situase el tipo de gravamen en el Impuesto sobre Sociedades cerca del 15%, de manera que se incentivara la inversin, atrayendo el establecimiento de empresas en nuestro pas. Dicha medida podra ir acompaada, adems, de una rebaja en las cotizaciones sociales de 4 o 5 puntos, lo que favorecera las exportaciones. En nuestra opinin la iniciativa adoptada refleja la necesidad de liquidez del Estado. Incluso desde la propia Asociacin de los Inspectores de Hacienda se seal ya, en su da, que la adopcin de la citada medida (adelantar los pagos a cuenta del IS) supone un crdito a tipo cero para el Tesoro Pblico y, con carcter adicional, trasladar el problema del dficit pblico a estas compaas. Dada la actual situacin de crisis econmica que, de un tiempo a esta parte, venimos padeciendo, estimamos que las empresas no estn para adelantar el pago de impuestos, sino ms bien todo lo contrario. Se trata, adems, de empresas que han de pagar al Estado cuando ste les debe ya dinero a aqullas. Desde nuestro punto de vista se trata nicamente de una forma de compensar a corto plazo la cada de la recaudacin del Impuesto de Sociedades. El peligro de esta medida se centra, adems, en que ese adelanto en el pago del Impuesto provoque que las empresas al tener menos dinero disponible reduzcan su partida destinada a la inversin. La medida, adems de restar liquidez a las empresas con el fin ltimo de elevar la recaudacin, amenaza con agravar la cada de la inversin empresarial, que aunque se reduce a menor ritmo que hace algunos trimestres, sigue en tasa negativa. Tngase presente por ejemplo que, entre los meses de enero y marzo de 2011, la formacin bruta de capital fijo (o inversin) redujo en tres dcimas su crecimiento negativo, pasando del -6,1% al -5,8%. Es decir, la tasa es favorable, segn confirm el propio Instituto Nacional de Estadstica, porque se reduce el ritmo de cada, pero esta tendencia de la inversin no era compartida por sus principales componentes, a escala agregada. As, mientras que la inversin en bienes de equipo se desacelera su crecimiento, la construccin y los otros productos mejoran el ritmo de evolucin negativo de trimestres anteriores. Concretamente en el primer trimestre de 2011 la demanda de inversin en bienes de equipo desaceler casi un punto su crecimiento, pasando del 1,2% al 0,3%. En cambio, el decrecimiento de la formacin bruta en la construccin se atenu cuatro dcimas en el primer trimestre de 2011, desde el -10,6% al -10,2%. Y la inversin en otros productos tambin continu reduciendo paulatinamente su contraccin, en los primeros tres meses del ao 2011, registrando una tasa del -0,1% frente al -1,5% del trimestre anterior (11). As las cosas cabe plantearse hasta qu punto la presente reforma de los pagos fraccionados, al haber puesto freno al crdito fiscal, causa un perjuicio a la capacidad econmica de las empresas, en contra de lo manifestado en la Exposicin de Motivos del Real Decreto. Dada esta situacin una posibilidad para aqullas sera impugnar la autoliquidacin del Impuesto de Sociedades cuando lo declaren y solicitar a la Administracin un aplazamiento de la cuota que les salga a pagar, que la Hacienda Pblica no podr negar a las empresas solventes. Otra posibilidad sera interponer un recurso contencioso-administrativo que, en primera instancia, se tramitara ante la Audiencia Nacional y que, en segunda instancia, podra llegar al Tribunal Supremo. Dado el consabido adelanto de los pagos a cuenta, las compaas podran sustentar el recurso en la inseguridad jurdica que genera un cambio de norma a mitad del ejercicio fiscal. Y, de manera individual, cada empresa podra abonar el pago e, inmediatamente despus, solicitar la devolucin. Tngase presente para finalizar que, por lo que respecta a las prdidas sufridas en un ejercicio, que pueden ser compensadas en el Impuesto sobre Sociedades con el pago de menos impuestos en los ejercicios siguientes, mientras que con anterioridad la compensacin
era del 100%, tras la reforma operada por el RDL 9/2011 las grandes empresas quedaron obligadas a aplicar bases imponibles negativas inferiores hasta 2013, lo que reduce la fuga de liquidez de las arcas pblicas. Aquellas empresas que facturen de 20 a 60 millones podrn aplicar un 75% de la base imponible negativa, porcentaje que se ver reducido al 50% cuando se trate de sociedades mayores. A cambio, y como compensacin, se ampli el plazo mximo de compensacin de los 15 aos de lmite actuales hasta 18 aos, medida que tambin beneficiar a las pequeas y medianas empresas, no perjudicadas por las limitaciones a la compensacin aplicables en 2011, 2012 y 2013. Se trata de una medida que igualmente suscita dudas acerca de la eventual vulneracin del principio de capacidad contributiva, ya que a buen seguro afectar a aquellas empresas que realizaron una inversin que generaba prdidas contando no obstante con que se las podran deducir a posteriori al pagar el Impuesto sobre Sociedades. Y, por lo que respecta al fondo de comercio (uno de los conceptos ms etreos de la contabilidad, al tratarse de un inmaterial que permite obtener unos beneficios mayores de lo normal gracias a la fidelidad del cliente, el prestigio y la imagen comercial) la reforma operada por el RDL 9/2011 redujo las deducciones por el fondo del comercio de veinteavas partes a centsimas partes hasta 2013, por lo que se devolver menos dinero a las empresas en ese perodo a cambio de poder obtener la deduccin ms tarde.
NOTAS
(1) Refirindose concretamente a la deduccin de las retenciones a cuenta en el IS subray por ejemplo el Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de Castilla y Len en su Sentencia de 5 de marzo de 2010 el carcter autnomo del derecho a la deduccin respecto a la obligacin de retener e ingresar que se establece para el retenedor, precisando que el ejercicio del derecho a la deduccin no depende de que por el retenedor se hayan cumplido dichas obligaciones. Y, a tal efecto, declar el Tribunal la improcedencia de la deduccin en un ejercicio de retenciones que se debieron practicar respecto a rendimientos devengados en un ejercicio anterior tras la regularizacin practicada al retenedor por la Administracin que le exigi el pago de dichas retenciones. (2) Declara concretamente la citada Ley de Presupuestos Generales del Estado para 2011 que, por lo que respecta a los pagos fraccionados del IS, y en relacin con aquellos perodos impositivos que se inicien durante el ao 2011, el porcentaje a que se refiere el apartado 4 del art. 45 del TRLIS ser el 18 por ciento para la modalidad de pago fraccionado prevista en el apartado 2 del citado precepto, incluyendo las
deducciones y bonificaciones a las que se refiere dicho apartado todas aquellas otras que le fueren de aplicacin al sujeto pasivo. Y, por lo que respecta a la modalidad prevista en el apartado 3 del citado art. 45 del TRLIS, dicho porcentaje queda determinado por el resultado de multiplicar por cinco sptimos el tipo de gravamen redondeado por defecto. Se encuentran obligados a aplicar dicha modalidad aquellos sujetos pasivos cuyo volumen de operaciones, calculado conforme a lo dispuesto en el art. 121 de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, reguladora del Impuesto sobre el Valor Aadido, haya superado la cantidad de 6.010.121,04 euros durante los doce meses anteriores a la fecha en que se inicien los perodos impositivos dentro del ao 2011. (3) En efecto, la sociedad Nueva Empresa no tiene obligacin de efectuar los pagos fraccionados del Impuesto sobre Sociedades a cuenta de las liquidaciones correspondientes a los dos primeros perodos impositivos concluidos desde su constitucin. As se encarg de establecerlo la disposicin adicional 13. de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, relativa a las medidas fiscales aplicables a la sociedad limitada Nueva Empresa, aadida en su da por la Ley 7/2003, de 1 de abril.
