Derecho Comercial I

DERECHO COMERCIAL I
Ao 2011
Derecho Comercial: Generalidades

Concepto de comercio Es una actividad econmica que est destinada a la intermediacin entre productores y consumidores de bienes con nimo de lucro.
Qu es el Derecho Comercial?
El derecho comercial es un conjunto de normas de carcter jurdico que regulan el comercio, los sujetos que intervienen en l y los medios de que se valen para realizar esta actividad comercial. El derecho comercial es distinto de los dems, porque es un derecho progresivo, est en constante cambio a fin de ajustarse a los requerimientos de la sociedad. Historia del Derecho Comercial Su objeto no estuvo bien definido en sus inicios, pues como tal, el derecho comercial no exista debido a que se confunda con el derecho comn. El derecho comercial en tiempos del derecho romano se vea completamente absorbido por ste. Ya en la Edad Media, el Derecho Comercial surgi como tal a raz de que los comerciantes diriman sus controversias jurdicas aplicando la costumbre. En este periodo, se concibe al Derecho Comercial desde una concepcin subjetiva, entendindose por Derecho Comercial la disciplina jurdica que regulaba a los comerciantes. Antes de la Revolucin Francesa, los comerciantes se reunan en gremios y dictaban sus propios estatutos aplicando la costumbre, concurran a un Juez y ste dirima sus conflictos. Con la llegada de la Revolucin Francesa, se transforma la concepcin del Derecho Comercial, surgiendo as una nocin objetiva, definiendo que esta disciplina del Derecho regula loa actos de comercio, independiente de los sujetos que intervengan en ste (sta es la nocin recogida por el Cdigo de Comercio chileno, que a su vez fue acogida por el Cdigo de Comercio Francs de 1807). Caractersticas del Derecho Comercial Es un Derecho progresivo, ya que est en constante cambio, a fin de ajustarse a los requerimientos de la sociedad. El Derecho Comercial es uniforme, ya que las prcticas y usos internacionales que lo originan son similares en cada pas. Cuando dicha uniformidad no existe, se recurre a los tratados internacionales en materia de comercio. La tendencia del Derecho Comercial va encaminada hacia la uniformidad de las legislaciones.
[UNCITRAL: es una comisin de la ONU que tiene por objetivo uniformar las leyes comerciales, creando normas tipo para que los pases las tomen como modelo a las acojan como propias.
1 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Ejemplo de leyes modelo: letras de cambio y pagars, arbitraje comercial internacional, comercio martimo y contratos entre pases] El Derecho Comercial es internacional (como consecuencia del punto anterior). Se manifiesta independiente de las fronteras de los pases, sin perjuicio de la adopcin de leyes modelo como leyes nacionales.
Fuentes del Derecho Comercial

1. 2. 3. 4. El Cdigo de Comercio Francs de 1807. El Cdigo de Comercio Espaol de 1829. Las Ordenanzas de Bilbao de 1737. El Cdigo de Comercio Chileno de 1867, ms las leyes mercantiles complementarias a. Ley 18092 de Letras de Cambio y Pagars. b. DFL 707. Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques. c. DFL 3 (ex DFL 254) Ley General de Bancos. d. Ley 3918 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada. e. Ley 18046 sobre Sociedades Annimas, entre otras.
Orden de Prelacin del Derecho Comercial Chileno (Art. 2 en relacin con Art. 4 CdC). En primer lugar se aplica la ley comercial (CdC y leyes complementarias). Supletoriamente se aplica el CC. La costumbre mercantil. o Es una repeticin constante de actos comerciales. o Esta repeticin es hecha por comerciantes (sujetos de Derecho Comercial) [ejemplo de costumbre comercial: el secreto bancario, antes de incorporarse a la LGB].
Medios para probar la costumbre (Art.5 CdC) De acuerdo al Art.5 CdC, la costumbre se prueba: a. Mediante el testimonio fidedigno de 2 sentencias que deben dar fe que existe dicha prctica y se fall de acuerdo a esa costumbre, y b. Por 3 escrituras pblicas anteriores al litigio. Los dems medios de prueba no sirven Sin embargo, se admite otro medio de prueba de la costumbre, a propsito del Derecho Martimo, que es el informe de peritos, que convencionalmente son dictados por tribunales arbitrales.
DERECHO COMERCIAL I Costumbre Interpretativa (Art. 6 CdC)
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Sirve para determinar el sentido y alcance de las palabras tcnicas de comercio y de contratos y convenciones mercantiles (ejemplo: renovar, reaceptar y prorrogar un documento son lo mismo).
Actos de Comercio
Alcances Generales La forma como el comercio regul los actos de comercio ha generado ciertos problemas: a. El primero dice relacin con el hecho de que el CdC no define acto de comercio. El CdC solo se limita a enunciar los actos de comercio en el Art.3, de tal manera que si un acto o contrato no est en el Art. 3 no sera comercial, sino civil b. El segundo dice relacin con el rol que juegan las partes para regular actos o contratos. La solucin a este problema es que no juegan rol alguno, debido al carcter objetivo del Derecho Comercial. c. El tercer problema dice relacin con los actos mixtos o de doble carcter. Aqu se establece como solucin la aplicacin de la ley del obligado. Esto significa que para la parte que el acto sea civil o comercial, dependiendo de quien sea. d. Otro problema dice relacin con la mercantilidad o inmercantilidad de inmuebles. Aqu se estableci que los actos y contratos sobre inmuebles no son actos de comercio, ya que la propia ley los excluy de tal carcter, a excepcin del Art. 3 n20 CdC. Pero en general, etimolgicamente la expresin comercio est referida a mercaderas, y stas son naturalmente muebles. Por lo dems, las transacciones sobre inmuebles estn sujetas a muchas formalidades que se oponen a la rapidez que requieren los actos de comercio. Sin perjuicio de lo anterior hay algunos que s pueden ser considerados como tal por el llamado Principio de la Accesoriedad. Principio de la Accesoriedad Su fundamento legal se recoge en los Art. 1 segunda parte, y Art. 3 n1 inc.2 CdC. Consiste en presumir comercial un acto o contrato cuando se relaciona con una profesin, actividad o acto jurdico principal mercantil, ya porque facilita el acto, ya porque contribuye a su realizacin, lo acrecienta o simplemente lo garantiza. Esta Accesoriedad tiene dos efectos: Expansivo: permite ampliar la mercantilidad a actos meramente civiles. Limitativo o restrictivo: limita la mercantilidad a un acto comercial que por aplicacin de este principio es civil. 3 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I Importancia de la distincin entre acto civil y comercial.
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1. En cuanto a la ley de fondo que regular el acto o contrato. 2. En materia probatoria, los medios de prueba son distintos y ms o menos extensos. En cuanto a las reglas en materia comercial, tienen cierto grado de restriccin respecto a la prueba civil. a. Art. 128 y 129 CdC establecen una excepcin a la norma de los Art.1708 y 1709 CC, en cuanto a la limitacin de la prueba testimonial respecto de las obligaciones menores a 2 UTM. b. El Art. 129 CdC establece una excepcin en cuanto al valor probatorio de los instrumentos. 3. En cuanto a determinar la calidad de comerciante al sujeto que celebre contratos o convenios comerciales. De acuerdo al Art. 7 CdC, se exige habitualidad en el ejercicio de actos de comercio y la intencin permanente de comprar para vender. 4. Para los efectos de determinar la capacidad de las partes, especialmente respecto de la mujer casada y el menor adulto comerciante (Art. 10, 11 y 18 CdC). 5. Para efectos de aplicar la causal de quiebra establecida en el Art.43 n1 de la Ley de Quiebras.
Clasificacin de los Actos de Comercio

a. De acuerdo al lugar donde se ejecutan, pueden ser: i. Terrestres (Art.3 n1 al 12 y 20 CdC). ii. Martimos (Art.3 n13 al 19 CdC). De acuerdo al criterio de mercantilidad usado por el legislador, pueden ser: i. Actos de comercio en que interviene la intencin de las partes. ii. Actos de comercio que se mercantilizan por ser hechos por una empresa. iii. Actos de comercio formales (son siempre mercantiles, cualquiera sea su causa y objeto. Art.3 n10 CdC). iv. Actos de comercio cuya mercantilidad se determina por la intermediacin.
b.
Estudio Particular de los Actos de Comercio

1. La compra mercantil (Art.3 n1 CdC) Para que sea considerada como comercial, el Art.3 n1 establece que deben cumplirse los siguientes requisitos: Que sea una cosa mueble para el comprador (por lo que tambin puede ser un mueble por anticipacin) Que la compra se haga con nimo de vender, arrendar o permutar la cosa comprada.
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La venta mercantil. La venta es considerada comercial cuando est precedida de una compra mercantil, por lo tanto, no se consideran ventas comerciales o mercantiles las que se hace de cosas que se adquirieron a ttulo gratuito, como por ejemplo, una cosa mueble que se adquiera por herencia o por un legado, aun cuando se adquiera con nimo de venderla, arrendarla o permutarla, porque no hay una compra con ese nimo. Tampoco se consideran ventas comerciales, las que se hacen de cosas que son producidas por la persona, aun cuando exista transformacin o cierta elaboracin, por ejemplo las ventas que hacen los agricultores de los productos que cosechan, las ventas que hace un artesano, etc. No son comerciales porque no hay una compra previa mercantil. La permuta mercantil. La permuta es el intercambio de cosa para ser considerada comercial, debe cumplir con los mismos requisitos de la compra mercantil (debe tratarse de cosa mueble con nimo de venderla, permutarla o arrendarla) El arrendamiento mercantil. Es considerado como mercantil el arrendamiento del Art.3 n3 CdC en caso que se tenga la intencin de subarrendarla. Hay que estarse, eso s, a la fecha o poca en que se celebra en cuanto a dicha intencin. 2. La compra de un establecimiento de comercio (Art.3 n2 CdC) Establecimiento de comercio? Es un conjunto de elementos corporales e incorporales que un comerciante agrupa y organiza para satisfacer la necesidad de si clientela (puede haber establecimiento de comercio sin un local comercial). El CdC no determina la intencin de comprar para vender. Respecto a la venta, nada dice, pero se presume que ser comercial, pues con la compra el comerciante se inicia en la vida de los negocios y con su venta la termina. 3. El mandato comercial o comisin (Art.3 n4 CdC) En este numerando hay un error, por cuanto se hace sinnimos los trminos comisin y mandato, siendo que en la prctica la comisin es un tipo de mandato de acuerdo a lo establecido en el Art.234 CdC. Para considerar al mandato como comercial hay que estarse a la naturaleza del acto o contrato que se encarga (si se encarga la ejecucin de un acto de comercio, el mandato ser comercial). El mandato comercial se define en el Art.233 CdC (buscar). En definitiva, la mercantilidad de este contrato, la responsabilidad del mandante o comitente respecto del mandatario o comisionista, para saber si es comercial o civil, hay que aplicar el principio de accesoriedad. 4. Operaciones realizadas por empresas (Art.3 n5 a 9 CdC) 5 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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a. Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros establecimientos semejantes. (Art.3 n5) Respecto a los de fbrica o manufactura, se mercantiliza la transformacin de materia prima para fabricar o manufacturar un producto, y no slo dicha operacin, sino todos los actos y contratos que realice esa empresa independiente que la materia prima la entregue la clientela o la propia empresa la genere. Tambin se incluye a tiendas y bazares, ya que son verdaderas empresas cuyo objeto es comprar objetos muebles de distinta naturaleza y no solo esa venta sino todas las relacionadas a dicho giro. Se mercantilizan aqu tambin las fondas y cafs, donde el giro consiste en atender a la clientela vendiendo alimentacin, bebidas, disponer de mobiliario, etc. Este n5 menciona como comerciales a otros establecimientos semejantes, por lo que este numerando no es taxativo, pudiendo otros giros no mencionados, tambin ser actos de comercio. En este numerando se sigue el criterio de que estos actos los ejecuta una empresa. Al respecto, el CdC no define empresa, pero se hace mencin a sta en el Art.166 CdC, a propsito de la empresa de transporte. De este artculo 166 se desprenden los elementos que forman la empresa: El ejercicio de una actividad metdica y profesionalmente organizada, tendiente a realizar una serie de actos imputables a esa organizacin preestablecida. Debe existir un propsito lucrativo en la actividad, ya sea de produccin o de intercambio de bienes.
b. Empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. (Art.3 n6) Transporte est definido en el Art.166 inc.1 CdC: El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien vayan dirigidas. Es un contrato a. b. c. d. De personas o mercaderas ajenas. De un lugar a otro. A cambio de una retribucin. Puede ser por tierra, canales, ros o lagos navegables.
En este contrato intervienen: El portador: quien se obliga a conducir o transportar mercadera o personas. El cargador: quien encarga la conduccin.
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El consignatario: a quien van dirigidas las mercaderas. Puede ser mismo cargador.
El precio de este contrato se denomina porte. En cuanto a la mercantilidad, respecto del porteador, ser mercantil cuando ste est organizado como empresa, as todos los contratos que celebren asociados a dicho giro igualmente sern mercantiles. En cuanto al cargador, ser civil o comercial por aplicacin del principio de la accesoriedad, por tanto, si ese contrato celebrado complementa o auxilia una actividad principal comercial, ser comercial (para determinar la ley de fondo no reviste importancia si es civil o comercial, ya que siempre estar regulado por las leyes del CdC). c. Empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, agencias de negocios y martillos (Art.3 n7) El depsito en s mismo es un acto civil (Art.2211 CC), pero el hecho que una empresa ejecute dicho acto con fines de lucro lo convierte en comercial. Los ms importantes son los almacenes generales de depsito regulados por la ley 18.690, que en su Art.3 define al almacn general de depsito cuyo fin es recibir mercaderas en depsito y emitir documentos negociables que representen esas mercaderas, que se llaman certificado de warrants. El depsito ser mercantil cuando quien lo ejecute sea empresario. Tambin caen aqu las empresas de provisiones y suministros. Las provisiones son las que se especializan en proveer cosas muebles por un tiempo determinado y a cambio de un precio prefijado (las de abastecimiento de un establecimiento educacional). Respecto a los beneficiarios del aprovisionamiento, debe estarse al principio de la accesoriedad para determinar si es o no comercial. Respecto a las empresas de suministros, son aquellos que se constituyen para facilitar temporalmente al mercado del dominio, uso o goce de bienes, servicios, gestiones o informaciones a cambio de un precio fijado de antemano, que generalmente es invariable. En cuanto a las agencias de negocios, la ley no las define, pero un concepto adecuado de stas es: son aquellas que prestan servicios de variada ndole a varias personas, aun cuando sus actividades puedan revestir el carcter de civiles. (Ejemplo: agencias de empleo, avisos publicitarios, de turismo y viajes). En cuanto a su mercantilidad, hay que estarse al principio de accesoriedad.
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En cuanto a los martilleros, estn regulados en la ley 18.118, la que en su Art.1 define al martillero: son personas naturales o jurdicas instituidas por ley para vender al mejor postor toda clase de bienes muebles. Esta actividad se mercantiliza por el criterio de empresa (se constituye en empresa), pero tambin se encuentra mercantilizada por la intermediacin, ya que el martillero desempea tal funcin entre quien quiere vender y el interesado en comprar dicha cosa mueble. Respecto de quien encarga el remate y de quien concurra a l, hay que estarse al principio de accesoriedad. d. Empresas de espectculos pblicos (Art.3 n8) Su objeto es simplemente entretener al pblico. Esta actividad es mercantil dado a que una empresa organiza los distintos factores productivos para intermediar entre los artistas y el pblico. Si el espectculo lo organiza el propio artista, es civil. e. Empresas de seguros terrestres a prima(Art.3 n9) Se refiere a prima ya que el asegurado paga un dinero determinado por la transferencia del riesgo transportado. Se excluye aqu a los seguros martimos. Seguro se encuentra definido en el Art.512 CdC El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. Es un contrato bilateral, donde una persona natural o jurdica toma todo o parte del riesgo de prdida o deterioro. Intervienen en este contrato: El asegurador: quien toma a su cargo el riesgo. El asegurado: quien queda exento del riesgo. El riesgo: la eventualidad de caso fortuito que implica prdida o deterioro de los objetos asegurados. La prima: el precio del contrato de seguro.
(En los seguros de vida se incluye al beneficiario quien, no siendo parte en el contrato, tiene derecho a recibir la indemnizacin por la muerte del asegurado. Relacionar con Art.1449 CC). 8 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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El contrato de seguro es comercial para el asegurador (por ser una empresa la que constituye el asegurador). Las compaas de seguros son un comercio reservado (DFL 251) Respecto del asegurado, se aplica accesoriedad. 5. Actos de comercio formales (Art.3 n10 CdC) Son formales porque siempre sern comerciales, independiente la causa, el objeto y quienes intervengan en l. Los actos de comercio formales ms frecuentes son aquellas operaciones donde se emplean letras de cambio, pagars y cheques. La naturaleza comercial proviene de la forma de empleo de estos ttulos de crdito. Las remesas (envo de dinero) tambin son comerciales, en virtud del contrato de cambio. 6. Operaciones de banco, cambio y corretaje (Art.3 n11 CdC) Respecto a las operaciones de banco, el CdC las ha declarado comerciales porque los bancos trabajan con el dinero del pblico, siendo intermediarios entre quienes demandan capital y quienes lo ofertan. Adems el banco es una empresa organizada que ejerce su actividad bajo la forma jurdica de Sociedad Annima Especial (es adems, comercio reservado). En definitiva, las operaciones de banco son comerciales por la intermediacin y por el carcter de empresa que reviste el banco. Banco? Art.40 LGB: Es una sociedad annima especial que se dedica al negocio de recibir dinero en depsito y darlo a su vez en prstamo, sea como mutuo, de descuento o de cualquier otra forma. Operaciones de Banco? Art.69 LGB. Operaciones de cambio: referidas al cambio o trueque de dinero de distintos pases. En cuanto a la mercantilidad de las operaciones de cambio, sern comerciales tanto para la casa de cambio como para el banco. En cuanto al cliente, habr que aplicar principio de accesoriedad. Corretaje: Art.48 CdC: Los corredores son oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos. Las operaciones de corretaje son comerciales respecto al corredor. Respecto a quien encarga corretaje, hay que estarse al principio de accesoriedad.
Respecto a quienes no pueden ser corredores, de acuerdo al Art.55 CdC, es un giro abierto. 7. Operaciones de Bolsa (Art.3 n12 CdC) Son aquellas que se realizan en la Bolsa de Valores (Art.38 Ley 18.045 de Mercado de Valores).
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Bolsa de valores son las entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la implementacin necesaria para que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta pblica, y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que procedan en conformidad a la ley. Las operaciones de bolsa son las transacciones de valores de sociedades annimas. En cuanto a la mercantilidad de las operaciones de bolsa, para sta son comerciales; en tanto que para quien compra o vende acciones, hay que aplicar principio de accesoriedad. 8. Empresas de Construccin de Inmuebles por Adherencia (Art.3 n20 CdC) Hay que tener presente que la construccin, en s misma, es civil. Ahora bien, la construccin ser comercial para la empresa constructora, adems de todos los contratos accesorios a dicho giro. Para el destinatario de la construccin (quien recibe la construccin) se aplica el principio de la accesoriedad. Nota! El Art.3 n20 no es originario del Cdigo de Comercio. En efecto, este numerando fue incorporado en 1977 por el Art.14 del DL 1953.
Aqu hay una excepcin al principio de que los actos sobre inmuebles son civiles. La incorporacin de este n20 obedeci al propsito del legislador de ampliar la aplicacin de la causal de quiebra del Art.43 n1 de la Ley de Quiebras (que se aplica al deudor comerciante) a las empresas constructoras. 9. Actos de comercio martimo (Art. 3 n13 al 19 CdC) El cdigo los mercantiliz siguiendo la tendencia que sobre el particular existe, dado el origen martimo que tiene el derecho comercial, los primeros pueblos comerciantes, desarrollaban el trfico de bienes, a travs de la va martima como los fenicios, los persas, el cdigo mercantilizo aquellos actos. Se estudian en Derecho Comercial II. Anlisis Art. 3. Existen o no existen actos de comercio no comprendidos en este Art.3? En principio la respuesta debera ser s, esto respecto de las sociedades, la sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas estipulan poner algo en comn con el propsito de distribuirse los beneficios que de esa actividad provengan. El art. 2053 CC define al contrato de sociedad o compaa, y por su parte el art. 2059 CC, clasifica a las sociedades en civiles o comerciales segn se formen para realizar actos o negocios civiles o comerciales respectivamente. 10 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. El art. 3 no incluye a la sociedad comercial. La explicacin que se da es que el cdigo en el artculo 3 no incluyo a las sociedades, porque estas son tambin un sujeto de derecho, y el art. 3 se refiere a los actos y contratos comerciales y no personas y sujetos. El art. 2053 inc.2 CC agrega que la sociedad es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Otro acto que no est comprendido en el art. 3, es la cuenta corriente, la cuenta corriente est reglamentada en el art. 602 y ss. CdC, y su omisin en el art. 3 puede explicarse si se tiene en cuenta que este contrato, intrnsecamente es un acto civil, aun cuando pueda asumir el carcter de mercantil, por lo tanto, por eso no est en el art. 3. Respecto de la cuenta corriente bancaria, no est comprendida tampoco, y esta omisin tiene una explicacin que es que por ser una operacin bancaria queda comprendida en la amplitud del art 3 n11 que declara que son actos de comercio las operaciones de banco y dentro de estas operaciones est, celebrar contratos de cuenta corriente bancaria. Art. 602. La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo por el cual una de las partes remite a otra o recibe de ella en propiedad cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a un empleo determinado ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta concurrencia del dbito y crdito y pagar el saldo. Razones para considerar el Art.3 como ENUNCIATIVO Hay razones para estimar que es taxativa y razones para ser considerada enunciativa: Enunciativa: 1. Razn de texto (tenor de la ley), denotara el carcter enunciativo la expresin son actos de comercio que emplea el art. 3. Si la intencin del legislador fuere tenerlo por taxativo hubiere empleado la enunciacin los actos de comercio son ---> hubiere sido ms categrico. Argumento dbil. 2. Existen actos de comercio que no estn en el art. 3 y que s son mercantiles. De todas maneras para mercantilizar esos contratos igual hay que recurrir al artculo 3. 3. La doctrina de los autores, la jurisprudencia de los tribunales han aceptado la interpretacin por analoga del art. 3.
DERECHO COMERCIAL I Razones para considerar el Art.3 CdC como TAXATIVO.
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Por una razn histrica: el proyecto del CdC estableca el Art.3 y sus numerandos como declarativos y no limitativos. El CdC no se dict con este artculo, lo que evidencia que la intencin del legislador fue darle el carcter de taxativo. Legislador no defini acto de comercio. Slo los enunci. En consecuencia, hay que atenerse exclusivamente a la numeracin de este artculo, pues expresa los actos de comercio. el proyecto ha huido del peligro de las definiciones puramente tericas() (mensaje del CdC). El Derecho Comercial es un derecho de excepcin frente al Derecho Comn, por lo tanto el Art.3 debe interpretarse restrictivamente, por lo que no hay ms actos de comercio que los sealados en este artculo.
EN CONCLUSIN: a. El legislador hace del Art.3 una numeracin taxativa, pero no significa que su interpretacin deba ser restrictiva o especfica. Sin embargo, la actividad comercial debe limitarse nicamente a los actos que ah se enumeran, debido a: i. La aplicacin del principio de accesoriedad, en su efecto expansivo puede extenderse ms all de los casos del Art.3 ii. Un acto o contrato puede caer dentro de la amplitud del precepto aun cuando especficamente no sea enumerado, en el caso del Art.3 n5 al emplear la frase y otros establecimientos semejantes. iii. Todos los actos del Art.3, salvo los mencionados en el n10 (actos de comercio formales) tienen como denominador comn la INTERMEDIACIN.
Los Sujetos del Derecho Comercial

