UNIVERSIDAD DE LAS AMERICAS SEDE GRANADOS

FACULTAD DE DERECHO

TEMA: LAS FUENTES DE LA LEY PENAL

AUTOR: JOS LUIS VILLACS CADENA

PROFESOR: DR. MERCK BENAVIDES BENALCZAR

QUITO, 2013

Esquema para el trabajo de investigacin. 1.0 Tema: Las fuentes de la ley penal 2.0 Justificacin del tema: Fuentes de la ley penal en el Ecuador 3.0 Objetivos 3.1 Objetivo general: El presente trabajo tiene el propsito fundamental de investigar y conocer las fuentes de la ley penal en el Ecuador. 3.2 Objetivos especficos: 3.2.1 Conocer las fuentes primarias, sus caractersticas y cmo influyen en la legislacin penal ecuatoriana. 3.2.2 Conocer las fuentes secundarias, sus caractersticas y cmo influyen en la legislacin penal ecuatoriana. 4.0 Mtodos 4.1 Mtodo cientfico: El mtodo cientfico utiliza la razn para organizar y calcular los procedimientos que se utilizan en una investigacin cientfica. De esa manera se descubren las verdades cientficas.(Gutierrez M, 1992) El mtodo cientfico lo voy a aplicar en este trabajo porque usa reglas lgicas, es decir forma un orden de ideas para formar teoras. Es adems un mtodo objetivo, porque se basa en la verdad de los hechos y va ms all de las apariencias.(Gutierrez M, 1992) 4.2 Mtodo inductivo deductivo:Es el proceso que va de lo particular como por ejemplo los hechos a lo general como por ejemplo las leyes y adems en sentido contrario cuando parte de un principio general ya conocido para inferir consecuencias particulares.(Gutierrez M, 1992) 4.3 Mtodo analtico sinttico:Es el proceso por el cual de descompone el todo en sus partes y se rehace el todo a travs de sus partes, de forma prctica o mental.(Gutierrez M, 1992) 4.4 Mtodo histrico lgico: Es un tipo de investigacin que indaga acontecimientos a travs del tiempo, tomando en cuenta el contexto en que se desarrollan y por ser lgico no se basa en apariencias, sino que ordena las ideas en reglas lgicas para el correcto pensamiento partiendo de

silogismos.(Gutierrez M, 1992)

5.0 Esquema de contenidos 1 Las fuentes primarias: Son el fundamento de la fuerza obligatoria del Derecho, fundamento que arraiga en los denominados hechos normativos.(Omeba, 1980) En un Estado Constitucional de Derechos y Justicia las fuentes primarias son las que contienen derechos constitucionales o fundamentales directamente aplicables y que prevalecen sobre las reglas. Por lo tanto las fuentes primarias del derecho penal son las que estan dirigidas a los ciudadanos ordenandoles o prohibindoles conductas determinadas.(Rodrguez Cazorla, 2002) 1.1 Definicin de fuente del derecho penal:Son el origen del derecho penal y en el Ecuador de acuerdo al artculo 1 del Cdigo Civil, la nica fuente del derecho es la manifestacin de la voluntad soberana en la forma prescrita por la Constitucin1, que produce el derecho objetivo es decir el conjunto de leyes y el derecho subjetivo es decir los principios constitucionales en los que se basa el derecho penal(Costales, 2000). Las fuentes del derecho penal son la Constitucin, la ley, la doctrina y la jurisprudencia. 1.2 Caractersticas de las fuentes del derecho penal: a) Las fuentes del derecho penal son generales: Estn dirigidas a todos. b) Las fuentes del derecho penal son pblicas: No crean normas secretas, deben promulgarse en el Registro Oficial para ser vigentes. (Congreso Nacional, 2005) c) Las fuentes del derecho penal son jerrquicas: Crean normas de mayor o menor jerarqua. d) Las fuentes del derecho penal perviven hasta su derogacin: Producen leyes para que perduran o hasta que sean derogadas. e) Las fuentes del derecho penal son irretroactivas: Crean normas para el futuro y solo cuando beneficia al delincuente son retroactivas. f) Las fuentes del derecho penal son obligatorias: Surge con la fuerza de obligar.

