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DERECHO DE LOS CONTRATOS. DE LA TEORA GENERAL DEL CONTRATO

Unidad 1 1.0 De la concepcin objetiva y subjetiva del contrato. En el derecho anglosajn predomina la concepcin objetiva del contrato, a razn de las fuertes influencias del derecho romano justinianeo. De acuerdo con sus comentaristas, los contratos se
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formaban mediante la entrega de una cosa "re", por la forma "verbis", y excepcionalmente, por el consentimiento "consensu". La doctrina anglosajona entiende que el contrato es todo relacin de cambio fundada en un acuerdo, por lo que el simple consentimiento o voluntad de obligarse no es suficiente para vincular jurdicamente a las partes, es lo que los jueces denominan como "nudum pactum", y para que este adquiere fuerza jurdica vinculante, era necesario un instrumento que observare una serie de formalidades o una contrapartida denominada "consideration". En el derecho continental predomina la concepcin subjetiva del contrato, por las fuertes influencias del derecho francs. De acuerdo con esta concepcin el contrato es "puro consenso", se forma cuando las partes manifiestan su intencin de celebrar un contrato determinada, por lo que el objeto de ese contrato es definido por las partes, y protegido por el derecho, siempre que sea merecedor de tutela jurdica. La concepcin subjetiva es resultado de las fuertes influencias del derecho cannico y las necesidades del trfico comercial, adoptada por el racionalismo, siendo denominada como "clsica". 1.1 De la crisis de la concepcin clsica y objetiva es sus estados puros. La doctrina contractualista advirti que durante el siglo XX, a razn de los profundos cambios socioeconmicos y polticos en la sociedad transicin del capitalismo al socialismo, cada uno de ellos va mostrando sus defectos y virtudes, en el mbito de lo contractual. El abuso de la autonoma de la voluntad durante el imperio del pensamiento liberalista individualista gener una reaccin del extremo opuesto, por la intervencin del estado en las relaciones entre particulares; la idea fomentada por la concepcin liberalista individualista de que en la sociedad todos los hombres son libres e iguales es una falacia, puesto a que se contrastaba con la realidad. En la doctrina nacional, L. REZZNICO consideraba que la concepcin clsica del contrato era resultado de una exaltacin del yo, nocin absolutista e hipertrofiada de la autonoma de la voluntad, por lo que empezaron a aparecer leyes imperativas, fundadas en una finalidad social de proteger a la parte ms dbil en los contratos. En la doctrina francesa GHESTIN el fundamento de la obligatoriedad de los contratos parte de lo justo y til, y no de la autonoma de la voluntad, y por ltimo, se aparta de la una concepcin puramente consensualista, y pone acento el desplazamiento de un valor de un patrimonio a otro. En cuanto a los contratos de adhesin o contratos masificados, se han expuesto distintos pensamientos al efecto: (a) SALEILLES niega la naturaleza contractual de estos actos, los considera manifestaciones de unilaterales de voluntad; (b) LPEZ SANATANA considera que estos son contratos forzosos, de los contratos en sentido tradicional, en los que predomina la autonoma de la voluntad; (c) ALTERINI y NICOLAU distingue la existencia de contratos negociados, de los contratos masificados. En conclusin, se puede observar distintos intercambios entre los dos sistemas puros, el derecho continental se aproxima al anglosajn, y viceversa; en el derecho argentino se tomo la concepcin del Derecho Francs (subjetivista y voluntarista) pero morigerada en cierto modo. Por ej., en los contratos de consumo, en nuestro derecho, interesa mas el equilibrio de las prestaciones que el mero acuerdo, lo cual supone objetivar la nocin clsica. 2.1 Del contrato en el derecho argentino. Definicin legal. El art. 1137 del CC establece que hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos; de lo que se deduce: La definicin legal esta errada al expresar que el contrato depende de la intervencin de dos o mas personas, en realidad debera decir dos o mas partes", porque la existencia de dos o mas personas no implica la existencia de un contrato, porque estas pueden perseguir un mismo inters; en efecto, para que exista un contrato deben participar, como mnimo, dos centros de intereses distintos "partes" En cuanto a la expresin "sobre una declaracin...", la doctrina moderna explica que los contratos pueden concluirse mediante comportamientos declarativos (fonticamente, grficamente o mmicamente), o no declarativos, es recomendable utilizar la expresin genrica manifestare Seguidamente, el artculo dispone que la declaracin es resultado de una voluntad comn", lo que es equivocado, dado a que lo nico que hay en comn entre las partes es que estas manifiestan la intencin de querer celebrar un contrato determinado, pero las voluntades estn contrapuestas, a
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modo de ejemplo, en un contrato de compraventa, una parte quiere vender y la otra comprar, pero estas celebrar un contrato para alcanzar sus fines. Adems, el artculo dice que esta declaracin de voluntad comn est "destinada a reglar sus derechos" - la doctrina entiende que los contratos no estn destinados a reglar "cualquier clase de derechos", y as lo dispone el art. 1169 "la prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa o, en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo, susceptible de apreciacin pecuniaria"; asimismo, el art. 1168 limita a los contratos al mbito obligacional, como un acto que tiene suficiente aptitud como para crear, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas creditorias, por aplicacin del art. 944. A. ALTERNI, PROYECTO DE REFORMA: recibe las doctrinas vigentes y define al contrato como un acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales. 2.2 Del contrato como hecho o acto jurdico. De la teora general de contrato, y teora del acto o negocio jurdico En la actualidad, la teora general del contrato est siendo embestida por la teora del acto o negocio jurdico, que est en evidente expansin. A consecuencia de esta rivalidad, se han desarrollado distintas teoras: (a) extremistas: en este caso se legisla de un modo exclusivo sobre los contratos en general, abarcado disposiciones comunes a los actos o negocios jurdicos; otra teora considera que a contrario sensu de lo anterior,; (b) intermedia reconoce la conveniencia de ambas teoras, puesto a que el contrato es una especie de mayor importancia dentro de un gnero tan compresivo de otras figuras especiales como el acto jurdico. La doctrina se ha dividido al interpretar el art. 1137, por un lado la tesis amplia son contratos todos los actos jurdicos bilaterales patrimoniales, cualquiera sea el efecto que persigan (crear, modificar, transmitir, conservar o extinguir), cualquiera sea la clase de derechos patrimoniales sobre los que puedan incidir (personales, reales o intelectuales); por otra tesis restrictiva se refiere a los negocios bilaterales creadores de obligaciones, denominadas convenciones; y por ltimo, tesis intermedia coincide con la tesis amplia en cuanto a los efectos que persigan, pero lo encierra al campo obligacional (derechos personales), y otro sector, considera que se excluyen los acuerdos extintivos. En cuanto la naturaleza jurdica del contrato, la doctrina dominante considera que se trata de un acto jurdico, adoptndose la tesis amplia. De concebirse al contrato, como acto o negocio jurdico civil, este presenta las siguientes notas distintivas: Es bilateral (art. 946 a 1137). Entre vivos (art. 947), por no depender del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan. Patrimonial (art. 1169), por tener un objeto susceptible de una apreciacin pecuniaria, pero en realidad este artculo se refiere al objeto de las obligaciones prestacin, que puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo. Causado (art. 500 a 502), por ser la causa fin un elemento estructural. Pueden ser formales algunos, y otros no formales. Pueden consistir tanto en actos de administracin como de disposicin. Debe ponerse en manifiesto la importancia del contrato en materia de derechos personales o creditorios el contrato es causa fuente de obligaciones (art. 499); en materia de derechos reales, el contrato sirve como ttulo suficiente, pero este por s mismo, carece de aptitud como para transmitir derechos reales, solo crea derechos personales 2. 3 De las partes en el contrato. De la plurilateralidad o bilateralidad, y de plurisubjetividad. En la doctrina nacional, Fontanarrosa considera que la parte contractual es un centro de inters que, por lo comn, suele estar constituido por una sola persona o sujeto, pero que a veces, tambin puede estar integrado por varios sujetos que persiguen el mismo inters comn, sin perjuicio de las diferencias especficas de intereses que puedan existir entre ellos. Ej: cuando varios condminos venden la cosa comn o cuando varios adquirentes compran una cosa en condominio. Es este supuesto, hay en el contrato de compraventa solamente dos partes: la compradora y la vendedora; pero cada una de ellas o ambas pueden estar formadas por varios sujetos.
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En cuanto a los actos plurisubjetivos o acto unilaterales emergen de una pluralidad de sujetos que actan satisfaciendo un solo inters o intereses idnticos, constituyendo as, una sola parte; por lo tanto, estos actos no son contratos, ya que estos ltimos requieren dos o ms centros de inters:

a. actos colectivos: las declaraciones de varias personas se combinan para satisfacer idnticos, pero diferentes a cada uno de los sujetos, puede ser la expresin de todos o de la mayora. Ej: los condminos deciden sobre un acto referido a la cosa comn. b. actos colegiales: las declaraciones de varias personas concurren a formar una declaracin de voluntad imputable a un sujeto distinto de los agentes, y dirigidas a tutelar el inters de aquel sujeto. Ej: las deliberaciones de asambleas, sociedades o asociaciones, o fundaciones (supravoluntad). es una subespecie de la categora anterior. c. actos complejos: las voluntades de los otorgantes se funden para satisfacer el inters de uno de ellos, o de un tercero. Por ej., la venta de bienes de un inhabilitado, como el prdigo: este no es incapaz, pero est inhabilitado para realizar determinados actos, y requiere para actuar la asistencia de un curador. El nico inters es del prodigo, pero el curador debe otorgar su voluntad. De la naturaleza de los actos asociativos. Es fundamental tener presente la distincin entre actos plurisubjetivos o plurimos, de actos jurdicos bilaterales como del contrato. En los actos asociativos existe una pluralidad de partes, de ah su semejanza con el contrato, pero estos manifiestan su voluntad a los efectos de satisfacer un inters comn, siendo esa la relacin con los actos plurisubjetivos antemencionados. Un ejemplo de estos actos son los que realizan las sociedades. En cuanto a la naturaleza jurdica de estos actos: (a) teora contractualista: siendo la posicin del a doctrina y jurisprudencia dominante, se considera que las partes tienen un propsito comn al que se llega a travs de intereses divergentes, por lo que deben ser considerados como contratos; (b) teora no contractualista: considera que no son contratos, sino actos plrimos, ya que si bien las partes logran llegar a un inters comn, lo hacen tambin para satisfacer sus intereses individuales. Diferencias entre el contrato, convenio y pacto. En el derecho romano las tres figuras enunciadas fueron contempladas, y debe tenerse presente que, la convencin y el pacto eran equivalentes acuerdo de dos o ms personas sobre un objeto determinado, pero el contrato era relacin jurdica o vnculo obligacional, pero no un acuerdo de voluntades. En los tiempos de justinianeo el simple acuerdo o convencin no bastaba para dar lugar una obligacin exigible, siendo necesario cumplir ciertas formalidades del formalismo; adems, no se conceba el contrato de forma genrica, sino contratos singulares; en el derecho germnico impera al ritualismo o simbolismo para dar fuerza vinculante. En la doctrina moderna, las figuras citadas estn diferenciadas, Vlez establece en la nota del art. 1137 que la convencin es el gnero aplicado a toda especie de acto jurdico bilateral, que puede referirse a derechos patrimoniales o extrapatrimoniales; y consecuentemente, el contrato se refiere exclusivamente a las relaciones jurdicas creditorias u obligaciones. En cuanto al pacto, la tendencia dominante considera que se tratan de clusulas accesorias que modifican los efectos normales de los contratos tpicos, efectos que el legislador prev de forma supletoria, y que las partes pueden ampliar o restringir, o excluir. 2.4 Elementos esenciales generales y particulares. Efectos accidentales y naturales. En el derecho comparado, algunas legislaciones contemplan expresamente los elementos esenciales del contrato, el cdigo francs enumera las condiciones para la validez de los contratos, siendo el consentimiento, objeto, causa y capacidad; el espaol enuncia el consentimiento, objeto y la causa; el italiano menciona los requisitos del contrato, al acuerdo, causa, objeto y formas ad solemniatatem. En el derecho argentino, la legislacin no hace referencia alguna, pero la doctrina clsica considera que los elementos pueden ser estructurales o esenciales, subdividindose en generales
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de todo contrato o especiales de los contratos tpicos; elementos o efectos naturales y los accidentales. Empero, la doctrina moderna abandona las tres categoras de elementos enunciadas, y slo distingue entre elementos y presupuestos del contrato, reservando la expresin elementos a los esenciales de los clsicos. En cuanto a la capacidad y la forma, se considera que estos no son elementos estructurales, sino presupuestos del consentimiento. a. elementos estructurales - generales - consentimiento, objeto y causa. - especiales - elementos relevados por el legislador de los contratos tpicos establecidos de forma imperativa. b. elementos naturales o efectos se refiere a las consecuencias que derivan de la naturaleza de los contratos, impuestas por el orden jurdico en carcter de normas supletorias de la voluntad de las partes, sin necesidad de que estas las incluyan, pero podan ser excluidas (vic. redhibi de los c. onerosos)

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elementos accidentales o efectos - se refiere a las consecuencias que derivan de la voluntad de las partes, no previstas por el legislador, que tienden a modificar el negocio tpico; el legislador ha regulado algunos (plazo, condicin, cargo, cla pen).