El comerciante individual. Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.) Las sociedades comerciales o Sociedades colectivas comerciales o Sociedades de responsabilidad limitada o Sociedades annimas Abiertas Cerradas
El comerciante (Art.7 CdC)

Requisitos para ser comerciante 1. Tener capacidad para contratar (se refiere a la capacidad de ejercicio) El CdC establece reglas especiales respecto de la mujer comerciante (Art. 11, 14 y 16) y del menor comerciante (Art. 14 y 18) 12 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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2. Dedicarse al comercio. Ejecutar actos de comercio (Art.3) 3. Hacer del comercio su profesin habitual. En trminos generales, es la repeticin de actos de comercio. En la medida que la persona repita actos de comercio se podr estimar que el comercio es su actividad habitual y ser considerado comerciante. La jurisprudencia ha establecido que la expresin profesin habitual del Art.7 supone que la persona se consagre constantemente a negocios mercantiles y el nimo de dedicarle atencin habitual (tngase presente al respecto el Art.8) Por el contrario, no sera habitual la compra de un establecimiento de comercio ya que es un acto nico, pero se entiende que comerciar en l. 4. Otro requisito expuesto por la doctrina establece que para ser comerciante, los actos deben ejecutarse a nombre propio (por eso, el gerente de una sociedad comercial no es comerciante). Importancia de determinar la calidad de comerciante El CdC establece reglas especiales de capacidad relativas al comerciante. Los comerciantes, a diferencia de los no comerciantes estn sujetos a obligaciones distintas a quien no es comerciante, tales como inscribir documentos o llevar libros de contabilidad (Art. 22 y 25 CdC). En la LQ se establece una causal de quiebra exclusiva para el deudor que ejerce la actividad comercial (Art.43 n1 Ley 18.175).
Restricciones al ejercicio del comercio El principio general reconocido por el ordenamiento jurdico es la Libertad de Comercio (Art.19 n21 CPR) pero la propia ley ha establecido ciertas restricciones para ciertos comercios, fundados en el inters general y el inters particular de algunos; estas restricciones se conocen como restricciones y prohibiciones al comercio. Dentro de las restricciones tenemos las restricciones propiamente tales y las prohibiciones. Las primeras dicen relacin con que la ley ha dejado ciertos comercios para que solo algunas personas naturales o jurdicas puedan ejercerlos, estos se llaman comercios reservados (algunos de ellos: actividad bancaria, comercio de seguros, martilleros e intermediacin de valores). Las prohibiciones fueron establecidas por la ley para proteger a los comerciantes de competencia desleal que pueden ser objeto por personas que lo auxilian en el ejercicio su comercio. Algunos ejemplos de prohibiciones: Art.57 CdC: prohbe a corredores ejecutar operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas. Se sanciona con la destitucin del cargo. Art.331 CdC: prohbe a factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno () a menos que fueren expresamente autorizados para ello.
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Art.404 n4 CdC: se prohbe a los socios en particular explotar por cuenta propia el ramo de la industria en que opera la sociedad.
Obligaciones de los comerciantes Estn afectos a ciertas obligaciones, algunas impuestas por el CdC y leyes especiales. Radican en ella la proteccin del comerciante y de los terceros que contratan con l. Las obligaciones que el CdC establece son: 1. Llevar un libro de contabilidad (Art.25 y ss. CdC) Esta establecida en inters del propio comerciante con objeto de conocer sus negocios y le permite establecerlos como medio de prueba de sus derechos y obligaciones, cumpliendo ciertos requisitos por ley respecto de terceros. Esta obligacin le interesa porque a travs de sta pueden los acreedores conocer la situacin patrimonial del comerciante que determina una mayor confianza en el otorgamiento de crditos. Tambin es un elemento que sirve para calificar la quiebra del comerciante como culpable o fraudulenta, ya que la LQ establece que la quiebra del comerciante como culpable por no llevar los libros que la ley ordena o tenindolos, no los lleva regular y fidedignamente (Art.219 n9 LQ),y como fraudulenta cuando comerciante oculta sus libros o los inutiliza (Art.220 n7 LQ). Estos libros, de acuerdo al Art. 25 CdC se dividen en: a. Libros obligatorios, dentro de los cuales tenemos: i. Libro diario: es aquel en el que se anotan por orden cronolgico las operaciones mercantiles que ejecuta el comerciante, expresando el carcter de ellas, conforme a lo establecido en el Art.27 CdC. ii. Libro mayor o de cuentas corrientes: no esta definido en la ley, pero en ste, el comerciante abre distintas cuentas con las personas que el comerciante tiene negocios y se llama cuentas personales , y con los distintos objetos comprendidos en su giro y se llama libro de cuentas reales. iii. Libro de balance (Art.29 CdC): es una enunciacin estimativa de todos sus bienes muebles o inmuebles al momento de abrir el giro, adems de todos sus crditos, activos y pasivos. Al final de cada ao debe realizar el comerciante un balance general. iv. Libro copiador de cartas: sustituido por el libro de correspondencia del negocio recibida y despachada (nota: correspondencia se reglamenta en los Art.45, 46 y 47 CdC). b. Libros facultativos: aquellos que el comerciante puede llevar, pero son importantes, dado que son antecedentes de los libros mayores (por ejemplo: libro de caja, libro de banco, libro de obligaciones por pagar, por cobrar, documentos protestados, etc.) No hacen prueba en un juicio a diferencia de los obligatorios, salvo que el comerciante haya perdido
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los obligatorios sin culpa, los libros facultativos pueden hacer prueba en subsidio (Art.40 CdC). Requisitos de los libros de contabilidad: la ley establece formas de cmo llevar estos libros: o Deben ser llevados en lengua espaola. o Deben ser llevados en la forma del Art.31 CdC (este artculo establece las prohibiciones de los comerciantes respecto a sus libros). Si comerciante viola esta norma, su quiebra se presume culpable (Art.219 n9 LQ). o Debe conservarlos el comerciante hasta el trmino de la liquidacin de sus negocios (Art.44 CdC) [El Cdigo Tributario establece un plazo mayor, cual es durante el periodo que puedan ser fiscalizados por el SII] o Deben timbrarse por el SII y ajustarse a sistemas contables adecuados. o Contabilidad debe llevarse en moneda chilena [estos ltimos dos requisitos son exigidos por el Cdigo Tributario]. Secreto de la contabilidad
Consagrado en el Art.41 CdC. Bajo este principio se prohbe hacer pesquisas de oficio para saber si los contratantes tienen sus libros y si estn llenados con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo. Este secreto fue impuesto por el legislador a favor del comerciante, por cuanto podra verse perjudicado en el ejercicio su actividad comercial si otros comerciantes tuvieran acceso a informacin patrimonial y financiera. No aplica respecto del SII, el que s puede informarse de dichas cuentas, investigar infracciones tributarias e incluso acceder a informacin bancaria por parte de la autoridad tributaria. Hay, eso s, excepciones que el propio Cdigo establece, las que son la exhibicin total y la exhibicin parcial. Respecto a la exhibicin total, hay 4 casos establecidos por el CdC (Art.42 CdC): 1. 2. 3. 4. Sucesin universal. A favor de los herederos del comerciante. Comunidad de bienes. A favor del comunero comerciante. En caso de quiebra del comerciante. A favor del sndico del comerciante fallido. En caso de liquidacin de una sociedad convencional o legal. A favor del(la) cnyuge y del (los) socios.
Exhibicin parcial (Art.43 CdC): referida a ciertos registros o anotaciones que digan relacin con la cuestin que se debate en juicio. Puede ser declarada de oficio o a peticin de parte. Se practica por el juez en presencia del dueo de los libros o a quien haya comisionado (abogado). En la prctica se lleva a cabo de acuerdo a la exhibicin de prueba documental (Art.349 CPC).
DERECHO COMERCIAL I Valor probatorio de los libros
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Respecto de los libros obligatorios: Art.35 y 38 CdC y Art.1704 CC. Los libros son instrumentos privados, por RG su valor probatorio se rige por el Art.1704 CC. En materia comercial, cumplidos los requisitos del Art.35 CdC, los libros hacen prueba a favor de quien los lleva. Requisitos: Debe ser un juicio entre comerciantes. Debe ser un Juicio de Comercio. Los libros deben cumplir con las exigencias del Art.31.
Resultados: a. Si los libros de ambas partes estn de acuerdo, hacen plena prueba (Art.35-38 CdC). b. Si los libros estn en desacuerdo, por ser medios de prueba de igual valor y son contradictorios, el hecho se tiene por no probado con los libros (Art.36 CdC). c. Si los libros de una de las partes no cumplen con las exigencias del Art.31, en este caso carecen de valor probatorio a su favor y quedar la prueba del hecho entregada a los libros de la contraparte (Art.34 CdC). d. Art.33 CdC: si comerciante se niega a exhibir su contabilidad, no se admitir prueba en contrario. El hecho quedar probado por los asientos de la contraparte. Ha tener presente que el valor de la prueba es indivisible, el comerciante debe aceptar tanto lo que le favorece como lo que le perjudica (Art.39 CdC). 2. Obligacin de inscribir ciertos documentos (Art.22 CdC) El fundamento de esta obligacin es proteger a terceros mediante requisitos de publicidad de los actos que ejecute el comerciante. Los documentos de deben inscribirse se encuentran en el Art.22 CdC (vase). Debe tomarse razn de ellos en extracto con nmero de orden y fecha. 22 n1: se imponen al comerciante marido en caso de establecer responsabilidad a favor de la mujer. 22 n2: se impone en caso de pagar compensaciones a la mujer. 22 n3: tienen por objeto impedir que terceros sean inducidos a error sobre la insolvencia del padre, la madre o guardador del hijo o pupilo comerciante. 22 n4: adems de cumplir un rol de publicidad, cumple con un requisito para la constitucin de una sociedad colectiva comercial. 22 n5: tiene por objeto dar a conocer quin es el mandatario y cules son sus facultades. (falta materia )
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El establecimiento de Comercio
Concepto Conjunto de elementos corporales e incorporales que un comerciante agrupa y organiza para satisfacer las necesidades de su clientela. Es un conjunto de bienes que estn destinados a un propsito, pero individualmente considerados esos bienes conservan su naturaleza y estatuto jurdico, por lo tanto son susceptibles de relaciones jurdicas en forma separada. Ej. Posesin, usufructo, etc. El establecimiento de comercio es la unin de estos elementos lo que configura y caracteriza esencialmente al establecimiento mercantil. Naturaleza jurdica Hay distintas teoras al respecto: 1. Teora de la universalidad jurdica: los bienes que conforman el establecimiento estn unidos por un destino comn, es decir, dentro del patrimonio del comerciante, est el establecimiento de comercio, como un patrimonio propio de afectacin, est destinado a ese propsito y que por lo tanto tiene un activo y un pasivo. Crtica: no se ajusta a la realidad porque, por ejemplo, se vende el establecimiento de comercio, por s solo, no se transfieren al patrimonio del comprador del establecimiento y si falleciere el comerciante, no se transmite a sus herederos solo el establecimiento de comercio, sino que todos los bienes que componen el establecimiento. 2. Teora de la universalidad de hecho: para esta teora el establecimiento de comercio es un conjunto de bienes que est unido por un vnculo econmico y un destino comn, pero cada bien conserva su propia identidad y su propia naturaleza. Por lo tanto no hay un activo y un pasivo de afectacin. Consecuencia prctica: Los acreedores de los comerciantes pueden hacer efectivas sus acreencias sobre todos los bienes del comerciante (a diferencia de la teora anterior) entre los que se encuentran, aquellos que componen el establecimiento comercial. Adems la persona que compra el establecimiento, no necesariamente debe hacerse responsable de las deudas, como tampoco se hace dueo de los crditos. Critica: no explica por qu la universalidad jurdica no puede ser objeto de derecho como un todo.
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Teora de la propiedad incorporal mueble: de acuerdo con esta teora el establecimiento es una propiedad incorporal de carcter mueble igual que la propiedad literaria o artstica. Por lo tanto de acuerdo con esta teora, a la venta de este establecimiento deben aplicarse las reglas de los bienes muebles -----> acto consensual. Esta es la teora es la que ms se acerca a lo que es el establecimiento de comercio.
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4. Teora de la institucin: es una organizacin de elementos con el objeto de alcanzar un fin mayor. Crtica: confunde el objeto subjetivo con el elemento objetivo del establecimiento de comercio. Tngase presente: Establecimiento de comercio no es lo mismo que empresario ni que sociedad. Elementos del establecimiento de comercio Elementos corporales: mobiliario, instalaciones, maquinarias, vehculos, etc. destinados por el comerciante al establecimiento de comercio. Elementos incorporales: son los derechos que conforman o pueden estar presentes en el establecimiento de comercio tales como: o La clientela: es el conjunto de personas con la costumbre de requerir los servicios de un comercio. o Nombre comercial: aquel bajo el cual el comerciante ejerce su actividad comercial y lo usa para vincularse con su clientela. Permite distinguir al establecimiento de otros y tambin al comerciante de sus otros negocios (se patenta en el registro de nombres comerciales). o Ensea/emblema: es el signo distintivo que diferencia al establecimiento de otros similares. o Lema comercial: el conjunto de palabras que permiten distinguir un establecimiento de otro. o Marcas comerciales: permiten distinguir un producto de otro (marcas de fbrica: determinan la procedencia del producto). o Patente de invencin: es el ttulo que da el Estado a quien inventa un producto o un modelo, y garantiza su explotacin exclusiva. o Derecho de llaves: es la fuente de utilidad que significa el establecimiento para el comerciante y se origina de circunstancias como el prestigio, la ubicacin, la calidad de la clientela, la honradez y la bondad de los productos. Le dan valor agregado al establecimiento de comercio en cuanto ste sea capaz de lucro.
Actos sobre establecimientos de comercio (Art.3 n2 y Art.524 CdC) La ley no reglamenta los actos sobre un establecimiento de comercio. El Art. 524 CdC por su parte, permite asegurar un establecimiento de comercio. Enajenacin de un establecimiento de comercio.
a. La venta de los elementos que la componen debe hacerse por las reglas propias que regulan los distintos bienes. As, las mercaderas (muebles) debern transferirse por acto consensual seguido de cualquier forma de tradicin; las marcas debern transferirse por escritura pblica e inscribirse en el registro de marcas comerciales. 18 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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b. Respecto del bien raz, debern cumplirse las reglas de tradicin de inmuebles del CC. c. Respecto de los crditos que resulten de los libros de contabilidad, as como de las deudas, no se transfieren por s solos al adquirente [los crditos pueden transferirse mediante una cesin y las deudas por sucesin por causa de muerte]. d. Respecto de los impuestos, la ley tributaria resuelve el problema declarando solidariamente responsables al cedente y al cesionario de los impuestos devengados al momento de la celebracin del acto o contrato. e. Si se transfiere el establecimiento cediendo todo el activo y todo el pasivo, deben cumplirse las reglas de la tradicin de acuerdo a la naturaleza de los crditos cedidos. i. Si son crditos nominativos: por contrato de cesin de crditos, notificndose al deudor (Art.1902 CC). ii. Si son a la orden: por endoso. iii. Si son al portador: por la entrega material. Respecto al pasivo, quien lo compra se hace cargo si as se convino y por tanto ste se convierte en deudor frente a los acreedores del vendedor, sin perjuicio de que el ltimo aun quede obligado si el acreedor no lo da por librado. f. Respecto de los contratos de trabajo, el Art.4 CT establece que no se alterarn los derechos y obligaciones de los contratos de quienes trabajan en el establecimiento de comercio (aplicacin del principio de continuidad de la relacin laboral).
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.) (Ley 19.857)