Congreso Nacional. (2005). Codificacin del Cdigo Civil. Quito: Corporacin de estudios y publicaciones.

g) Las fuentes del derecho penal son exclusivas:Solo las fuentes del derecho penal describen que hechos son delitos. h) Las fuentes del derecho penal son positivas: Todas sus normas y principios deben estar escritos. (Universidad de Castilla - la Mancha, 2008) 1.3 La Constitucin de la Repblica:En un Estado Constitucional de Derechos y Justicia la fuente suprema del derecho es la Constitucin de la Repblica por ser norma suprema, delimitadora del sistema de fuentes a travs del bloque de constitucionalidad y de sus principios constitucionales, y delimitadora de la creacin de las leyes incluyendo la ley penal. Los principios constitucionales aplicables al derecho penal son preceptos pro reo, son garantas polticas a favor del individuo, sujeto del delito, protegindole de la omnipotencia del Estado, de la arbitrariedad de los jueces y de la dureza de la ley penal.(Costales, 2000) PRINCIPIO DE LA ACCIN U OMISIN.- Es el principio por el que se pretende regular la conducta y crear sanciones si son incumplidas las leyes 2.(Lpez Cedeo, 2012) PRINCIPIO DE LEGALIDAD.- Se fundamenta en nullum crimen sine praevia lege, nulla poena sine praevia lege, scripta, certa, et stricta lege, que significa No hay delitosin ley previa, no hay pena sin ley previa, ley escrita, cierta y estricta.Es una garanta en contra de la arbitrariedad de promulgar leyes retroactivas con carcter sancionador3.(Lpez Cedeo, 2012) PRINCIPIO DE LESIVIDAD.- El delito existe cuando afecta al derecho de otro, es decir, a los derechos de terceros, a la violacin de los bienes jurdicos que son todos los derechos y garantas, sean individuales o colectivos que estn protegidos en nuestra Constitucin y en las leyes4.(Lpez Cedeo, 2012)

Constitucin de la Repblica del Ecuador, artculo 76 numeral 3 y en el artculo 66 numeral 29 literal d) 3 Constitucin de la Repblica del Ecuador, artculo 76 numeral 3 y en el Art. 2 del Cdigo Penal y de Procedimiento Penal 4 Constitucin de la Repblica del Ecuador, artculo 66 numeral 5 y en el mismo artculo 66 numeral 29 literal d)

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD.- Solo la voluntad consciente y libre del delincuente le hace culpable y merecedor del poder punitivo estatal, cuando perjudica dolosamente un bien protegido5.(Lpez Cedeo, 2012) PRINCIPIO DE REDUCCIN RACIONAL.- El derecho ms importante despus de la vida es la libertad, por tanto el iuspuniendi del Estado debe ser usado siempre como ltimo recurso y buscar alternativas que reduzcan de forma racional la capacidad vengadora del Estado6.(Lpez Cedeo, 2012) PRINCIPIO DE INTRASCENDENCIA DE LA PENA.- Nadie debera ser condenado por los crmenes de otro y la sancin no debe caer sobre terceros. En nuestra Constitucin no est desarrollado este principio, pero en materia de derechos humanos nuestra Constitucin es subordinada a la Convencin Americana de Derechos Humanos, la que en su numeral 3 del artculo 5 seala que La pena no puede trascender de la persona del delincuente.(Lpez Cedeo, 2012) 1.4 La ley: La ley surge del ius puniendi del Estado y debe respetar el Principio Constitucional de Legalidad, por lo tanto en derecho penal rige el principio de reserva de ley, es decir solo la ley escrita expedida formalmente por la Asamblea Nacional y todo rgano con potestad normativa, tiene la calidad de fuente del derecho penal. A excepcin de la justicia consuetudinaria indgena reconocida por la Constitucin en el artculo 171, gracias al respeto a la igualdad material de los pueblos