2.5 De la formacin del contrato. El consentimiento es un elemento esencial de todo contrato, y puede ser entendido como la suma de voluntades de los contratantes, por lo que es necesario poner sumo nfasis en el aspecto interno y externo de los actos. La teora general de los actos voluntarios expone una serie de condiciones internas o externas, para la existencia misma de la voluntad o vinculadas a su exteriorizacin. En el art. 897 CC establece que los actos son voluntarios cuando fueren con discernimiento aptitud para juzgar nuestras acciones, saber lo que se quiere, comprender lo que se hace y las consecuencias de esto; intencin se refiere al querer humano, cuando se ha previsto las consecuencias; libertad es un requisito negativo, la falta de una presin externa, que coarta la voluntad (ej: violencia, fuerza o intimidacin, o estado de necesidad) condiciones internas. La voluntad puede exteriorizarse por distintos modos o formas, (a) pudiendo ser expresa verbalmente, por escrito o signos inequvocos o positiva como dice el art. 917; o tcita por hechos o actos que permiten presuponerlo, pues con ellos se puede conocer con certidumbre la existencia de voluntad. En este ltimo caso, la manifestacin tcita de voluntad no se infiere de un solo acto, sino que resulta necesario un conjunto de hechos, acciones u omisiones (art. 918). En la doctrina moderna, establece que la manifestacin puede ser (b) directa o indirecta: es directa cuando se infiere directa o inmediatamente de un comportamiento, que segn a una normal experiencia, est destinado a hacer socialmente reconocible dicha intencin con certeza; es indirecta cuando se infiere indirecta o mediatamente de un comportamiento, que por s no revela la intencin, puesto a que por simple lgica revela otra intencin inmediata, pero que por concurrencia de determinadas circunstancias objetivas, permiten inferir con certeza, la existencia de una intencin al efecto. Ambos modos de exteriorizar la voluntad negocial puede producirse (c) por comportamiento declarativo o no declarativo, ser declarativo cuando es por medios de comunicacin fonticos (verbales), grficos (escritura) o mmicos (gestos); y no declarativa cuando se exterioriza de actos de ejecucin. Por otro lado, puede ser (d) recepticia cuando la eficacia est subordinada al hecho de estar dirigidas a uno o varios destinatarios, y no producen efectos si no llegan a conocimiento jurdico de estos; ser no-recepticia cuando no est dirigidas a nadie, y producen sus efectos con prescindencia del conocimiento que pueden tener de ellas. Y por ltimo, (e) la declaracin presunta o presumida por ley, cuando la ley atribuye a un comportamiento o acto, una consecuencia prescindiendo de la voluntad real el otorgante declaracin ficta, y tendr lugar en los casos en que la ley expresamente lo establezca (art. 920).
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El silencio como manifestacin de voluntad. En el art. 919 establece que el silencio opuesto a actos o una interrogacin, no es considerado como manifestacin voluntad, excepcionalmente se lo considerar tal, en los casos en que exista una obligacin de explicarse por la ley, relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. A la materia contractual interesa la ltima parte del artculo citado, la doctrina lo define como el silencio circunstanciado, se considera que existe una manifestacin de voluntad porque as lo impone la necesidad de trfico jurdico en pro su seguridad, y se funda en la buena fe que debe imperar en las relaciones contractuales. De los vicios en el consentimiento. De conformidad a lo expuesto por Messineo, estos vicios afectan a la voluntad contractual de forma directa, de ah que solo puede demandar la nulidad de tales actos las personas que lo han padecido, pero es de tener presente que el consentimiento estara afectado va consecuencia, dado a que su existencia depende de la existencia de voluntades. En lo metodolgico, el art. 1157 se hace alusin a los vicios del consentimiento dispuesto en el ttulo de los hechos, expresando que tiene aplicacin en los contratos. La doctrina expone que Vlez se apart de Freitas Esboo, puesto a que este autor dedica un captulo especial para los contratos respecto de los vicios del consentimiento. De conformidad con el art. 922 la voluntariedad de los actos depende de la existencia de discernimiento, intencin y libertad, por lo que los vicios de la voluntad afectan a estos elementos internos de la voluntad. a. Ignorancia y error. De acuerdo con Salvat, existe una diferencia terica entre la ignorancia "ausencia de conocimiento sobre algn punto en particular", y el error "falsa nocin o percepcin de aqul", pero en definitiva, ambos se reducen un error, debido a que existe una discrepancia entre el hecho mismo de la realidad, y la representacin mental que se tiene de ste. El Cdigo establece en el art. 922 que se tratan de actos ejecutados sin intencin "los ejecutados por ignorancia o error...", por lo que afectan a la voluntariedad misma del acto, de conformidad con los postulados de la teora de los actos voluntarios. De acuerdo con la doctrina dominante, el error puede ser de hecho "dato fctico" o de derecho "sobre la ley aplicable", el primer excluye de los efectos de los actos lcitos o excusa de responsabilidad por los lcitos (segn sea excusable o inexcusable), pero el segundo no produce los efectos antedichos, salvo que la excepcin est expresamente contemplada por la ley (art. 20 y 923). El art. 924 y ss, el error puede ser esencial o accidental, a lo que la doctrina clsica entenda que era esencial cuando versaba sobre la persona, naturaleza del contrato, objeto, causa, o cualidades sustanciales de la cosa (adhesin de Vlez); pero la doctrina moderna entiende que ser esencial cuando versare sobre algo fundamental, es decir que tal circunstancia haya llevado a una de las partes (o ambas) a contratar; pero el error "accidental" no afecta la validez del acto. A su vez, el error puede ser excusable o inexcusable, vale decir, cuando la persona ha empleado la debida diligencia, atendiendo a la naturaleza misma del negocio y las circunstancias del tiempo, lugar y de las personas (en otras palabras) cuando no ha actuado con culpa, pero sin embargo, el error no ha podido advertirse, el error ser excusable, por lo que podra ser anulable; y a contrario sensu de lo anterior, ser inexcusable, porque de haber obrado diligentemente lo hubiese podido superar, por lo que no afecta la validez del acto. b. Dolo. El dolo consiste en un engao del que se vale una parte para inducir al error a la otra, otorgando su voluntad viciada por el error. El engao puede partir de una accin o una omisin (no desengaar a la contraparte sobre un error reconocible en que incurre, o falta de suministrar las aclaraciones que le impone la buena fe); para causar la anulabilidad ste deber ser determinante en el querer de la contraparte, es decir que a razn de este engao, la vctima haya otorgado el acto, en caso o alcanzar esta entidad, no le quita la validez al acto, pero debe indemnizarse por daos y perjuicios causados grave susceptible de engaar a una persona de mediana prudencia, por lo que no podra impugnar quien ha sido engaado por ser negligente (inc 2); y, debe haber causado un dao importante, a lo
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que deber tenerse en cuenta el caso en concreto (inc 3); y por ltimo, no podr alegarse la nulidad por dolo de la contraparte, cuando se ha actuado engaosamente. El dolo puede provenir de las partes o de un tercero, de conformidad con el art. 935, si la parte tena conocimiento del dolo de tercero, est ser responsable solidariamente con ste, de lo contrario, el tercero ser el nico responsable (de resoluciones de la jurisprudencia y del proyecto de reforma 1993). No obstante, la doctrina establece que existen distintas acepciones de dolo: (a) como vicio de la voluntad, el empleo de un engao para inducir al error a la contraparte, y as obtener la celebracin del acto; (b) como elemento de un hecho ilcito, que consiste en la intencin de daar, y permite diferenciar el delito del cuasidelito (con culpa); (c) como incumplimiento de las obligaciones, intencin deliberada a propsito de no cumplir pudiendo hacerlo. c. Violencia. La violencia puede ser fsica, moral o psquica. El art. 937 establece que existe violencia moral o intimidacin cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal grave e inminente, sobre la persona, libertad, honra o de un pariente legtimo o ilegtimo; pero el art. 938 establece que slo ser causa de anulabilidad, cuando las amenazas hayan tenido suficiente idoneidad para producir una fuerte impresin en la persona circunstancias personales ha consideracin del juez; y por ltimo, las amenazas pueden provenir de parte o de tercero, y de ser conocida por la parte, esta ser responsable solidariamente de los daos y perjuicios, siendo el acto anulable en ambos casos. Temor reverencial. El art. 940 contempla el denominado "temor reverencial", disponiendo que no podra ser entendido como causal de anulabilidad de los actos, ni siquiera para fundar una accin de daos y perjuicios; salvo que mediase intimidacin de aquella en los trminos del art. 937 y ss. En este caso, una persona, sobre meras impresiones subjetivas, realiza un acto por temor a desagradar a otra, respecto de la que se tienen sentimientos de reverencia.