Concepto Es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular. Es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto, pudiendo realizar todo tipo de operaciones civiles y comerciales. (Art.2 Ley 19.857 sobre empresas individuales de responsabilidad limitada, publicada en Diario Oficial del 11/02/2003) Caractersticas 1. 2. 3. 4. Es una persona jurdica con patrimonio propio. Solamente pueden constituir EIRLs las personas naturales (Art. 1 Ley EIRL) Es siempre comercial (Art.2) por lo que se rige supletoriamente por las reglas del CdC, particularmente por las normas de sociedades de responsabilidad limitada. La importancia de que sea siempre comercial radica en la aplicacin de la LQ, ya sea en cuanto a ser considerado como deudor que ejerce la actividad comercial y tambin para efectos de declarar su quiebra como culpable o fraudulenta. Igualmente para la aplicacin de la Ley de Proteccin al Consumidor, ya que las disposiciones de esta ley se aplican a actos
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jurdicos que tengan el carcter de comerciales para el proveedor de los bienes y civil para el consumidor. Tienen capacidad para realizar todo tipo de operaciones civiles y comerciales, salvo las reservadas por ley para las sociedades annimas (venta de seguros). La limitacin de responsabilidad del titular en orden a que por las obligaciones contradas dentro del giro EIRL responde la empresa con los bienes de su patrimonio, porque los acreedores no pueden hacer efectiva la responsabilidad de sta en el patrimonio del titular, salvo excepciones en la ley.
Naturaleza jurdica de la EIRL Es la de un patrimonio de afectacin distinto al patrimonio del titular de la EIRL (Art.2 Ley 19.857). Esta separacin de patrimonios tambin est consagrada en el Art.8 al limitar la responsabilidad del titular slo al pago de su aporte y tambin este patrimonio de afectacin lo establece el Art.13 los acreedores personales del empresario no tienen accin sobre los bienes de la empresa. Constitucin de la EIRL Art.3, 4 y 5 de la Ley. Es solemne. Debe otorgarse por escritura pblica que adems de los requisitos generales a toda escritura, debe incluir las menciones del Art.4. El extracto de dicha escritura debe inscribirse en el registro de comercio del domicilio de la empresa y publicarse en el Diario Oficial dentro de 60 das desde la fecha del otorgamiento de la escritura y debe contener un resumen de las menciones del Art.4. Si se omiten las solemnidades de los Art. 4 y 5, el acto de constitucin es absolutamente nulo. El titular deber responder personal e ilimitadamente de las obligaciones contradas bajo el giro de la empresa. Menciones del Art.4 (vase artculo): o 4 letra a): todos los mencionados menos la edad son requisitos propios de una escritura. o 4 letra b) (nombre de la empresa): individualiza y distingue una de otra en caso que varias empresas tengan un mismo giro. Debe al menos tener nombre y apellido de titular ms la frmula E.I.R.L.. su importancia radica en que por el Art.9 que todos los actos ejecutados se entienden hechos bajo el nombre y por representacin de ella por su administrador. o 4 letra c): debe mencionar el capital, que puede aportado en dinero o en especies equivalentes al monto a que ascienda el aporte (previo inventario y tasacin de dichas especies). o 4 letra d): la actividad a la que se dedicar la empresa. El rea de la actividad econmica especfica y el giro que permita distinguirla. Se critica este punto, pues no tiene sentido establecer el rubro si el Art.2 establece que todos sus actos son siempre comerciales.
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4 letra e): dicha mencin est referida al domicilio civil. Un cambio en el domicilio significar una modificacin en la escritura de constitucin. Esta modificacin deber consignarse en escritura pblica inscrita en el registro de comercio y publicada en extracto en el D.O. su importancia dice relacin con el registro de comercio donde deba inscribirse el extracto (Art.5), y para efectos procesales, pues determina el juez competente. 4 letra f): la mencin del plazo no es esencial. Si nada dice la escritura, se entiende que empresa es indefinida. La muerte es causal de disolucin de la EIRL.
Modificaciones a la EIRL (Art.6) Las modificaciones que involucren las menciones del Art.4 deben cumplir con las solemnidades del Art.3. El extracto de modificacin debe hacer referencia al contenido especfico de esta modificacin. Si se omiten formalidades de modificacin, el acto modificatorio es absolutamente nulo. Administracin de la EIRL (Art.9) Corresponde al titular de la empresa quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto empresarial con amplias facultades de administracin y disposicin. El titular puede designar a un gerente general, quien tendr todas las facultades del titular, salvo que se le excluyan mediante escritura pblica que deber inscribirse en el registro de comercio y anotarse al margen de la escritura de constitucin. Lo dicho no obsta a que titular otorgue mandatos generales y especiales, que tambin debern cumplir con las solemnidades sealadas (en concordancia con el Art.22 n5 CdC). Toda notificacin judicial contra la empresa puede oficiarse indistintamente al titular o a quien haya extendido mandato para administrarla (Art.9 inc. Final). Autocontratacin (Art.10) Es la celebracin de contratos entre la EIRL (persona jurdica) y el titular de la misma (persona natural). Puede prestarse para la realizacin de fraudes en perjuicio de los acreedores tanto de la empresa como de los del titular. Por ello es que el Art.10 establece requisitos que deben cumplir los contratos celebrados entre la empresa y el titular para que tengan valor. o o o Deben constar por escrito. Deben protocolizarse por notario pblico. Slo desde esa fecha tendrn valor. Deben anotarse al margen de la inscripcin de la EIRL dentro de 60 das desde su otorgamiento.
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Si no se cumplen dichos requisitos, el acto o contrato no tiene valor, por lo que puede ser declarado nulo, adems de ser el titular sancionado respondiendo ilimitadamente con sus bienes (embargables). Si la empresa celebra actos o contratos simulados (Art.12 letra c) Ley EIRL), la ley dispone como delito el otorgamiento de contrato simulado (tipificado en el Art.471 CP). Ha tener presente (Art.10 inc.2) que se aumenta en un grado la pena del Art.471 n2 CP si los actos o contratos los celebra el titular. Responsabilidad del titular (Art. 8 y 12) El titular no responde con sus bienes de las obligaciones contradas por la empresa dentro de su giro. Eso s, responder con su patrimonio por el pago del aporte comprometido por l en el acto constitutivo de la empresa (Art.8). Sin embargo, debe responder con todo su patrimonio en los casos del Art.12. a. Art.12 letra a): por actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa. b. Art.12 letra b): por ejecucin de actos y contratos sin el nombre o la representacin de la empresa. c. Art.12 letra c): por la celebracin de contratos simulados, si la empresa ocultase sus bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato (relacin con autocontratacin). d. Art.12 letra d): si titular percibe rentas de la empresa sin relacin con la importancia de su giro o realiza retiros que no corresponden a utilidades lquidas y realizables de la empresa. (nota: las utilidades lquidas son del titular una vez que ste las retira. Con ellos no puede responder de las obligaciones de la empresa) e. Art.12 letra e): en caso de quiebra culpable o fraudulenta. Tngase presente el Art.13, que establece que los acreedores personales del titular no tienen acciones sobre los bienes de la empresa (por ser personas diferentes y patrimonios diferentes). Eventualmente pueden accionar contra los beneficios y utilidades para el titular, cuando la empresa est en estado de liquidacin y sobre los bienes que queden una vez liquidada la empresa. Transformacin de la EIRL (Art.14) La transformacin se produce en casos que se renan en una sola persona acciones, derechos o participaciones en el capital de cualquier sociedad. En ese caso, esta persona puede transformarse en una EIRL (cualquier sociedad puede ser EIRL cuando un socio adquiera todos los derechos y capitales cumpliendo las formalidades) con la particularidad que en la escritura deber constar que la sociedad se transforma en EIRL. 22 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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El plazo para otorgar dicha escritura de transformacin es de 30 das desde que se reunieron derechos, acciones y/o participaciones de capital. Al contrario, una EIRL puede tambin transformarse en sociedad si se cumple con las formalidades y requisitos propios de la sociedad en que se transforme. Disolucin o trmino de la EIRL (Art.15) a. Por voluntad del empresario. b. Llegado el plazo estipulado. c. Por el aporte del capital de la empresa a una sociedad. La sociedad que recibe, debe responder de las obligaciones de la empresa, a menos que el titular declare por escritura pblica que dichas obligaciones las asume con su patrimonio propio. d. Por quiebra de la empresa, no por quiebra del titular. Quien se adjudica la empresa en liquidacin de quiebra puede continuar con la EIRL en cuanto titular, debiendo realizar declaracin por escritura pblica por la cual decide continuar con la empresa, y cumpliendo las formalidades del Art.6. Existe continuacin de la persona jurdica de la EIRL, sin perjuicio que el adjudicatario deba cumplir con dichas formalidades (Art.17). e. Muerte del titular. Los herederos pueden continuar hasta un ao con la EIRL, designando un gerente comn. Al cabo del ao se terminar la responsabilidad limitada. Estas causales pueden invocarlas tanto el empresario mismo como sus acreedores. Formalidades de disolucin Causal de disolucin debe declararse por escritura pblica, inscribirse en el registro de comercio y publicarse su extracto en el Diario Oficial dentro de 60 das desde la fecha de la escritura. En caso de muerte, cualquier heredero puede invocar la disolucin.
Supletoriedad de las normas del CdC (Art.18) En todo lo dems, rigen las disposiciones legales y tributarias aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada, y las normas de saneamiento de vicios de nulidad de la ley 19.499.-
Las Sociedades
La sociedad est definida en el art. 2053 CC. Es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. Hay que distinguir el aspecto contractual y que adems es una persona jurdica dotada de los atributos que por ficcin legal se les confiere a este tipo de personas.
DERECHO COMERCIAL I Aspecto contractual
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Aspecto Contractual: como contrato debe cumplir con los requisitos que son comunes a todo contrato y adems debe cumplir con ciertos requisitos especiales que constituyen elementos de la esencia particulares al contrato de sociedad. Respecto a los requisitos generales a todo contrato, est el consentimiento de las partes que debe estar exento de vicios, la capacidad para contratar, objeto lcito y causa lcita. Requisitos comunes a todo contrato. Respecto del consentimiento: constituye el acuerdo de voluntad de los socios, de crear una sociedad, debe estar exento de error, fuerza y dolo. Respecto del error: no es comn que se d en el contrato de sociedad, pero podra existir por ejemplo en el caso de equivocarse en la naturaleza del contrato o acto que se est celebrando. Tambin podra haber error en cuanto al tipo de sociedad que se est creando. Tambin podra darse error en la naturaleza del aporte que se est llevando a la sociedad. Tambin en cuanto a la persona fsica de uno de los socios ----> solo puede ocurrir en las sociedades de personas (aquellos que se contratan en consideracin a la persona de los socios). Respecto de la fuerza: queda limitada a la fuerza moral ----> la que est constituida por la amenaza o dao a la persona o propiedad del socio para que concurra con su consentimiento a la formacin de la sociedad. No concurre en la fuerza fsica. Respecto del Dolo: puede darse en el contrato de sociedad y debe cumplir con los requisitos generales, ser obra de una de las partes y realizado con la intencin directa de ocasionar engao.
Respecto a la Capacidad: existen reglas especiales en el CdC que estn dadas para la celebracin de este contrato. Art. 349. Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse. El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva. La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por su marido. Respecto al objeto: aqu hay una distincin desde el punto de vista del derecho civil, tiene el significado de la prestacin u obligacin que se obliga el socio a dar, hacer en virtud del contrato. 24 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Tambin tiene el sentido del derecho comercial, el objeto de la sociedad sera la actividad o giro al cual se va a dedicar la sociedad. Cualquiera sea el significado, debe ser lcito, no contrario a la ley, al orden pblico ni a las buenas costumbres. (El tipo de objeto social, en el sentido que le da el derecho comercial, permite clasificarlas en sociedades civiles y comerciales, el art. 2059 ---> las clasifica respecto al giro a que se dedicar la sociedad). Art. 2059 CC. La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. Respecto de la causa: esta debe ser lcita. La causa es el fin o motivacin que se persigue por la sociedad, es la razn por la cual se constituye la sociedad, en el fondo se confunde con el objeto social. 2 alcances En cuanto al Derecho Comercial dice relacin con la actividad o giro a que se dedicar la empresa. Sea civil o comercial, la actividad debe ser lcita. El sentido y alcance que el Derecho Comercial le da al tipo de objeto social permite clasificar las sociedades en civiles y comerciales. El Art.2059 CC clasifica las sociedades en civiles y comerciales de acuerdo al objeto o actividad para la que se constituya.
La causa es un requisito esencial de todo contrato. Debe ser lcita. En el contrato de sociedad, causa y objeto social se confunden. Requisitos especiales 1. El aporte o la obligacin de aportar Los aportes que los socios realizan a la sociedad o se obligan a aportar, constituyen el capital social. Este capital tiene la siguiente importancia: a. Es requisito esencial de este contrato. b. Refleja la obligacin ms importante de los socios; la de aportar algo. c. Representa una deuda de la sociedad para con los socios (al momento del fin de la sociedad, en principio, la sociedad debe devolver al socio el valor de su aporte). d. Constituye el Derecho de Prenda General que tienen los acreedores de la sociedad para hacer valer sus crditos. De ah que el capital deba ser fijo y los socios no puedan retirarlo durante la vigencia de la sociedad. e. Tambin el capital social determina cual es la proporcin de lo que cada socio lleva en las utilidades y prdidas cuando estas circunstancias no estn previstas en el contrato.
1.1.
Clases de capital.
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Capital suscrito o prometido: aquel que el socio est obligado a pagar. Capital pagado o enterado: aquel que efectivamente ha ingresado al patrimonio de la sociedad.
1.2. Formas de cumplir esta obligacin. La ley se limita a expresar que cada socio debe obligarse a efectuar un aporte. La forma o modalidades de cumplimiento quedan determinadas por lo estipulado por los socios en el contrato. No pueden pactarse aportes sometidos a condicin suspensiva o meramente potestativa, pues afectan a la existencia misma de la obligacin (Art.1478 CC). En sntesis, debe cumplir de acuerdo a lo estipulado en el contrato, y si nada dice, se somete a las reglas del CdC y el CC (Art.1576 CC) Respecto al lugar de pago, lo pactan las partes. A falta de estipulacin, se entiende que debe pagarse en el domicilio social (Art.378 CdC Art. 1588 y 1589 CC) En cuanto al momento de pagarse el aporte, debe efectuarse cuando lo hayan pactado las partes. Si nada dicen, debe pagarse luego de la firma de la escritura (Art.378 CdC Art.1494 CC). 1.3. Qu se puede aportar? Art.376 CdC. Sociedad puede aportarse en crditos, bienes, dinero y en general cualquier cosa susceptible de generar utilidad. Para entender cumplida la obligacin del socio no solo es suficiente que aporte, sino que sea capaz de generar utilidad o aprovechamiento para los socios. Art.2055 CC: establece que pueden aportarse efectos apreciables en dinero. Surge as una clasificacin: Dinero, bienes y trabajo. a. Aporte en dinero: el socio se obliga a aportar una suma de dinero al momento de formar la sociedad, o cuando se haya pactado. b. Aporte en especies: entrega de una cosa corporal o incorporal distinta del dinero. Se entiende enterado desde que el socio lo transfiere a la sociedad mediante la entrega o tradicin de las cosas muebles o inmuebles (debe inscribirse aporte en el CBR). En caso de aporte de crditos, se transfiere mediante contrato de cesin de crditos nominativos. Los aportes en especies pueden darse en dominio y en usufructo. En caso que el aporte de especies sea dado en dominio, hay que tener presente: i. La sociedad se hace duea de la cosa una vez hecha la tradicin. ii. Si la cosa perece, los riesgos son de la sociedad. Por regla general la prdida no afecta a la vigencia o existencia de la sociedad, salvo que por dicha prdida la sociedad no pueda seguir funcionando tilmente.
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iii. Cuando se aporta especies en dominio, una vez que la sociedad termina, el socio en la liquidacin tiene derecho a que la sociedad le restituya el valor de dicha cosa en dominio (accin personal contra la sociedad). En caso que el aporte sea en usufructo, hay que tener presente: i. La sociedad pasa a ser usufructuaria y dueo pasa a ser nudo propietario. ii. El riesgo de la cosa es del nudo propietario. iii. Cuando el aporte es en usufructo y la cosa perece, se constituye causal de trmino de la sociedad, salvo que los socios decidan continuar sin ese bien o el socio reponga con otra cosa. iv. A la poca de la liquidacin, el socio tiene derecho a que la sociedad restituya la misma cosa (accin personal contra sociedad).
Si los socios no estipulan si los bienes se estn aportando en dominio o en usufructo, se entiende que se aportan en dominio. c. Aporte en trabajo: consiste en que un socio se obliga a prestar su trabajo, sus servicios, ya sea en forma temporal o permanente. Este tipo de aportes deben valorizarse para efectos de proporcin de utilidades o prdidas que le correspondan a dicho socio. La retribucin econmica de dicho servicio depender de las utilidades de la sociedad. Se suple el silencio de la ley estableciendo que le corresponde la cuota equivalente al socio que haya aportado menos. En caso de prdidas no le corresponde participacin. 1.4. Incumplimiento de la obligacin de aporte
A este respecto, a propsito de las sociedades comerciales, el Art.379 CdC establece que los socios, cualquiera que sea, tienen derecho a pedir la exclusin del socio incumplidor, o el derecho a exigir cumplimiento forzado de la obligacin, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Adems, el CC establece en los Art.2083, 2101 y 2108 los siguientes derechos: a. Exigir el cumplimiento forzado con indemnizacin de perjuicios. b. Derecho de cualquiera de los socios a pedir la disolucin de la sociedad (incumplimiento por grave motivo del Art.2108 inc.2 CC). 1.5. Inembargabilidad del aporte. Principio consagrado en el Art.380 CdC y el Art.2096 CC. De acuerdo a stos, los acreedores personales no pueden embargar el aporte del socio, slo tienen derecho a impetrar medidas para hacer efectivo el pago de sus crditos en las utilidades que al tiempo de la liquidacin pudieran corresponder al socio deudor.
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Se ha sostenido por la doctrina que la razn de la inembargabilidad del aporte, en el traspaso forzado de la calidad de socio (al acreedor del socio) y que pudiera derivarse del remate de los derechos sociales del deudor, requiere necesariamente de los dems socios. 2. Participacin en las utilidades y contribucin a las prdidas. Las utilidades son los beneficios econmicos que aumentan las ganancias o patrimonio del socio. Se sabe una vez que termina la sociedad, pero anualmente se determina de acuerdo al balance y si tuvo ganancias o prdidas. Cmo se distribuyen? En las sociedades de personas, en las colectivas comerciales, en las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades en comandita, se distribuyen en la forma estipulada por los socios. Si nada dicen, se aplican los Art.382 y 383 CdC. En el Art.382 se establece que las utilidades se reparten proporcionalmente al aporte de los socios [RG]. 3. Intencin de formar sociedad o Afectio Societatis. Es el elemento subjetivo. Es el nimo de permanecer en sociedad. Un socio no debe conformarse con aportar, sino tambin tener inters y voluntad de conseguir el fin de la sociedad, que implica participacin activa en la vida social. Es ms evidente en las sociedades de personas. Personalidad Jurdica de la Sociedad De acuerdo al Art.2053 inc.2 CC, la sociedad o compaa es una persona jurdica. Consecuencias de esta personalidad jurdica: La sociedad tiene un patrimonio propio e independiente del de cada socio. Acreedores sociales slo pueden perseguir los bienes sociales. La sociedad tiene un nombre, que depende del tipo de sociedad que se trate: o Sociedades colectivas comerciales: se llama razn social y est formado por los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, ms la frmula y compaa. o Sociedades de responsabilidad limitada: la razn social ms el objeto social y la frmula limitada (Art.4 Ley 3.918 S.R.L.). o Sociedades annimas: no hay ms exigencias para el nombre de la sociedad. Puede incluso ser un nombre de fantasa, con tal que se le agregue al final la partcula S.A. (Art.8 Ley 18.046). Sirve para individualizar una sociedad de otra, y para que la sociedad a travs de sus representantes se vincule jurdicamente con otras personas.
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Tiene un domicilio (el que se indica en los estatutos [en la escritura]). Se exige el domicilio civil (el que se refiere a una parte del territorio de la repblica). Tiene importancia para efectos procesales. Tienen nacionalidad. Determinada xRG por el lugar donde tiene su sede principal (generalmente concuerda con el lugar de los entes de administracin).
Clasificacin de las sociedades (Art.348 CdC) De acuerdo a este artculo, las sociedades se clasifican en: Sociedades colectivas, Sociedades por acciones, y Sociedades en comandita Tambin tenemos sociedades reguladas en leyes especiales, tales como: Sociedades de Responsabilidad Limitada (Ley 3.918) Sociedades Annimas (Ley 18.046). De acuerdo con la actividad que realice la sociedad, tenemos, de acuerdo al Art.2059 CC: Sociedades comerciales. Sociedades civiles. La nica sociedad 100% comercial, independiente de la actividad que realice es la sociedad annima. De acuerdo a un criterio econmico jurdico(en cuanto a la consideracin de la persona o al capital), tenemos: Sociedades de personas (entre estas, las sociedades colectivas, las SRL y las sociedades en comandita simples). Sociedades de capitales (entre estas, las sociedades annimas y las en comandita comerciales).
Diferencias entre la sociedad civil y la sociedad comercial
1. En cuanto a su perfeccionamiento, las sociedades civiles son consensuales. En cambio, las sociedades comerciales son solemnes. 2. En cuanto a las obligaciones de una y otra, las sociedades comerciales estn obligadas a llevar libros de contabilidad (Art.25 CdC). En cambio, las sociedades civiles no estn afectas a ningn tipo de obligacin contable. 3. En cuanto a la responsabilidad de los socios, en las sociedades colectivas comerciales, los socios responden solidariamente. En cambio, en las sociedades colectivas civiles responden pura y simplemente. 29 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Sociedades Colectivas Comerciales