(4) Acerca de esta cuestin puede consultarse, entre otras, la Resolucin del TEAC de 27 de septiembre de 2002. (5) Vase, en este sentido, por ejemplo, la contestacin de la DGT a Consulta de 18 de febrero de 1992. (6) Vase en este sentido la contestacin de la DGT a Consulta de 20 de febrero de 2006, en la que se precisa adems que aquella entidad cuyo perodo impositivo comenzase el 1 de octubre y finalizase el 30 de septiembre del ao siguiente consignara en el apartado Devengo del Modelo 218 los siguientes datos durante el perodo impositivo 1-10-2005/30-9-2006: pago fraccionado a efectuar en los primeros veinte das naturales del mes de diciembre de 2005: Ejercicio 2005, Fecha de inicio del perodo impositivo 01/10/2005, Perodo 3/P; pago fraccionado a efectuar en los primeros veinte das naturales del mes de abril de 2006: Ejercicio 2006, Fecha de inicio del perodo impositivo 01/10/2005, Perodo 1/P; y pago fraccionado a efectuar en los primeros veinte das naturales del mes de octubre de 2006: Ejercicio 2006, Fecha de inicio del perodo impositivo 01/10/2005, Perodo 2/P. (7) As tuvo oportunidad de precisarlo la DGT en su contestacin a Consulta de 1
de marzo de 2005, sealndose que en el subapartado cuatro del apartado quinto de la Orden HAC/540/2003, de 10 de marzo, se establece la obligatoriedad de presentar el Modelo 218 incluso en aquellos supuestos en los que, de acuerdo con lo previsto en las normas reguladoras de los pagos fraccionados a cuenta del IS o del IRNR, no deba efectuarse ingreso alguno en concepto de pago fraccionado de los citados Impuestos en el perodo correspondiente. La entidad deber pues presentar el Modelo correspondiente, aun cuando de la prctica de la liquidacin no salga ninguna cantidad a ingresar. (8) Vase a este respecto la contestacin de la DGT a Consulta de 9 de junio de 2009. (9) Acerca de esta cuestin puede consultarse la Sentencia del TSJ de CastillaLa Mancha de 3 de octubre de 1998. (10) Concretamente conviene tener presente a este respecto la doctrina elaborada por el TS en su Sentencia de 27 de febrero de 2007, si bien la misma recay con ocasin de la aplicacin de la figura de las retenciones a cuenta, pudiendo no obstante trasladarse al mbito de los pagos fraccionados. (11) Fuente: Diario Expansin, 18 de agosto de 2011 (consultado en www.expansion.com).
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Tribunal Superior de Justicia de Les Illes Balears
lasentenciadelda
TSJIB Sala de lo Contencioso-administrativo, S 12 Sep. 2011 Ponente: Delfont Maza, Pablo.
LA LEY 170892/2011
Plena legalidad de la exigencia de conocimiento del cataln para acceder a puestos en la funcin pblica de la Comunidad autnoma balear
RESUMEN DEL FALLO: El TSJ Illes Balears desestima el recurso interpuesto contra el Decreto autonmico 114/2008 por el que se aprueba el Reglamento que regula la exigencia de conocimientos de lengua catalana en los procedimientos selectivos de acceso a la funcin pblcia y para ocupar puestos de trabajo que se convoquen en el mbito de la Administracin autonmica, declarando su conformidad con el ordenamiento jurdico. DISPOSICIONES APLICADAS: D 114/2008 de 17 Oct. CA Illes Balears (reglamento de regulacin de la exigencia de conocimientos de lengua catalana, en los procedimientos selectivos de acceso a la funcin pblica y para ocupar puestos de trabajo en la administracin); D 26/2001 de 16 Feb. CA Islas Baleares (modificacin del D 27/1994 de 11 Mar., por el que se aprueba el Regl. de ingreso del personal al servicio de la comunidad autnoma); art. 14 CE (LA LEY 2500/1978); arts. 26 y 27 D 100/1990 de 29 Nov. CA Islas Baleares (uso de las lenguas oficiales) (LA LEY 4393/1990); art. 4 LO 1/2007 de 28 Feb (reforma del Estatuto de Autonoma de las Illes Balears) (LA LEY 1448/2007); arts. 45 y 56 y ss. L 2/1989 de 22 Feb. CA Illes Balears (funcin pblica) (LA LEY 1893/1989); arts. 50, 51 y 60 L 3/2007 de 27 Mar. CA Illes Balears (funcin pblica) (LA LEY 3169/2007); arts. 6, 9 y 34 L 3/1986 de 29 Abr. CA Illes Balears (normalizacin lingstica) (LA LEY 1049/1986).
la igualdad plena entre estas lenguas. El Decreto recurrido se encuadra dentro del contexto legal y reglamentario que regula la exigencia del conocimiento de la lengua catalana como requisito de acceso y provisin de puestos de trabajo dentro de las Administraciones pblicas de Baleares, en general, y de la Administracin autonmica, en particular primero, como lgico trasunto de la consideracin constitucional y estatutaria de este idioma como propio de las islas, compartiendo oficialidad con el castellano dentro de su mbito territorial y, segundo, como consecuencia del proceso de normalizacin lingstica encaminado al uso normal de la lengua catalana y a su equiparacin o igualdad con el castellano, a fin de evitar la regresin o, en trminos extremos, la desaparicin de la misma. Asimismo debe tenerse en cuenta que la consideracin del cataln como lengua propia de les Illes Balear significa que a travs de ella se identifica la comunidad balear, que es su lengua natural y que bien puede justificar la adopcin de medidas de proteccin, esto es, medidas tendentes a extender su conocimiento y utilizacin, primero, para ofrecer al ciudadano un servicio de calidad comparable en castellano y en cataln y, segundo, para favorecer la creacin de un ambiente de trabajo propicio a la utilizacin de las dos lenguas. Ha de sealarse igualmente que la exigencia de un cierto nivel de conocimiento de la lengua catalana como requisito sine qua non para acceder a funciones pblicas en la Comunidad Autnoma de les Illes Balears es constitucionalmente lcita atendido tanto el uso preceptivo de esa lengua como la validez y eficacia de las actuaciones administrativas en lengua catalana o el derecho de los ciudadanos de usar el cataln en sus relaciones con la Administracin, de manera que es perfectamente incluble dentro de los mritos y capacidades requeridos. El derecho constitucional de los ciudadanos a ser atendidos en cataln, esto es, a dirigir comunicaciones en cataln y a recibir contestacin en cataln, sumado a otras justificadas razones, como la eficacia administrativa o la normalizacin lingstica, hacen preciso que la Administracin de la Comunidad Autnoma, en cuanto ahora interesa, otorgue relevancia jurdica al conocimiento de la lengua catalana al objeto del ingreso y/o la provisin de plazas en la funcin pblica de les Illes Balears.
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