indigenas.(Costales, 2000) Por tanto la ley es la nica que debe imponer los castigos y tipificar conductas delictivas, a diferencia de la constitucin que se encarga de enunciar los principios constitucionales que rigen a las leyes.(Nuez, 1999) Las leyes se clasifican en ordinarias y orgnicas segn el artculo 133 de la Constitucin, de las cuales las leyes orgnicas son las fuentes ms importantes para el derecho penal porque desarrollan el ncleo de los derechos constitucionales y en materia penal siempre se afectan los bienes jurdicos protegidos que son los derechos fundamentales. Adems las leyes orgnicas necesitan de un mayor acuerdo

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Ibid, item Constitucin de la Repblica del Ecuador, artculos 76, 77 y 195, y en el Cdigo de procedimiento penal, en su artculo 5.4

parlamentario como proteccin de los derechos.(De la Cuesta Arzamendi & Blanco Cordero, 2002). Las leyes penales como fuentes del derecho penal se componen de 2 elementos: primero el supuesto de hecho que es el delito y segundo la consecuencia jurdica o sancin. En algunos casos existen leyes penales que describen el castigo y se remiten a otras normas para describir la conducta delictiva. 1.5 Ejemplo prctico sobre la fuente de la ley penal: El Cdigo Penal es la principal ley penal orgnica del Ecuador y describe los tipos de delitos y sus sanciones. Como por ejemplo: Art. 437-F.- El que cace, capture, recolecte, extraiga o comercialice,especies de flora o fauna que estn legalmente protegidas, contraviniendo lasdisposiciones legales y reglamentarias sobre la materia, ser reprimido conprisin de uno a tres aos. La pena ser de prisin de dos a cuatro aos cuando: a) El hecho se cometa en perodo de produccin de semilla o dereproduccin o crecimiento de las especies; b) El hecho se cometa contra especies en peligro de extincin; o, c) El hecho se cometa mediante el uso de explosivos, sustancias txicas,inflamables o radiactivas. El da 30 de Abril del 2013, el seor Esteban Toracchi, director provincial del Ministerio del Ambiente, present en la Fiscala una denuncia formal por el delito de la caza y captura de animales en peligro de extincin. Contra Guillermo

Tenemea.(Fiscala de Azuay, 2013) 2.0 Las fuentes secundarias: Son los procedimientos tcnicos mediante los cuales toda sociedad "constata" el Derecho que ha creado. Tales son, por ejemplo, la legislacin, la doctrina jurdica, etctera. (Omeba, 1980) Son fuentes indirectas, aclaratorias y complementarias, porque su vigencia deriva de los pronunciamientos de las fuentes primarias y de lo que dispongan estas.(Universidad de Castilla - la Mancha, 2008) Las fuentes secundarias del derecho penal van dirigidas al juez, obligan a los rganos jurisdiccionales a imponer una sancin penal a un hecho delictivo cuando faltan elementos del delito. (Rodrguez Cazorla, 2002)