Concepto No estn definidas en la ley, pero un concepto adecuado de ellas es el siguiente: Son aquellas en que la administracin corresponde a todos los socios que pueden administrar entre s o delegarla, y que responden solidariamente por las obligaciones contradas bajo la razn social, constituida por el nombre de todos los socios o algunos de ellos agregando la frmula y compaa. Constitucin Establecida en el Art.350 CdC. A la luz de este artculo, se forma y prueba con escritura pblica en los trminos del Art.354. Solemnidades a la que est sujeta su constitucin.
Por otorgamiento de escritura pblica. sta debe contener las menciones comunes a toda escritura ms las establecidas en el Art.352, que constituyen el estatuto social. En extracto de la escritura social, que debe inscribirse en el registro de comercio del domicilio social, dentro de 60 das desde la fecha de la escritura. El extracto debe contener las menciones del Art.352 n1, 2, 3, 4, 5 y 7 CdC. Debe indicar la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario. Contenido de la escritura pblica de sociedad. Art.352. a. 352 n1: es mencin especial, adems de ser requisito propio de toda escritura (Art.405 COT). Es relevante de acuerdo al Art.370, ya que son los socios solidariamente responsables de las obligaciones sociales. b. 352 n2: nombre de la sociedad (Art.365 y 371 CdC). Slo puede ser usado por el socio que tenga la administracin, o por todos si no se ha delegado la administracin. c. 352 n3: No es mencin esencial; el propio CdC establece un rgimen de administracin en silencio de las partes. d. 352 n4: el capital que aporta cada uno de los socios. Es mencin esencial. e. 352 n5: cul ser el giro de la sociedad. Por tratarse de una sociedad colectiva, el giro debe ser nico. Tiene importancia para determinar el tipo de sociedad y para determinar la amplitud de las facultades del administrador cuando no hay mencin expresa (Art.387 CdC). f. 352 n6 al 12: no son menciones esenciales. i. n6: Art.382 y 383 suplen el silencio de las partes. ii. n7: opera el Art.2065 CC como regla supletoria (sociedad principia a la fecha que indique la escritura). iii. n8: se establece como sancin el Art.404 n1 CdC. iv. n9: Art.408 y ss. CdC suplen el silencio de las partes. 30 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I v. vi. vii.
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n10: Art.415 CdC, se someten a compromiso. n11: si escritura omite direccin, se entiende que ser la del lugar donde se otorg la escritura (Art.355 CdC). n12: al ser pactados por los socios, no revisten esencialidad.
Modificacin de una sociedad colectiva. Las reformas que se introduzcan a una sociedad colectiva, debe hacerse de la misma forma de constitucin, es decir debe cumplirse con los requisitos del art. 350 inc.2 Estas modificaciones solo producen efectos contra los terceros desde que se deja constancia en la forma que indica el art. 350 inc.2, si la modificacin no ha sido oportunamente inscrita en el registro de comercio, no produce efectos ni frente a los socios ni frente a los terceros, esta privacin de efectos se produce de pleno derecho, no es necesario solicitar judicialmente esta declaracin, as lo establece el Art.361 CdC. Si la modificacin si es oportunamente inscrita pero adolece de un vicio formal, como por ejemplo, no cumple con alguno de los requisitos previstos en el art. 350 y 354 s produce efectos frente a los socios y frente a los terceros, mientras no sea declarada judicialmente la nulidad del acto modificatorio. (Esto lo precepta el art. 361) Sanciones por el incumplimiento de las formalidades de constitucin. De acuerdo con el Art.355 A, la sancin por omitir la escritura pblica de constitucin o modificacin con su inscripcin oportuna, es la nulidad absoluta entre los socios, salvo lo preceptuado en el art. 356 inc.1 y 361 inc.1 De acuerdo a estos preceptos hay que distinguir dos tipos de sancin o nulidad. 1. Nulidad de pleno derecho Absoluta. (356 inc.1): esta nulidad opera cuando la sociedad no consta en alguno de los siguientes instrumentos. a) Escritura pblica. b) Instrumento privado reducido a escritura pblica. c) Instrumento protocolizado. Caractersticas de esta sancin: El acto constitutivo de la sociedad no puede ser saneado del modo que establece la ley 19.499, que es una ley para sanear los vicios formales, porque el presupuesto bsico es que la constitucin conste en al menos en uno de estos 3 instrumentos. No se requiere declaracin judicial para que opere.
Efectos de esta nulidad. Si no obstante carecer la sociedad de alguno de estos 3 instrumentos, la ley entiende de lo que hay es una comunidad entre los integrantes de esta sociedad, y por lo tanto en las
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relaciones internas estos integrantes o pseudo-socios se van a regir de acuerdo a lo que ellos hayan pactado en lo que dice relacin con las ganancias, con la distribucin de las prdidas, con la restitucin de los aportes y en subsidio estas materias se regirn por las normas de las sociedades (Art.356 inc.2). Esta comunidad no est dotada de personalidad jurdica (a consecuencia del efecto anterior) no tiene un patrimonio propio distinto del de sus integrantes. Los integrantes de esta comunidad sern solidariamente responsables de las obligaciones que contraigan a favor de terceros con quienes hubieren contratado en nombre e inters de la comunidad (Art.356 inc.3). Los socios (comuneros) no pueden oponer a los terceros la falta de alguno de estos instrumentos, como excusa para no cumplir con las obligaciones y quedar exonerados de responsabilidad (nadie puede aprovecharse de su propio dolo o negligencia) la ley protege los intereses de los terceros y los privilegia respecto de los intereses de los integrantes de la comunidad, es ms, la ley permite a los terceros acreditar la existencia de esta sociedad de hecho por cualquier medio de prueba que establece el CdC, y la prueba la va a apreciar con las reglas de la sana crtica. A los terceros les interesa, para as hacer efectiva la responsabilidad solidaria de los comuneros, de lo contrario estos acreedores podran verse perjudicados porque los comuneros, porque cada uno puede ser uno de los acreedores personales. (356 inc. 3)
Nulidad Saneable (Art.357 CdC) 1. Caractersticas a. Sociedad goza de personalidad jurdica. b. Quien demanda la nulidad de la sociedad debe acreditar perjuicio econmico efectivo. En caso contrario, la demanda ser desestimada. c. Debe ser declarada judicialmente. No opera de pleno derecho. 2. Efectos a. Como la sociedad est dotada de personalidad jurdica, debe liquidarse como sociedad, no como comunidad (Art.357 inc.1 CdC) bajo condicin que la sociedad conste al menos en alguno de los 3 instrumentos (escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica, instrumento privado protocolizado). b. Los socios sern solidariamente responsables (Art.357 inc.2). acreedores pueden reclamar crditos tanto en capital social como en el patrimonio de los socios. c. El tercero que contrat con la sociedad (no legalmente constituida) no puede por ese hecho sustraerse de sus obligaciones (Art.359 CdC). 3. Opera cuando
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a. Se han incumplido formalidades del Art.352, por tanto implica alguna de las situaciones siguientes: i. Omisin a mencin(es) esencial(es) en la escritura (en caso de olvido del apellido). ii. Omisin de alguna de las indicaciones del extracto (Art.354). iii. No se cumple con la obligacin de publicar el extracto. iv. Obligacin de publicar se cumpli extemporneamente. v. Se inscribe extracto en registro de comercio incompetente. Esta sancin no se puede alegar una vez que la sociedad este disuelta por causal legal o estatutaria (Art.10 Ley 19.499). No puede alegarse nulidad por haberse establecido una prescripcin de corto tiempo (Art.6 Ley 19.499: 2 aos desde la fecha de la respectiva escritura para invocar nulidad por va de accin o excepcin de nulidad de constitucin o modificacin de la sociedad). Esta prescripcin permite sanear ciertos vicios (Art.6): a. Omisiones a las menciones en el extracto que se ha inscrito. b. Contradicciones entre el extracto y la escritura. c. Defectos en la convocatoria o desarrollo de junta de accionistas en sociedades annimas o sociedades en comandita.
El efecto que produce esta prescripcin de corto tiempo es sanear el vicio de nulidad haciendo prevalecer las estipulaciones de la escritura por sobre las del extracto.
Saneamiento de Vicios Formales (Ley 19.499)