d. Estado de necesidad. La situacin de necesidad coarta la libertad de la persona para decidir, por la existencia de un mal grave e inminente para su persona o sus derechos, que la obliga a inclinarse por causar un mal menor para evitar el mayor. En materia contractual es comn ejemplificarse este caso con la penuria extrema, que lleva a contratar en condiciones inicuas. La diferencia sustancial con la lesin subjetiva objetiva est en que la parte que se beneficia por este contrato no haya conocido y querido explotar esa situacin de necesidad. Existen discrepancias doctrinarias al respecto, puesto un sector se entendi que el estado de necesidad opera nicamente como causa justificante de un dao cometido a otro, y no como incumplimiento de obligaciones, pero la mayora se ha pronunciado admitiendo este supuesto. e. Lesin subjetiva-objetiva. En la doctrina se discute si, la lesin puede ser considerada como un vicio de la voluntad (consentimiento), o del objeto o causa de los negocios jurdicos; Mosset Iturraspe considera se adhiere a la primer consideracin. En nuestro derecho, en un primer momento, solo se contemplaba la lesin "objetiva", es decir, cuando exista una desproporcionalidad enorme o enormsima entre las prestaciones a cargo de las partes, siguiendo a la legislacin espaola y francesa. No obstante, con la reforma introducida por la ley 17.711, se recept la teora de la lesin subjetiva. Resulta aplicable a los contratos onerosos y a los aleatorios. De acuerdo con el art. 954, habr lesin cuando una de las parte "beneficiada", explotare la necesidad, inexperiencia o ligereza de la contraparte, y de ese modo, se asegurare para s o para un tercero, una ventaja patrimonial evidente o notoriamente desproporcionada, en relacin con la prestacin a cargo de la "vctima". En caso de ser "evidente", la desproporcionalidad deba ser demostrada, pero de ser "notaria", se presumira; al respecto, la doctrina formul serie crticas por esa inversin de la carga de prueba, propiciando de algn modo, abusos por parte del demandante, afectando a innecesariamente a los ttulos. En cuanto a las acciones que se derivan de la lesin: a) podr demandarse la nulidad del acto, y contra esto, podr ofrecer la contraparte, un reajuste equitativo de las prestaciones; b) podr demandarse un reajuste equitativo, pero no podr pedirse la nulidad, porque el demandado carece de este derecho. De la prescripcin de estas acciones: el artculo expresa que prescriben a los 5 aos, a contarse
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desde la fecha en que debe ser cumplida la prestacin, y no la fecha en que otorg el acto (el art. 954 contempla esto ltimo). Y por ltimo, respecto de la transmisibilidad de estas acciones y a la posibilidad renunciarlas: queda claro que no podrn transmitirse por actos entre vivos "cesin", pero si se transmiten mortis causa, del causante lesionado a sus herederos forzosos. Las J.DC "V" realizadas en 1971 en Rosario entienden que, estas acciones no son renunciables con anterioridad o al tiempo de celebrase el negocio. El artculo citado habla de "necesidad", la doctrina dice que se refiere a la penuria materia, es decir a la ausencia de los elementos necesarios para satisfacer necesidades fundamentales, pero tambin puede ser moral, puede deberse a un estado de perturbacin psicolgica sin ser patolgico; cuando se expresa "ligereza", se hace referencia al proceder irreflexivo de una persona, hasta llegar al extremo de un condicin psicolgica patolgica de debilidad mental, sin llegar a la demencia; y por ltimo, cuando se emplea la expresin "inexperiencia", se alude a la falta de conocimientos necesarios que se adquieren por medio de la prctica en determinados negocios, es decir una "no profesionalidad". En cuanto a la desproporcionalidad de los valores entre prestaciones a cargo de las partes. De acuerdo con lo expuesto anteriormente, ser el juez el que determine si existe o no, esa desproporcin; al efecto, el juez deber tener en cuenta los valores existentes al momento de celebrar el contrato, porque si la variacin de valores tuviese lugar con posterioridad, tendra que aplicarse la teora de la imprevisin o excesiva onerosidad sobreviniente. De la capacidad y legitimacin para contratar. La doctrina entiende que la capacidad es un presupuesto del consentimiento, condicin previa y necesaria para que este pueda formarse vlidamente. Respecto de las personas de existencia visible, la capacidad puede ser de derecho, entendida como la aptitud que tiene una persona como para poder adquirir derechos y contraer obligaciones - hace a la titularidad -; o de hecho, como la aptitud de poder ejercer estos derechos por s mismo. Respecto de las personas de existencia ideal o jurdica, la ley les reconoce una "capacidad funcional", limitada al objeto fin de las mismas, dado a que es la esencia o razn de ser de las mismas. La incapacidad de derecho responde a un inters general que excede al mero inters de las partes, y tienen lugar por una especial posicin en la que se encuentra una persona respecto de otra, o de un objeto determinado, que impide que se constituya la relacin jurdica; por otro lado, debe tenerse presente que las incapacidades de derecho son siempre de carcter relativo, puesto a que de lo contrario se estara dando lugar a una muerte civil. No existe reglas generales al respecto, debe tenerse presente las disposiciones especiales contempladas para cada contrato contemplado en el cdigo. La incapacidad de hecho responde a un inters particular, y a diferencia de la anterior, puede ser absoluta o relativa; pueden obedecer a causas como la minoridad (art. 54 y ss), interdiccin (art. 140 y ss) o inhabilitacin (art. 152). La doctrina entiende que existe una capacidad de hecho general plena (mayores de 21 aos) y una atenuada (los menores emancipados por habilitacin de edad o por matrimonio, y los inhabilitados), y una capacidad especial (los menores adultos que han cumplido 18 aos). Debe tenerse presente que los inhabilitados del art. 152 bis (alcohlicos consuetudinarios, toxico dependientes, prdigos y disminuidos en sus facultades mentales sin llegar al extremo de demencia) pueden ejercer por s actos jurdicos pero requerirn el asentimiento del curador, a diferencia de los menores de edad. De la legitimacin para contratar. La doctrina entiende que la legitimacin es el "la facultad de poder disponer de un determinado derecho", y que esa facultad puede ser normal, cuando se es titular de ese derecho; o anormal, cuando la ley le otorga esa potestad a quien no es titular del derecho que est disponiendo. En consecuencia, una persona puede tener capacidad de hecho para disponer de un inmueble, pero no tendra legitimacin para ello, si ste inmueble fuese ajeno; no obstante, existen ciertos casos en los que la ley confiere esa legitimacin de forma anormal "a quien no es legtimo titular del derecho que se est disponiendo", en el caso de quien est actuando en virtud de un ttulo
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aparente, o los actos realizados por el mandatario habiendo cesado el mandato, siendo desconocida esta circunstancia por terceros, que contratan con aqul de buena fe. De las incapacidades para contratar. De acuerdo con el art. 1160 CC, no podrn contratar: a) los incapaces por incapacidad absoluta; b) los incapaces por incapacidad relativa, en los casos en los que se le est expresamente prohibido; c) los que se le est expresamente prohibido de hacerlo respecto de personas u objetos determinados; d) los que se le estuviese prohibido por disposiciones especiales de un contrato; e) los religiosos profesos, salvo que sea sobre bienes muebles a dinero al contado, o cuando contratasen para sus conventos; f) los comerciantes fallidos, respecto de bienes que componen la masa concursal, salvo que estipulasen concordatos con sus acreedores. a. Incapaces de hecho absolutos. El art. 54 establece que son incapaces de hecho absolutos: las personas por nacer, los menores impberes (de 14 aos), los dementes declarados y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Respecto de las personas por nacer, el art. 64 establece que solo pueden adquirir bienes por herencia o donacin, aceptada por sus padres, y es razonable que pueden aceptar cargos impuestos en la donacin o testamento, debiendo cumplirlos. En cuanto a los menores impberes tienen capacidad para celebrar pequeos contratos o de hecho, pero adems pueden realizar tareas en emprendimientos o empresas familiares en la medida que cuente con autorizacin del ministerio pupilar, informando que no existe riesgo para su salud o comprometa su educacin obligatoria, inclusive se lo puede autorizar cuando se probare que su actividad resulta esencial para el mantenimiento de su familia, adems se le reconoce la capacidad para tomar posesin de las cosas (art. 2392) usucapir y discernimiento para los hechos ilcitos a partir de los 10. En cuanto a los dementes, debe distinguirse si fueron o no, declarados tales en juicio, en caso de serlo, el acto es nulo, de lo no ser as, se reputan vlidos pero pueden anularse. La accin de nulidad intentada en vida del demente, deber demostrar que el que contrat con ste conoca o deba conocer la demencia por ser pblicamente reconocible, o cuando el contrato es gratuito; de ser intentada despus de su fallecimiento, debera probarse la mala fe del contratante, si la nulidad resultare del acto mismo, o si este a tendido lugar despus de iniciado el juicio de interdiccin (los sordomudos se hallan en una situacin similar). b. Incapaces hecho relativos. Los menores pberos o adultos son considerados de conformidad con el art. 55 como incapaces relativos de hechos, puesto a que estaban incapacitados para contratar, salvo que la ley les reconozca expresamente este derecho. El contrato de trabajo, requera previa autorizacin de represente legal, pero de haber cumplido 18 aos, no se requerira tal autorizacin previa, pueden agremiarse o formar parte de asociaciones profesionales sin tal exigencia, y administrar y disponer libremente de los bienes adquiridos con el producto de su trabajo (art. 128). Los emancipados por habilitacin de edad o por matrimonio, importa el fin a la incapacidad (capacidad general atenuada), pero se les prohbe ciertos contratos (art. 134 no podrn ni con autorizacin judicial: aprobar, ni dar finiquito a las cuentas de sus tutores, no podrn donar los bienes que hubieren recibido a ttulo gratuito, afianzar obligaciones); la disposicin por ttulo oneroso de los bienes recibidos por herencia, legado o donacin ser vlida previa autorizacin judicial necesidad o evidente conveniencia, que podr sustituirse si el cnyuge mayor de edad lo autorizare. Los penados a ms de 3 aos de prisin quedan privados del derecho de administrar y de disponer de sus bienes por actos inter vivos de conformidad con el art. 12 CP; la incapacidad est contemplada para proteger sus derechos, pero los actos celebrados durante el recupero de su libertad irregularmente, no habilita al curador o al propio penado a impugnarlos. Los inhabilitados en las condiciones establecidas en el art. 152 bis por embriaguez habitual o dependencia a estupefacientes, los disminuidos en sus facultades mentales sin llegar al extremo de demencia, o en el caso de prodigalidad podrn administrar por s sus bienes, salvo que la sentencia expresamente limite esa facultad, no podrn disponer de los bienes sin autorizacin del curador designado.
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Incapaces de derecho. Las limitaciones a la capacidad de derecho son impuestas por la ley a fin de proteger el orden pblico, puesto a que la cuestin excede al mero inters de las partes, y estn establecidas en cada un de los contratos en especial ( en la compraventa estn contempladas en los art. 1358/59 y 1361, en la cesin en el art. 1441, en las donaciones en el art. 1807/08, y fianzas en el art. 2011). d. Los religiosos profesos a los que han hecho votos de obediencia, castidad y pobreza; en los cdigos actuales ha desaparecido esta incapacidad, puesto a que estos votos se limitan al mbito de la conciencia, no se justifica la trascendencia al orden civil, siguiendo la tendencia de secularizar el derecho. e. Los comerciantes fallidos respecto de los bienes que forman parte de la masa concursal, si no se estipulasen concordatos con los acreedores, esto se debe a que el declarado en concurso o quiebra civil es desapoderado, privado de la administracin y de la disposicin de sus bienes existentes al momento de la declaracin y los que adquiera con posterioridad, hasta la rehabilitacin Freitas habla de incapacidad relativa de hecho, lo que es criticable, puesto a que el incapaz lo es para cualquier clase de acto que se exija capacidad de hecho mayora de edad o cesacin de la inhabilitacin (rehabilitacin), en cambio, el comerciante fallido declarado en concurso preventivo o quiebra es privado de la administracin o disposicin de sus bienes (los comprendidos dentro de la masa concursal), siendo plenamente capaz para realizar otros actos;, un doctrina y jurisprudencia expresa imposibilidad a consecuencia del desapoderamiento, y otros de una inoponibilidad de tales actos a los acreedores o al sndico procurador. La mujer casada ha sido eliminada por la reforma 17.711. De la nulidad por incapacidad. De acuerdo con el art. 1041 y ss, los actos celebrados por incapaces de derecho o de hecho absolutos o relativos son nulos, a excepciones de los otorgados por dementes o sordomudos no declarados interdictos, o por personas que por cualquier causa hayan estado privadas de su razn (hipnotismo, embriaguez completa, sonambulismo), en ese caso son anulables. Segn el art. 1038 el acto es nulo, cuando su nulidad resulta manifiesta, es anulables cuando depende de juzgamiento o investigacin no manifiesta, las consecuencias que se derivan de esta distincin est en que, la falta de eficacia de los primeros nulos es desde el origen mismo, en cambio respecto de los segundos anulables es desde que la sentencia los declara invlidos. Por otro lado, en cuanto a la situacin de terceros de buena fe o subadquirentes, declara que los derechos transmitidos a estos quedan consolidados si la transmisin fuese onerosa (y claro est, a buena fe) (art. 1051). Las nulidades pueden ser a su vez absolutas cuando se transgrede al orden pblico a la seguridad jurdica o del bien comn (art. 1047) no es susceptible de confirmacin, ni son prescriptibles las acciones que derivan de esta; y relativas cuando se est protegiendo un inters particular (art. 1048), siendo esta ltima subsanable por confirmacin del acto (art. 1058), y siendo prescriptible la accin que emana de ella (nulidad) (art. 4023). Indiscutiblemente En la doctrina se debata si la nulidad de los actos ejecutados por incapaces de hecho absolutos es una nulidad absoluta o si es relativa, quedando clara la cuestin en caso de una incapacidad relativa, en la que la nulidad era relativa (unanimidad); pero volviendo a la cuestin den debate, un sector conformado por Spota, Laffaille y Salvat consideraban que era absoluta porque los otorgantes carecan de discernimiento; por otro lado, se consideraba que era relativa puesto a que no todos los incapaces absolutos estn desprovistos del discernimiento, tal es el caso de los sordomudos que no pueden darse a entender por escritos, puesto a que podran contraer matrimonio si manifestaren su voluntad por signos inequvocos (art. 166 inc 9), y por ltimo, la nulidad de los actos celebrados por incapaces de hecho absolutos o relativos ha sido prevista para su proteccin inters del incapaz, puesto a que solo ellos pueden invocarla Llambas, Machado y jurisprudencia dominante. En cuanto a quines puede pedirla. El art. 1164 establece que la nulidad relativa puede ser demanda por el incapaz de hecho, una vez cesada la causa de incapacidad, y por sus representantes legales, pero no podr demandarla la parte capaz. La nulidad absoluta puede ser demanda por las personas contempladas anteriormente, por terceros interesados, por el Ministerio
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c.

Pblico, y el Juez puede declararla de oficio cuando resultare manifiesta en el acto (art. 1047), excepto quienes han ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, pero en caso de hacerlo, el juez podr declara, si este fuere manifiesto. Adems debe tenerse presente el beneficio que le es acordado a la parte incapaz de hecho, ya que el art. 1165 establece que declarada la nulidad, la parte capaz no tendr derecho a exigir restitucin de lo que ha dado o reembolso de lo pagado en virtud del acto invalidado; pero deja a salvo tal derecho en caso de que probare que lo que ha dado existe en el patrimonio del incapaz al tiempo de la demanda, o que redundara un provecho manifiesto para ste de no aceptarse estas excepcinese estara convalidando un enriquecimiento sin causa (accin de repeticin). La doctrina ha expuesto que se trata de un verdadero privilegio puesto a que desnaturaliza los efectos propios de una nulidad declarada, puesto a que por esta las partes debern restituirse todo lo que hubiesen dado a consecuencia del acto anulado (art. 1050 y 1052). En caso de que el incapaz hubiese procedido con dolo induciendo a la parte capaz a contratar, siempre que el incapaz no fuere menor, o que el dolo constituya una mera ocultacin de la incapacidad, en este caso, el incapaz o su representante no podrn accionar por nulidad (art. 1166). La doctrina ha analizado las excepciones y ha establecido que, no obstara demandar la nulidad cuando el incapaz fuere un menor impber, puesto a que resulta inconcebible que un adulto haya sido engaado por un infante, pero otro sector considera que no obstara cuando fuere mayor de 10 aos puesto a que a partir de esa edad tiene discernimiento para los actos ilcitos de conformidad con el art. 921; si el incapaz fuere un demente (la ley nada dice) como carecen de discernimiento, no podran ser responsable de su dolo; si el dolo consiste en la mera ocultacin de su incapacidad, citando al Esboo los artificios que no sean susceptibles de engaar, no afectan la validez de los actos lcitos, aun cuando se hubiese obtenido la consecuencia buscada. En los casos normales de dolo (fuera de los supuestos) establece que el capaz tendr derecho a indemnizacin de daos y perjuicios, o de oponer ante la accin de nulidad interpuesta por el representante o incapaz (cesada la causa de incapacidad), la excepcin de dolo. En cuanto a las relaciones contractuales de hecho o pequeos contratos, la doctrina identifica que se tratan de contratos referidos a la adquisicin de cosas muebles destinados a la alimentacin, vestimenta, o transporte, y a dinero de contado de valor econmico insignificante de ser considerados aisladamente, pero en su conjunto revisten importancia. En estos casos se ha dicho que la incapacidad de hecho absoluta o relativa no resulta aplicable, se tratan de actos perfectamente vlidos y legtimos, y que segn Spota, cuentan con autorizacin de su representante legal para efectuarlos, esto se deduce por silencio de la ley; no obstante, ser vlidos siempre que no medie un aprovechamiento de la parte capaz, por la inexperiencia o ligereza del impber se afecta el equilibrio contractual y la buena fe. De la forma de los contratos. La expresin forma puede aludir al modo por el que se traduce la voluntad interna al mundo exterior, siendo esta una interpretacin amplia, y restringidamente, puede entenderse como formalidad exigida por ley para la existencia misma del acto o para la posibilidad de probarlo, sin que afecta a la validez o existencia misma del acto. La forma es elemental para la formacin de los contratos puesto a que por medio de esta, las voluntades de los sujetos intervinientes son conocidas, por trascender desde el fuero interno de la persona al mundo exterior, siendo un presupuesto del consentimiento. De las interpretaciones enunciadas, la expresin forma se debe interpretar en sentido restringido, esto es, como formalidad; por ello el art. 973 establece que la forma es el conjunto de prescripciones de la ley establece, respecto de solemnidades que deben observarse al tiempo de formacin del acto jurdico. En el derecho romano, y en los pueblos primitivos, predominaba un sistema rgido eminentemente formalista o ritualista, a fin de producir en los contratantes una impresin profunda, haciendo ms duradero el recuerdo del contrato forma estaba dispuesta en beneficio de las partes. Durante la edad media, la Iglesia Catlica criticaba el sistema ritualista o formalista, expona que la buena fe contractual impone a las partes cumplir con la palabra empeada, y no eludir la responsabilidad alegando la omisin de meros detalles formales. Empero, si bien en el derecho moderno impera el principio consensualista, puede advertirse un renacimiento del formalismo neoformalismo, las formas se imponen, sobre todo, en miras a la prueba y publicidad del acto, por
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lo que su omisin no afecta, en principio, al acto en s. En la legislacin nacional la libertad de formas es la regla (art. 974), por lo que las partes pueden libremente elegir los modos de exteriorizar la voluntad, lo que implica la adhesin de la doctrina y legislacin al consensualismo, el mero consentimiento sirve para dar a los contratos plena fuerza obligatoria, por excepcin la ley establece para algunos negocios jurdicos el cumplimiento de requisitos formales (art. 973). De las formas impuestas por ley ad solemnitatem y ad probationem, y las establecidas por las partes. La doctrina ha diferenciado las formalidades en ad solemnitatem o substantiam requeridas para la existencia de declaracin o del acto en s mismo, y ad probationem requeridas para la prueba medio de prueba y no para la validez del acto. La formalidad ad solemnitatem puede ser absoluta o relativa, en el primer caso la forma es esencial para la validez del acto, por lo que la omisin priva de todos sus efectos, pero en el segundo caso, la omisin no da lugar a la invalidez o nulidad del acto, sino que impone a las partes, la obligacin de reducir el acto a la forma prescripta por ley, y en paralelo, el derecho de exigir judicialmente su cumplimiento (arts. 1185/6/7). La formalidad de un contrato puede provenir de la ley, como en los casos anteriores, o de la voluntad de las partes, porque estn facultades para hacer formales actos que por ley no lo son, pero por el contrario, no podran prescindir de formalidades impuestas por ley imperativamente para la existencia misma acto. Del instrumento y declaracin. La doctrina establece que el instrumento es un hecho distinto de la declaracin que se halla documentada, por lo que la intencin de las partes se encuentre en la declaracin, el instrumento es simplemente la representacin de revelacin; por ello puede que se requiera la presentacin de la documentacin para probar la declaracin, no obstante, en caso de extravo o destruccin, podr probarse por otros medios (art. 1191 de la prueba de contratos formales); salvo que la forma se elija para la prueba ad probationem, tal es el caso de la fianza, que slo puede probarse por escrito. De la formalidad del doble ejemplar. En el derecho civil, el art. 1021 del CC dispone que todo acto que contengan convenciones bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes hayan con un inters distinto. La finalidad de tal exigencia es de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto de la prueba del contrato, puesto a que si una de ellas posee el contrato, esta se encuentra en una posicin superior. A su vez, el art. 1023 establece que el defecto de redaccin en diversos ejemplares no anula las convenciones contenidas en ellos, si por otras pruebas se demuestre la existencia del contrato concluido de una manera definitiva; al respecto se ha dicho que la forma es ad solemnitatem puesto a que en defecto del doble ejemplar, la existencia y lmites del contrato podra ser demostrada por otros medios probatorios. De los actos y contratos que deben celebrarse en escritura pblica (art. 1184) y la posibilidad conversin jurdica de conformidad con los arts. 1184, 1185, 1187 y 1188. El art. 1184 establece una enunciacin de los actos que deben celebrarse en escritura pblica, con excepcin de los celebrados en subasta pblica, parecera que hace referencia a todos los incisos, pero en realidad se limita al primero, que se refiere a la venta inmobiliaria: inc 1 contratos que tengan por objeto la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de derechos reales sobre inmuebles, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos; inc 2 de las particiones extrajudiciales de herencias, exceptundose las realizadas por instrumento privado presentada a juez de sucesin; inc 3 de los contratos de sociedad civil, modificaciones y prrrogas, en su defecto la sociedad ser irregular o de hecho; inc 4 las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote; inc 5 constitucin de renta vitalicia; inc 6 la cesin o renuncia de derechos hereditarios; inc 7 los poderes generales o especiales que deben presentarse en juicio, y poderes
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para administrar bienes, o para cualquier acto que deba ser redactado en escritura pblica;; inc 8 las transacciones sobre inmuebles; inc 9 cesin de acciones o derechos que procedan de actos consignados en escritura pblica; inc 10 actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica; inc 11 pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, exceptuando los pagos parciales de intereses o alquileres. El art. 1185 establece que los contratos que debiendo hacerse por escritura pblica fuesen hechos por instrumento particular firmados por las partes, o que fuesen hechos por instrumentos particulares, en que los que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura no se halle firmada, pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica; extendindose los mismos efectos respecto de los concluidos verbalmente, de conformidad con el art. 1188. Las consecuencias de la omisin de la forma depende si la formalidad ad solemnitatem es absoluta o relativa, por lo que de la lectura del art. 1185 se desprende la idea de que es relativa, por lo que el acto celebrado por instrumento privado no es invlido, sino que no producir los efectos esperados hasta tanto no se cumpla con las formalidades legalmente impuestas; no obstante, debe tenerse presente que lo dispuesto en el art. 1185 no se aplica para todos los incisos del art. 1184, puesto a que en el caso de la donacin de inmuebles (comprendida en el inc 1), y en las convenciones matrimoniales del inc 4, debern ser hechos en escritura pblica para que tengan validez (art. 1810 y 1223). La doctrina dominante considera que no existe diferencia entre un contrato y un boleto de compraventa, puesto a que en ambos casos crean derechos personales contrato declarativo, definitivo y perfeccionado y que la obligacin de escriturar y de tradicin, son obligaciones que recaen sobre el vendedor, y emergen de un contrato ya perfeccionado, a fin de cumplir las formalidades para la transferencia del dominio. Lo dispuesto precedentemente tiene fundamento en el art. 1187 que establece que la obligacin contemplada en el art. 1185 es una obligacin de hacer, y que de no ser cumplida voluntariamente por el deudor, el acreedor podr demandar judicialmente su cumplimiento, bajo apercibimiento de resolver la obligacin y pago de prdidas e intereses; y en caso de ser moroso, y no mediando imposibilidad, podr admitirse la ejecucin forzosa indirecta por el juez, otorgando la escritura por el demandado slo sera correspondiente la indemnizacin por daos y perjuicios cuando as lo desee el acreedor, o cuando fuere imposible la ejecucin forzosa indirecta. De la ley que rige la forma de los contratos. De conformidad con el art. 1180 la forma de los contratos entre presentes se juzgar por las leyes y usos del lugar en que fueron concluidos; pero en el caso de contratos entre ausentes celebrados en instrumento particular firmado por una de las partes, se aplicar la ley del lugar y fecha que indicare el instrumento; de estar firmados en varios lugares o por agentes o correspondencia epistolar, se aplicar la que resulta ms favorable para la validez del acto (art. 1181) 2.6 Del consentimiento. Elementos. La doctrina moderna entiende que el consentimiento es un elemento esencial o estructural del contrato, junto con el objeto y la causa, por lo que la capacidad y la forma resultan ser presupuestos de aqul; y adems, que la oferta y la aceptacin son elementos del consentimiento. De acuerdo con Messineo, partiendo de la premisa de que todo contrato es un negocio jurdico bilateral, no podra afirmarse que existira un contrato por una mera yuxtaposicin de negocios unilaterales, sino que es menester que las manifestaciones de voluntad de las partes se integren en un negocio unitario. Asimismo, debe tenerse en cuenta que la definicin legal de contrato contenida en el art. 1137 presta al error, porque en realidad lo nico que es comn es la manifestacin del querer celebrar un contrato, porque como se sabe, los intereses de las partes o voluntades, son encontradas... por ende, para que pueda formarse el consentimiento es necesario que una de las partes haya emitido una oferta, y la otra haya aceptado la misma. Discrepancias entre la voluntad interna y declaracin.