(...) QUINTO.- En el segundo fundamento de derecho de la sentencia n 142/2010 , al examinar la relacin entre el derecho fundamental de acceso a la funcin pblica en condiciones de igualdad, previsto en el artculo 23 CE , y la exigencia de conocimiento de un cierto nivel de lengua propia sealbamos -y lo reiteramos ahora- lo siguiente: SEGUNDO. Sobre el derecho fundamental al acceso a funciones pblicas en condiciones de igualdad y sobre la exigencia de un cierto nivel de conocimiento de la lengua catalana como requisito justificado, equitativo y constitucionalmente lcito. El derecho fundamental al acceso a funciones pblicas en condiciones de igualdad previsto en el artculo 23.2 de la Constitucin, que garantiza tambin el derecho a la promocin y a la carrera profesional, as como garantiza igualmente el derecho a no ser cesado en el ejercicio de funciones pblicas por motivos discriminatorios, en definitiva, es un derecho de configuracin legal, esto es, un derecho sujeto a la concurrencia de los requisitos que sealen las leyes. Y ese derecho garantizado en el artculo 23.2 de la Constitucin, que no alcanza a la igualdad en el ejercicio de la relacin funcionarial ya que ste se anuda meramente a la garanta general del artculo 14 de la Constitucin, al fin, se trata de un derecho que se extiende - y limita- a las funciones pblicas prestadas a travs de puestos de carcter estatutario, es decir, con exclusin por tanto de aquellas funciones pblicas que se desarrollan mediante una relacin contractual, laboral o no -en ese sentido, por todas, sentencias del Tribunal Constitucional nmero 363/93 , 60/94 , 83/00 y 107/03 -. La preexistencia y predeterminacin de las condiciones de acceso de conformidad con los principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad forma parte del derecho fundamental, debiendo esas condiciones establecerse -y preservarse- mediante la intervencin positiva del legislador, bien que la remisin que efecta el articulo 23.2 de la Constitucin ha de ponerse en relacin con lo que al respecto establece el artculo 103.3 de la misma, de modo que tampoco se encuentra impedida la remisin legislativa al reglamento - en ese sentido, por todas, sentencias del Tribunal
sumario
ACCESO A LA FUNCIN PBLICA.Requisitos.Normalizacin lingistica.Conformidad a derecho del Decreto balear 114/2008, relativo a la exigencia del cataln en los procedimientos selectivos convocados en el mbito de su Administracin.El cataln es la lengua propia de las Islas, y por tanto su lengua natural.Necesidad de ofrecer al ciudadano un servicio de calidad comparable en castellano y cataln.La exigencia de conocimiento de dicho idioma es constitucionalmente lcita.Existencia de justificadas razones que hacen preciso que la Administracin autonmica otorgue relevancia al conocimiento de dicha lengua al objeto de ingresos o provisin de plazas en la funcin pblica autonmica. Segn se seala en el prembulo de la disposicin general impugnada D 114/2008 de 17 Oct. CA Illes Balears (reglamento de regulacin de la exigencia de conocimientos de lengua catalana, en los procedimientos selectivos de acceso a la funcin pblica y para ocupar puestos de trabajo en la administracin), resulta que ese Decreto, se sustenta, primero, en la declaracin de la lengua catalana como idioma propio y co-oficial, junto con el castellano, en la Comunidad Autnoma de les Illes Balears; y, segundo, en el mandato dirigido a las instituciones pblicas de las islas a fin de garantizar el uso normal y oficial de ambos, adoptando las medidas necesarias para asegurar su conocimiento y las condiciones para alcanzar
www.diariolaley.es Constitucional nmeros 47/90 , 48/98 , 73/98 y 138/00 y sentencias del Tribunal Supremo de 26 de octubre y 23 de noviembre de 2004 . Sin perjuicio, pues, de la colaboracin de la potestad reglamentaria, ha de tenerse en cuenta que se encuentra constitucionalmente proscrita la posibilidad de que la Administracin, sea mediante el ejercicio de su potestad reglamentaria o sea a travs de actos de aplicacin de la Ley, incorpore nuevos y diferentes requisitos a aquellos legalmente previstos en los procedimientos de acceso a la funcin pblica -en ese sentido sentencias del Tribunal Constitucional nmeros 47/90 , 353/93 , 115/96 y 138/00 y Auto del Tribunal Constitucional nmero 124/01 -. El derecho fundamental al acceso, como derecho de configuracin legal que es, otorga al legislador un amplio margen de decisin para la fijacin de los distintos requisitos o condiciones que deben reunir los aspirantes para el acceso a la funcin pblica. Pero ese margen de decisin, como es lgico, no permite que las reglas y condiciones de acceso se establezcan mediante referencias individualizadas y concretas, es decir, mediante acepciones o pretericiones ad personam -por todas, sentencias del Tribunal Constitucional nmero 216/94 y 182/08 .Por tanto, las reglas y condiciones de acceso deben establecerse en trminos generales y abstractos. En ese sentido, en la sentencia de la Sala nmero 611/09 ya se recordaba lo siguiente: ... el artculo 23.2 CE viene a establecer una especificacin del principio general de igualdad (artculo 14 CE) en relacin con el acceso a los cargos y funciones pblicas. Al igual que sucede con el principio general mencionado, la concrecin anterior en el artculo 23.2 acta en dos planos distintos: como igualdad ante la Ley o en la aplicacin de la Ley, de una parte, y de la otra, como igualdad en la Ley. En ese segundo aspecto -y esto es lo que explica la especificacin en este caso del principio general de igualdad-, la igualdad den la Ley, implica para el legislador no slo la prohibicin de establecer diferencias que carezcan de una fundamentacin razonable y objetiva, sino ms precisamente an y en conexin con el art.103.3 CE , la prohibicin de establecer diferencias que no guarde relacin con el mrito y capacidad. De este limite deriva la necesidad no slo de que la Ley no limite el acceso a personas determinadas, sino de que la capacidad, y especialmente los mritos a tener en cuenta, han de estar tambin en relacin con la funcin a desempear y no se describan o establezcan en trminos tales que puedan considerarse fijados en atencin a personas determinadas. La igualdad se predica, por tanto, de las condiciones establecidas por la Ley, y por ello, lo que el artculo 23.2 CE viene a prohibir, entre otras cosas, es que las reglas de procedimiento para el acceso de la funcin pblica se establezcan no mediante trminos generales y abstractos, sino mediante referencias individualizadas y concretas (SSTC 50/1983 , 148/1986 , 18/1987 , entre otras). As pues, el art. 23.2 CE , si bien ha otorgado al legislador un amplio margen en la regulacin de las pruebas de seleccin de funcionarios y en la determinacin de cules hayan de ser los mritos y capacidades que se tomarn en consideracin, le obliga tambin a tener como limites constitucionales que la regulacin no se haga en trminos concretos e individualizados, de manera tal que sean convocatorias ad personam y que los requisitos legalmente establecidos, en trminos de igualdad, respondan nica y exclusivamente a los principios de mritos y capacidad. Con el ineludible punto de partida del mrito y la capacidad como principios inspiradores de los procedimientos de seleccin y an antes de abordar la cuestin relativa al requisito del conocimiento de la lengua propia de la Comunidad Autnoma y su relacin con la igualdad en las normas que regulan los procedimientos selectivos, cabe tambin sealar que la opcin constitucional del reconocimiento del plurilingismo, que aade unos nuevos derechos y deberes lingsticos, en definitiva, fortalece al Estado; y ello en tanto que el Estado se aproxima as a su realidad social y, como lgica consecuencia, representa mejor a los ciudadanos que se expresan en una pluralidad de lenguas. Presupuesto a todo espaol el conocimiento de la lengua castellana, la acreditacin de su conocimiento para acceder a las funciones pblicas o laborales en las Administraciones Pblicas se cie a los ciudadanos comunitarios en relacin a los