mbito de aplicacin de esta ley Se aplica a las sociedades comerciales, en especial a las colectivas, a sociedades de responsabilidad limitada, a sociedades en comandita por acciones y sociedades annimas (Art.1 inc.2 Ley 19.499) En definitiva, se aplica a todas las sociedades solemnes. Concepto de vicio formal Art.1 inc.3 Ley 19.499: aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal tales como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras, como por ejemplo, lo relacionado con la razn social. Hay que tener presente que omitir una mencin no esencial, porque son suplidas por la ley no constituyen vicio formal susceptible de saneamiento. Vicios que no requieren saneamiento (Art.9) 33 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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El Art.9 de la ley seala que no son vicios formales de nulidad, de constitucin o de modificacin de una sociedad, por tanto no requieren saneamiento, los errores que se cometan en las respectivas escrituras o sus extractos inscritos o publicados, sea que se cometan en una u otra: a) Errores ortogrficos o gramaticales o contradiccin de palabras, siempre que no importe duda sobre el contenido de la estipulacin (en caso de la expresin y compaa que debe formar parte de la razn social de una sociedad colectiva cuando aparece abreviado y ca. b) Errores que se cometan en la individualizacin de los socios representantes, siempre que no se origine duda sobre la persona (errores en los apellidos cuando son de origen extranjero). c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, siempre que no sean de carcter sustancial (sumatoria de aportes cuando no cuadre con el sealado por la sociedad). d) Errores en datos o caractersticas de los bienes aportados, siempre que no arroje duda sobre el bien aportado. e) En general, las disconformidades no esenciales de la escritura y sus respectivos extractos. La disconformidad es esencial cuando induce a una errnea comprensin de la escritura extractada (es subjetivo). Los vicios de fondo no pueden sanearse, ya que la ley solo corrige vicios de forma. Vicios de fondo 1. defectos relativos al contenido de la escritura que priven de un elemento esencial en el contrato de sociedad. 2. Defectos o errores relativos a un vicio de carcter sustantivo de general aplicacin a los contratos (que el objeto o giro de la sociedad sea ilcito). 3. Omisin de requisitos propios de un tipo societario (en S.A. capital debe ir dividido en acciones y no lo est o administracin no est conferida a un directorio o sus miembros no son revocables). Quin puede sanear vicios formales? a. Quien sea titular de derechos sociales a la fecha del saneamiento (el socio). b. Alguno de los administradores de la sociedad. En ambos casos no es necesario cumplir con todas las exigencias de la ley. Cuando los vicios sean los contenidos en el Art.9 basta solo una escritura pblica donde se sanee el error. Igualmente debe tomarse nota al margen de la inscripcin en el registro de comercio. Requisitos para sanear vicios formales (Art.1) El presupuesto bsico de saneamiento es que la modificacin o constitucin de la sociedad conste en alguno de los siguientes instrumentos (Art.1 inc. final): 34 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I Escritura pblica. Instrumento privado reducido a escritura pblica. Instrumento privado protocolizado.
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Si no consta en alguno de estos documentos, no puede alegarse la nulidad Saneable. Ley entiende que se trata de una comunidad (Art.356 CdC). Sociedad es nula de pleno derecho. Plazo para sanear La ley no establece no establece un plazo determinado, pero s hay un lmite mximo, cual es hasta antes de ejecutoriada la sentencia de termino que declare la nulidad o modificacin de la sociedad que se trate. El Art.7 expresa que puede hacerse valer despus de interpuesta la demanda de nulidad, y antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino. Procedimiento de saneamiento de vicios formales (Art.3) Debe otorgarse escritura pblica de saneamiento, que debe expresar la voluntad de sanear el vicio u omisin y se procede a corregir el vicio o a completar la omisin. El extracto de dicha escritura debe inscribirse o publicarse segn el caso en el registro o Diario Oficial respectivamente, dentro de 60 das desde la fecha de la escritura.
De acuerdo con el Art.3, deben comparecer todos los socios que tengan dicha calidad al momento de otorgarse la escritura (no es necesario que comparezcan los que ya no son socios). En el evento que el vicio se haya originado en una cesin deben concurrir los socios, el cedente y sus herederos y el cesionario de los derechos cedidos. Si el vicio se cometi en la constitucin o modificacin de una sociedad annima o de una comandita por acciones, debe reducirse a una escritura pblica el acta de la junta extraordinaria de accionistas, donde se contiene el acuerdo de saneamiento y la correccin del vicio; y a las comanditas por acciones deben concurrir todos los gestores al momento de la correccin.
Extracto de saneamiento (Art.4) Debe contener: 1. Fecha de la escritura extractada, y el nombre y domicilio del notario que la autoriza. 2. La fecha de la escritura que contenga el acto objeto del saneamiento, en su caso, el nombre y domicilio del notario al tiempo del saneamiento. 3. Sealarse un resumen o extracto de modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio. El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual se otorg esta escritura. 35 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I Saneamiento por omisin de la inscripcin
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Cuando el vicio consiste en la falta de inscripcin o publicacin del extracto (cuando se exige) no es necesario proceder previamente a inscribirlo o publicarlo para sanear el vicio, pues sera en principio intil, y en segundo lugar, la ley no exige tal requisito para sanear tal vicio. Adems que en algunos casos no puede omitirse (cuando vicio consta en instrumento privado protocolizado). Cuando vicio consiste en falta de oportuna inscripcin del extracto, la exigencia de correccin del vicio se entiende cumplida con la inscripcin oportuna del extracto de la escritura de saneamiento (siempre contados desde la fecha de la escritura respectiva). Si no se inscribe oportunamente por segunda vez, no puede sanearse un saneamiento. Los vicios cometidos con ms de 10 aos de antigedad, no requieren de saneamiento de acuerdo a esta ley, por lo que queda convalidado por la prescripcin de 10 aos del Art.1683 CC. Asimismo, no requieren saneamiento los vicios de nulidad absoluta de las S.A. cuando hubiera transcurrido por ms de 4 aos desde que se cometi el vicio. Quedan saneados por la prescripcin de 4 aos que establece el Art. 6 de la ley 18.046. Nota final: En consecuencia las sociedades colectivas se sanean con las mismas formalidades que se constituyen y se modifican. Debe contener: Escritura pblica de saneamiento que debe contener las menciones del Art.3 de la Ley 19.499 Un extracto de esa escritura de saneamiento que debe cumplir con las menciones del Art. 4 de la ley. Debe inscribirse en el registro de comercio del domicilio social.
Modificaciones a la sociedad colectiva sta materia est reglamentada Art. 350 inc. 2, 360 y 361. Las modificaciones, Reformas, que se hagan a la Sociedad slo producen efectos contra los terceros desde la fecha en que se deja constancia de su ocurrencia en la forma que indica el Art. 350 inc. 2 esto es, en la medida en que se cumplan las formalidades de modificacin. Respecto de las modificaciones a la Sociedad cuyo extracto no fue oportunamente inscrito: sta modificacin no producir efecto ni frente a los terceros ni frente a los socios, sin perjuicio de que pueda ser saneada dicha omisin. La ley seala en el Art. 361 que esta privacin de efecto (respecto de terceros y Socios) opera de pleno derecho, no requiere de una declaracin judicial. Respecto a la modificacin de la sociedad oportunamente inscrita pero que adolece de vicios formales:
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La modificacin produce efectos respecto de los terceros y respecto de los socios, mientras no sea declarada judicialmente la nulidad del acto modificatorio. Una vez declarada la nulidad, por adolecer un vicio formal, esta nulidad no opera retroactivamente, solo rige para las situaciones futuras que ocurran a partir del momento en que quede ejecutoriada la respectiva sentencia que declara la nulidad. As lo seala el Art. 361.
Administracin de las sociedades colectivas comerciales. Reglamentacin.
El rgimen de administracin De la Sociedad Colectiva: Art. 384 a 403 La forma de administrar este tipo de sociedad se rige: a) Por lo que se haya estipulado en la escritura social, conforme lo dispuesto en el Art. 384 en relacin con el Art.352 n3, y 354 inc.2 b) En lo no previsto en la escritura social se aplican las reglas que expresan los Art. 385 a 403 inclusive. De tal manera que la administracin puede corresponder a todos los socios, ya sea porque as lo han estipulado en el Estatuto Social o bien porque en su defecto y por aplicacin de la norma supletoria del Art. 385, la administracin corresponder de derecho a todos y cada uno de los socios, pudiendo desempearla por s mismos o por delegados, sean socios o extraos (este ltimo que no tengan la calidad de socio). De tal manera que cuando el contrato social no se designa al administrador o administradores (socios o extraos) se entiende por expresa disposicin legal que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar la sociedad, y en consecuencia de obligar solidariamente la responsabilidad de todos, no se necesita del consentimiento. Mandato Tcito Reciproco, as se conoce por doctrina. Consecuencia de lo anterior y en virtud de ste mandato legal de administracin, cada uno de los socios puede vlidamente ejecutar actos y celebrar contratos siempre que queden comprendido dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean conducentes al cumplimiento de los fines que los socios se hubieren propuesto. Como una forma de proteger a los socios, de la eventual administracin que pudiere hacer otro de los socios, la ley establece y reconoce el derecho de oposicin, de los socios respecto a la ejecucin o celebracin de un acto o Contrato que proyecta realizar otro socio, salvo que se refiera a la mera conservacin de las cosas sociales. Este derecho de oposicin est reglamentado en los Art. 388 a 391.
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El efecto del ejercicio de este Derecho, es suspender provisionalmente la ejecucin del Acto o celebracin del contrato que se proyecta realizar, mientras la mayora de los socios no se pronuncien de respecto de la conveniencia o inconveniencia. En ese caso, el acuerdo de la mayora va a obligar a la minora cuando recaiga sobre actos de simple administracin o bien dentro de actos de disposicin que estn comprendidos dentro del giro u operaciones designadas en el contrato social. Si no se da esta mayora, el socio debe abstenerse de ejecutar el acto o celebrar el contrato proyectado. En el evento de que a pesar de la oposicin, se verifica el acto o contrato con terceros de buena fe, o sea que no tenan conocimiento de que exista esta oposicin por parte de los dems consocios, los socios quedaran obligados solidariamente a cumplir las obligaciones que genere este acto o contrato, pero el socio infractor estar obligado a indemnizar los perjuicios que el acto les hubiera causado a los dems socios. Nota: quin conoce de la demanda? el juez rbitro que las partes hayan designado o que se designe al efecto.
Administracin delegada. Es aquella que recae en uno o varios socios, o terceros extraos. Cuando la facultad de administrar est delegada en uno o ms socios, los dems quedan inhibidos de tener toda injerencia en la administracin de la sociedad. La facultad de administrar trae consigo de usar la firma social (nombre de la compaa). Es importante distinguir si en la escritura social: a. Se design al o los socios administradores delegados, b. O bien si se hizo en un acto posterior. Si el nombramiento del socio administrador se hizo en el acto constitutivo de la sociedad: La Renuncia o revocacin no es posible, y si de hecho ocurre, es causal de disolucin o trmino de la sociedad, por cuanto se entiende que el nombramiento ha pasado a ser una clusula esencial que ha motivado a las partes para celebrar el contrato. (Art.2072 CC) Si el nombramiento fue efectuado en un acto posterior: En ese caso, la renuncia o revocacin del socio administrador no tiene ninguna incidencia en la vigencia o duracin de la sociedad, porque no ha sido una clusula esencial prevista por las partes al momento de la celebracin del contrato, sino que por un acto posterior. Facultades del administrador delegado.
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Tiene nicamente las facultades que le menciona su ttulo de nombramiento (escritura constitutivo o escritura posterior) (Art.394 CdC). Le corresponde la Representacin, tanto judicial como extrajudicial de la Sociedad. Pero necesita de un poder especial para los siguientes actos: o Vender bienes inmuebles, por su naturaleza o destino. o Hipotecar bienes inmuebles por su naturaleza o destino. o No puede alterar la forma de dichos bienes. o No puede transigir (celebrara contrato de transaccin) ni comprometer (someter a compromiso, conocimiento juez rbitro) negocios de cualquier naturaleza (Art.395
CdC).
Administracin delegada conjunta En caso que se confiera la administracin a dos o ms socios, deben ejecutarla de consuno. La oposicin de uno afecta al otro. Si administracin fue otorgada a tres o ms, actan conforme al voto de la mayora, y si no hay mayora se debe abstener de ejecutar el acto o contrato. No obstante la oposicin, este administrador dscolo ejecuta dicho contrato con un tercero de buena fe, deber infractor responder de los perjuicios de la sociedad (Art.399 CdC). Derechos del socio administrador (Art.400 CdC). 1. Oponerse a los actos fraudulentos que quiera ejecutar el administrador. 2. Nombrar un coadministrador cuando estimen que las gestiones del administrador causen perjuicios (la mayora de los socios lo tiene) que sean reales, en orden a que provoca perjuicios a la sociedad. 3. Solicitar la disolucin de la sociedad cuando la gestin del administrador provoque perjuicios a la compaa (en concordancia con Art.2108 CC). Caractersticas de la administracin. a. Es indelegable: Quien recibe el cargo no puede delegar la administracin, salvo que en los estatutos est expresamente sealado que puede hacerlo (Art.401 CdC). b. Es intransmisible: al fallecimiento del administrador no se transmite la administracin a sus herederos. La sociedad debe disolverse, de acuerdo al Art.2108 CC bajo la causal de prdida de administrador inteligente salvo que se reformen los estatutos y todos los dems socios (ms los herederos del administrador fallecido) acuerden otra cosa. c. Es insustituible: el Art.404 n3 CdC prohbe expresamente a los socios hacerse sustituir en las labores de administracin, salvo el acuerdo de todos los socios. Si se hace, sustitucin es nula siendo causal de disolucin de la sociedad. Responsabilidad de las Sociedades Colectivas Comerciales. 39 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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De acuerdo a lo sealado en el Art.370 CdC, los socios son solidariamente responsables de todas las obligaciones, y no puede derogarse por causa alguna esta solidaridad. Cuando la sociedad no responde de las obligaciones contradas por su representante, y esta obligacin nace de un acto celebrado por el administrador dentro de sus facultades en uso de la razn social, cualquiera de los socios, o todos ellos, estn obligados a responder frente al acreedor social, y con todos sus bienes embargables. Acreedor debe intentar cobro o demandar a los socios para el pago. Segn algunos autores, se puede accionar indistintamente contra los socios y la sociedad. Estimamos que esto no se puede dar, de acuerdo al Art.370.
La Razn Social
Concepto De acuerdo al Art.365 CdC, es la formula enunciativa de los nombres de todos los socios o algunos de ellos, ms la frmula y compaa. Cuando el nombre o razn social no incluye el nombre de todos los socios debe agregarse y compaa entendindose que en esta expresin se incluyen los dems socios. Caractersticas de la razn social 1. Veracidad: (Art.366, 367 y 368 CdC) La razn social debe ser real y cierta. Esto, como consecuencia de ser la razn social un atributo de la personalidad jurdica de la sociedad, por tanto slo puede estar compuesto por los nombres de las personas que sean socios. Si se incluye un nombre ajeno al nombre y ste tercero acepta, responder en los mismos trminos de los socios por las obligaciones sociales (Art.368 CdC). En cuanto a la sociedad, al incluir el nombre de un tercero no socio a la razn social, comete el delito de falsedad o falsificacin. De la misma forma se da el delito de estafa. Como consecuencia de la veracidad, el cambio de nombre de un socio cuyo nombre figura en la razn social, igualmente debe reflejarse este cambio en la misma razn social. Una vez que se disuelve la sociedad, no puede usarse la razn social. Quien lo hace comete el delito de falsedad (Art.367 CdC) 2. Es esencial: 40 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Es esencial porque es un atributo de la personalidad jurdica. Es una clusula que debe incluirse en los estatutos sociales. Si se omite, es saneable ya que es un vicio formal. 3. No puede cederse: Es consecuencia de su carcter esencial, el hecho que no puede cederse la razn social. Art.369 CdC La razn social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l. 4. Exclusividad: Slo la sociedad puede usar privativamente el nombre y ninguna persona puede atribuirse o arrebatar el uso. Si ocurre y se usurpa el nombre de la sociedad, quien lo haga deber indemnizar los daos y perjuicios provocados (Art.2314 y ss. CC) 5. Invariabilidad No puede cambiar. Permanece mientras no cambie el nombre de los socios involucrados en la razn social. Como corolario de estas caractersticas, el uso de la razn corresponde a los administradores de las sociedad (Art.372, 373, 374 y 393 CdC). Prohibiciones de los socios (Art.404 CdC) Todas estas prohibiciones estn en favor de la sociedad y de los respectivos socios. Art.404 n1: prohbe al socio extraer una cantidad mayor de dinero que la asignada.
La infraccin de esta norma autoriza a los dems socios para hacer lo mismo (proporcional al capital aportado). La desventaja que lleva aparejada esta sancin es la posible descapitalizacin de la sociedad. Como otra sancin, los dems socios tienen derecho a exigir al socio infractor restituir el exceso de la cantidad extrada (lo anterior, sin perjuicio de las sanciones previstas en los estatutos). Art.404 n2: aplicar fondos comunes a negocios particulares, y usar la razn social en los negocios particulares.
El socio que incurre en esta prohibicin est obligado a llevar al haber social las ganancias de tal negocio; deber adems cargar por su cuenta con las prdidas, y devolver a la sociedad dinero por concepto de prdidas y perjuicios (en otros trminos, indemnizacin de perjuicios). Art.404 n3: socio no puede ceder su parte o inters en la sociedad y hacerse sustituir en la administracin de la sociedad.
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Si se infringe esta norma, ambos actos son nulos (la cesin de intereses y la sustitucin en la administracin). El fondo de esta prohibicin radica en que no puede hacerse partcipe en la sociedad un tercero sin el consentimiento de los dems socios, menos, si se tiene la administracin (son sociedades de personas). Si se acuerda esto, debe modificarse la escritura de la sociedad (con todas las formalidades antes vistas a este respecto). Si socio aun as cede sus derechos, es responsable de las obligaciones sociales de la misma forma que los dems socios (relacin con Art.350 inc.2 y Art.361 CdC). Art.404 n4: explotar por cuenta propia la industria de la sociedad.
Si se incurre en esta prohibicin, las ganancias pasan a la sociedad, y las prdidas debe soportarlas el socio. Tngase presente el Art.406 respecto al socio industrial, que prohbe al socio negociar en actividades que lo distraigan de sus atenciones sociales, bajo la misma sancin del Art.404 n4. De acuerdo al Art.405, si un socio solicita autorizacin para efectuar una operacin mercantil, no pueden negarse, salvo si esta autorizacin traiga consigo perjuicio cierto y manifiesto (autorizacin debe ser conforme a la unanimidad de los socios, salvo si en los estatutos se ha establecido algo distinto). Si los socios niegan esta autorizacin injustificadamente, socio puede recurrir en subsidio al rbitro para obtenerla, o si no, puede acudir a la justicia ordinaria.
Disolucin o trmino de la sociedad (Art.407 CdC) De acuerdo a este artculo, la sociedad se disuelve por las normas del CC. (Art.2098 y ss. CC): 1. Llegado el plazo o cumplida la condicin fijados en el contrato (Art.2098 CC) En cuanto al plazo, opera de pleno derecho. Para evitar el fin de la sociedad por esta causa, puede establecerse un sistema de prrroga de plazo. De este modo se evitan las formalidades de la escritura con la que deba modificarse (ejemplo: sociedad tendr plazo de 5 aos, prorrogable automticamente por 5 aos ms, si ningn socio se opone a esta prrroga. Clusula de prrroga de acuerdo al Art.350 inc. final CdC). 2. Finalizacin del negocio para el cual fue constituida (Art.2099 CC) No es comn que se constituya sociedad con un negocio espordico. 3. Insolvencia de la sociedad (Art.2100 CC) No opera de pleno derecho; debe solicitarse declaracin judicial y acreditar situacin de insolvencia. Ms aun si sociedad est en quiebra. 42 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Insolvencia: es la situacin de hecho que deriva del desequilibrio del patrimonio de la sociedad, donde el pasivo exigible es mayor al activo realizable.
4. Prdida o extincin de la cosa que conforma su objeto total (Art.2100 CC) Si la destruccin es parcial, la sociedad subsiste, a menos que los socios estimen que no puede continuarse con ella con el patrimonio restante. Requiere de declaracin judicial (ejemplo: explotacin de un derecho industrial del cual no era dueo y dueo lo reivindica). 5. Falta de cumplimiento del aporte de algn socio(Art.2101 CC) Tambin debe declararse. Cualquier socio puede pedirla; asimismo, los socios tienen derecho a exigir el cumplimiento forzado (Art.379 CdC). 6. Prdida de la cosa dada en usufructo (Art.2102 CC) Los socios pueden consentir en continuar con la sociedad sin esa cosa, o a exigir que el socio reemplace la cosa. 7. Muerte de un socio (Art.2103 CC) A menos que se estipule seguir adelante, ya sea con los herederos del fallecido, algunos de ellos, o sin ellos: a. Si se acord continuar con la sociedad con los socios sobrevivientes, sin los herederos, stos tienen derecho a reclamar la cuota del causante, valorada a la poca que se tenga conocimiento de su fallecimiento. Respecto a las ganancias o prdidas posteriores, no tienen participacin, a menos que sean negocios ya iniciados a la poca del conocimiento de la muerte del socio (Art.2105 inc.1 CC). b. Si se acuerda continuar con los sobrevivientes y los herederos que aceptan la herencia del fallecido, pasan a formar parte de la sociedad, con todos los derechos y obligaciones imputables al socio fallecido. Conviene aceptarla a los herederos con beneficio de inventario (Art.1247 y 1248 CC). c. Puede acordarse en los estatutos continuar slo con algunos de los herederos (relacin con Art.352 n12 CdC). Los excluidos no pasan a ser socios y tienen derecho de pagrseles la parte de la herencia que les corresponda. Perciben lo que les corresponda proporcionalmente. De este modo debe procederse con la liquidacin parcial de la sociedad, continuando con el resto de los herederos. Esta causal no rige para sociedades de capital. Mientras administrador no reciba noticia de la muerte de un socio, se entiende que la sociedad subsiste. 8. Incapacidad sobreviniente del socio o su insolvencia (Art.2106 CC) 43 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Los socios pueden convenir continuar con su representante legal. Lo mismo en el caso de insolvencia, pues permite continuar con los acreedores del insolvente, que ejercern los derechos, o el sndico en caso de caer en quiebra. 9. Consentimiento mutuo de los socios (Art.2107 CC) Es tan slo la manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad. Claro est, deben seguirse las formalidades. 10. Renuncia del socio (Art.2108 CC) Opera respecto de las sociedades indefinidas y cuando est sealado en los estatutos (Art.352 n12 CdC). Esta renuncia, eso s, debe cumplir 3 requisitos: a. Debe ser notificada a los socios (Art.2109 CC) La ley entiende que la notificacin efectuada al administrador, fue hecha a todos los socios, y si uno de ellos no ha sido notificado puede aceptar la renuncia con posterioridad, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio (Ley no establece ms formalidades). b. Debe ser de buena fe (Art.2111 CC) De acuerdo al Art.2111, se entiende que hay mala fe cuando el socio se apropia de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad (puede darse mala fe de acuerdo al Art.404 n4). Los socios pueden excluir de todos los beneficios al renunciante de mala fe y obligarlo a participar de las prdidas. c. No debe ser intempestiva (Art.2112 CC) La ley entiende en los Art.2112 y 2113 CC que es intempestiva cuando la separacin del socio perjudica a la sociedad, debiendo esperar un momento conveniente, sobre todo si se requiere su presencia. Estas mismas reglas se aplican cuando socio se retira sin renunciar. 11. Grave motivo (Art.2108 CC con ocasin de la renuncia). Tanto la doctrina como la jurisprudencia han entendido como grave motivo: a. Cuando socio no entera o no paga su aporte. b. La prdida de administrador inteligente. c. Enfermedad habitual que inhabilite al socio cumplir con sus funciones (respecto del socio que aporta trabajo). d. Mal estado de los negocios por circunstancias imprevistas. e. En general, otros motivos de igual importancia (Art.400 inc.2 CdC) 44 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Cualquiera sea la causal invocada, se debe formalizar por escritura pblica, salvo la causal de plazo, con todas las solemnidades pertinentes
Efectos de la disolucin Comienza la etapa de liquidacin (Art.408 y ss. CdC). Personalidad jurdica subsiste en la etapa de la liquidacin. Administradores de la sociedad dejan de actuar, por tanto pierden la facultad de obligar la responsabilidad de los socios (Art.410 y 416 CdC). Liquidador asume la personalidad jurdica.
Liquidacin de la Sociedad Colectiva

() Sin previamente cumplir con las formalidades habilitantes para enajenar esos bienes cuando haya un menor entre los socios (representante legal tiene que vender bienes races previa autorizacin judicial por causa de utilidad. En este caso no es necesario). Liquidador puede vender bien raz no obstante haber un incapaz entre los socios. Art.22 n4 CdC: en registro de comercio deben inscribirse las escrituras en que los socios nombren a gerente de sociedad en liquidacin. Consecuencias de la liquidacin Patrimonio sigue siendo social. Los acreedores pueden hacer efectivos los crditos sobre ese patrimonio preferentemente de los acreedores personales (stos solo pueden pedir medidas conservativas respecto de las utilidades que corresponden al deudor [Art.2096 CC]). Liquidador puede vender libremente los bienes sociales, salvo que se haya acordado con los socios distribuirlos entre ellos. Liquidador pasa a ser representante de la sociedad disuelta, y no cada uno de los socios individualmente considerados. Los dems efectos de la personalidad jurdica (en cuanto a la razn social, etc.)
Quin liquida una sociedad colectiva comercial? Debe hacerlo (Art.408 CdC) la persona que ha sido nombrada en la escritura social o de su disolucin (Art.352 n9).
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Si en alguna de esas escrituras no se designa un liquidador, el nombramiento debe hacerlo por unanimidad los socios, y si hay disenso lo nombra el juez. El nombramiento puede recaer en un socio o un tercero que no sea socio, tambin pueden realizar colectivamente la liquidacin (de consuno de acuerdo a los Art.408 y 409 CdC). En los casos en que el nombramiento se haga con posterioridad a una de las dos escrituras (de constitucin o de disolucin), debe hacerse por escritura pblica e inscribirse en el registro de comercio (Art.22 n4 CdC). Facultades del liquidador. Cabe sealar que el liquidador es un verdadero mandatario de esta sociedad, por lo que debe seguir escrupulosamente las instrucciones recibidas, en orden a su ttulo de nombramiento. Si no se indicaron sus facultades, no puede ejecutar actos ni otros contratos sino los que ataen directamente a su encargo (Art.410 y 411 CdC) A consecuencia de lo anterior, el Art.411 inc.2 prohbe al liquidador constituir hipoteca, prenda, anticresis, tomar dineros a prstamo (mutuos), comprar mercaderas para vender, endosar efectos de comercio, no puede celebrar transaccin sobre derechos sociales ni someter a compromiso dichos derechos sociales. Obligaciones del liquidador (Art.413 CdC, stos, cuando no se han indicado en su ttulo de nombramiento). 1. Formar inventario de bienes de la sociedad una vez asumido el cargo. 2. Continuar y concluir operaciones pendientes al momento de la disolucin. 3. Exigir cuenta a administrador de la sociedad y a cualquiera que haya manejado intereses sociales (si se opone, se sigue contra l un juicio de rendicin de cuentas). 4. Liquidar y cancelar cuentas de la sociedad con terceros y cada uno de los miembros (pagar el pasivo). 5. Cobrar crditos, percibir su valor y otorgar los respectivos finiquitos. 6. Vender mercaderas y efectos sociales aun cuando existan menores, salvo si acordaran repartirlos entre ellos. 7. Presentar estado de liquidacin cuando socios lo exijan (cuentas peridicas de liquidacin). 8. Rendir al fin de la liquidacin cuenta general de su administracin. Los problemas que se originen con ocasin de esta cuenta son materia de arbitraje forzoso, por ende, sometidas a compromiso (Art.414 CdC en concordancia con Art.227 n3 COT). 9. De acuerdo al Art.416 CdC, representar activa y pasivamente a la sociedad. La ley no fija plazo para la liquidacin, pues la funcin del liquidador est sujeta al cumplimiento y finalizacin de las operaciones de la sociedad, por lo que, si no se estipul plazo, debe durar hasta la conclusin de su cometido, salvo si renuncia o es removido.
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Los liquidadores pueden removerse de acuerdo al Art.2072 CC. El liquidador que fue nombrado de otra forma puede ser removido por las reglas generales del mandato. Responsabilidad del liquidador. Le corresponde la responsabilidad propia de un mandatario, y la de indemnizar prejuicios a la sociedad por sus acciones culposas o dolosas. Cuando los socios han acordado hacer la liquidacin por s y conjuntamente, deben sujetarse a las reglas indicadas en los Art.407 a 418 CdC, y respecto a las deliberaciones, se regirn por los Art. 387 a 391 CdC (a propsito de la administracin conjunta). Prescripcin de las acciones en sociedades colectivas (Art.419 a 423 CdC) Estos artculos contienen reglas especiales para la prescripcin de las acciones derivadas de la liquidacin: a. Acciones contra los socios no liquidadores o sus herederos (Art.419). Prescriben en 4 aos desde la fecha de disolucin de la sociedad, siempre que la escritura haya fijado un plazo de duracin para la sociedad o se haya inscrito la escritura de la disolucin. Si el crdito era condicional, plazo corre desde que se cumple la condicin. Pasados los 4 aos, los socios no liquidadores no estn obligados a declarar judicialmente las deudas de la sociedad (Art.421). Corre contra menores y no se interrumpe sino de acuerdo a la gestin judicial dentro de los 4 aos (interrupcin civil. Relacin con Art.2518 CC). Excepcionalmente no aplica cuando liquidan los mismos socios, ni cuando la sociedad se ha declarado en quiebra (Art.419 a 422 CdC). b. Acciones de acreedores contra socio(s) liquidador(es) y de socios entre s. Prescriben de acuerdo a las reglas generales (5 aos para la accin ordinaria. 3 aos para la accin ejecutiva. Art.2515 inc.1 CC) (Art.423 CdC)
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Sociedades de Responsabilidad Limitada (S.R.L.)