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La doctrina entiende que, por lo general, la voluntad interna de las personas coincide con la declarada, pero que en algunos casos pueden mediar diferencias, y que esto responder a distintas causas, en algunos casos intencionadamente (simulacin, reserva mental), o inintencionadamente; por ende, es menester determinarse qu es lo que debe primar, lo interno o lo externo la voluntad real vs. seguridad jurdica para terceros contratantes. Al respecto una teora extrema considera que debe primar siempre la voluntad interna porque es la real (Winscheid y Savigny); otra teora extrema entiende que debe priorizarse la declaracin por sobre la voluntad interna, porque parte de la idea de que todo contrato es resultado de una relacin entre dos personas razonables (von Thur y Betti). Empero, existe una teora eclctica o intermedia que considera que debe primar la voluntad interna de las personas, salvo que la divergencia entre lo querido respecto de lo declarado sea imputable a la persona, por un comportamiento negligente de la misma teora de la responsabilidad, o cuando la otra parte ha procedido de buena fe, y as lo exija la seguridad del comercio, especialmente cuando se trata de negocios onerosos teora de la confianza, en ese caso prima lo declarado. En conclusin, toda persona que declara su voluntad tiene a su cargo un deber de claridad y de lealtad, por lo que faltando a esos deberes, aun al margen de toda culpa, el ordenamiento puede imponerle la obligatoriedad de lo declarado. De la gestacin del consentimiento. La manifestacin de voluntad por las partes deben integrase a un negocio jurdico integral combinarse, y esto puede tener lugar de forma instantnea, o bien, resultado de un proceso gradual denominado iter consensus; en el primer caso instantneo ocurre cuando se inicia y se cumple el proceso de gestacin en un tracto de tiempo cuya duracin es prcticamente indivisible, sin discusiones previas (ej: contratos de adhesin, puesto a que una de las partes ha predispuesto las clusulas de la relacin contractual, o en el caso de los contratos de hecho); en el segundo caso gradual, a contrario sensu de lo anterior, en este caso el proceso de gestacin es fraccionable, las partes realizan tratativas previas, negociando el futuro contrato. La doctrina entiende que puede distinguirse un primer etapa denominada de ideacin o de elaboracin del consentimiento, en la que se presentan actos y actitudes predispositivos, mediante los cuales las partes fijan los puntos a discusin, y las clusulas que podran serlo del contrato, no vinculante; y una segunda etapa denominada de la concrecin del acuerdo, la diferencia fundamental es que en este caso es vinculante, pese a que comprende actos preliminares de contrato definitivo, constituido por la oferta y aceptacin. En la primer etapa, resulta comn la presencia de algunas figuras tales como: (a) la carta de intencin, pertenece al gnero de las cartas misivas del art. 1036 cartas dirigidas a terceros, la voluntad en ella contenida se halla dirigida a producir un efecto provisorio que se agota en la preparacin del contrato presentacin de propsitos, no obliga al que la recibe ni al que la emite; (b) la minuta es de suma importancia puesto a que por esta puede demostrarse la existencia de las tratativas y el estado de las mismas, a los efectos de la responsabilidad precontractual, pueden o no, contener el propsito de obligarse, pero les falta algn elemento para ser el contrato buscado; (c) carta de invitacin a ofertar, es una solicitud manifestacin unilateral de voluntad emanada de una futura parte, que no vincula ni engendra responsabilidad, dirigida a un nmero indeterminado de personas o al pblico en general, por circulares, catlogos, o listas de precios, se invita a que se formule una verdadera oferta. Teora de la punktation o de la puntualizacin. La doctrina entiende que para poder constituirse el consentimiento, debe existir entre las partes un acuerdo "total", sobre todo y cada uno de los puntos en discusin, sin poder llegar a formular distinciones entre elementos primarios o esenciales y secundarios o no esenciales, por consiguiente, un acuerdo "parcial" no implica la formacin del consentimiento, y consecuentemente del contrato. No obstante, en algunos casos la ley viene a "suplir" la ausencia de algunos elementos esenciales particulares de determinados contratos, cuando las partes nada han dicho al respecto. Al respecto, el art. 1152 establece que de aceptarse una oferta "parcialmente", por introducirle una simple modificacin a la oferta originaria, importa la existencia de una nueva oferta o propuesta de contrato; por lo que de incluirse clusulas o elementos en la oferta que no aparecan
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en la minuta, indica la naturaleza "no contractual" del acuerdo en discusin, y en caso de duda, debe estarse contra la existencia del acuerdo - lo que parece extrao, porque por lo general, se emplea una interpretacin favorable a la existencia del contrato. La teora de la puntualizacin "o punktation" establece una discriminacin entre clusulas o puntos primarios "esenciales" y secundarios "no esenciales", por lo que de versar un acuerdo total sobre los puntos primarios, el consentimiento queda constituido, pese a que no se hubiese acordado sobre los secundarios. En nuestro derecho la teora de la punktation no se aplica, debido a que se exige un acuerdo total sobre todos y cada uno de los puntos en discusin. De la oferta. La doctrina entiende que la oferta y la demanda tienen lugar en la etapa denominada de concrecin del acuerdo, sin que el cdigo haga alusin alguna a la etapa previa de ideacin del consentimiento, y esto se debe a que en esta ltima, no existe vinculacin jurdica entre las partes, algo que si existe en la de concrecin del acuerdo (art. 1144). De acuerdo con el art. 1148, la oferta es una manifestacin unilateral de voluntad dirigida a personas determinadas o determinables, con la intencin de invitar a estas a celebrar un contrato en especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos. La doctrina entiende que la oferta es: a) manifestacin unilateral de voluntad y recepticia, porque est dirigida a personas determinadas o determinables (por aplicacin del art. 8 de la ley 24.240 de defensa del consumidor y usuario); b) debe ser seria y vinculante, es decir, con intencin de quedar definitivamente obligado; c) debe estar referida a un contrato determinado, ya sea tpico o atpico, por lo que deber contener todos los elementos esenciales, para poder llegar a ser identificado por el destinatario; d) debe ser autosuficiente, se relaciona con lo anterior, por lo que bastar la mera aceptacin para que se forme el consentimiento. De no cumplir con los requisitos establecidos, se estara en presencia de una mera invitacin a ofertar. En cuanto a la oferta al pblico. La doctrina dudaba en admitirla, puesto a que el art. 1148 exige que sea a persona determinada, por lo que no cabra dar lugar a este supuesto; no obstante, se ha admitido en virtud de proteger la buena fe del pblico, siempre que se cumplan los dems requisitos establecidos por ley personas determinables. En la ley 24.240 establece en el art. 7 que la oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados (determinables) obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener fecha de inicio y finalizacin, as tambin como sus modalidades, condiciones y limitaciones; en caso de revocarse, podr hacerse y ser eficaz, cuando sea difundida por medios similares a los empleados para hacerla conocer. En cuanto a la modalidades que puede asumir la oferta: La doctrina entiende que el art. 1153 establece que la oferta puede ser emitida de forma alternativa, en los casos en que por la naturaleza misma de las cosas que se ofrecen o cuando se proponen contratos distintos e independientes, la aceptacin de uno de ellos basta para formar el consentimiento; o de forma conjunta, en caso de que por la naturaleza de las cosas o por voluntad de las partes, resulten inseparables, la aceptacin parcial importa una nueva oferta "contra oferta", que podr ser aceptada o no por el oferente originario. En cuanto a la obligatoriedad El cdigo establece en el art. 1150 que el oferente podr revocar la oferta, siempre y cuando esta no haya sido aceptada por el destinatario de la misma; empero, puede suceder que el oferente haya renunciado expresamente a esa facultad de revocarla, o cuando se hubiese obligado a permanecer en ella por una poca determinada. M. Iturraspe entiende que en caso de que haya renunciado a esa facultad de revocarla, el oferente no estara obligado eternamente, sino que lo estar por un "plazo razonable", el que puede variar atendiendo a las circunstancias del caso en concreto (complejidad de la operacin, distancia entre los contratantes y medios de comunicacin, tiempo que le toma al destinatario en analizarla y emitir respuesta). Al respecto, distintos proyectos de reforma han establecido un plazo de 30 das, de carcter supletorio, por lo que podr prorrogarse atendiendo a las circunstancias antedichas. En caso de que se revocare arbitrariamente la oferta, por un lado se ha dicho que resulta irrelevante, por lo que no obsta a la formacin del consentimiento; otro sector considera que impide el acuerdo, por lo que genera obligacin de resarcir los daos y perjuicios; la doctrina dominante se inclina por la primer solucin atendiendo al principio de buena fe y la confianza suscitada en la contraparte.