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puestos a los que, en virtud del Derecho comunitario, les sea aplicable la libertad de circulacin de trabajadores. Naturalmente, en las Administraciones Pblicas de les Illes Balears es preciso que quede garantizada la capacitacin lingstica del personal a su servicio; y esa capacitacin comprende la acreditacin del conocimiento de la lengua catalana razn por la que debe exigirse tal acreditacin en los procesos de seleccin y/o provisin de plazas en la funcin pblica de les Illes Balears. El rgimen jurdico constitucional de la doble oficialidad lingstica ni obliga ni prohbe a los poderes pblicos de la Comunidad Autnoma de les Illes Balears -ni a los poderes pblicos en la Comunidad Autnoma- el uso simultneo o conjunto del castellano y del cataln sino que ese rgimen jurdico se extiende -y limita- a imponer el uso indistinto, con lo que cabe as un uso normal, habitual, preferente o ms frecuente del cataln o del castellano. A partir de ah, debe tenerse en cuenta que la consideracin del cataln como lengua propia de les Illes Balear significa que a travs de ella se identifica la comunidad balear, que es su lengua natural y que bien puede justificar la adopcin de medidas de proteccin, esto es, medidas tendentes a extender su conocimiento y utilizacin, primero, para ofrecer al ciudadano un servicio de calidad comparable en castellano y en cataln y, segundo, para favorecer la creacin de un ambiente de trabajo propicio a la utilizacin de las dos lenguas. En efecto, la conservacin de la diversidad idiomtica, esto es, el bilingismo, no se consigue por la sola declaracin de oficialidad sino que es preciso establecer tanto medidas de intervencin como medidas de salvaguarda o de fomento. El avance registrado en la implantacin del cataln en les Illes Balears ha sido desigual y, desde luego, la plan normalizacin de la lengua catalana no se encuentra a las puertas, por la falta de generalizacin de su conocimiento completo entre la poblacin y por su limitado aumento en los usos pblicos. La Ley de la Comunidad Autnoma 3/86 impuls el proceso de normalizacin, pero el paso efectivo del bilingismo oficial al bilingismo real es una tarea evolutiva, progresiva y en alguna medida pendiente an hoy. As las cosas, la inferioridad sociolgica de la lengua catalana, como su insuficiente presencia social, que hacen precisas medidas de sostn y de proteccin, al tiempo, limitan el radio de accin de los reproches habituales a cualquier impulso normalizador constitucionalmente licito, sobre todo en los mbitos de la funcin pblica y de la enseanza en la Comunidad Autnoma de les Illes Balears. A ese respecto, cabe sealar que la enseanza de la lengua propia es fundamental y, desde luego, previa al desarrollo y al uso de esa lengua propia. Es a partir del derecho bsico a aprender la lengua cuando se puede invocar la libertad de opcin ya que la lengua ha de ser conocida -y aprendida- para poder elegir libremente el idioma de comunicacin. Y sobre el alcance de las posibles medidas de sostn y proteccin an puede advertirse que el Tribunal Constitucional ha declarado -por todas en la sentencia nmero 337/94 - que las disposiciones de las Comunidades Autnomas encaminadas a promover y proteger la normalizacin lingstica en su territorio, es decir, las actuaciones administrativas tendentes a la correccin positiva de una situacin histrica de desigualdad respecto del castellano, no han de ceirse necesariamente a la regulacin del cataln como lengua oficial en el mbito de la instituciones
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www.diariolaley.es pblicas, que es de lo que ahora tenemos que tratar aqu, sino que cabe igualmente que las actuaciones administrativas se extiendan tambin al mbito privado. Y esa extensin de las actuaciones administrativas al mbito privado, tambin constitucionalmente lcita, ni siquiera es preciso que se detenga en las medidas de fomento sino que puede ampliarse incluso a otros modos de intervencin administrativa en esos mbitos privados, precisamente para promover el uso social de la lengua catalana. De vuelta sobre lo que a nuestro caso atae, ha de sealarse igualmente que la exigencia de un cierto nivel de conocimiento de la lengua catalana como requisito sine qua non para acceder a funciones pblicas en la Comunidad Autnoma de les Illes Balears es constitucionalmente lcita atendido tanto el uso preceptivo de esa lengua como la validez y eficacia de las actuaciones administrativas en lengua catalana o el derecho de los ciudadanos de usar el cataln en sus relaciones con la Administracin, de manera que es perfectamente incluble dentro de los mritos y capacidades requeridos -artculos 30 y 50.1.f de la Ley de Comunidad Autnoma 3/07 , antes artculo 45, prrafo segundo, y 57.2 de la Ley de la Comunidad Autnoma 2/89 , artculos 2, 6, 8, 9, 34.3 y 45 de la Ley 3/86 y artculos 43 y 44 de la Ley de la Comunidad Autnoma 3/03 , todos ellos en relacin con el artculo 3 de la Constitucin y con los artculos y 4 y 14.3 de la Ley Orgnica 1/07 , de reforma del Estatuto de Autonoma-. Ciertamente, como ya se seal en las sentencias del Tribunal Constitucional nmeros 46/91 y 253/05 y 270/06 , el nivel de conocimiento de la lengua catalana exigible ha de ser razonable, esto es, conectado de algn modo con la capacidad requerida para desempear la funcin; y ha de ser de ese modo por cuanto que una aplicacin desproporcionada podra lesionar el artculo 14 de la Constitucin. A ese respecto, debe tenerse en cuenta que la capacitacin lingstica concierne al uso de la lengua catalana como lengua de servicio, pero no solo. En efecto, la capacitacin lingstica atae igualmente a las relaciones ad intra, esto es, a que el cataln es lengua interna o de trabajo en la Administracin Pblica - artculo 43.1 de la Ley 3/03 -. El derecho constitucional de los ciudadanos a ser atendidos en cataln, esto es, a dirigir comunicaciones en cataln y a recibir contestacin en cataln, sumado a otras justificadas razones, como la eficacia administrativa o la normalizacin lingstica, hacen preciso que la Administracin de la Comunidad Autnoma, en cuanto ahora interesa, otorgue relevancia jurdica al conocimiento de la lengua catalana al objeto del ingreso y/o la provisin de plazas en la funcin pblica de les Illes Balears. Por consiguiente, la Administracin de la Comunidad Autnoma puede -y debeordenar el conocimiento de la lengua catalana como requisito general de acceso a la actividades pblicas, bien que con la condicin ya antes apuntada, esto es, con la condicin de que el nivel de conocimiento exigido guarde proporcin con aquel que requiere el tipo y nivel de la funcin o puesto a desempear, pero sin olvidar tampoco que la capacitacin requerida atae tanto a las relaciones ad extra como a las relaciones ad intra. La normalizacin lingstica, cuyo proceso se anuda por la Ley, con carcter general, a la progresividad en el nivel de conocimiento exigible, sin embargo, la Sala considera preciso dejar sealado tambin aqu que esa progresividad puede verse excepcionada en algn caso en atencin a la ineludible garanta de los intereses generales ms prioritarios, esto es, para salvaguardar la prestacin efectiva -y satisfactoria- de los servicios pblicos esenciales. Por tanto, puede resultar jurdicamente obligado que el nivel de conocimiento exigible de la lengua propia de la Comunidad Autnoma, en uno otro momento, se establezca transitoriamente en funcin de la extensin real del conocimiento de la lengua propia de la Comunidad Autnoma entre el colectivo de quienes prestan -o aspiran a prestar- esos servicios pblicos esenciales para la comunidad. Pues bien, atendiendo a esa doctrina y tomando en cuenta por tanto cuanto deriva de la Ley y de la jurisprudencia del Tribunal Supremo -sentencias de 5 de mayo y de 21 de junio de 2010 -, debe tenerse en cuenta que la exigencia o requisito de un determinado grado de conocimiento de lengua catalana, bien a travs de exmenes especficos integrados en la convocatoria de acceso o provisin de puestos de trabajo pblico, bien mediante ttulos oficiales reconocidos -Decreto 100/1990-, es perfectamente compatible con el derecho fundamental proclamado en el artculo 23.2 de la Constitucin.
Esquemas legales
Conformidad con la acusacin en el proceso LA LEY 17319/2011
Conformidad con la acusacin en el proceso