2.1 La doctrina:Es una fuente indirecta y aclaratoria que orienta al juez sobre el verdadero sentido de lo que la norma quiere decir, usa el estudio de los pensadores del derecho sobre los fenmenos relacionados a la conducta humana y su relacin con el derecho penal. (Nuez, 1999) Nuestro cdigo penal ha tenido influencia de las siguientes escuelas doctrinales: El derecho penal clsico.-El derecho penal clsico hizo del delito como ente jurdico el principal objeto de sus investigaciones. Para Carrara el delito es un -ente jurdico, una relacin de contradiccin entre el hecho del hombre y la ley. (Omeba, 1980) Positivismo penal.- Cuya finalidad fue el estudio concreto del delito, no como abstraccin jurdica, sino como accin humana, como hecho natural. Al principio filosfico del libre arbitrio humano lo sustituy por el del determinismo de las acciones humanas por factores individuales, fsicos y sociales.(Omeba, 1980) Escuela finalista de la accin.- El elemento central de la accin es la voluntad, que tomando en cuenta un fin dirige el curso causal. Su mayor propuesta es su concepcin de la tipicidad con elementos subjetivos de dolo y culpa.(Albn Gmez, 2011) Abolicionismo penal.-El abolicionismo penal contemporneo es un movimiento que pretende la desaparicin total del sistema penal de justicia estatal. En su variante menos radical reserva la pena a casos extremos cuando sea necesaria su aplicacin.(Poquet, 1989) Garantismo penal.-Es la corriente de pensamiento que introduce en las legislaciones penales de los Estados la garanta de los derechos fundamentales para los delincuentes.(Araujo Granda, 2008) 2.2. La jurisprudencia:La jurisprudencia es fuente de derecho cuando constituye una serie de actos creadores de normas jurdicas, la jurisprudencia es fuente de Derecho.(Omeba, 1980) La jurisprudencia parte de un caso individual sobre la base de casos precedentes cuyas decisiones se proyectaran a futuro, para garantizar la igualdad de trato, continuidad, certeza de derecho y previsibilidad de decisiones. (Zaccaria, 2009)

En el Ecuador la jurisprudencia son las decisiones de triple reiteracin de los jueces que tienen un gran valor para el conocimiento e interpretacin del derecho penal. Igual que la doctrina solo orientan el sentido de las normas. 2.2.1 Jurisprudencia de la Corte Nacional de Justicia: SALA DE LO PENAL MILITAR, PENAL POLICIAL, TRANSITO JUICIO PENAL N: 294-2012; RESOLUCIN N: 370-12; OFENDIDO: CEDEO SALAZAR ANITA MARIBEL; INFRACCIN: TRANSITO Y MUERTE; RECURSO: CASACIN El procesado Jorge Luis Macgregor Haro, interpuso recurso de casacin sobre la sentencia de mayora dictada el 25 de abril del 2012 por la Sala Especializada de lo Penal de la Corte Provincial de Justicia de Chimborazo, que le impuso la pena de 3 aos de prisin, suspensin por 3 aos de la licencia de conducir, al pago de la multa de veinte remuneraciones bsicas unificadas y el pago de daos y perjuicios, por el delito tipificado y sancionado por el Art. 127, literales a), e), y d) en concordancia con el Art. 121 literal b) de la Ley Orgnica de Transporte Terrestre, Trnsito y Seguridad Vial, por el accidente, choque, estrellamiento y vctima fatal del seor Pal Alberto Piedra Cepeda, ocurrido el 02 de diciembre del 2011, a las 23h40. Hechos recogidos en los testimonios de los peritos del SIAT tomados como prueba. El recurrente Jorge Luis Macgregor Haro, aduce que no se ha respetado el debido proceso porque no se han tomado en cuenta testimonios propios que se han presentado, que el juez no ha considerado atenuantes y que la condena debera cumplirse con trabajos comunitarios segn el Art. 235 del Reglamento General de la Ley de Trnsito. La Corte Nacional de Justicia resuelve: que el artculo 235 fue reformado el 29 de marzo del 2011 antes de que ocurrieran los hechos y que no puede, dentro de un recurso de casacin, revisar las pruebas que ya han sido consideradas por una instancia inferior, por orden de la Ley y la Jurisprudencia. 2.2.2 Jurisprudencia de la Corte Constitucional: SENTENCIA N.o: 031-09-SEP-CC; CASO: 0485-09-EP; Jueza Constitucional Sustanciadora: Dra. Ruth Seni Pinoargote. La demanda se present en la Corte Constitucional, para el perodo de transicin, el 08 de julio del 2009. El seor Secretario General certific que no se haba presentado otra