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En cuanto a la caducidad, la oferta no se independiza de la persona del oferente, por lo que las contingencias que acaezcan sobre la persona afectan a la oferta (teora clsica); en consecuencia, el art. 1149 la oferta quedar sin efecto: (a) por fallecimiento o (b) incapacidad para contratar de una de las partes, del proponente antes de haber sabido de la aceptacin, del destinatario antes de manifestar su voluntad de aceptar, sin distinguir entre oferta firme o a plazo; no obstante el sistema legal establece una atenuacin por razones de equidad en el art. 1156, estableciendo si el destinatario hubiere aceptado, desconociendo la retractacin, incapacidad o fallecimiento del proponente sobreviniente, y a razn de esta aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tiene derecho a reclamar prdidas e intereses; la indemnizacin se limita al dao emergente, por lo que se excluye el lucro cesante. Por otro lado, el cdigo no contempla la caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo, esto es, cuando esta no es aceptada en tiempo til o dentro del plazo expresamente establecido en la misma; al respecto, la doctrina entiende que debe integrarse conforme a lo previsto precedentemente, por otro lado, los proyectos de reforma hacen expresa mencin de esta causa de caducidad. De la culpa in contrahendo. La doctrina dominante entiende que todo gasto que realicen las partes, durante la etapa previa al contrato, es a exclusivo cargo de quien las hizo, y que por otro lado, cualquiera de las partes puede retirarse de las previas al contrato, se est ejerciendo legtimamente un derecho propio. Asimismo, Saleilles entiende que debe establecerse una diferencia entre la responsabilidad "pre contractual" de la denominada "culpa in contrahendo", porque esta ltima se caracteriza por mediar un comportamiento negligente de una de las partes al momento de formar el contrato, lo que da lugar a su anulacin en lo posterior; en el primer caso, el contrato nunca ha llegado a celebrarse. No obstante, es posible que medie responsabilidad de la parte que desiste en las tratativas previas al contrato, cuando esa retractacin fuese imprevista e intempestiva, siempre que pueda encuadrarse dentro de la figura de "abuso de derecho" del art. 1071, por lo que opera en plano la responsabilidad extracontractual. f. De la aceptacin. La aceptacin de la oferta es una manifestacin unilateral de voluntad del destinatario, que consuma el acuerdo de voluntades formacin del consentimiento; la doctrina ha establecido que esta debe ser: (a) simple y llana por lo que no puede ser condicionada, y debe ser sobre todos los trminos de la oferta (sin modificaciones de sta), de lo contrario el contrato queda frustrado; y (b) oportuna, dentro del plazo de validez de la oferta, que puede ser expreso o tcitamente, y en ese caso, deber estarse a lo que resulta de los usos y costumbres. De las modalidades. La aceptacin es una manifestacin unilateral de voluntad, por lo que puede ser una exteriorizacin directa o indirecta, mediante comportamientos declarativos o no declarativos (de hecho); pero la libertad de formas puede ser limitada por el oferente para asegurar la existencia del acuerdo de forma inequvoca (por escrito, por carta certificada). En el caso de que por la naturaleza del negocio o a pedido del oferente, la aceptacin no requiera una manifestacin de voluntad, se considerar que fue aceptada desde que se recibi la propuesta, siempre que no se la haya rechazado dentro de un trmino prudencial. (el cdigo italiano establece que se considerar aceptada en el momento y en el lugar, en que comenzare la ejecucin, debiendo el aceptante cursar aviso de este hecho al oferente). La ley de defensa al consumidor prohbe expresamente la contratacin por medio del silencio, siempre que se refiera a servicios o productos que no han sido requeridos previamente por el consumidor o usuario. De la obligatoriedad. De acuerdo con el art. 1155, la aceptacin podr ser revocada antes de que llegue a conocimiento del oferente (teora del conocimiento), pero debe tenerse en cuenta que esto solo ser posible cuando el consentimiento se formare entre ausentes, porque entre una manifestacin y otra, existe un lapso de tiempo considerable, no as cuando fuese entre presentes, porque el consentimiento, en este caso, se forma instantneamente. En los proyectos de reforma del cdigo civil, se dispone que la aceptacin podra ser revocada, siempre y cuando, que la notificacin de esto ltimo, sea recibida por el oferente antes o al mismo tiempo que la notificacin de aceptacin; si llegare despus, deber satisfacer los daos e intereses (dao emergente), si el contrato no pudiese cumplirse de otra forma. g. Consentimiento entre presentes. La doctrina considera que el consentimiento se entender como constituido entre presentes, cuando las partes se hallen en una situacin de hecho que permita que un intercambio inmediato o coetneo entre la oferta y la aceptacin; por otro lado, el
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art. 1151 alude al consentimiento entre presentes refirindose a las declaraciones hechas verbalmente, y prescribe que la oferta no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente, salvo pacto en contrario. En caso de formularse por escrito, parece que no resulta aplicable el art. 1151, puesto a que se refiere a declaraciones hechas verbalmente, salvo en caso de que el escrito sea una ayuda memoria. En el caso de que el consentimiento se constituya telefnicamente, la doctrina ha establecido que, pese a que la partes no se hallan en un mismo lugar frente a frente, el intercambio de oferta y demanda es inmediato, por lo que debera juzgarse como entre presentes. Pero en cuanto al lugar de la conclusin, se lo reputara entre ausentes, por lo que se regir los las leyes y usos del lugar, que resulten ms favorable para la validez del acto (art. 1181). En cuanto a los contratos celebrados por fax o sistemas informticos on line, en el caso de efectuarse la oferta y aceptacin por medio de faxes, se juzga en cuanto al lugar y al momento, como entre ausentes; respecto del consentimiento por medio de sistemas on line, depender si las partes se hallan o no, en una situacin de hecho que permita una interaccin inmediata o simultanea, por lo que se la aceptacin resultare de una manifestacin posterior por otro medio (telfono, fax, correo electrnico), se juzgar entre ausentes. h. Consentimiento entre ausentes. En este caso, a contrario sensu de lo anterior, el intercambio entre la oferta y aceptacin no es simultaneo, sino que media una espacio de tiempo considerable entre estos. En este caso las manifestaciones unilaterales de voluntad obedecen a contenidos, lugares, o momentos de exteriorizacin distintos; por lo que surgen cuestionamientos acerca de qu ley ser aplicable, el tribunal competente en caso de litigio, el punto de partida para contar los plazos para determinar la posibilidad de revocacin, o para de cumplimiento de contrato. 1) oferta emitida por agente, mensajero o nuncio. En este caso el art. 1151 establece que en caso de que se efectuare por un intermediario, se considerar aceptada si este volviere con una aceptacin expresa; la doctrina considera que el intermediario es un porta voz, un instrumento material que le sirve al proponente de vehculo de su declaracin, por lo que el consentimiento se forma con la aceptacin que manifestare el destinatario al mensajero o agente 2) oferta por correspondencia epistolar. De acuerdo con la teora de la declaracin, el consentimiento se forma en el momento en el que el aceptante a manifestado de algn modo su voluntad de aceptar, aunque no hay sido remitida; con la teora de la expedicin, se constituye cuando ha sido remitida al oferente; con la teora de la recepcin, se constituye con la mera recepcin de la aceptacin; y por ltimo, se considerar constituido cuando el oferente tome conocimiento de esta, y no por su mera recepcin. La teora de la informacin resulta ser bastante sutil, puesto a que la recepcin hace presumir que la persona tom conocimiento de esta, en definitiva, resultara razonable adoptar la teora de la recepcin puesto a que facilita la prueba. En el sistema legal argentino, el cdigo recepta la teora de la emisin o expedicin, y morigera los efectos acudiendo a la teora de la informacin, el art. 1154 establece que el consentimiento se perfecciona por la mera expedicin de la aceptacin al oferente (teora de la expedicin) desde que hubiese sido mandada al proponente, empero, el art. 1155 establece que el destinatario puede revocar la aceptacin antes de que haya llegado al conocimiento del proponente, y el art. 1149 establece que la oferta quedar sin efecto en caso de fallecimiento o incapacidad para contratar del oferente antes de haber conocido la aceptacin (teora de la informacin). 2.7 Del objeto de los contratos. Introduccin. El objeto es un elemento estructural general del contrato, pero en la doctrina se ha debatido la existencia de este elemento, y en caso de responderse afirmativamente, se deber determinar en qu consiste. Lo cierto es que resulta inconcebible la idea de la existencia de un contrato sin un objeto, puesto que si se entiende que el consentimiento resulta ser un acuerdo de voluntades expresin del querer comn, el objeto estar determinado por lo que se quiere De las teoras sobre la existencia o inexistencia del objeto del contrato, y de sus alcances.