Aspectos Generales En lo no previsto en la ley 3918 del 14/03/1923 se rige por las estipulaciones de los estatutos sociales contenidos en la escritura social y en lo no previsto por ellos se aplican las normas o reglas de las sociedades colectivas civiles o comerciales segn la naturaleza de la sociedad y adems les son aplicables las disposiciones del articulo 2104 CC. Concepto Aquellas en que todos los socios administran por s o por un mandatario designado de comn acuerdo, donde la responsabilidad de los socios est limitada al monto de sus aportes o a una suma mayor que se estipule en los estatutos de la sociedad. Caractersticas. a. b. c. d. No pueden estar constituidas por ms de 50 socios. No pueden tener giro bancario (estas son S.A especiales) Tienen patrimonio propio distinto del de los socios Los socios responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportes o una suma superior que se haya estipulado en los estatutos. e. La razn social puede contener el nombre de todos los socios, de uno o ms, o hacer una referencia al objeto social y debe terminar con la palabra limitada. Si se omite dicha palabra los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales. Constitucin de las SRL a. Es solemne: debe otorgarse una escritura pblica de constitucin esta debe contener las menciones que seala el Art.352 CdC mas una mencin especial que es la declaracin expresa que hacen los socios que limitan su responsabilidad hasta el monto de sus respectivos aportes, pudiendo establecer en los estatutos que el monto por el cual respondern ser superior al de su aporte. b. Un extracto de la escritura pblica de constitucin y la inscripcin en el registro de comercio del domicilio de la sociedad en un plazo de 60 das contados desde el otorgamiento de la escritura pblica Art. 354 CdC c. El extracto debe publicarse en el D.O por una sola vez dentro del mismo plazo (60 das). [Con objeto de fomentar la creacin de pequeas y medianas empresas, se estableci la gratuidad de la publicacin en el D.O. con el fin que no sea tan onerosa la creacin de este tipo societario. Sin embargo, esta solemnidad no ha sido derogada][todas las escrituras de constitucin, disolucin y particin de sociedades deben ser suscritas por abogados].
DERECHO COMERCIAL I Sanciones al incumplimiento
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Si se omite cualquiera de los requisitos sealados, se aplican los Art.353, 355, 355 A, 356, 357 inc. 1 y 358 a 361 CdC. (Sancin de nulidad absoluta de pleno derecho y nulidad saneable) (Lo que llama la atencin es que dentro de la sancin no se aplica el 357 inc.2). Cuando el vicio formal dice relacin con la publicacin defectuosa o inoportuna del extracto, se aplican las reglas que los mencionados artculos dan para la inscripcin del extracto. Cuando se constituye la SRL se inscribe y publica el extracto oportunamente, tales formalidades producen efecto retroactivo a la fecha del otorgamiento de la escritura pblica por lo que la sociedad nace a la vida jurdica el da que se otorga la escritura pblica. Responsabilidad de los socios Los socios responden hasta el monto de su respectivo aporte o por un monto superior en la medida que as se haya sealado en los estatutos. En este tipo de sociedades los socios solo arriesgan los bienes aportados de modo que si la sociedad tiene perdidas los socios perdern todo o parte de su aporte. En consecuencia y con la referencia que el articulo 4inc. 2 hace a los Art.455 y 456 del CdC, los socios solo son responsables por los respectivos aportes que se obligan a llevar por lo tanto no respondern frente a los terceros por las deudas de la sociedad ni siquiera en el evento de no haber enterado su aporte. (455 y 456 CdC derogados se referan a las S.A, la referencia es del artculo 1 y 19 de la ley de S.A. que seala que son responsables solo por sus aportes) En materia de administracin: se est a los estatutos y en su defecto a las reglas de administracin de las sociedades colectivas artculos 384 a 403 CdC. En materia de disolucin: se disuelven en los mismos casos que las sociedades colectivas con la particularidad que la muerte no es causal de disolucin, la sociedad continua con los herederos del socio fallecido artculo 4 de la ley 3918 que hace referencia al artculo 2104 del CC (a menos que se estipule lo contrario) Respecto de las formalidades de disolucin: publicacin del extracto de la escritura de disolucin, escritura pblica de disolucin, inscribir el extracto.
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Sociedades Annimas (S.A.) (Ley 18.046)

Reglamentacin Ley 18.046 publicada en el D.O. del 22/10/1981. Definicin legal. Art.1 Ley 18046: es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn que es suministrado por accionistas responsables por sus respectivos aportes, y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. Comentarios a esta definicin sta pone nfasis en que es una persona jurdica, o sea, privilegia el aspecto sujeto de Derecho por sobre el aspecto contractual. Esto para la doctrina viene a confirmar la teora que sostiene que la naturaleza jurdica de una sociedad es la de una institucin, es decir, una reunin o asociacin de personas encaminada a un propsito e inters comn, sin desconocer el carcter contractual que tiene principalmente en su etapa de constitucin y creacin al igual que los dems tipos societarios. Pone nfasis slo en dos aspectos de la sociedad: o En la administracin. o En la responsabilidad de los socios. Cabe hacer presente el carcter comercial que le reconoce el Art.1 inc.2 de la ley, independiente del giro a que se van a dedicar.
Origen. El origen de las sociedades annimas est vinculado a los descubrimientos geogrficos del Siglo XVIII que facilitaron la creacin de compaas para explotar el comercio con las Indias Orientales. Se creaban estas compaas por la reunin de capitales, para llevar a cabo la expedicin o empresa y as poder repartirse entre muchos los riesgos inherentes a este tipo de expediciones. Este capital estaba dividido en partes iguales que se llamaban acciones. La primera sociedad annima fue la Compaa Holandesa de las Indias Orientales creada en 1602. Luego, con la Revolucin Francesa y los principios de la libertad de comercio, el CdC Francs de 1807 distingui entre las sociedades annimas y en comandita. stas no necesitaban de la autorizacin del Gobierno para existir, en tanto que para aquellas se mantuvo la autorizacin del Estado para su existencia. 50 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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Luego, en 1867 se dict una ley que permiti la libre creacin de sociedades annimas sin necesidad de autorizacin del Estado. Caractersticas de las S.A. a. Son solemnes (Art.3, 4 y 5 de la ley). b. Son siempre comerciales (Art.1 inc.2) c. En cuanto a la responsabilidad de los socios por las deudas sociales, sta est limitada solo al pago del aporte suscrito, por lo que no responden de las deudas sociales. d. La administracin corresponde a un rgano colegiado y colectivo denominado directorio, conformado por miembros esencialmente revocables, pudiendo o no ser accionistas, pero generalmente son terceros ajenos (Art.1 y 31) e. El capital social debe estar dividido en acciones, y las acciones son ttulos de crdito esencialmente negociables que se transan (Art.4 n5, 11 y 14). Clasificacin de las S.A. Las sociedades annimas, de acuerdo al Art.2 se clasifican en: 1. Abiertas: son aquellas que se inscriben voluntariamente o por obligacin legal en el Registro de Valores de la Superintendencia de Valores y Seguros (en adelante, SVS). 2. Especiales: son aquellas reglamentadas en el Ttulo XIII de la Ley 18.046 (entre otras, compaas aseguradoras, administradoras de fondos mutuos, bolsas de valores y otras que la ley someta expresamente a este ttulo. Art.126). 3. Cerradas: aquellas que no califican como abiertas o especiales [por criterio de exclusin]. La diferencia entre estas sociedades radica en que las abiertas y las especiales quedan bajo fiscalizacin de la SVS. Si una sociedad annima abierta o especial deja de tener dicha calidad, debe solicitarse la exclusin del registro y fiscalizacin de las SVS. Constitucin de las S.A. De acuerdo con lo expuesto en el Art.3, las sociedades se forman, existen y prueban por escritura pblica que debe inscribirse en los trminos del Art.5, es decir, son solemnes y dichas solemnidades consisten en una escritura pblica con las menciones del Art.4. Un extracto que debe contener las menciones del Art.5 El extracto que debe publicarse por una vez en el Diario Oficial, dentro de 60 das desde la fecha de la escritura.
DERECHO COMERCIAL I Menciones de la escritura. (Art.4) -
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4 n1: El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos. 4 n2: El nombre y domicilio de la sociedad.
Este nombre debe incluir las palabras sociedad annima o con las siglas S.A. (Art.8). Si el nombre es semejante o idntico a otra, la ya existente tiene derecho a demandar para que la otra modifique su nombre (controversia se dirime por las reglas del procedimiento sumario). En cuanto al domicilio, corresponde al domicilio civil, el que debe indicar la comuna. No es mencin esencial. El Art.5 A suple el silencio de las partes (se entiende por domicilio el lugar de otorgamiento de la escritura). Su importancia radica en los efectos procesales. 4 n3: La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad.
La sociedad puede tener varios objetos o giros, lo cual se confirma en el Art.9. 4 n4: La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter.
La duracin de la sociedad no es una mencin esencial, ya que se entender por indefinida si no se expresa duracin. La muerte no es causal de disolucin. 4 n5: El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no consista en dinero.
Se debe estipular si son de distinta serie, pero stas deben ser de igual valor (dentro de una misma serie). Una serie es un tipo de acciones que confieren al titular distintos derechos. Dentro del capital, ha distinguir entre: a. Capital nominal: aquel que se ha estipulado en los estatutos o en sus modificaciones posteriores. b. Capital suscrito: aquel monto del capital nominal colocado entre el pblico, de tal manera que quien suscribe este capital se convierte en accionista (forma de suscripcin: Art.12 Reglamento de Ley S.A.) c. Capital pagado: el efectivamente ingresado a la caja social en cumplimiento de la suscripcin hecha por el accionista.
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4 n6: La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas.
La sociedad est administrada por un rgano llamado directorio. Las S.A. cerradas son fiscalizadas por inspectores de cuenta o auditores externos elegidos por la junta de accionistas [Art.51]. Las S.A. abiertas son fiscalizadas internamente por empresas auditoras externas y sujetas al control interno de la SVS [Art.52 y 53]. No es mencin esencial. Al silencio de las partes, rige el Art. 5 A inc.2.
4 n7: La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de cada ao.
No es esencial, pues este mismo numerando establece fechas para dichas operaciones: a. Cierre del ejercicio: 31 de diciembre. b. Balance: 31 de diciembre. c. Junta de accionistas: el 1er cuatrimestre de cada ao.
4 n8: La forma de distribucin de las utilidades.
No es esencial. La parte de las utilidades lquidas de la sociedad que corresponde a cada accionista se denomina dividendos. 4 n9: La forma en que debe hacerse la liquidacin.
No es mencin esencial. La misma ley regula este tema [Art.110 a 120]. 4 n10: La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador.
No es mencin esencial. Si nada se dice en los estatutos, se entiende que ser un rbitro arbitrador.
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4 n11: La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades annimas abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social.
No es esencial. Al silencio de las partes rige el Art.5 A. 4 n12: Los dems pactos que acordaren los accionistas.
Modificacin de las S.A. (prembulo) En cuanto al extracto de modificacin de una sociedad annima, debe expresar la fecha de la escritura que se modifica, el nombre y el domicilio del notario, y slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se refiere a menciones del extracto. Modificacin de las S.A. La modificacin de los estatutos sociales es materia de competencia de una junta de accionistas, y en particular, de una junta extraordinaria, de acuerdo al Art.57 n2. De los acuerdos celebrados en dicha junta, debe dejarse constancia en un acta reducida a escritura pblica [Art.3 inc.2]. El extracto de modificacin debe inscribirse en el registro de comercio y publicarse en el Diario Oficial dentro de 60 das desde la fecha de la escritura respectiva. Lo dicho del extracto de la escritura de modificacin, cuando dicha modificacin afecta a una de la menciones del Art.5, debe hacerse mencin a la reforma.
Incumplimiento de las formalidades (Art.5 A) Contempla las sanciones de nulidad absoluta saneable [Art.6] y la nulidad de pleno derecho [Art.6 A]. Nulidad Absoluta Saneable [Art.6]
Si no se constituye por escritura pblica o se omite en ella cualquiera de las menciones que exigen los n1, 2, 3 o 5 del Art.4, o cuyo extracto se inscribe o publica tardamente, o se omite una de las menciones del Art.5, es nula absolutamente, sin perjuicio de poder sanearse de acuerdo a la Ley 19.499. Art.5 A Efectos de esta nulidad a. Una vez declarada, S.A. debe entrar en liquidacin. b. La sociedad goza de personalidad jurdica y ser liquidada como S.A. si consta el acto constitutivo en escritura pblica, o en instrumento privado reducido a escritura pblica o en instrumento privado protocolizado. 54 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I c. Los otorgantes del pacto declarado nulo son solidariamente responsables de las obligaciones contradas por la sociedad.
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Esta nulidad de constitucin de la sociedad no puede demandarse luego de 4 aos de ocurrido el vicio que la origina (Accin de nulidad prescribe en 4 aos). En cuanto a la omisin de las formalidades de inscripcin, de esta misma sancin [nulidad absoluta saneable] adolecern las modificaciones estatutarias y el acuerdo de disolucin de la sociedad que sean oportunamente inscritos y publicados, pero que en cuyos extractos se omiti cualquiera de las menciones del Art.5. En los casos anteriores existe un vicio formal. Sin embargo, estas modificaciones producen efectos frente a terceros y accionistas mientras no se declare la nulidad. Y en el caso que se llegare a demandar la nulidad, sta no opera con efecto retroactivo, por lo que producir sus efectos slo desde que la sentencia de nulidad quede firme y ejecutoriada [Art.6 inc.2]. Si hubiese disconformidad esencial (esto es, que lleve a una errnea comprensin de la escritura extractada) entre la escritura y su extracto, esta disconformidad equivale a una omisin. Nulidad de pleno Derecho.[Art.6 A]
Se da cuando el acto de constitucin no consta en alguno de los tres instrumentos (Escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica o instrumento privado protocolizado). Si existe de hecho, dar lugar a una comunidad entre los socios. Los intereses se regirn por lo estipulado en cuanto a las ganancias, prdidas y restitucin de los aportes. En lo no previsto, se rigen por las normas de las S.A. Efectos de esta nulidad: a. Sern solidariamente responsables los pseudo-socios o favor de los terceros que hubieran contratado a nombre e inters de esta comunidad. b. Est prohibido oponer a terceros la falta de estos instrumentos y a fin de prevalerse de esta responsabilidad solidaria, los terceros pueden acreditar por cualquier medio la existencia de hecho de esta sociedad annima. El juez apreciar las pruebas mediante las reglas de la sana crtica. c. Respecto al incumplimiento de las solemnidades de modificacin, el Art.6 A inc.2 establece que el extracto que no fue oportunamente inscrito y publicado no produce efectos frente a accionistas ni frente a terceros. Esta privacin de efectos opera de pleno derecho, sin perjuicio de que se pueda sanear en virtud de la ley 19.499. Esta norma es similar al Art.356 CdC. 55 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I El nombre de las sociedades annimas (Art.8)
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En este tipo societario el nombre debe incluir las palabras sociedad annima o bien la abreviatura S.A.. Es la nica exigencia que la ley requiere respecto del nombre, existiendo amplia libertad para determinarlo. Eso s, si el nombre es similar o idntico al de otra S.A., sta tiene derecho a demandar a aquella su modificacin. Esta accin se resuelve en tribunales mediante las reglas del procedimiento sumario. El objeto social (Art.9) La ley seala que las sociedades annimas pueden tener por objeto u objetos cualquier actividad o giro, pudiendo tener varios objetos en la medida que sean especficos (expresados en su estatuto social [Art.4 n3]). Hay amplia libertad social para tener ms de un objeto. La nica limitacin que se establece es que no sea contrario a la ley, ni a la moral, el orden pblico o la seguridad del Estado. En cuanto al carcter civil o comercial del objeto social, aun cuando se convenga ejecutar un giro civil, esta sociedad, por ser annima, siempre ser considerada comercial [Art.1 inc.2]. El capital social Est reglamentado en el Ttulo III de la ley, Art.10 a 30. El capital social de acuerdo al Art.4 n5, 10 y 11, debe estar dividido en acciones de igual valor, debe estar fijado en los estatutos en forma precisa y solo puede ser aumentado o disminuido por medio de una reforma estatutaria. En el caso de estar divididas en acciones de distinta serie, deben tener igual valor. El capital inicial debe estar suscrito totalmente y pagado en un plazo no mayor a 3 aos [Art.11] sin perjuicio de la duracin de la S.A. Si no ocurre esto al vencimiento del plazo de 3 aos, el capital social se reducir al monto efectivamente suscrito y pagado [Art.11 inc.2]. Esta regla permite determinar la efectividad del capital de la sociedad, por cuanto la sociedad no tendr por capital el inicialmente sealado (el nominal), sino el efectivamente suscrito y pagado. Principios que regulan el capital de la S.A. Son: 1. Principio de la Efectividad Este principio exige que el capital social sea real y cierto.
DERECHO COMERCIAL I Existen en la ley varias disposiciones que lo consagran: i. ii.
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iii.
iv.
Art.4 n5: exige que en la escritura deba sealarse el capital, numero de acciones en que se divide, forma y plazo en que debe pagarse, etc. (vase). Art.15 inc.3: Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la establecida en el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, sern solidariamente responsables del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra forma. Art.13: en este tipo de sociedades, el aporte de industria est prohibido. El aporte debe consignarse en dinero o bienes, y en caso de este ltimo, deben los bienes individualizarse tasarse, lo que debe hacerse por peritos. En todo caso, si no se tasan, la ley da plazo de 2 aos desde la fecha de la escritura para alegar esta omisin. Transcurridos estos 2 aos sin alegar esta omisin, sta se sanea por prescripcin. Art.11 inc.2 (vase).
2. Principio de conservacin. Pretende que el capital social mantenga el valor que tenia al momento de la constitucin de la sociedad. Lo consagran: i. Art.10 inc.2 y 3: capital se ajusta automticamente al ejercicio financiero con aprobacin del balance que el directorio someta al consentimiento de los accionistas. Art.16 inc.1: el saldo no pagado de las acciones se debe reajustar segn la variacin de la UF. Art.27: prohbe a las S.A. adquirir y poseer acciones propias. Ello significa disminucin del capital. Slo se permite en los casos expresados en este artculo. Art.28: puede reducirse el capital en ciertos casos y siguiendo ciertos requisitos. Art.78: los dividendos deben provenir de las utilidades lquidas provenientes del ejercicio mismo, o de utilidades retenidas de ejercicios anteriores y aprobados en el balance, previa absorcin de las prdidas.
ii. iii. iv. v.
3. Principio de Invariabilidad. En virtud de este principio, el capital se caracteriza por ser fijo e invariable, por lo que solo puede aumentar o disminuir por medio de una reforma de los estatutos sociales. La decisin de modificar el capital es de competencia de una junta extraordinaria de accionistas, sin perjuicio de la valoracin que se hace y en consecuencia, la modificacin que ste sufre cada
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vez que la junta de accionistas aprueba el balance que es sometido a su consideracin por el directorio de la compaa [Art.10]. Excepciones al principio de invariabilidad. a. Aumento de capital. Requisitos para este aumento Supone una reforma a los estatutos, por lo que debe cumplir con las formalidades propias de una modificacin. El acto de la junta que contiene el acuerdo debe reducirse a escritura pblica, y un extracto de ella debe inscribirse (reg. comercio del domicilio social) y publicarse (una vez en el D.O.). Debe ser acordado en una junta extraordinaria de accionistas y celebrada sta ante notario [Art.57 n2]. Acuerdo debe adoptarse por la mayora que establezcan los estatutos, la que en S.A. cerradas no puede ser menor a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto [Art.67 inc.1] El acuerdo de la junta no puede establecer un plazo mayor a 3 aos contados desde su fecha para la emisin, suscripcin y pago de las acciones respectivas. Transcurrido dicho trmino, aumento de capital quedar reducido a la cantidad efectivamente pagada [Art.24 inc.1 y 2].
Mecanismos para realizar aumento de capital i. Que la S.A. emita nuevas acciones de pago que se ofrecen libremente al precio que acuerde la junta, y este mayor valor debe capitalizarse. La ley confiere al accionista el derecho a suscribir preferentemente estas acciones en proporcin a las acciones que ya posee en la compaa. Es una obligacin de la S.A. ofrecer a lo menos por una vez a sus accionistas esta opcin para que suscriban acciones por aumento de capital. Este derecho es renunciable y transferible. El accionista tiene 30 das contados desde que se publique la opcin para ejercer este derecho en la forma que determinen los estatutos y el reglamento de la ley. Si no se ejerce o no se transfiere la opcin, la sociedad puede ofrecer libremente las acciones a otras personas, y quien adquiera estas acciones por aumento de capital implica que acepta los estatutos y acuerdos de la junta, adquiriendo la calidad de accionista (suscripcin de acciones: Art.25 y 26). ii. Capitalizando el total o parte de las utilidades de la sociedad que no se distribuyan como dividendos mnimos obligatorios o adicionales. Se logra mediante la emisin de acciones
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liberadas de pago que se distribuyen entre los accionistas en proporcin a las acciones que posean [Art.80]. iii. Capitalizando el fondo de revalorizacin del capital propio mediante la emisin de acciones liberadas de pago o del aumento del valor nominal de las acciones; asimismo con los fondos de reserva, que pueden estar establecidos en los estatutos o crearse por acuerdo de la junta de accionistas. Estos fondos pueden ser destinados a cubrir todo o parte del aumento de capital con cargo a dichos fondos. b. Disminucin del capital Requisitos: Supone una reforma a los estatutos sociales. Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas deben celebrarse en presencia de notario. Debe existir mayora para adoptar acuerdos [Art.57 inc.2 y Art.67 n5]. El reparto o devolucin del capital o la adquisicin de acciones con que la disminucin de capital pretenda llevarse a efecto no podr hacerse antes de 30 das desde la publicacin del extracto en el D.O. Asimismo, dentro de los 10 das siguientes de la publicacin en el D.O. debe publicarse un aviso destacado en un diario de circulacin nacional donde se d noticia que se disminuye el capital, y en la pgina web que tenga la S.A. abierta [Art.28].
Formas de disminucin de capital i. ii. iii. Mediante la disminucin del valor nominal de las acciones, devolvindose la diferencia a cada accionista en dinero en efectivo. En el caso que las acciones no estuvieran totalmente pagadas, liberando al accionista de pagar total o parcialmente el saldo insoluto, disminuyendo su valor nominal. Cuando la S.A. compra acciones de su propia emisin, con los requisitos del Art.27 (por regla general la sociedad no puede adquirir acciones propias, salvo los 4 casos del Art.27) Las que se adquieran en los casos n1 y 2 del Art.27, sociedad debe enajenarlas en una bolsa de valores en el plazo de un ao desde las adquiri. Si no lo hace, capital queda disminuido de pleno derecho.
iv.
Las acciones. Concepto Tiene un triple significado a. Puede ser considerada como una parte en que se divide el capital de una S.A. b. Tambin como un ttulo de crdito esencialmente negociable. c. Como un conjunto de derechos patrimoniales e institucionales que confiere a su titular. 59 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
DERECHO COMERCIAL I Clasificacin de las acciones
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1. Desde el punto de vista la forma como se emiten: a. Nominativas: se extienden a nombre de una persona determinada. b. A la orden: se emiten a nombre de una persona determinada, pero se faculta a sta para transferirla en virtud de un endoso. c. Al portador: no estn emitidas a nombre de persona determinada. En nuestra legislacin estn prohibidas. La ley solo reconoce las nominativas [Art.12]. 2. Desde el punto de vista de las preferencias que otorgue a su titular: a. Ordinarias o comunes: confieren a su titular los derechos propios de cualquier accin. b. Preferentes o preferidas: confieren ciertos derechos que no tienen otras acciones [Art.20]. La ley se encarga de sealar que las preferencias deben constar en los estatutos y adems referirse a ellas en el ttulo de las acciones. Las nicas limitantes son: i. No pueden estipularse preferencias sin un plazo de vigencia. ii. No pueden estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que no provengan de las utilidades sociales, por lo que la ley permite la posibilidad de establecer cualquier preferencia, menos stas. 3. a. Acciones de capital: corresponden al aporte en dinero o especies valoradas. b. Acciones de industria: corresponden al aporte de trabajo. Estn prohibidas por el Art.13. 4. Desde el punto de vista del pago: a. Acciones definitivas: aquellas cuyo valor ha sido totalmente pagado. b. Promesas de acciones: aquellas que no han sido totalmente pagadas. Otorgan al accionista los mismos derechos que a los dems, salvo la participacin en las utilidades, que ser a prorrata de las acciones ya pagadas. Suscripcin de Acciones Art.12 del Reglamento de la ley. Requisitos de los ttulos Art.19 del reglamento de la ley. Las acciones deben estar inscritas en el registro de accionistas de la compaa. Puede llevarse por cualquier medio siempre que ofrezca seguridad y que no permita intercalaciones, supresin u otra modificacin.
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En este registro deben inscribirse las transferencias de acciones como asimismo la transmisin de acciones los herederos del accionista, y todo gravamen impuesto a los ttulos (embargo, medida precautoria, usufructo, etc). Transferencia de acciones Una caracterstica fundamental es que el capital est dividido en acciones, y stas son ttulos esencialmente negociables; tal es as que los estatutos no pueden imponer restricciones a los accionistas de poder ceder sus acciones (en las sociedades annimas abiertas). En S.A. cerradas, por el contrario, s puede limitarse debido a que estas sociedades son familiares, por lo que se justifica esta restriccin. En cuanto a la forma de transferirlas, se puede hacer por escritura pblica o instrumento privado firmado por cedente y cesionario ante notario, 2 testigos mayores de edad o un corredor de bolsa [Art.15 Reglamento]. Para que produzca efectos, es necesario que tal instrumento se inscriba en el registro de accionistas que lleva la sociedad. Respecto a ellos, a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre el traspaso, sino que debe inscribirlos de acuerdo a si el acto de cesin cumple con las formalidades. En las S.A. abiertas, la SVS resuelve conflictos que ocurran con ocasin de un traspaso [Art.15, 16 y 17 Reglamento]. Transmisibilidad de las acciones (Art.18, 23, 24 y 25 Reglamento) Los herederos o legatarios deben hacer registrar a su nombre las acciones en el registro de accionistas dentro de 5 aos desde la fecha de la muerte del accionista, bajo sancin de ser vendidas por la sociedad. La venta se har de acuerdo al plazo, forma y condiciones de los Art.23, 24 y 25 del Reglamento. El dinero producto de esta venta queda a disposicin de los herederos o legatarios durante 5 aos; esta suma debe reajustarse y devengar intereses de acuerdo al Art.84 de la ley. Pasado este plazo sin que se reclame este dinero, stos pertenecern a los cuerpos de bomberos [Art.26 Reglamento]. Para registrarlos a su nombre, herederos o legatarios deben acreditar su calidad de tales, y se har transmisin de las acciones inscribindolas a nombre de los herederos o legatarios, con el mrito de exhibir copia del testamento o del auto de posesin efectiva de la herencia, o del acto de particin.
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Derechos del Accionista