Mara Lourdes SOTO RODRGUEZ
Abogado
El presente trabajo pretende realizar una rpida panormica sobre la institucin de la conformidad desde el punto de vista prctico, en concreto y analizando las distintas manifestaciones que tiene esta figura en nuestro Derecho Procesal Penal espaol: La conformidad en el procedimiento abreviado ante el Juez de Instruccin (779.1.5. LECrim.); la conformidad al inicio del juicio oral (arts. 688.2 y 787.1 LECrim.); la conformidad slo ante el Tribunal del Jurado en el escrito de conclusiones definitivas (art. 50 LOTJ); y la conformidad al escrito de acusacin ante el Juez de Guardia (art. 801 LECrim.). I. EL PROCESO COMN ORDINARIO
anuencia de la defensa y la propia ratificacin del mismo procesado y la de su defensor. Adems de constituir una garanta, tal garanta se ve aumentada al exigir la propia ley que el acusado tenga que ratificarse en la conformidad prestada en el plenario. En el Proceso comn Ordinario se observan dos momentos diferentes para prestar la conformidad con las acusaciones: 1. en la fase intermedia, al finalizar la defensa el escrito de contestacin al escrito de calificacin de la acusacin (2). 2. en el juicio oral, al inicio de las sesiones, si el imputado se confiesa reo del delito (3).
a conformidad se podra definir como una declaracin de voluntad de poner fin a un proceso penal ya iniciado, consistente en el reconocimiento de cumplir la pena ms grave de las solicitadas por los distintas partes acusadoras acusacin particular, popular o fiscal. El art. 655 LECrim. establece que el tribunal no puede imponer una pena mayor que la solicitada por la acusacin particular pues nos dice: Nuestro sistema espaol ha creado un procedimiento abreviado para delitos castigados con penas hasta 9 aos y la competencia objetiva de hasta 5 aos de los juzgados de lo Penal por lo que este art. 655 LECrim. pasara a tener un carcter supletorio (1). La imposibilidad contraria sera poder imponer una pena superior y ello supondra negarle la posibilidad al acusado del derecho a conformarse y el derecho por consiguiente de reconocer la acusacin (art. 24.2 CE). As lo establece la Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 8 de junio de 2004 y la tambin Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 31 de mayo de 2005 en la que se contempla dicha conformidad en la fase intermedia la
II. EL PROCESO COMN ABREVIADO