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En el derecho francs, Ripert entiende que el contrato carece de objeto, y que solo tiene efectos, que resultan ser las obligaciones, las que s tienen un objeto se critica por confundir el objeto de los contratos con el de las obligaciones. Los Mazeaud entiende que el objeto de los contratos es la operacin jurdica considerada, es el contenido concreto e integral del acuerdo, que vara hasta el infinito por aplicacin del principio consensualista. En conclusin, se identifica el objeto con el contenido... a diferencia de la doctrina italiana, y expresa que esta facultad de determinar el objeto de todo contrato se halla limitada por razones de orden pblico en proteccin de los intereses de la sociedad. En el derecho italiano, Messineo expresa que debe diferenciarse el objeto de los contratos con el contenido del mismo, considerando que lo primero hace referencia a la cosa o servicio debido, en tanto que lo segundo, alude al comportamiento que debe observar el deudor; en conclusin, el objeto se halla comprendido o subsumido en el contenido. En el cdigo civil argentino, los arts. 1167 a 1169 se refieren al objeto de los contratos. La doctrina ha criticado esto, considera que el codificador a cometido el grave error de confundir el objeto de los contratos con el de las obligaciones, porque el art. 1169 establece que... la prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en una obligacin de entregar una cosa o cumplir con un hecho positivo o negativo susceptible de apreciacin pecuniaria; y asimismo, el art. 1168 reafirma que toda prestacin puede ser objeto de un contrato; y por ltimo, el art. 1167 se remite al objeto de los actos jurdicos. En la doctrina nacional, la posicin dominante entiende que el objeto es un elemento esencial o estructural de todo contrato general, como el consentimiento y la causa; paralelamente, un sector minoritario se inclina por negar la existencia del mismo, confundindolo con la causa. Salvat considera que el contrato tiene un objeto inmediato, que es el acto o negocio jurdico en s mismo ( se referir a la relacin jurdica?, y en ese caso, no estara confundiendo el objeto de los contratos con los efectos o consecuencias del mismo?), y un objeto mediato, que es el objeto mismo de las obligaciones, por lo que el art. 953 se refiere a este ltimo, y dems esta decir que, el objeto de un contrato no puede ni debe ser confundido con el objeto de las obligaciones. De la licitud e ilicitud del objeto. De acuerdo con el art. 1167, todo lo dispuesto respecto del objeto de los actos jurdicos y de las obligaciones se aplica a los contratos, y que las prestaciones que no pueden ser objeto de los actos jurdicos, no podrn serlo de los contratos. La doctrina ha dicho que Vlez ha cometido un grave error, porque confunde el objeto de los contratos con el de las obligaciones, que es la prestacin en s misma (de dar, hacer o no hacer). No obstante, por aplicacin del art. 953, el objeto mediato Salvat - de los contratos de los contratos puede ser ilcito por ser: a. contrario a la ley o ilegal, cuando fuere contrario a lo que establece expresamente la letra de la ley normas imperativas. En el art. 1175 establece que la herencia futura no puede ser objeto de un contrato, ni derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares; y en el art. 1176 que los contratos hechos simultneamente sobre bienes presentes, y sobre bienes que dependen de una sucesin aun no deferida, son nulos en su totalidad, cuando han sido concluidos por un solo y mismo precio, salvo que el destinatario de los bienes consienta que la totalidad del precio sea solo por los bienes presentes. b. contrario al orden pblico o prohibido. La trasgresin al orden pblico no se subordina al a infraccin del texto de la ley, sino que lo que se contradice a los principios fundamentales o intereses general sobre los cuales descansa el ordenamiento jurdico (art. 21 y cc). c. contrario a las buenas costumbres o inmoral. La moral pblica se halla identificada con las buenas costumbres estndar medio de lo que la sociedad considera como un comportamiento correcto, por lo que resulta sumamente relativo (amplia facultad del legislador). Al respecto, los art. 21 y 953 constituyen reglas generales moralizadoras de los contratos. De la posibilidad, determinabilidad y patrimonialidad del objeto.
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De acuerdo con la doctrina dominante, el "objeto de los contratos" es la operacin jurdica considera, es el contenido concreto e integral del acuerdo, y que no debe ser confundido con el objeto de las obligaciones, es decir la prestacin, que puede consistir en la entrega de una cosa, o en cumplimiento de un hecho positivo o negativo (de hacer o no hacer), susceptible de apreciacin pecuniaria; en otras palabras, el comportamiento que debe ser cumplido por el deudor para con el acreedor. En los artculos 1170 y 1171 se dispone que el objeto del contrato la cosa, debe ser determinada o determinable, y posible, pero en realidad se refieren al objeto de las obligaciones, la prestacin que es debida por el deudor. No obstante, si seguimos a Salvat, el objeto mediato de los contratos, no es ms que el objeto inmediato de las obligaciones, por lo que este deber ser: a. el objeto de la obligacin debe ser determinado, caso contrario, de ser "absolutamente indeterminable", no habra relacin jurdica alguna, por carecer de seriedad jurdica "se est obligado a algo, o lo que se quiera". b. la falta de determinacin "ab initio" no anula el vnculo obligacional, si es posible que la prestacin pueda ser determinada al tiempo de cumplimiento, en este caso el objeto sera determinable por una de las partes, un tercero, y subsidiariamente, en caso de que negativa o impasibilidad de los primeros, ser determinado por el juez (art. 1171). Cuando el objeto de la obligacin es determinado en su individualidad, se dice que la obligacin es de dar cosa cierta; en su defecto, la obligacin puede consistir en la entrega de cosas fungibles "obligacin de cantidad", o no fungibles "obligacin de gnero". En el primer caso, el objeto se determina, contando, pesando o midiendo; en el segundo caso, el objeto se determina eligiendo la cosa, respetando el gnero y la calidad por la que se ha obligado. c. el art. 953 establece que el objeto de los actos jurdico no puede ser sobre cosas que estn fuera del comercio, o cosas que hayan sido prohibidas para ser objeto de los actos jurdicos... o hechos que fuesen imposibles; la doctrina entiende que la imposibilidad puede obedecer a causas fsicas o simplemente jurdicas, en es caso el acto es nulo ab initio, y la nulidad es absoluta. d. el art. 1169 establece que la prestacin... puede consistir en la entrega de una cosa (obligacin de dar) o en el cumplimiento de un hecho positivo (hacer), o negativo (no hacer) susceptible de apreciacin pecuniaria, porque de lo contrario, sera imposible la ejecucin de patrimonio del deudor; asimismo, la doctrina entiende que respecto del objeto de los contratos "operacin jurdica considerada", todo inters legtimo puede ser objeto de los contratos, por aplicacin del principio de autonoma de la voluntad o libertad de las convenciones Contrato sobre cosa futura, litigiosa o sujeta a gravamen o embargo, herencia futura. a. el art. 1173 el contrato sobre cosa futura es vlido siempre ambas partes tienen conocimiento de esta situacin fctica, caso contrario el acto es nulo - deber establecerse una distincin: si el comprador no asume el riesgo de que la cosa no llegue a existir, la validez de la promesa de entregarla estara subordinada al hecho de que la cosa llegue a existir, por lo que de no llegar a existir, el contrato sera nulo; si el comprador asume el riesgo de que esta no llegue a existir, el contrato ser vlido, este se vuelve aleatorio. b. el art. 1174 establece que las cosas litigiosas o sujetas a derechos reales de garanta tales como hipoteca, prenda o anticresis, o medidas cautelares tales como el embargo, pueden ser objeto "mediato" de los contratos, pero de mediar un perjuicio para el acreedor o tercero interesado, deber indemnizarse; asimismo, si se contratare sobre alguna de estas cosas, ocultando su verdadera situacin jurdica, la parte que la prometi deber los daos y perjuicios, y adems ser civil y penalmente responsable del delito de estelionato (art. 1179). c. el art. 1175 establece que ser nulo todo contrato sobre una herencia futura aun no deferida por ley, aunque se cuente con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, o sobre derechos hereditarios eventuales sobres objetos particulares; asimismo, cuando se hubiese celebrado un contrato que tenga como objeto bienes presentes y bienes que dependen de una sucesin no deferida, por un solo y mismo precio, el contrato ser nulo; salvo que el destinatario de
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esos bienes, consintiere que el precio total se lo est pagado solo sobre los bienes presentes (art. 1176). La doctrina entiende que la tendencia moderna es la de morigerar el rigorismo de prohibir todo contrato sobre herencia futura, porque no todo contrato sera "inmoral", tal es el caso de la particin de legtima hecha por los ascendientes. d. el art. 1177 establece que las cosas ajenas pueden ser objeto "mediato" de los contratos - si ambas partes tienen conocimiento de tal situacin fctica, que la cosa es ajena, de ocultarlo el promitente - deber establecerse las siguientes diferencias: si se promete una cosa ajena, sin garantizarse el xito de la misma, se deber los daos y perjuicios, cuando el incumplimiento le sea imputable a la culpa del promitente; si garantizare el xito, responder por daos y perjuicios, al margen de toda culpa, por solo hecho de mediar incumplimiento. 2. 8 De la causa fin del contrato. En el derecho romano la "causa civil" era simplemente un conjunto de formalidades que deban observarse para constituir un negocio. En nuestro derecho, el trmino "causa" puede ser entendido como "causa fuente o eficiente", al antecedente explicativo o constitutivo de relaciones jurdicas obligacionales, as lo expresa el art. 499 "no puede haber obligacin sin causa, sin que esta se derive de un hecho (acto lcito o ilcito, relaciones de familia, relaciones civiles); o como "causa fin", aludiendo a la finalidad perseguida por las partes al contratar (arts. 500 a 502). Dentro de la concepcin neocausalista subjetiva, la causa es el motivo determinante del contrato, que aparece como subjetiva, concreta y variable; es subjetiva porque est vinculada con la finalidad perseguida por los contratantes; es concreta porque atiende a cada negocio en particular; y variable porque atendiendo al motivo que impulsa a las partes a contratar, ser distinto en cada caso. La causa deber ser comn a los celebrantes, por lo que no puede confundirse con el mvil individual, que carece de trascendencia jurdica, salvo que este sea manifestado a la contraparte, en ese caso se hace comn se hace causa fin del negocio siendo la idea mas compatible con el sistema adoptado por el cdigo civil argentino; por otro lado, algunos autores dicen que ser causa cuando ha sido conocido (efectivamente), o cuando debi ser conocido (potencialmente), anteviendo a las circunstancias particulares de cada caso. b. De la causa del acto jurdico y de la obligacin. La doctrina dominante entiende que la causa de las obligacin es la causa fuente o eficiente, se alude al hecho que sirve de ttulo o antecedente constitutivo o explicativo de la misma (actos lcitos o ilcitos, relaciones de familia o civiles); en tanto que la causa de los actos jurdicos, es la causa fin, es decir, la finalidad perseguida por las por las partes al celebrar el acto jurdico o contrato. En nuestro cdigo, el art. 499 alude a la causa fuente de las obligaciones, estableciendo que no puede existir una obligacin sin causa que se derive de un hecho; pero los arts. 500 a 502 se refiere a la causa fin de los actos jurdicos o del contrato, pese a que el cdigo utilice el trmino "obligacin", esto es razonable, porque la causa fin no podra ser objeto de las obligaciones, porque existen ciertas obligaciones que nacen al margen de la voluntad de los intervinientes, tal como la obligacin de reparar el dao causado por los actos ilcitos. c. Diferencias con otros elementos del contrato. La doctrina entiende que el "consentimiento" es el acuerdo o manifestacin comn del querer de las partes; el objeto es la operacin jurdica considerada, el contenido concreto e integral del acuerdo "qu es lo que se quiere"; en tanto que la causa fin es el motivo determinante "el porqu de ese querer". d. De las teoras sobre la causa. Causalismo, Anticausalismo y Neocausalismo. De la teora causalista. Elaborada por Domat, de acuerdo a este autor la causa era el fin objetivo del contrato, pero que no deba ser confundido con la finalidad perseguida por las partes "motivos psicolgicos", sino que se refiere a elementos objetivos presentes en cada gnero contractual, por lo que era objetiva, abstracta e idntica a cada gnero. En los contratos "onerosos", la causa de una obligacin es la obligacin de la contraparte; en los reales la causa es la entrega de la cosa y la obligacin de la otra parte de pagar lo debido por la cosa; y en los gratuitos el animus de realizar una liberalidad.
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De la teora anticausalista. La teora anticausalista fue elaborada por Planiol, consideraba que la teora causalista era falsa e intil porque: a) en ilgico pensar que en un contrato sinalagmtico la causa de una obligacin sea la obligacin de la contraparte, porque estas nacen simultneamente; b) e intil, porque en los contratos reales la entrega de la cosa es un elemento o requisito para la formacin del contrato, se la confunde con el objeto, y en los gratuitos se le est confundiendo con el motivo. De la teora neocausalista. La teora neocausalista reconoce como principal precursor a Capitant, con ella se pretendi superar las deficiencias de la teora clsica o causalista, incorporando las crticas formuladas por Planiol, y defendiendo la existencia de la causa como elemento del contrato, distinto del consentimiento y el objeto. Dentro de esta teora se encuentra la corriente: a) subjetiva (Josseraund), la causa es el motivo determinante, la finalidad perseguida por las partes al contratar (es subjetiva, concreta y variable); b) la objetiva (Messineo) la causa es el objeto fin del contrato, es objetiva e invariable o inmutable (ej: en la compraventa, la causa es el cambio de la cosa por el precio) - la finalidad econmica del contrato; c) la eclctica o intermedia (Videla de Escalada) entiende que la causa es la finalidad del negocio jurdico "su razn de ser", y que debe ser entendida desde un doble enfoque, por un lado, como la causa categrica de la figura en cuestin (aspecto objetivo), y por el otro, los motivos psicolgicos relevantes que hayan impulsado a las partes ha contratar, admisibles para el derecho . e. Regulacin de la causa en el cdigo y doctrina nacional. En la doctrina nacional encontramos anticausalistas enemigos de la causa fin, y adherentes al neocausalismo en sus diversas vertientes, as tambin como propugnadores de la concepcin clsica. Dentro de la concepcin causalista, Segovia contempla que el art. 499 recepta la causa fuente o eficiente, como elemento generador de obligacin, sin distinguir de lo legislado en los arts. 500 a 502; Machado distinguen entre la causa fuente del art. 499, de la causa fin contemplada en los art. 500 y ss. Dentro de anticausalista, Salvat y Llambas al estudiar las obligaciones advierten que la teora de la causa presenta oscuridad y confusin, que lo que comprendera la causa se halla en el objeto o en el consentimiento; el ltimo jurista dice que por medio de una teora de los actos jurdicos que se sustente en el discernimiento, intencin y libertad, se hace innecesario recurrir a la causa fin. Dentro de la concepcin neocausalista subjetiva, Laffaille expone que no sera posible equiparar el objeto con la causa, o sea, el propsito fin que se tuvo en mira al contratar, y as mismo, resulta posible que el objeto sea lcito en s mismo, pero que la ilicitud se revele en nimo del agente. Dentro del neocausalismo objetivista. Neppi y Fontanarrosa consideran que por causa del contrato debe entenderse la finalidad econmico social de ste (consideracin objetiva), que es reconocida por el derecho. Dentro del neocausalismo dualista. Borda se adhiere a esta corriente, por tratarse de una elaboracin integral o completa, sin descartar aspecto objetivo, ni subjetivo, fundamentales para determinar el concepto de causa. f. De la presuncin de la causa, de la causa falsa, y de la causa lcita. El art. 500 de la presuncin de la existencia de causa, aunque la causa no est expresada en la obligacin (desacierto del legislador), se presume que existe, salvo que el deudor no probase lo contrario; debe interpretarse a la causa como motivo determinante, siendo elemento estructural inseparable de un contrato. Ej: aun celebrado por un demente responde a una finalidad.
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El art. 501 de la causa falsa establece que la obligacin (debera expresarse acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera. El presente artculo se vincula estrechamente con el art. 955 y ss respecto de la simulacin relativa, pero debe entenderse que cuando se hubiese simulado un acto (el motivo determinante) con la finalidad de violar la ley o perjudicar a un tercero, la anulacin no podr ser interpuesta por alguna de las partes, si de la anulacin se reputare algn beneficio para estos (art. 959). El art. 502 de la causa lcita establece que la obligacin (debera decir acto jurdico o contrato) fundada en una causa ilcita es de ningn efecto; ser considerada ilcita cuando ser contraria a las leyes o al orden pblico. Lo dispuesto precedentemente se relaciona con la ilicitud del objeto, pero en este caso se cie al motivo determinante, en caso de ser contrario a la ley texto o espritu ser ilegal, en caso de ser contrario al orden pblico ser prohibida, y en caso de ser contraria a las buenas costumbres, ser inmoral. El acto jurdico o contrato es anulable (porque debe descubrirse el fin) y la carga de prueba es para quien alega la ilicitud, de nulidad absoluta por estar involucrado un inters general que excede al particular al orden pblico, por lo que no ser susceptible de confirmacin.

3. La concepcin del contrato en los nuevos modelos jurdicos. Convencin de las Naciones Unidas de Viena sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas; de los Principios sobre los contratos comerciales internacionales de Unidroit; Proyecto de cdigo de los contratos para la Unin Europea.