Las acciones confieren a su titular un conjunto de derechos de carcter patrimonial e institucional que la ley se preocupa de reglamentar, estableciendo las condiciones en que se ejercen estos derechos. Los derechos que otorgan las acciones son, entre otros, los siguientes: Derecho a informacin. Derecho a voz y a voto. Participar de las utilidades o dividendos. Recibir parte del capital en la liquidacin de la sociedad. Derecho a vender o negociar libremente sus acciones. Derecho a suscribir acciones. Derecho a retiro cuando se es disidente.
1. Derecho a informacin Principalmente este derecho permite tomar conocimiento de los negocios y ejercer de mejor forma su derecho a voz y a voto en las juntas de accionistas. Entre las normas que consagran y permiten el ejercicio de este derecho tenemos los Art.7, 46, 54 y 74 de la ley, y Art.100 del Reglamento. Art.74 inc.3 y 4 de la ley: La memoria es un documento explicativo de la marcha de los negocios de un respectivo ejercicio financiero. En S.A. abiertas, debe incluir como anexo una sntesis fiel de los comentarios y observaciones que hagan los accionistas que posean el 10% o ms de las acciones con derecho a voto, siempre que los accionistas as lo soliciten. Art.100 del Reglamento: obliga a la sociedad matriz a sealar en su memoria las inversiones que hizo en sociedades filiales y dar a conocer los balances de esas sociedades y dar memoria explicativa de sus negocios. Cuando existan filiales, los balances deben ser consolidados (uno de la matriz y uno de las filiales).
2. Derecho a voz y a voto en las juntas. Este derecho est reglamentado en los Art.16 inc.3, 21, 62, 63 y 64 de la ley.
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Art.16 inc.3: el derecho a voto corresponde a los accionistas aun cuando no estn pagadas sus acciones, por lo tanto se trata de un derecho que nace en el momento en que se suscriben las acciones, aun cuando no estn pagadas, siempre que estn inscritas en el registro de accionistas. Art.21: es la regla general en materia de acciones. Cada accionista dispone de un voto por accin que represente (un voto, una accin). Para ejercer este derecho, el Art.62 exige que las acciones estn inscritas en el registro de accionistas; la inscripcin debe ser hasta 5 das antes de la respectiva junta. Si no existe dicha antelacin, participan los accionistas solo con derecho a voz. Derecho queda limitado a accionistas inscritos con 5 das de antelacin. Este derecho puede ejercerlo el accionista personalmente o por representante que puede ser o no accionista. El poder eso s, debe ser escrito y por el total de las acciones inscritas. En caso de existir usufructo en las acciones, derecho a voto debe ser ejercido de consuno por el usufructuario y el nudo propietario.
3. Derecho a los dividendos. Derecho reglamentado en los Art.16 inc.3, 78, 79 y 85 de la ley. Es el principal derecho de los accionistas. Dividendo es la suma de dinero que corresponde a cada accionista al distribuirse las utilidades lquidas de la sociedad durante un ao. Este derecho es de carcter esencial (no puede ser restringido ni privado al accionista de este derecho. Si el accionista no tiene totalmente pagadas sus acciones, su derecho se ve limitado a las efectivamente pagadas, salvo estipulacin expresa en contrario. De acuerdo al Art.78, se pagan exclusivamente de las utilidades lquidas del ejercicio y de las retenidas de ejercicios anteriores aprobadas en balances de ejercicios anteriores. 3.1. Clasificacin de los dividendos. Estos pueden ser: Provisorios: aquellos que acuerde pagar el directorio en la fecha que determine. Definitivos: aquellos que acuerde pagar la junta de accionistas una vez aprobado el balance anual del respectivo ejercicio financiero. Mnimos obligatorios: aquellos que la sociedad debe distribuir en dinero anualmente, salvo acuerdo diferente adoptado por la junta y la unanimidad de las acciones emitidas. En S.A. abiertas, ste debe corresponder al menos al 30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio, a prorrata de las acciones. En S.A. cerradas, es el estipulado en los estatutos, o en su defecto aplica la misma regla que para S.A. abiertas.
DERECHO COMERCIAL I Lo anterior se encuentra en el Art.79 inc.1 de la ley. -
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Adicionales: aquellos que la junta de accionistas acuerda distribuir por sobre los mnimos obligatorios. 3.2. poca de pago de los dividendos.
Hay que distinguir: Si son mnimos obligatorios, ya sean stos de origen estatutario o legal: se hace exigible en 30 das desde la junta que aprob la distribucin de las utilidades. Si son adicionales: se pagan dentro del ejercicio (en la fecha que la junta determine dentro del ejercicio). Si son provisionales: en la fecha que determine el directorio. 3.3. A quin se pagan los dividendos? De acuerdo al Art.81 de la ley, se pagan a los accionistas inscritos en el registro de comercio al quinto da hbil anterior a la fecha establecida para su pago. 3.4. Forma de pago. Conforme al Art.82, se pagan en dinero salvo acuerdo unnime de las acciones con derecho a voto. En S.A. abiertas, se puede cumplir la obligacin en la que exceda a mnimos obligatorios otorgando la opcin para recibir los dividendos en dinero o acciones liberadas de pago o acciones de S.A. abiertas de que la misma empresa sea titular. Al silencio de los accionistas, se entiende que estos dividendos se pagan en dinero. Reajustabilidad de intereses de dividendos
De acuerdo al Art.84, los dividendos devengados que la sociedad no pague o no ponga a disposicin de los accionistas en los plazos del Art.81, se reajustan por la UF a la poca que se paguen, devengando inters corriente para operaciones reajustables. La ley contempla en el Art.83 el ttulo ejecutivo para compeler a la sociedad para el pago de dividendos. En las S.A. abiertas, la SVS, y en S.A. cerradas un notario, pueden certificar a peticin del interesado la copia del acta de la junta o de la reunin de directorio en que se haya acordado pagar dichos dividendos.
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Tal copia ms los ttulos de las acciones constituyen titulo ejecutivo contra la sociedad para el pago de los dividendos, adems de los arbitrios para el accionista en los estatutos o de las sanciones administrativas para la sociedad (en las S.A. abiertas). Art.83. Si los dividendos no son reclamados por los accionistas en un plazo de 5 aos desde que se hayan hecho exigibles, sern de los cuerpos de bomberos. Lo mismo ocurre en cuanto al producto de la venta de las acciones del accionista fallecido no reclamadas por sus herederos o legatarios [Art.85]. 4. Derecho a repartos por devolucin de capital (Art.116 y 117 de la ley)
Su fundamento radica en que el capital social es para la sociedad una deuda respecto a los socios, por el hecho de que se forma por los aportes de los accionistas, por lo tanto, salvo el aporte en usufructo, se dan en dominio, y la sociedad adquiere ese bien (o esa cantidad de dinero) y nace a favor del socio un crdito para exigir a la sociedad, una vez disuelta, la restitucin de ese inters o aporte social. Conforme al Art.117, la sociedad solo puede hacer repartos por devolucin de capital una vez asegurado el pago de las deudas sociales o pagadas stas. Estos repartos deben hacerse al menos trimestralmente, y en todo caso, cada que se hayan acumulado al menos el 5% de las utilidades (confuso favor leer articulo). Tienen derecho a recibir este reparto los accionistas que tengas inscritas sus acciones con 5 das de antelacin a la fecha del pago. Los aportes no cobrados en el plazo de 5 aos, pasan a bomberos. Su forma de pago debe ser en dinero, o que por unanimidad de los accionistas se acuerde otra cosa. Este reparto ser exigible siempre que la sociedad no haya tenido prdidas. 5. Derecho a ceder sus acciones (ya visto) Forma de cesin: Art.15 del reglamento. Efectos: Art.16 y 17 reglamento. En las S.A. abiertas, est garantizada por ley la libre cesibilidad de acciones Art.14 de la ley: Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las acciones. Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, debern ser depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles
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a terceros. Tales pactos no afectarn la obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artculo 12. 6. Derecho a suscribir preferentemente acciones por aumento de capital. Art.25 de la ley. 7. Derecho a retiro y pago del valor de las acciones.
Art.69 a 71 en relacin con Art.27 n1 de la ley. Es un caso de excepcin en que la sociedad compra al accionista disidente sus acciones. Respecto a la procedencia de este derecho, corresponde al accionista disidente, y se considera como tal al que, en la respectiva junta se opone al acuerdo que da derecho al retiro, o bien que no concurriendo a la junta, expresa su disidencia por escrito a la junta. Los acuerdos o materias que dan origen a este derecho se contienen en el Art.69 inc.4 (vase), que son situaciones que implican cambios profundos en gestin social que alteran fundamentalmente el pacto social y las relaciones entre los accionistas. Estas son: 1. Transformacin de la sociedad. 2. Fusin de la sociedad. 3. Enajenaciones a que se refiere el n9 del Art.67 (que impliquen ms del 50% del activo) o plan de negocios que incluya enajenar el 50% o ms de una sociedad filial, siempre que sta represente al menos el 20% del activo de la sociedad. 4. Otorgamiento de cauciones a que se refiere el n11 del Art.67. 5. Creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento de estas preferencias. 6. Saneamiento de vicio formal, de constitucin o modificacin de la sociedad. 7. Los dems casos que la ley o los estatutos establezcan. La aprobacin por la junta de accionistas de alguna de estas materias da derecho al accionista disidente a retirarse de la sociedad, previo pago de la sociedad del valor de sus acciones. Este derecho se suspende en caso de quiebra de la sociedad y tambin en el caso de la aprobacin de convenio de acuerdo al Ttulo XII de la LQ, esto es: Hasta que se paguen las acreencias. Mientras est vigente el acuerdo.
DERECHO COMERCIAL I Respecto al precio que debe pagarse al accionista, ha distinguir: a. En S.A. cerradas: el valor de libros de las acciones. b. En S.A. abiertas: el valor de mercado de las acciones. El Art.77 del Reglamento establece cual es el valor de libros y de mercado de una accin.
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En cuanto al valor de libros [77 inc.1], calclese dividiendo el capital pagado ms las reservas sociales ms las utilidades o menos las prdidas, por el nmero total de acciones suscritas y pagadas. Hay que considerar los valores del balance anual. Por su parte, el Art.79 del Reglamento establece el valor de mercado de las acciones en las S.A. abiertas. Primero, hay que distinguir: Si la accin tiene cotizacin burstil: tienen cotizacin burstil aquellas que as califica la SVS. Su valor es el promedio ponderado de las transacciones en la bolsa en los 2 meses anteriores al da de la junta. Si no tiene cotizacin burstil: aplica la regla del valor de libros.
Este derecho debe ejercerse dentro de los 30 das desde la fecha del acuerdo de la junta y slo comprende las acciones inscritas a su nombre al quinto da anterior al da de la junta [Art.70 ley] El directorio puede convocar nueva junta en 30 das vencido el primer plazo (los 30 das para que socio disidente se retire), para ratificar el acuerdo de retiro del accionista. Si junta revoca el acuerdo, caduca el derecho del accionista para retirarse, y para la sociedad la obligacin de pagarle sus acciones.
Administracin de la Sociedad Annima