Numerosas han sido las reformas operadas en el Procedimiento Abreviado: la Ley 7/1988, de 28 diciembre y posteriormente la Ley 38/2002 y la misma LO 8/2002, ambas de 24 de octubre de reforma parcial de la LECrim., son el procedimiento para el enjuiciamiento rpido e inmediato de determinados delitos y faltas y de modificacin del P.A. En dicho Proceso se puede hablar de tres trmites. En el Captulo III de la LECrim., dedicado a las Diligencias Previas
www.diariolaley.es el imputado una vez que declara, si de dicha declaracin se desprende el reconocimiento de los hechos ante el Juez y dichos hechos son constitutivos de un delitos castigado con pena de hasta 3 aos de prisin, con pena de multa cualquiera que sea su cuanta o con otra pena de distinta naturaleza cuya duracin no exceda de 10 aos, el Juez convocar inmediatamente al Ministerio Fiscal y a las partes personadas a fin de que manifiesten si formulan escrito de acusacin con la conformidad del acusado. Si se llega a formular acusacin y se conforma el acusado se incoarn Diligencias Urgentes de conformidad con el trmite establecido para la conformidad premiada, prevista en los arts. 800 y 801 LECrim. Esta conformidad conlleva que el juicio no llegue a celebrarse y adems que no se va a recurrir la sentencia dictada (4). LA CONFORMIDAD DEL ARTCULO 784.3 LECrim. Al finalizar las Diligencias Previas cuando el juez de instruccin decreta la apertura del juicio oral y emplaza al imputado para que en el plazo de 3 das comparezca en la causa con abogado y procurador es el momento en el que se puede presentar dicha conformidad. A los acusados y terceros responsables en los escritos de acusacin se les dar traslado de las actuaciones originales concedindoles un plazo comn de 10 das para presentar el escrito de defensa frente a las acusaciones formuladas. En dicho escrito la defensa puede formular conformidad con la acusacin segn el art. 787 LECrim. 1) En el plazo de 10 das en el que el acusado podr presentar el escrito de defensa. 2) Antes de la celebracin de las sesiones del juicio oral FORMAS: 1) Cuando tenga lugar dentro de los 10 das se deber presentar en el escrito de defensa. 2) Si se realiza antes del juicio oral se presentar un nuevo escrito de calificacin. Si los hechos reconocidos configuran un delito castigado con pena superior a 3 aos, que es el lmite previsto con la conformidad que prev el art. 801, el mismo art. 779 establece que el Juez, siempre que se haya podido determinar la naturaleza y la circunstancia del hecho, podr adoptar alguna de las siguientes decisiones: 1.) Remisin a la Jurisdiccin Militar. 2.) Conversin al Juicio de Faltas. 3.) Continuacin de las Diligencias Previas. Crticas: que al letrado de la defensa no se le exige el asentimiento expreso con tal conformidad del imputado. Adems la posibilidad de que llegado el juicio oral se retracte de dicho reconocimiento aumenta las dudas sobre la credibilidad del imputado (5). En este nuevo escrito de calificacin tendr que ser firmado conjuntamente las partes acusadoras y el acusado junto con su letrado. Existe por tanto una verdadera negociacin (6). Una vez presentado cualquiera de las dos formas de conformidad se remitirn las actuaciones al rgano de enjuiciamiento a quien le corresponda pronunciar la sentencia de conformidad. LA CONFORMIDAD DEL ARTCULO 787 LECrim. En este tipo de conformidad no se requiere que en el escrito de calificacin se contenga las firmas de las partes y del acusado como suceda en el art. 784.3 y parece entenderse que ya no existe una negociacin previa (7) pero s existe tal negociacin pues el Ministerio Fiscal a pesar de aplicar el principio de legalidad y someterse a la ley puede presentar un segundo escrito de acusacin que llega a ser ms favorable para la defensa. Este tipo de conformidad tiene lugar en la fase inicial del juicio oral y antes de dar comienzo la prctica de la prueba la defensa puede pedir al Juez que proceda a dictar sentencia de acuerdo con el escrito de acusacin que contenga pena de mayor gravedad o con el escrito de acusacin que se presentara en el acto, o sea, con una nueva acusacin que puede presentarse en el acto. Este nuevo escrito de acusacin no puede referirse a un hecho distinto ni puede contener calificacin ms grave que la del primer escrito de acusacin. Requisitos: 1.) El juez tiene que revisar y comprobar que la calificacin aceptada sea correcta y la pena se corresponda con dicha calificacin. El Juez tiene por tanto que comprobar si existe algn tipo de error en la calificacin de los hechos, del grado de participacin, del sujeto en la comisin del delito y si se han apreciado correctamente las circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal (8). Si al final la calificacin no se corresponde con la ley, el juez no podr
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dictar sentencia en los trminos que l pensara, y tendr que requerir a la parte acusadora para que proceda a la modificacin de su acusacin. En caso contrario, si no llegase a producirse tal modificacin o no se manifestara conforme con esta segunda calificacin se proceder a la continuacin del juicio. El que el acusado sea odo por el Juez para comprobar que dicha conformidad ha sido efectuada libremente. Si el Juez tiene dudas sobre si el acusado ha prestado su conformidad libremente, acordar la continuacin del juicio. Tambin cabe la posibilidad de que a pesar de la conformidad del propio acusado, sea su defensor quien considere la necesidad de continuar el juicio oral y el Juez estime adecuado la continuacin del juicio. Si el juez considera incorrecta la calificacin o la pena impuesta tendr que requerir a quien present el escrito de acusacin ms grave para que manifieste si se ratifica o no en l. Una vez corregido el defecto la conformidad podr ser presentada de nuevo por el acusado y si no pudiera ser subsanado tendr que continuar el juicio. El control del Juez debe alcanzar solamente a la correccin de la calificacin y a la de la procedencia de la pena, es decir, debe ser un control exclusivamente jurdico. El juez no puede introducir en la sentencia nuevos hechos (9) pues ello provocara una total indefensin de las partes frente al tribunal sentenciador (10). La sentencia de conformidad ser dictada oralmente y redactada posteriormente (11) y en ella se declarar oralmente la firmeza y se emitir un pronunciamiento sobre la suspensin o sustitucin de la pena.
III. LA CONFORMIDAD ANTE EL TRIBUNAL DEL JURADO