3.1 Convencin de la UN sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas. La Convencin enunciada se trata de uno de los primeros modelos jurdicos por el que se pretendi uniformar el derecho contractual de los diferentes estados (derecho internacional privado), por un lado incluye la teora general del contrato abreviada, especialmente en cuanto a la formacin, y por otro lado, regula compraventa internacional de mercaderas. 3.2 Principios sobre los contratos comerciales internacionales de la Unidroit. El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado elabor los principios generales de los contratos del comercio internacional, se establece normas referentes a la prohibicin de contradecirse, renuncia, representacin, derechos de terceros, compensacin, cesin deudas y crditos y plazos de prescripcin; contiende disposiciones generales acerca de la formacin, validez, interpretacin y contenido, cumplimiento e incumplimiento de los contratos. Se han elaborado un serie de observaciones desde distintos puntos de vista: (a) desde lo normolgico se ha dicho que se trata de un sistema flexible adaptable a los futuros cambios, en cuanto a la oferta -irrevocabilidad -, o en la determinacin del objeto y del precio; (b) desde lo sociolgico, parecen adaptarse a las necesidades de las transacciones y al mercado en general celeridad, estableciendo que no hay formalidades para los contratos, por lo que puede ser probado por todos los medios; (c) desde lo axiolgico, se advierte que se establecen medios para lograr la justicia conmutativa en el contrato. Se consagra el principio de autonoma privada libertad de las partes, y se consagra el principio general de buena fe, y lealtad negocial de los que se los que se deriva los deberes de cooperacin y confidencialidad, se regula sobre la subjetiva-objetiva, teora de la imprevisin excesiva onerosidad. 3.3 Proyecto de cdigo de los contratos para la Unin Europea. El parlamento europeo declar la redaccin de un cdigo europeo derecho comn de contratos. Se han realizado una serie de observaciones, desde la perspectiva normolgica, se proyecta una unificacin del derecho civil y comercial en materia contractual, los acadmicos han tenido problemas en la unificacin, por las diferencias del civil law y common law; desde la perspectiva sociolgica, a diferencia de los principios de la Unidroit, resulta menos receptivo de las demandas
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de agilidad del comercio internacional, porque (entre otras cosas) no incluye el principio de libertad de formas, porque diferencia los contratos solemnes y no solemnes; desde la perspectiva axiolgica, se recurre a la buena fe contractual, como a los deberes contractuales de correccin e informacin (cooperacin), y de reserva (confidencialidad), se regula sobre el abuso de derecho pero no lo prohbe de forma genrica, sino que los legisla de manera especficas mediante supuestos de clusulas abusivas, lesin y la teora de la imprevisin. Por lo dems, los principios del derecho europeo de los contratos expone que existe un acuerdo suficiente cuando las partes definen los trminos del mismo para que pueda ser ejecutado, o en caso de omitirlos, cuando puedan determinarse por los principios. 3.4 Proyecto de reforma del cdigo de 1998. 4. Clasificacin de los contratos desde el punto de vista tcnico jurdico. 4.1 Contratos unilaterales y bilaterales, y los plurilaterales. El cdigo recepta la clasificacin tradicional de "unilaterales y bilaterales" en el art. 1138; no obstante, la doctrina prefiere utilizar las expresiones "contratos con prestaciones a cargo de una de las partes", o "contratos con prestaciones recprocas", porque en definitiva, todo contrato es un acto jurdico bilateral, requiere la participacin de dos centros de intereses distintos "partes"; por ende, la distincin se basa sobre el hecho de si el contrato hace nacer obligaciones a cargo de una sola de las partes o de ambas. De acuerdo con Messineo, en los contratos "bilaterales", existe entre las prestaciones a cargo de las partes un nexo lgico de reciprocidad que da lugar a la interdependencia; en cambio, en los "unilaterales", hay un solo deudor y un solo acreedor. Esta distincin tiene suma trascendencia, ya sea en el aspecto adjetivo "forma": doble ejemplar para los bilaterales (art. 1021), no as para los unilaterales, porque es el acreedor el principal interesado sobre la forma escrita para probar su crdito, por lo que es comn que ste conserve el nico ejemplar; y en el aspecto sustantivo: una de las partes no podra demandar judicialmente el cumplimiento de la obligacin a cargo de la contraparte, si no ha demostrado que ha cumplido, que ofreciere cumplir o que su obligacin es a plazo (como requisito previo para demandar), o para excepcionarse frente a una demanda de cumplimiento de contrato (exceptio non adimpleti contractus); la extincin de la obligacin por imposibilidad de pago (art. 895); teora de la lesin objetiva subjetiva (art. 954); la facultad resolutoria o pacto comisorio expreso o tcito (art. 1204); la excesiva onerosidad sobreviniente (art. 1195). Asimismo, se reconoce una categora intermedia denominada "bilaterales imperfectos", tiene lugar cuando "ab initio" el contrato solo genera obligaciones a cargo de una sola parte, pero a posteriori, surge alguna obligacin a cargo de la contraparte, la que originariamente no se hallaba obligada (ej: en el depsito o comodato, si el depositario o comodatario realizare gastos de conservacin, el depositante o comodante deber pagar dichas expensas). Y por ltimo, existe otra categora denominada "plurilaterales", en esto casos participan varias partes "centro de intereses distintos", pero no existe un nexo lgico de reciprocidad "entre todas las prestaciones que surgen del contrato" Encuentro de Abogados Civilistas de 1990: a. las prestaciones se multiplican cuantitativamente, pero cualitativamente permanecen idnticas y comunes, por lo que se plantea a esta categora de contrato, como una subespecie de los bilaterales (Messineo). b. el consentimiento, en los contratos bilaterales, se formaliza de forma mas rpida "en el tiempo" que los plurilaterales, porque en estos ltimos, es menester determinar a quin se manifestar la voluntad y en qu forma deber hacrselo, mientras que en los bilaterales solo basta que se manifieste a la contraparte. c. los vicios del consentimiento "de la voluntad" de una de las partes invalida todo el acto jurdico, en los bilaterales; empero, en los plurilaterales, solo anula la adhesin de la parte, sin afectar la validez del contrato para el resto. d. en cuanto a la ejecucin o cumplimiento, los contratos bilaterales - por lo general - son de ejecucin inmediata (no sometido a plazo o condicin suspensiva) y de cumplimiento instantneo, sin embargo, los plurilaterales son de ejecucin diferida y de cumplimiento continuado o de tracto sucesivo
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e. en cuanto a las partes intervinientes, en los contratos bilaterales son definidos "ab initio" sin que se modifique en el tiempo; en los plurilaterales, es comn que las partes intervinientes desde el origen cambien e ingresen nuevos, es por ello que se denominan "contratos abiertos". f. del incumplimiento por una de las partes, en los bilaterales resuelve el contrato o se concede a la facultad de resolver a la contraparte; en los plurilaterales el contrato no se extingue, pero si se resuelve para la parte incumplidora g. de la excepcin de incumplimiento, en los bilaterales es perfectamente operativa, pero no en los plurilaterales, dado a que el incumplimiento de uno no autoriza a los otros a incumplir, de hacerlo, ser excluido. - (Ascarelli)4.2 Contratos onerosos y gratuitos. La clasificacin establecida es contemplada por el cdigo en el art. 1139, por otro lado, en la doctrina francesa, Pothier hablaba de contratos interesados por una y otra parte, y los contratos de beneficencia, y agregaba una categora intermedia o hbrida, en los cuales una de las partes confiere un beneficio a otra, pero exige de esta una cosa de valor inferior a lo que ha dado (algunos consideran que son netamente onerosos). En cuanto a la onerosidad est dada, desde un punto de vista positivo, por la contraprestacin que sigue a la prestacin, por la ventaja que deviene al sacrificio, sin que sea necesario una relacin de equivalencia o equilibrio absoluta entre ambos extremos, pero tampoco ser admisible una desproporcionalidad evidente o grosera entre las prestaciones, porque atenta contra el principio de justicia contractual, por lo que se recepta la teora de la lesin subjetivaobjetiva, y de la imprevisin. En cuanto a la gratuidad, es una liberalidad o beneficio, que puede obedecer a un inters de solidaridad, caridad o beneficencia, y que en virtud de este acto, la persona experimenta una disminucin de su patrimonio, puesto a que salen bienes sin compensacin, por lo que puede resultar perjudicial para los herederos forzosos afectar a su legtima, o para los acreedores porque el patrimonio del deudor es prenda comn de los acreedores. En consecuencia, se dicen que tales actos son endebles disminuyendo las exigencias para ejercer la accin revocatoria o pauliana, haciendo ms dbil situacin del adquirente. 4.3 Contratos consensuales y reales. La clasificacin tradicional de contratos "consensuales y reales" est contemplada en los arts. 1140 y 1141 del cdigo civil; es consensual cuando el mero consentimiento basta para formar el contrato; es real cuando, adems del consentimiento, se requiere que se haga tradicin de la cosa. De acuerdo con el art. 1142 son contratos reales: el muto o prstamo de consumo, el comodato o prstamo de uso, el depsito o entre de la cosa para su custodia, la prenda y la anticresis. Debe tenerse presente que el muto, comodato y depsito son contratos reales; empero que la prenda y anticresis son derechos reales. En la doctrina se debate sobre la existencia de esta clasificacin, en la legislacin comparada se ha englobado los contratos reales en los consensuales; en efecto, la diferencia entre contratos consensuales y reales tena razn de ser en el derecho romano, en el que algunas convenciones solo generaban obligaciones cuando se cumpla con la formalidad de entregar la cosa, pero hoy en da no tiene razn de ser. En cuanto a la promesa de contrato real, un sector se inclin por su invalidez; no obstante, el cdigo expresa en el art. 2244 que la promesa de "mutuo oneroso" es vlida, y de ser aceptada y no fuere cumplida por el promitente, podr demandarse indemnizacin de prdidas e intereses. 4.4 Contratos tpicos y atpicos. La doctrina entiende que el contrato es tpico cuando tiene una regulacin legal especfica, porque se define al mismo, se indica su contenido y efectos (ej: contrato de locacin); a contrario sensu de lo anterior, ser atpico cuando la ley no lo contemple especficamente, porque nace de la voluntad de las partes (principio de autonoma de la voluntad de las partes o libertad de las convenciones), siendo perfectamente vlido siempre y cuando, el inters de las partes sea digno de proteccin jurdica, por lo que podra hablarse de una tipicidad social (ej: contrato de garaje).
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Es un contrato atpico sui generis, cuando el contrato en cuestin no tiene vinculacin alguna con el resto de contratos tpicos. Es un contrato aparentemente atpico, el que encuadra en una figura tpica, pero presenta prestaciones accesorias pertenecientes a otros contratos (ej: locacin de departamento con servicio accesorio de garaje, o ascensor o portera). El contrato es atpico mixto, cuando una de las partes se obliga prestaciones principales que corresponden a distintas figuras tpicas, o cuando contiene un elemento perteneciente a otro contrato; o cuando el contrato encaja en mas de dos figuras tpicas. En cuanto a la disciplina jurdica de estos contratos, se exponen tres teoras: a) la primer es la teora de la absorcin, cuando se halla presente un elemento proveniente de un contrato, ste absorbe al resto de elementos secundarios; b) teora de la extensin analgica, se propone aplicar las reglas generales de los contratos, y analgicamente las disposiciones que se contemplan para los contratos tpicos mas afines; c) y por ltimo, la teora de al combinacin, que parten de la existencia de un estrecha relacin entre los elementos de los contratos y la ley que lo disciplina, por lo que cada contrato tpico puede descomponerse, para determinar qu disciplina le corresponde a cada elemento En conclusin, la variedad de contratos es infinita por atendiendo al principio consensualista contenido en el art. 1197, por lo que resulta innecesario enumerar cada uno, pero entre los mas difundidos se hallan: a) contratos de garaje celebrado entre el garajista y el propietario vehicular o persona que tenga derecho de uso, a fines de custodia del mismo, contra el pago de un precio en dinero, pudiendo comprender servicios accesorios a la custodia, tales como la limpieza; b) contrato de publicidad celebrado por un anunciador con una agencia de publicidad, por la que se le encarga la publicidad o propaganda; c) contrato de espectculo celebrado entre el espectador y el promotor o empresario organizador del espectculo, el que se compromete en brindarlo a un resultado de conformidad a la publicidad difundida, contra la entrega de un precio en dinero; d) contrato exposicin por el que por una suma de dinero se tiene el derecho de colocar de manifiesto pblico determinadas cosas muebles, dentro de un espacio de exclusividad; e) contrato de agencia por el que una agencia asume la obligacin de manera estable, de promover por cuenta de la otra parte, la conclusin de contratos en una zona determinada, percibiendo una remuneracin. La conveniencia de calificar el contrato en tpico o atpico est en la posibilidad de determinar la naturaleza de una relacin jurdica, a fin de ubicarla dentro de las categoras expresamente reguladas por ley. La doctrina establece que mediante la interpretacin de los contratos se desentraar el verdadero sentido y alcance lo que las partes han querido para s, y de ese modo poder integrar las lagunas que pueden sobrevenir normas supletorias que pueden ser prescindidas por las partes, por lo que los contratos atpicos le sern aplicables los principios generales de los contratos y de las obligaciones, o la regulacin de los contratos tpicos mas afines a estos. As mismo, debe respetarse una jerarqua de criterios para la resolucin de los contratos: A. se resolvern de conformidad a lo que la partes han establecido (art. 1197), y en caso de que las manifestaciones contenidas sean ambiguas o contradictorias B. se resolver por la aplicacin de los principios generales de contratos y de las obligaciones; y en su defecto (o complementariamente) C. se resolver aplicando disposiciones de los contratos tpicos ms afines, teniendo en cuenta la circunstancia del caso en concreto, atendiendo a la finalidad econmica de ste. 4.5 Contratos formales y no formales. Los contratos formales son aquellos a los que la ley exige, de forma taxativa, la observancia de solemnidades al tiempo de la formacin del acto jurdico; en el art. 973 establece una serie de ejemplos al respecto (la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico o por oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar). Los contratos no formales son aquellos que pueden formalizarse sin necesidad de observar formalidad alguna por imperio del principio de libertad de formas, puede hacerse por cualquier forma que el uso social considera como una manifestacin admisible e inequvoca.

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El art. 973 establece pareciera que identifica forma con el conjunto de prescripciones establecidas por la ley, respecto de solemnidades que deben observarse al momento de formalizarse el acto jurdico, pero en realidad no es el conjunto de prescripciones, sino las solemnidades prescriptas por ley. 4.6 Contratos de ejecucin inmediata y diferida. La doctrina establece que los contratos, en razn del momento en que comienzan a producir sus efectos, se distinguen en: a. contrato de ejecucin inmediata los efectos del contrato comienzan a producirse de forma inmediata a la celebracin del mismo, en estos casos, la desigualdad de la prestacin solo puede dar lugar a la aplicacin de la lesin objetiva mero desequilibrio o subjetiva aprovechamiento, pero queda descartada la aplicacin de la excesiva onerosidad sobreviniente. b. contrato de ejecucin diferida los efectos del contrato no se producen de forma inmediata a la celebracin del mismo, sino cuando medie un lapso de tiempo, ya sea por la existencia de un plazo suspensivo; en este caso es perfectamente aplicable la teora de la imprevisin, y en cuanto a la lesin, ser aplicable cuando el desequilibrio se mantenga hasta el momento de ejecucin. 4.7 Contratos de ejecucin o de cumplimiento instantnea o sucesiva o de tracto sucesivo. La doctrina establece que los contratos pueden clasificarse, a razn de la forma que en se realizan las prestaciones, de la siguiente manera: a. contrato de ejecucin instantnea las prestaciones se cumplen de una sola vez y de un nico modo, suficiente para agotar el negocio, en este caso puede matizarse con la clasificacin anterior, pudiendo ser de ejecucin inmediata o diferida. b. contrato de tracto sucesivo o de cumplimiento peridico o continuo las prestaciones se cumplen sucesivamente, el cumplimiento se prolonga en el tiempo, y puede matizarse con la clasificacin anterior de ejecucin inmediata o diferida; se ha dicho que no puede someterse a un cumplimiento continuo o sucesivo cuando se promete un resultado, pero no en todos los casos ser as. En el contrato de cumplimiento instantneo, la aplicacin de la teora de la imprevisin ser posible cuando fuere de ejecucin diferida (puesto a que no resulta aplicable en la ejecucin inmediata), y en caso de ser de cumplimiento sucesivo, podr aplicarse ya sea de ejecucin inmediata o diferida. 4.8 Contratos directos, indirectos y fiduciarios. a. contratos directos el resultado prctico o la finalidad econmica del contrato se obtiene inmediatamente (en la cv se realiza para intercambiar dominio de cosa por un precio); b. contratos indirectos el resultado se obtiene por una va trasversal u oblicua, puesto a que hay disonancia o contradiccin entre el medio empleado y la finalidad econmica perseguida (ej: dono a un tercero para que este done a su vez a mi esposa, puesto a que la donacin entre esposos est prohibida impedimento legal). c. contratos fiduciarios se trata de contratos basados en la confianza; consiste en una modificacin de una relacin jurdica preexistente que tiende a facilitar el cumplimiento de un contrato (ej: contrato de mandato, contrato de venta con pacto de retroventa, prstamos de dinero).