El Art.1 de la ley establece que la gestin o administracin est radicada en un rgano llamado directorio, integrado por miembros esencialmente revocables. ste convoca las juntas de accionistas. Si se atiende a la norma legal, es difcil establecer diferencias entre el rgano de administracin propiamente tal y la direccin general de la S.A. que est en manos del Presidente y del (los) gerente(s). Pero en la prctica, sobre la base de las estipulaciones de la S.A., es perfectamente diferenciable el rgano de gestin y el de direccin general de la compaa se separan claramente sus funciones.
DERECHO COMERCIAL I Concepto de directorio.
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Es un rgano colegiado, necesario, y permanente cuyos miembros accionistas o no, se designan peridicamente por la junta de accionistas y cuya funcin es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria, representar a la sociedad frente a terceros y asumiendo responsabilidad solidaria por infraccin a los deberes legales reglamentarios y estatutarios. Caractersticas. Es un rgano colegiado, en el sentido de que los poderes se confieren al directorio como cuerpo y no a sus integrantes individualmente. Del Art.39 inc.1 de la ley, se seala que las decisiones del directorio se adoptan en sala legalmente constituida. Es un rgano necesario para la constitucin de la sociedad y su funcionamiento: o Para su constitucin: pues es mencin de la escritura de constitucin de la sociedad, de acuerdo al Art.4 n11 de la ley. o Es necesario porque en l se radica la representacin judicial y extrajudicial de la compaa. Es un rgano permanente: la gestin de administracin se realiza en forma continua a diferencia de las juntas de accionistas que se renen solo en los casos que seala la ley o los estatutos. Esto es confirmado por los Art.32 y 34 de la ley, que establecen la existencia de directores suplentes y reglas sobre prrroga de sus funciones. Este rgano puede o no ser integrado por accionistas. Depende de lo estipulado en los estatutos. No hay inconvenientes en que alguno de los directores sea accionista. Peridicamente nombrado por la junta de accionistas, segn su duracin establecida en los estatutos, con excepcin del directorio provisorio, ya que se nombra en la escritura de constitucin. Esta investido de facultades para realizar actos de administracin ordinarios y extraordinarios. El Art.40 inc.1 de la ley seala que le corresponde los actos de administracin y disposicin y no necesita el directorio poder especial. Representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad frente a terceros. o La voluntad interna de la sociedad la expresa la junta de accionistas. En tanto que la voluntad externa frente a terceros es representada por el directorio. No existen dos voluntades externas. Solo una, que es la del rgano de gestin y administracin. Esta representacin tiene su fuente en la ley y en los estatutos de la compaa y finalmente como caracterstica, los directores asumen responsabilidad solidaria, cuando hay infraccin a la Ley, al Reglamento o infraccin a los estatutos.
DERECHO COMERCIAL I Art.41 de la ley. Nombramiento del directorio Directorio provisorio.
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El directorio provisorio est nombrado en los estatutos en los estatutos (Art.4 n11 de la ley) y tiene una duracin limitada, generalmente hasta la primera junta de accionistas. La junta puede o no ratificar esos miembros. En cuanto a los poderes de este directorio provisorio, no estn fijados en la ley, por lo que sus poderes sern los que establezcan los estatutos, pero se colige que deben dar impulso a la sociedad que est naciendo. Pasa a ser definitivo si la junta de accionistas lo ratifica. Directorio definitivo.
Este directorio definitivo est designado por los accionistas en junta general [Art.56 n3 de la ley] de conformidad a las exigencias de los Art.21 y 66 de la ley. Inhabilidades para ser director de una S.A. Hay que distinguir: Inhabilidades generales: tcnicamente son incapacidades para ser director [Art.35 ley]
Art. 35. No podrn ser directores de una sociedad annima: 1) Los menores de edad; 2) Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 77 de esta ley; 3) Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos en los artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras. PARRAFO DEROGADO; 4) Los funcionarios fiscales, semifiscales, empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control. Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada.
DERECHO COMERCIAL I Inhabilidades especiales: tcnicamente son incompatibilidades [Art.36 ley]
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Clases de directores El directorio puede estar integrado por directores titulares y suplentes. Los titulares son los que eligen para ejercer en propiedad el cargo, y los directores suplentes son los que se designan para ocupar el cargo titular, definitivamente si el cargo queda vacante, o transitoria en caso de ausencia o impedimento temporal del titular. El Art.32 de la ley permite que los estatutos establezcan la existencia de los suplentes cuyo nmero debe ser igual al de los titulares. Designacin de un director hecha por el propio directorio. Hay que distinguir: Si es director provisorio: se designa por los socios fundadores, establecindolo en la escritura de constitucin (Art.4 n11 ley). Si es director definitivo: lo nombran los accionistas en junta.
El directorio tiene la facultad de nombrar representantes cuando el titular o el suplente no estn presentes. En las S.A. abiertas, el acta en que conste el nombramiento debe remitirse a la SVS. Esta designacin dura hasta la reunin de la junta de accionistas. Aceptacin del nombramiento. De acuerdo a lo preceptuado en el Art.37 de la ley, la calidad de director es adquirida por aceptacin expresa o tcita del cargo, esto es, slo en virtud de la aceptacin, el nombramiento produce efectos frente a los socios y frente a terceros. La aceptacin es expresa cuando se forma en trminos explcitos y formales. Se deja constancia en la junta, en presencia del nombrado, o por comunicacin escrita, dirigida a la sociedad. Por otra parte, es tcita cuando no hay aceptacin expresa y el director asume efectivamente el cargo. La legislacin no seala plazo en el que debe mediar la aceptacin. Revocacin de los miembros. Este tema es de competencia de una junta ordinaria o extraordinaria de accionistas, cumplindose los qurum establecidos en los estatutos o en la ley.
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La revocacin es potestad de los accionistas sin aviso previo ni derecho a indemnizacin [Art.1, 38 y 56 ley]. Es una norma de orden pblico o sea no se puede renunciar a ella, y as como se admite que los miembros del directorio sea revocable, tambin se acepta que ellos puedan renunciar libremente y sin estar obligados a indemnizar a la sociedad. Renovacin del directorio. Hay que distinguir: Directorio provisorio: su duracin se extiende hasta la celebracin de la primera junta de accionistas, la que puede ratificarlo en el cargo. De esta forma se convierte en directorio definitivo. Directorio definitivo: permanecen en su cargo por el tiempo que indiquen los estatutos, el que no puede ser mayor a 3 aos. Si los estatutos nada dicen al respecto, se entiende que debe renovarse cada ao [Art.31inc.2 ley]. Esta renovacin es total, por su naturaleza de rgano colegiado. No hay renovaciones parciales aun cuando se vuelva a elegir a algunos de estos integrantes, por tanto una renovacin del directorio, equivale a un nuevo nombramiento. Si la junta por cualquier causa no se celebra, se entiende que el directorio actual se prorroga en sus funciones hasta que se les nombre un reemplazante. Directorio est obligado a convocar nuevamente a junta dentro de 30 das para nombrar nuevo directorio [Art.34 ley]. Registro del nombramiento. Debe inscribirse en el registro pblico que lleva la propia sociedad, que debe indicar quienes son el presidente, los directores, los gerentes y los liquidadores con indicacin de la fecha de inicio o termino de sus funciones [Art.135 ley] La falta de fidelidad en esta informacin o la falta de diligencia en esta misma, acarrea responsabilidad solidaria entre ellos, por los perjuicios que causen a los accionistas y a los terceros, sin perjuicios de sanciones administrativas de la SVS. Funcionamiento del directorio. Para que el directorio funcione, se requiere que sea convocado previamente bajo ciertas condiciones de qurum, y los acuerdos se toman de acuerdo a las mayoras legales o estatutarias [Art.39 ley].
DERECHO COMERCIAL I Convocatoria del directorio.
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Esta materia no est expresamente establecida en la ley y ha sido siempre objeto de reglamentacin estatutaria. En general, en Chile corresponde al Presidente del directorio convocar a reunin y solamente se establece al respecto en el Art.38 del Reglamento la obligacin de este directorio de reunirse a lo menos una vez al mes. En la primera reunin de directorio posterior a la junta de accionistas, se debe elegir de sus integrantes, al Presidente, que tambin ser presidente de la sociedad. Las reuniones del directorio son ordinarias y extraordinarias. Las ordinarias son las que se celebran en las fechas y horas determinadas por el propio directorio y no requieren de citacin especial. Las reuniones extraordinarias, por su parte, son las que se celebran cuando las cita el Presidente por s o porque lo soliciten uno o ms directores, previa calificacin de la necesidad de la reunin o tambin cuando lo pida la mayora absoluta de los directores. Las S.A. abiertas deben reunirse una vez al mes, en tanto que en las S.A. cerradas se estar a lo establecido en los estatutos, y si nada se dijere, aplica la misma regla que para las S.A. abiertas. Respecto a las condiciones de qurum, para que se rena el directorio se requiere la mayora absoluta de los directores, pudiendo los estatutos imponer un qurum superior. Respecto a los acuerdos o decisiones, se exige mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a voto; en caso de empate, salvo que los directores no dispongan otra cosa, decide el voto de quien preside la reunin [Art.47 ley]. Sin perjuicio de lo sealado, en las S.A. cerradas, se puede prescindir de los acuerdos del directorio, esto es, no cumplir con las condiciones de qurum o mayora, siempre que la unanimidad de los integrantes del directorio ejecute directamente el acto o contrato, y sea formalizado por escritura pblica [Art.39 inc. final ley]. En S.A. abiertas, la SVS puede requerirle al directorio para que sesione y se pronuncie sobre materias que se sometan a su decisin. Un director puede tener derecho a voto aun estando ausente, pues los directores pueden estar comunicados va conferencia por medios tecnolgicos que autorice la SVS, dejndose constancia de esta circunstancia en el acta [Art.47 ley]. Libro de actas del directorio [Art.48 de la ley]. De los acuerdos se debe dejar constancia en un acta contenida en un libro de actas (:B). La ley no establece requisitos para llevar este libro, pero deben ofrecer seguridad que no podrn hacerse interlineaciones, supresiones u otra adulteracin, siendo firmado por todos los concurrentes (este libro lo lleva el gerente). Actas se entienden aprobadas desde su firma, y desde ese momento producen efectos los acuerdos contenidos en ste. 72 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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El director que quiera salvar su responsabilidad por el acuerdo, debe hacer constar su oposicin en el acta y darse cuenta de ello en la prxima junta de accionistas. Facultades del directorio. Art.40 y 41 de la ley Hay que distinguir: Poderes estatutarios: son aquellos que se establecen en los estatutos [Art.4n6 ley] Poderes legales: aquellos establecidos en la ley, especialmente en el Art.40 de la ley. Entre estos tenemos que el directorio representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad y para el cumplimiento del objeto social, el directorio tiene amplias facultades de administracin y disposicin, las cuales no son necesarias acreditar ante terceros, no requieren poder especial, aun para aquellos actos que la ley exige esta circunstancia. Lo anterior no obsta de los poderes del gerente en el artculo 49 de la ley. El gerente general se encuentra investido por la ley de las facultades del artculo 7 de CPC por lo que le corresponde la representacin judicial de la sociedad. El gerente responde junto con los miembros del directorio de los acuerdos perjudcales del directorio ya sea para la sociedad o los accionistas cundo no deja constancia de su opinin contraria en el acta. El cargo de gerente es incompatible con el de presidente del directorio, auditor de la sociedad, contador de la sosedad esto tanto para abiertas como serradas pero si puede ser en las cerradas director y en las abiertas es incompatible con el cargo de director. Prohibiciones de los directores El Art.42 de la ley establece una serie de actos que estn prohibidos para los directores, tanto de S.A. abiertas como cerradas. Obligacin de guardar reserva. Se encuentra prevista en el Art.43 y en virtud de ella, estn obligados los directores a guardar reserva de los negocios sociales, y de la informacin social a la que acceden en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por la compaa. Esta obligacin no se aplica cuando ella lesione los intereses sociales o se refiere a hechos u omisiones que importen infraccin a los estatutos, la ley o las normas de la SVS. Negociaciones incompatibles. Se establecen en el Art.44 de la ley para las S.A. cerradas y en el Art.147 para las S.A. abiertas.
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En estos artculos se establece este principio, cual es que los actos y contratos entre la sociedad y un director o ms directores en forma personal o representada estn prohibidos, siempre que involucren montos relevantes. Pero cumplindose ciertos requisitos si pueden celebrarse esto actos o contratos con monos relevantes siempre que: a. Sea conocida y aprobada la operacin por el directorio. b. Se ajusten a condiciones de equidad similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado, salvo que en los estatutos se establezca que se puede realizar el acto o contrato sin estas condiciones, es decir, se coloca una clusula de que no se someten a esta incompatibilidad. Para los efectos de este artculo (44 de la ley), se entiende por monto relevante aquel que sea superior al 1% del capital, siempre que dicho monto sea mayor a 2000 UF, y adems, en todo caso, ser relevante si supera las 20000 UF. c. El acuerdo del directorio debe ser informado en la prxima junta de accionistas. Cundo se entiende que hay inters del director? De acuerdo al Art.44 inc.4 de la ley, se seala que ha inters en toda negociacin, acto, contrato u operacin en los que intervenga l en cualquiera de las siguientes situaciones: 1. l mismo, su cnyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad. 2. Las sociedades o empresas en las que sea director o dueo, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas de un 10% o ms de su capital. 3. Las sociedades o empresas en las que alguna de las personas antes mencionadas sea director o dueo, directa o indirectamente de un 10% o ms del capital. 4. El controlador de la sociedad o sus personas relacionadas, si el director no hubiera resultado electo sin los votos de aquel o aquellos. La infraccin a este Art.44 no afecta la validez de las operaciones, sin perjuicio de que corresponda a la sociedad, accionistas y terceros interesados por indemnizacin de perjuicios. Corresponde a la parte demandada probar que el acto o contrato cumpli con los requisitos o que las condiciones de negociacin aportaron beneficio a la sociedad. Si la operacin infringe el Art.44 inc.1, en particular los requisitos de equidad y de aprobacin previa del directorio, puede ser aprobada o ratificada por la junta de accionistas con el voto de los 2/3 de las acciones con derecho a voto.
DERECHO COMERCIAL I Prohibicin de tomar inters en los negocios de la sociedad.
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Respecto a las S.A. abiertas, las negociaciones entre los directores y la sociedad o con personas relacionadas estn prohibidas. Esta situacin la regula el Ttulo XVI de la Ley en los Art.146, 147 y 148. La ley determina en el Art.146 que se debe entender por parte relacionada. Este artculo establece que son operaciones con partes relacionadas donde interviene la sociedad y deba intervenir alguna de las personas que establece el Art.146. Estas personas son: 1. Una o ms personas relacionadas a la sociedad en los trminos del Art.100 de la ley de mercado de valores. Dentro de estas estn: a. Los directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o liquidadores de la sociedad. 2. Un director, gerente, administrador, ejecutivo principal o liquidador de la sociedad por s o en representacin de personas distintas de la sociedad, o sus respectivos cnyuges o parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad inclusive. 3. Las sociedades o empresas en las que las personas indicadas en el nmero anterior sean dueos directa o indirectamente a travs de otra persona natural o jurdica de un 10% o ms de su capital o sus directores, gerentes, administradores o ejecutivos principales. 4. Las que establezcan los estatutos de la sociedad o aquellas que fundadamente califique como tales el comit de directores y aun aquellas que se encuentren mencionadas en el inciso final del Art.147. 5. Aquellas en las cuales haya ejercido funciones de director, gerente, administrador, ejecutivo principal o liquidador durante los ltimos 18 meses. A continuacin, el Art.147 establece los requisitos o condiciones para que una S.A. abierta pueda celebrar operaciones, negociaciones, actos o contratos con partes relacionadas. El propsito de estas disposiciones es salvaguardar los intereses de la sociedad por sobre los intereses particulares de algn director en un negocio u operacin de la compaa, en trminos que esa posicin de poder no sea utilizada para celebrar contratos perjudiciales econmicamente para la sociedad. Hay una proteccin contra la competencia desleal que eventualmente pudiera hacer un director contra la sociedad. Las condiciones para que se pueda celebrar un contrato con parte relacionada exige: a. Como primer presupuesto que esas operaciones tengan por objeto contribuir al inters social. b. Que las operaciones se ajusten en cuanto a precio, trminos y condiciones a aquellas que prevalezcan en el mercado al momento de su aprobacin, y c. Adems se cumplan con los requisitos y procedimientos que seala el Art.147: i. Los directores deben informar al directorio o a quienes se designe que tienen inters o estn participando en negociaciones conducentes a una operacin con 75 Profesor: Sr. Ricardo Ros Marchant
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parte relacionada de la S.A. si se incumple esta obligacin, los directores sern solidariamente responsables de los perjuicios que estos ocasionaren a la sociedad o sus accionistas. ii. La operacin con parte relacionada debe ser aprobada por la mayora absoluta del directorio, con exclusin de los directores involucrados. iii. El acuerdo de aprobacin dado por el directorio debe ser dado a conocer en la prxima junta de accionistas, con mencin de los directores que aprobaron dicho acuerdo. iv. La ley se pone en la hiptesis que la mayora de los directores est relacionado con una negociacin [Art.147 n4]. En tal caso, si la mayora absoluta de los miembros del directorio deba abstenerse de la votacin, la operacin solo puede llevarse a cabo si la aprueba la unanimidad de los directores no involucrados, o en su defecto, la operacin se puede efectuar si es aprobada por una junta extraordinaria de accionistas con el voto favorable de los 2/3 de las acciones con derecho a voto. En esta situacin (junta extraordinaria), el directorio debe designar un evaluador independiente para que informe a los accionistas respecto de las condiciones de la negociacin. El informe del evaluador es puesto a disposicin de los accionistas al da siguiente hbil de que es recibido por la sociedad en las oficinas y la pgina web, si la tuviere. Una vez recibido el informe, los directores debern pronunciarse sobre la conveniencia que la operacin tiene para los intereses sociales dentro de quinto da hbil contado desde la fecha que se recibi el informe. Adems, los directores deben explicitar cul es la relacin que tienen con la contraparte de la operacin o cul es el inters que en ella tienen, y hacerse cargo adems de los reparos u objeciones presentados por el comit de directores, en su caso. (NOTA: dado al patrimonio burstil de la sociedad, algunas deben tambin contar con un comit de directores). La infraccin a este Art.147 no afecta a la validez de la operacin, pero le otorga a los accionistas el derecho a demandar a la persona relacionada infractora, el reembolso de los beneficios que la operacin le hubiere reportado a la parte relacionada, adems de la indemnizacin de perjuicios. Excepciones Ciertas operaciones pueden ejecutarse sin los requisitos anteriores, con autorizacin del directorio: Operaciones que no sean de monto relevante (es de monto relevante las que involucren cantidades sobre el 1% del patrimonio social siempre que contrato exceda de 2000 UF, y en todo caso cuando sea sobre 20000 UF .La ley presume que constituyen una operacin
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todos los que se perfeccionen en 12 meses consecutivos uno o ms actos similares o complementarios con identidad de parte y objeto). Respecto de aquellas operaciones que sean ordinarias en consideracin al giro social (no se requiere cumplir con estos requisitos) con partes relacionadas conforme a las polticas generales de habitualidad determinadas por el directorio. El acuerdo que establezca estas polticas generales debe ser informado como hecho esencial y puesto a disposicin de los accionistas en las oficinas o en sitio en internet de la sociedad. Aquellas operaciones entre personas jurdicas en las cuales la sociedad posea en forma directa o indirecta al menos el 95% de la propiedad de la contraparte.
Gerentes. La ley no los trata con el detalle que trata a los directores; la ley se limita a sealar en el Art.49 que la S.A. tendr uno o ms gerentes designados por el directorio, y es ste quien le fija atribuciones y lmites, pudiendo a su arbitrio sustituirlos. Al gerente o gerente general le corresponde la representacin de la sociedad, con las facultades del Art.7 CPC, con derecho a voz en las reuniones de directorio, y tambin asume responsabilidad con el directorio por los acuerdos perjudiciales para la compaa y los accionistas, salvo manifiesta oposicin en contrario. Este cargo de gerente es incompatible con el de Presidente, contador, auditor (S.A. abiertas) y con el cargo de director. A ellos se les hace extensivas como asimismo a los ejecutivos principales las disposiciones que la ley establece para los directores en lo que sean compatibles con su cargo y en especial los art. 35 (inhabilidades generales), art. 36 (especiales), art. 37 (aceptacin y renuncia del cago), art. 41 (responsabilidad civil), art. 42 (prohibiciones directores), art. 43 (deber de reserva), art. 44(operaciones que involucren montos relevantes), art. 45 (presunciones de culpabilidad), art. 46 (respecto al derecho de informacin). Juntas de accionistas. Art.55 ley. De acuerdo a este artculo, las juntas de accionistas pueden ser ordinarias y extraordinarias. Las juntas ordinarias: son aquellas que se celebran una vez al ao en la poca fijada en los estatutos, para designar materias propias de su competencia [Art.56], sin sealar dichas materias en la citacin respectiva. Las juntas extraordinarias: se celebran en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las necesidades sociales para decidir materias que la ley o los estatutos entreguen a su conocimiento, siempre que ellas estn mencionadas en la citacin respectiva.
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Las competencias de una junta extraordinaria de accionistas estn definidas en el Art.57 de la ley. Convocatoria de las juntas (Art.58 de la ley) Quin la convoca? Art.58 inc.1 El Art.58 en su inc.2 seala los casos en que se DEBE convocar a junta. En caso que en una S.A. cerrada, el directorio no convoc a junta oportunamente, los accionistas que representen al menos el 10% de las acciones con derecho a voto, pueden realizar citacin mediante la publicacin de un aviso en un diario de circulacin nacional expresando la fecha, hora y asuntos a tratar. Forma de convocar a junta Por aviso destacado que se publica al menos 3 veces en das distintos en un peridico del domicilio social, designado en la junta. A falta de acuerdo, debe hacerse en el Diario Oficial. Rige tanto para S.A. abiertas como cerradas. Adems, para S.A. abiertas, debe enviarse una citacin por correo con 15 das de antelacin a la fecha de la junta. La omisin de la citacin por correo no afecta la validez de la citacin, pero los directores, liquidadores y gerente quedarn responsables por los perjuicios que causaren a los accionistas, sin perjuicio de las sanciones administrativas de la SVS. Finalmente, la ley establece la figura de la autoconvocacin Art. 60. Podrn auto convocarse y celebrarse vlidamente aquellas juntas a las que concurran la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido las formalidades requeridas para su citacin. el Art.60 seala que podr autoconvocarse y celebrar vlidamente con la totalidad de los miembros, aun sin cumplir con las formalidades, pues est reunido el total de las acciones con derecho a voto.

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