En este procedimiento pueden producirse las dos conformidades del sumario ordinario, es decir, la conformidad al evacuar la defensa su escrito de calificacin y la conformidad del inicio de las sesiones del juicio oral, y adems cabe la existencia de una tercera conformidad al terminar las sesiones del juicio oral, concretamente, en la fase de las conclusiones definitivas.
IV. LA CONFORMIDAD EN LOS JUICIOS RPIDOS

Existen en dicha conformidad contemplada en el art. 801 LECrim. dos principios que la distinguen a los dems procedimientos: 1.) La reduccin de un tercio de la pena solicitada por la acusacin. 2.) La posibilidad de suspensin o sustitucin de la pena. Decir que la facultad de dictar sentencia de conformidad corresponder bien al Juez de Instruccin en unas diligencias previas o bien al Juez de Guardia cuando la conformidad tenga lugar en unas diligencias urgentes y se den los requisitos del art. 801 LECrim. El juez de guardia tiene por tanto la facultad de dictar sentencia de conformidad y esto ha sido criticado por algn sector de la doctrina pero tambin algunos otros autores defienden tal facultad del juez de guardia vindolo como un juez de garanta (12) en la que su labor se limita a meros actos de ordenacin del proceso. Otros autores consideran primordialmente dar al Fiscal un papel de mayor protagonista en la instruccin a travs
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www.diariolaley.es de la participacin activa que contempla la LECrim. en su art. 797.1 (13). Son por tanto dos los cauces por medio de los cuales se accede a la conformidad: 1.) Por el cauce de las diligencias previas susceptibles en transformarse en Diligencias urgentes. 2.) Por el cauce de unas diligencias urgentes en el marco de los Juicios Rpidos. Decir que en las Diligencias Urgentes es cuando el Juez debe asumir el papel de garante y ms que ser un mero instructor debe garantizar que las actuaciones que se practiquen sean la respuesta a la instancia de las partes que se personan en la causa (14). REQUISITOS FORMALES: 1. Cuando concurre solamente el Ministerio Fiscal. 2. Cuando concurre el Ministerio Fiscal y la acusacin particular. REQUISITOS OBJETIVOS: 1. Que se trate de delitos y faltas que sean susceptibles de tramitarse por Juicios Rpidos. 2. Que los hechos calificados como delito castigado con pena hasta 3 aos de prisin, con pena de multa cualquiera que sea su cuanta o con otra pena de distinta naturaleza cuya duracin no exceda de 10 aos. 3. Que la pena solicitada o la suma de las penas solicitadas por las acusaciones no sean superiores a 2 aos tras la aplicacin de la reduccin de un tercio de la pena. Existe incongruencia en la redaccin del art. 801.3 LECrim., en el que se establece el lmite de la pena. Dicho artculo trata sobre la pena privativa de libertad sobre la que deber aplicarse la reduccin para fijar el lmite mximo en Cumplidos los requisitos, el Juez dictar sentencia de conformidad de forma oral en la que se reducir en un tercio la pena ms grave solicitada por las acusaciones. Si las partes personadas y el Ministerio Fiscal no recurren, el Juez declarar firme la sentencia y tendr que pronunciarse sobre la sustitucin o sustitucin de la pena. Dicho pronunciamiento a pesar de ser inmediato y oral se har ms tarde por medio de auto, motivado en el que explicar si concurren los requisitos legales para tal concesin. En lo que se refiere a la SUSPENSIN DE LA PENA podr dejarse en suspenso la ejecucin de la pena privativa de libertad siempre que dicha pena no exceda de 2 aos atendiendo a la criminalidad la prisin y no en el resto de las penas privativas de libertad. A mi entender la pena privativa de libertad que hay que considerar es la prisin (15). El Juez de Guardia tendr que comprobar que la conformidad ha sido libremente prestada. del sujeto ajustndose estrictamente a los siguientes requisitos: 1. Que el condenado haya delinquido por primera vez. 2. Que las penas impuestas o la suma de todas las penas impuestas no sea superior a 2 aos, sin incluir la pena derivada del impago de multa, pues no deber encuadrarse en tal cmputo. 3. Que se hayan satisfecho las responsabilidades civiles impuestas, excepto que el Juez, despus de or a los interesados y al Ministerio Fiscal, declare la imposibilidad total o parcial de que el condenado haga frente a dicho pago. Decir que el art. 87 del Cdigo Penal permite que pueda acordarse por el Juez la suspensin de la ejecucin aunque no concurran los requisitos 1. y 2. siempre que las penas ejecutables sean privativas de libertad y no superen los 5 aos, y que adems hubiesen cometido el delito a causa de su dependencia con las sustancias mencionadas en el art. 20 CP. Para que ello tenga lugar deber acreditarse a travs de un certificado acreditativo u homologado por un centro o servicio
pblico o privado y adems que el condenado se encuentre deshabituado o por lo menos sometido a tratamiento para tal fin, debiendo el Mdico Forense emitir el correspondiente informe mdico a solicitud del Juez. REVOCACIN de la suspensin de la ejecucin de la pena privativa de libertad: cuando el condenado reincide o incumple las conductas impuestas por el Juez (arts. 83 y 84 CP).
V. CONFORMIDAD CONDICIONADA A LA SUSPENSIN O SUSTITUCIN DE LA PENA