solicitud con identidad de sujeto, objeto y accin. El seor doctor Gustavo Vega Delgado, Presidente del CONESUP, propuso accin extraordinaria de proteccin en contra del seor Juez Tercero de Garantas Penales de Esmeraldas, fundamentndose en lo dispuesto en el art. 94 de la Constitucin. El seor doctor Gustavo Vega Delgado, impugn la resolucin del Juez Tercero dentro de la accin de proteccin propuesta por el seor Edison Vlez Hidalgo a quien no se le registro en el CONESUP su ttulo de doctor en jurisprudencia conferido por la ex Universidad Cooperativa de Colombia del Ecuador, ocasionandole a l y a otros estudiantes un dao inminente por la omisin, negligencia, retardo e incumplimiento al mandato 14 de la Asamblea Constituyente. El seor Edison Vlez Hidalgo compareca como representante de los estudiantes de la ex Universidad sin documentos validos que lo acrediten como tal. El Juez Tercero orden que el CONESUP cumpla con el registro de los ttulos. El seor doctor Gustavo Vega Delgado, Presidente del CONESUP solicit que se ordene al Juez Tercero inhibirse de conocer la accin de proteccin del seor Edison Vlez Hidalgo y se sancione a dicho Juez porque ha prevaricado al resolver extra petita lo solicitado por el accionante, dictando una resolucin erga omnes cuando la accin de proteccin por su naturaleza es inter partes (solo beneficia a quien propuso). El Juez actu en forma parcializada revocando, modificando y extendiendo plazos al CONESUP, con una accin de proteccin maliciosa y temeraria. Adems que la Procuradura General del Estado en Esmeraldas nunca fue notificada por el Juez Tercero. El seor doctor Gustavo Vega Delgado, Presidente del CONESUP manifest que el seor Juez ha vulnerado su derecho a la doble instancia, al debido proceso y a la defensa, cuando declar ejecutoriada la sentencia por no haber presentado el recurso de apelacin dentro del plazo concedido. Problemas jurdicos a resolverse: 1 Legitimacin activa en la accin de proteccin de derechos constitucionales El seor Edison Vlez Hidalgo compareca como representante de los estudiantes de la ex Universidad sin documentos validos que lo acrediten como tal.

Segn la Constitucin del 2008 en su artculo 86 numeral uno dice: Cualquier persona, grupo de personas, comunidad, pueblo o nacionalidad podr proponer las acciones previstas en la Constitucin. Se desecha el argumento. 2 Cules son los efectos que podra generar la concesin de una garanta jurisdiccional de derechos constitucionales? dictando una resolucin erga omnes cuando la accin de proteccin por su naturaleza es inter partes (solo beneficia a quien propuso). Los jueces ya no se rigen solamente por la ley, desde la Constitucin del 2008 los jueces deben ser los guardianes de los contenidos axiolgicos de la justicia material de la Constitucin, sus fallos deben tener categora de sentencias atpicas o modulatorias, que eviten la vulneracin de derechos a futuro en casos similares y que pacifique las consecuencias negativas que se hayan generado. Desde el 2008 los efectos son erga omnes en acciones de control constitucional, mientras que para las garantas los efectos son inter partes, pero es posible modular estos efectos para alcanzar la mejor proteccin de los derechos. La clasificacin de los efectos de las sentencias de garantas, es: a) Efectos inter partes: vinculan, fundamentalmente a las partes del proceso. b) Efectos inter pares: una sentencia de esta naturaleza supone que la regla que ella define debe aplicarse en el futuro, a todos los casos similares. c) Efectos inter comunis: efectos que alcanzan y benefician a terceros que no habiendo sido parte del proceso, comparten circunstancias comunes con los peticionarios de la accin. (El subrayado es nuestro). d) Estados de cosas inconstitucionales, por la cual ordena la adopcin de polticas o programas que benefician a personas que no interpusieron la accin de tutela. Por lo tanto el Juez ha otorgado la garanta con efectos inter comunis. Se desecha el argumento. 3 El artculo 86, numeral 2, literal b de la Constitucin, al referirse a que sern hbiles todos los das y horas, guarda alusin nicamente a la activacin de las garantas o tambin respecto a las dems fases del procedimiento, entre ellas la apelacin?