Es evidente que la voluntad de la ley, concretamente, el art. 801 LECrim., es la de conceder la posibilidad de que sea concedida por el Juez la suspensin y la sustitucin de la pena, pero dicha voluntad se halla supeditada a que se cumplan los requisitos legales. Pero qu ocurre si el condenado es declarado insolvente tras la sentencia de conformidad, tras comprobar que carece de bienes? Y tambin podr el Juez conceder tales beneficios de suspensin o sustitucin de la pena? La respuesta es afirmativa, pues el art. 81.3 CP contempla la posibilidad de la suspensin por la imposibilidad total o parcial de hacer frente al pago de la responsabilidad civil. REQUISITOS para la concesin de la suspensin: el pago de la responsabilidad civil o la declaracin de insolvencia del penado. Pero qu ocurre en aquellos supuestos en los que tras declararse insolvente y haberse concedido ya la suspensin de la pena en ejecucin de sentencia se averigua que el condenado tiene fortuna y ha ocultado sus bienes? La respuesta es que tal concesin de la suspensin de la pena ser revocada y se proceder a la ejecucin de la pena.
NOTAS
(1) Alguna parte de la doctrina entiende y interpreta que la aplicacin del art. 655 es de carcter supletorio, y as lo entiende el mismo GIMNEZ SENDRA, V. Derecho Procesal Penal, Editorial Colex, Madrid, 2004-pg. 616. (2) Vase art. 655 LECrim. (3) Vanse arts. 689 y 699 LECrim. (4) SSTS: 30 enero 2006 y STS de 31 de mayo de 2005. (5) CABEZUDO RODRGUEZ, N., Justicia Negociada y Nueva Reforma Procesal
Penal en Diario de LA LEY, ao XXIV, nm 5815, p. 6. (6)MARTN ROS, M., La conformidad en los juicios rpidos en Diario de LA LEY, ao XXV, nm. 5968, pg. 2. (7) MARTN RIOS, M., La conformidad en los Juicios Rpidos en el Diario de LA LEY, ao XXV, nm. 5968, pg. 2. (8) CABEZUDO RODRGUEZ, N., Justicia Negociada y Nueva Reforma Procesal Penal en Diario de LA LEY, ao XXIV, nm. 5815, pg. 2. (9) BARALLAT LPEZ, J. y otros, Los juicios rpidos. Anlisis de la Nueva Ley
sobre el Procedimiento Abreviado, juicios rpidos y juicios de faltas, EDITORIAL COLEX, 2002, Madrid, pg. 279. (10) STS de 21 de noviembre de 1988. (11) Art. 787.6 LECrim. (12) JUANES PECES, A. La sentencia de conformidad con arreglo a la nueva ley en Actualidad Aranzadi, ao XIII, nm. 573, abril de 2003, pg. 4. (13) La investigacin por el Fiscal en el proceso penal abreviado en los Juicios Rpidos. Perspectiva de futuro Tirant lo Blanch, Valencia 2005, pg. 217.
(14) STC 106/1989. (15) As lo entienden los siguientes autores: MORENO VERDEJO, J., La nueva conformidad privilegiada en el juicio rpido por delitos en la Reforma de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, Boletn del Ilustre Colegio Abogados de Madrid, 2003, pg. 69. CACHN CADENAS, M. y CID MOLIN, J., Conformidad del acusado y penas alternativas a la prisin en los juicios rpidos Diario LA LEY, AO XXIV, nm. 5.820, pg. 5.
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Tribunal Supremo
TS Sala Primera, de lo Civil, S 28 Jun. 2011 Ponente: Xiol Ros, Juan Antonio.
Tribunal Supremo
TS Sala Segunda, de lo Penal, S 29 Jun. 2011 Ponente: Colmenero Menndez de Luarca, Miguel.
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LA LEY 165543/2011
LA LEY 105336/2011
Condena a la aseguradora a pagar intereses legales de la diferencia entre la cantidad consignada y la reconocida en la sentencia, desde la fecha de interposicin de la demanda
RESUMEN DEL FALLO: El Juzgado de Primera Instancia estim parcialmente la demanda de reclamacin de indemnizacin de daos y perjuicios derivados de accidente de circulacin, condenando a la aseguradora a abonar los intereses moratorios del artculo 20 LCS. La AP Guipzcoa revoc la resolucin del Juzgado incrementando la cuanta de la indemnizacin con imposicin del inters del art. 576 LEC desde la fecha de sentencia de la instancia. El Tribunal Supremo declara haber lugar en parte al recurso de casacin interpuesto por el demandante y casa y anula en parte la sentencia recurrida en el particular relativo al pronunciamiento en materia de intereses, con imposicin a la aseguradora de los legales desde la fecha interposicin de la demanda y sobre la diferencia entre la cantidad consignada y la finalmente reconocida. DISPOSICIONES APLICADAS: Art. 1902 CC (LA LEY 1/1889); art. 20 LCS (LA LEY 1957/1980); Dis. adic. 8 LOSSP 1995 (LA LEY 3829/1995); art. 9 LRCS 2004 (LA LEY 1459/2004).
Restriccin de movimientos a la ex pareja obligndola a permanecer en la vivienda familiar para impedir la solicitud de ayuda a terceros: coacciones versus detencin ilegal
RESUMEN DEL FALLO: El Tribunal Supremo desestima el recurso de casacin interpuesto contra la sentencia dictada por la AP Madrid y confirma la condena del acusado por delito de lesiones en el mbito familiar y coacciones a la pareja. DISPOSICIONES APLICADAS: Arts. 163 y 172 CP 1995 (LA LEY 3996/1995).
sumario
COACCIONES A LA PAREJA.Intimacin a la vctima para permanecer y no abandonar el domicilio familiar.Restriccin de movimientos con el propsito de impedir la solicitud de ayuda a terceros, no la privacin de libertad.Correcta subsuncin de la accin en el tipo del art. 172 CP, y no en el de detencin ilegal del 163 CP. En el caso, que puede valorarse como uno de los supuestos lmite entre la figura de coacciones y detencin ilegal, no prospera la denuncia del recurrente por indebida aplicacin del art. 172 e indebida inaplicacin correlativa del art. 163 CP 1995. El acusado haba sido requerido por la denunciante para que abandonara la vivienda, ante lo cual, en el marco de una discusin entre ambos, le quit las llaves tras un forcejeo, cerr la puerta y permaneci durante un tiempo en el interior, impidiendo a aqulla solicitar ayuda a terceros. Es claro que, con violencia, le impone su presencia en el lugar y le impide solicitar ayuda a otras personas. Sin embargo, segn resulta de los hechos, el propsito, o la voluntad de la mujer no era, en realidad, abandonar el lugar, en ejercicio de su libertad de movimientos, sino solicitar ayuda para conseguir que el acusado se fuera, lo cual ste le impide con su conducta. As, tras la accin del acusado no consta que ella intentara ausentarse de la vivienda. En definitiva, la conducta descrita en el relato fctico no se orienta a encerrar a la vctima impidindole el ejercicio de su derecho a la libertad de movimientos, pues aquella no pretenda hacerlo valer, sino que est dirigida a imponerle su presencia impidiendo la solicitud de ayuda a terceros, que no estara encaminada a permitir a la mujer abandonar la vivienda, sino obligar al acusado a hacerlo. Al tiempo, igualmente resulta que la conciencia del acusado no se refera a una privacin de libertad, sino a una restriccin de movimientos para impedir la solicitud de ayuda.
sumario
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.Accidente de circulacin.Cuanta de la indemnizacin.Intereses. En el caso, tras concluir el juicio de faltas con sentencia absolutoria, el Juzgado de Instruccin devolvi a la aseguradora la cantidad consignada, lo que, de conformidad con el art. 9 LRCS 2004 (LA LEY. 1459/2004), vigente al tiempo de formularse la demanda, obligaba a la aseguradora a consignar nuevamente en el pleito civil dentro de los diez das siguientes a que se le notificara la existencia del mismo para impedir la condena al pago de los intereses de la cantidad a que resultara condenada. Realizada la consignacin por la aseguradora al comenzar el proceso civil dentro del plazo legal, y por la cantidad que entenda suficiente para resarcir el dao que resultaba en ese momento por ella conocido en atencin a la valoracin que del mismo se desprenda del informe de sanidad y del dictamen pericial acompaado a la demanda, no pueden imponerse a la aseguradora los intereses del art. 20 LCS, lo que, sin embargo, no es bice para imponerle los intereses legales sobre la diferencia entre la cantidad consignada y la finalmente reconocida, desde la fecha de la reclamacin judicial, al ser esta solucin acorde con el principio de resarcimiento ntegro del perjuicio ocasionado y con la funcin de actualizacin econmica o de correccin de la depreciacin monetaria, que cumplen los citados intereses.
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ISSN: 1138-9907
D.L. BI. 1223 1981

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Ao XXXII Nmero 7728 Jueves, 3 de noviembre de 2011

Tribunal Superior de Justicia de Les Illes Balears

III. UN NUEVO PRINCIPIO CONSTITUCIONAL

IV. LA REGULACIN DE LA ESTABILIDAD PRESUPUESTARIA

V. EL ENSAMBLAJE DEL SISTEMA Y EL MENSAJE FINANCIERO EXTERNO

Los textos completos de los documentos extractados estn disponibles en www.diariolaley.es

II. ANLISIS DE LA RECIENTE DOCTRINA ADMINISTRATIVA ELABORADA AL RESPECTO

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Tribunal Superior de Justicia de Les Illes Balears

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Conformidad con la acusacin en el proceso

II. EL PROCESO COMN ABREVIADO

III. LA CONFORMIDAD ANTE EL TRIBUNAL DEL JURADO

IV. LA CONFORMIDAD EN LOS JUICIOS RPIDOS

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V. CONFORMIDAD CONDICIONADA A LA SUSPENSIN O SUSTITUCIN DE LA PENA

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