El seor doctor Gustavo Vega Delgado, Presidente del CONESUP manifest que el seor Juez ha vulnerado su derecho a la doble instancia, al debido proceso y a la defensa, cuando declar ejecutoriada la sentencia por no haber presentado el recurso de apelacin dentro del plazo concedido. De la revisin de las piezas procesales se desprende que la sentencia constitucional dictada por el seor juez de instancia se encuentra ejecutoriada por cuanto ninguna de las partes interpuso el recurso de apelacin dentro del plazo establecido. 4 El principio de interpretacin sistemtica de la Constitucin y su relacin con el debido proceso y la tutela judicial efectiva. la accin de proteccin propuesta por el seor Edison Vlez Hidalgo a quien no se le registro en el CONESUP su ttulo de doctor en jurisprudencia conferido por la ex Universidad Cooperativa de Colombia del Ecuador, ocasionandole a l y a otros estudiantes un dao inminente por la omisin, negligencia, retardo e incumplimiento al mandato 14 de la Asamblea Constituyente. En virtud del principio iura novit curia es procedente analizar las vulneraciones a los derechos que no han sido alegadas por el accionante. El Juez Tercero desvirtuando la naturaleza y efectos propios de la accin de proteccin, ha dispuesto nica y exclusivamente el cumplimiento de la Ley Organica de Educacin Superior en su artculo 86 y no tomo en cuenta el mandato 14 de la Asamblea Constituyente. Reconociendo y resolviendo una accin que debi ser inadmitida porque no era una accin de proteccin sino una accin por incumplimiento porque no se trataba de un acto u omisin de una autoridad pblica sino el incumplimiento de una norma y como accin por incumplimiento la accin debia interponerse ante la Corte Constitucional, el Juez vulner el debido proceso y la tutela judicial efectiva. 5. El establecimiento directo de responsabilidades civiles y penales a partir del incumplimiento de sentencias constitucionales es atribucin del juez constitucional?

2.2.3 Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: Vicepresidente; Comisionados: Marta Altolaguirre, Robert K. Goldman y Peter Laurie. 2.2.4 Jurisprudencia de la Corte Penal Internacional: cual Lubanga cumplir su sentencia.(Coalicin de la Corte Penal Internacional) 2.3 Anlisis de un caso jurisprudencial de la Corte Penal Internacional: El caso de Lubanga enva una advertencia a todos los grupos terroristas, organizaciones criminales y del narcotrfico, para que no usen nios en sus actividades. Pero tambin es un llamado de advertencia para los pases miembros de las Naciones Unidas para que se solidaricen no solo con las vctimas del caso sino tambin en la bsqueda de los criminales prfugos del caso Lubanga. La Corte Penal Internacional actu con la mxima justicia no solo para el resarcimiento del dao cometido sino tambin en la justa aplicacin de la pena contra Lubanga, porque se tomo en cuenta los aos de prisin que estuvo recluido en la Haya, descontndole esos aos de la pena total y no aplicndole los aos que permaneci recluido en la Repblica Democrtica del Congo por la incapacidad para determinar si fue apresado en su pas por las mismas razones que la Corte Penal Internacional le sentencio. 6.0 Conclusiones: La Constitucin es fundamental para comprender los derechos que nos corresponden a todos no solo por ser ecuatorianos sino por ser parte del gnero humano, esos derechos son nuestros bienes jurdicos en materia penal, la violacin de nuestros derechos determina la pena que debe sancionar al delincuente. Otros criterios deben usarse para determinar las penas para los delitos y son que las penas sean justas y equitativas al delito y que sobre todo sean socialmente tiles tanto para la vctima como para el estado. 7.0 Recomendaciones: 8.0 Bibliografa

Bibliography
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