4.9 Contrato conmutativo o aleatorio. Messineo entiende que la aleatoriedad de un contrato parte de la circunstancias en que las partes no pueden conocer la entidad del sacrificio, puesta en relacin con la entidad de la ventaja, al
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momento de celebrar el contrato, sino que se revelar en lo posterior, segn el curso natural de los acontecimientos le es objetivamente incierto. A contrario de lo anterior,

Unidad 2. Del contrato como instrumento de utilidad y justicia. 1.1 Anlisis econmico del contrato. En las jornadas de derecho civil (1989) se desarrollo el tema interpretacin econmica de los contratos, y se arrib a la conclusin de que debe armonizarse lo jurdico con lo econmico, puesto a que el contrato es un concepto jurdico que encierra una operacin econmica. Posner en su obra el anlisis econmico del derecho sostiene que la funcin fundamental del derecho de contratos es disuadir a los individuos de comportarse de forma oportunista respecto de sus contrapartes, y esa funcin se complementa con otra que es, completar el acuerdo mediante la interpolacin de las clusulas faltantes. En definitiva, el contrato podr ejecutarse cuando las partes han obrado de buena fe en su perfeccionamiento o formacin. 1.2 De la negociacin contractual. El contrato negociado y el contrato masificado. Diez Picazo fue el primer en plantear la problemtica de a masificacin de las relaciones jurdicas; considera que la masificacin contractual es un proceso producido por la sociedad de masas, y por la tecnologa, que permite un perfeccionamiento innumerable de contratos predispuestos. En esta materia, se dice que coexisten dos ordenes jurdicos, por un lado rige el cdigo civil respecto de los contratos negociados, y por el otro, existen leyes especiales que rigen la materia de contratos masificados, ley 24.240 proteccin al consumidor; tal es as que no pueden regularse e interpretarse de la misma manera, pues poseen caractersticas diferentes en cuanto a los partes del contrato, en el periodo precontractual, formacin y contenido. En conclusin, en el sistema clsico se atiende fundamentalmente a la intencin comn de las partes, y se provee normas supletorias, pero en el sistema moderno, y respecto de esta clase de contratos, se proveen normas imperativas por estar involucrado el orden pblico econmico, atendiendo a la situacin particular de las partes de la equivalencia. De los estudios realizados, los principales medios que son empleados para masificar la negociacin contractual resultan ser: el marketing y la publicidad, puesto a que influyen altamente en la actividad humana. La expresin marketing alude a las distintas tcnicas empleadas para el estudio del funcionamiento del mercado, destinadas a determinar las formas de optimizar la comercializacin de un producto o de un servicio; por publicidad es la forma de comunicacin por la que se pretende hacer conocer y/o estimular el deseo de adquisicin en las personas potenciales consumidores, de bienes y servicios. En el pasado, la publicidad era un medio por el cual se informaba a la sociedad de los productos y servicios, pero en los tiempos actuales, se ha revelado la fuerte impresin o influencia en la actividad de la persona, lo que influye no es la creatividad del mensaje, sino el contexto psicolgico en el que se emite; por este medio se induce a contratar, por lo que este es resultado de la influencia del mensaje y no de la voluntad reflexiva del consumidor. En la materia contractual, el contrato de consumo no solo reviste un inters particular de los contratantes, sino que interesa directamente el orden pblico econmico, por lo que debe regularse la actividad publicitaria previniendo sus posibles efectos nocivos. Resulta elemental la participacin de las Asociaciones de defensa del consumidor y de los organismos del estado encargados de controlar actividades econmicas inspeccin general de justicia, ya sea prohibiendo o denunciado, en su caso la publicidad engaosa o desviada, y fomentado la educacin para el consumo, contrarrestando sus los efectos negativos. Desde el punto de vista sociolgico, por un lado se hallan los anunciantes grandes empresas que invierten fortunas en publicidad, y por el otro lado, los destinatarios de esa publicidad, que se hallan en una situacin de debilidad o vulnerabilidad, particularmente respecto de nios, adolescentes, personas sin educacin y consumidores compulsivos. En cuanto al marco de la responsabilidad por daos:
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El receptor que sufre daos como consecuencia de la publicidad, tiene a accionar contra el anunciante que ha devenido en su proveedor, optando por la nulidad del contrato y/o indemnizacin por daos y perjuicios contractuales. En el mbito del consumo, rige ley 24.240. As mismo, puede accionar contra la agencia de publicidad y el tercero que permite en su empresa la publicidad ha hacerla cesar, pero no tiene derecho a demandarlo por reparacin de daos.

1.3 Contrato de Consumo. Ley 24. 240 y decreto 1798/94. a. de las partes. consumidores y usuarios el art. 1 establece el concepto de consumidor y usuario, establece que pueden serlo personas fsicas o jurdicas, que contratan a ttulo oneroso, bienes o servicios, con la finalidad de consumo personal o para beneficio de su grupo familiar o social (en caso de ser persona jurdica); en el mismo artculo se hace referencia de los contratos que quedan abarcados por la proteccin de esta ley en cuanto a su objeto y destino: a) contratos de adquisicin o locacin de cosas muebles ***ampliado por decreto en cuanto a las cosas muebles recibidas a ttulo gratuito como muestras en razn del eventual contrato oneroso a celebrarse; b) prestacin de servicios (pblicos, privados, domiciliaros o no); c) adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda se entiende como los a construirse o los construidos, pero nunca habitado y oferta hecha al pblico, o personas potencialmente indeterminadas; d) las prefabricadas debiendo indicarse los materiales empleados (calidad, cantidad y valor), los planos de los ambientes e instalaciones internas. de los proveedores de cosas o prestadores de servicios- el art. 2 establece el concepto de proveedor o prestador, pudiendo ser personas fsicas o jurdicas, del mbito pblico o privado, que produzcan, importen, distribuyen o comercialicen bienes o servicios;

b. contratos excluidos. a) los servicios que prestaren profesionales liberales o autnomos, pero no quedan exentos de responsabilidad por la publicidad emitida; b) de sobre cosas usadas, o nuevas, pero entre consumidores; c) los que adquieran para almacenar, trasformar o introducir cosas o servicios en el proceso de comercializacin (art. 2). c. de la interpretacin de las clusulas. La informacin sobre los productos y servicios, y proteccin de los derechos fundamentales de los consumidores y usuarios el art. 3 establece que en caso de duda sobre la extensin de los derechos y obligaciones de las partes, se interpretar de la forma ms beneficiosa para el consumidor, con lo que se estara cumpliendo con el mandato constitucional de la proteccin o seguridad de los intereses econmicos de los consumidores y usuarios. El art. 37 establece las clusulas abusivas declarndolas como nulas no escritas, sern consideradas tales, todas las que desnaturalicen las obligaciones o que limiten la responsabilidad por eventuales daos, o toda la que restrinja los derechos del consumidor o sean en su perjuicio, tal como la inversin de la carga de prueba en su contra. de mediar dudas sobre el alcance de las obligaciones, se estar en la menos gravosa. Todo esto deriva de la buena fe contractual de la justicia contractualque recae sobre el oferente durante la etapa precontractual, durante el contrato, deberes de informacin, lealtad comercial, podr el consumidor accionar la nulidad total o parcial, siendo declarada por juez competente de los contratos de adhesin la finalidad de la proteccin de los derechos de los consumidores y usuarios es a razn de estos contratos de de tipo formulario, que pueden imponer condiciones injusta que resultaran en un grave dao a la persona y su familia. Por lo que el art. 38 establece que tales contratos estarn sometidos control de la autoridad de aplicacin (SIC), imponen una redaccin clara y precisa, dentro de
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los paramentos establecidos por la presente ley y normativa que se dicte al efecto. se protege la buena fe contractual. Se establece que toda informacin sobre las caractersticas del producto o servicio deber ser objetiva, detallada, suficiente y exacta, lo que le permitir eliminar todo tipo de dudas sobre lo que se est contratando (art. 4) d. de la oferta al pblico y responsabilidad por la publicidad por cualquier medio El art. 7 establece que la oferta hecha al pblico o consumidores potenciales indeterminados (pero determinables), obliga a la persona que la efecta, por el tiempo en que lo hace por lo que deber indicarse el tiempo de iniciacin y finalizacin; en caso de contener una limitacin cuantitativa, deber indicarse las unidades en stock que se tienen para cubrir lo que se ofrece. si se expres contradictoriamente, se estar a la interpretacin ms beneficiosa para el consumidor o usuario (art. 3); - la revocacin de oferta es vlida, pero estar condicionada a que se efectu por el mismo medio por el que se emiti la oferta, o medio anlogo de difusin. Si el proveedor o prestador no cumpliere lo ofertado, cuando ha sido debidamente aceptada la misma, el consumidor puede: a) exigir cumplimiento (si no mediare CF o FM no imputable), b) exigir equivalente, c) rescindir, con devolucin del precio, y daos y perjuicios causados. agregado. El art. 8 establece que toda publicidad por cualquier medio hecha al pblico se la considera parte del eventual contrato a celebrarse - *** decreto agrega que toda oferta hecha por telfono, catlogo o correo, deber contener identificacin personal del oferente, domicilio y CUIT. El art. 9 de ofertarse cosas usadas, deficientes o reconstruidas deber darse cuenta de esa condicin, de ser oferta al pblico. 1.4 Modalidades Contractuales. La concepcin clsica consideraba que el consentimiento es resultado de la libre negociacin entre personas de un similar podero econmico, por lo que impera el principio de autonoma de la voluntad; empero, tal afirmacin, resulta sumamente equvoca, puesto a que se deslinda de la realidad misma, siendo esto impropio en la economa actual. A. Contratos predispuestos: En este caso, modalidades contractuales por las cuales una de las partes (predisponente) preredacta el contrato, quedando al disponente slo la posibilidad de aceptar o rechazar la propuesta. Debe observarse que el predisponente tiene mayor poder negocial que consiste en la preredaccin del contrato (nota caracterstica de estos tipos de contrato); y por otro lado, el disponente ve afectada su libertad contractual que comprende la libertad para establecer los contenidos del contrato. B. Contrato por Adhesin: La doctrina prefiere hablar de contrato por y no de adhesin, porque no estamos hablando de una nueva categora contractual, sino de una modalidad distinta en la formacin de los contratos; esta modalidad tiene lugar cuando una de las partes predisponente redacta las clusulas del contrato, mientras que la otra parte adherente, se limita a aceptar o rechazar en su totalidad, pero no puede modificarlas particularmente. este contrato es una especie del gnero anterior. Naturaleza jurdica: a) la teora clsica o contractualista considera que no debe hacerse diferenciacin entre la figura en cuestin y el resto de los contratos tpicos, porque consideran que estos resultan de la participacin de una doble voluntad. La diferencia en el poder de negociacin entre las partes es simplemente un rasgo tpico, pero que debe tenerse presente que el adherente no estar obligado por la sola voluntad del predisponente, sino que resultar de la libre aceptacin por el adherente; b) la teora anticontractualista rechaza la naturaleza contractual, lo considera como un acto unilateral; Saleilles considera que se trata de una declaracin de unilateral de voluntad que no se dirige a una individuo aislado, sino a una colectividad indeterminada y se obliga
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previa y unilateralmente, a reserva de la adhesin que hagan aquellos que aceptan la misma; Hauriou considera que es un acto de tipo reglamentario. La distincin de la naturaleza jurdica parte de la realidad misma, las partes que intervienen en estos actos no existe igualdad alguna; c) teora intermedia considera que se trata de una figura con una base contractual y fondo reglamentario, siendo una tercera categora dentro de los contratos bilaterales, considera que el destinatario siempre posee la alternativa de aceptarla o rechazarla, por lo que ser valido, no as cuando estuviese obligado a aceptarla. De las ventajas y desventajas del contrato por adhesin. Los contratos de adhesin al contener condiciones generales se hace una delimitacin minuciosa de las prestaciones a cargo de las partes, por lo que se excluye toda confusin en la interpretacin y ejecucin del contrato; por medio de esta modalidad se eliminan trmites y etapa precontractuales, por lo que se resulta favorable a las necesidades de rapidez del trfico acta; se uniforma el contenido del contrato lo que permitir que se concluya por medio de agencias o representantes en lugares distantes, y por ltimo, establece un rgimen igualitario entre los eventuales contratantes. Empero, presenta una serie de desventajas, la redaccin unilateral del contrato impide que la contraparte puede revisar y modificar las disposiciones, limitndose a aceptar o desechar por la totalidad; la imposicin de clusulas vejatorias, que benefician a la parte predisponente y perjudican a la adherente; y abusndose de esa facultad de predisponer las clusulas, facilita la comisin de fraudes. C. Condiciones Generales de Contratacin c.g.c. La doctrina establece que se tratan de clusulas que se caracterizan por la unilateralidad en la redaccin de las mismas en el contrato, por una de las partes predisponente, por lo que posee un mayor poder de negociacin; as mismo, se consideran abstractas o generales, puesto a que se redactar para una pluralidad de relaciones contractuales, y con independencia del eventual contraparte, resultan comunes en los contratos por adhesin. Alterini contempla que los contratos predispuestos, por adhesin y las condiciones generales de contratacin, tiene en comn la preredaccin. D. Contratos Normativos (subespecie a de contrato preparatorio). En esta modalidad contractual, las partes previendo la posibilidad de eventuales contrataciones entre estas en el futuro, determinan anticipadamente, por este contrato, el esquema pautas o directivas generales de regulacin para estos contratos, sobre el contenido. Debe tenerse presente que las partes, por el presente contrato, no quedan obligadas a celebrar futuros contratos, pero en caso de celebrarlo, debern aplicarse las disposiciones contractuales constituidas por el presente. E. Contratos Tipo (subespecie b de contrato preparatorio). La doctrina ha considerado que esta modalidad resulta ser una especie del gnero precedentemente enunciado contratos normativos. La diferencia fundamental est en que, en este contrato se determinan de forma definitiva las clusulas del eventual contrato imperativas, por lo que bastar la mera manifestacin de voluntad de realizarlo, en el caso anterior se habla de pautas o directivas generales. F. Contratos preliminares. A modo de introduccin, esta modalidad resulta til para aquellos casos en que las partes no quieren o no pueden concluir inmediatamente un contrato, por lo que conviene estipularlo cuado resulte la oportunidad de hacerlo. El contrato preliminar es aquel mediante el cual, una o ambas partes se obligan a celebrar en un momento ulterior otro contrato, que suele denominarse como definitivo, de lo que resulta la diferencia respecto de las dos figuras mencionadas precedentemente. Dentro de esta categora se hallan: contrato de promesa, contrato de opcin y contrato por prelacin. La doctrina distingue dos clases: (a) contrato preliminar unilateral de opcin una de las partes ha quedado obligada a celebrar el contrato definitivo, deber cumplir tal ofrecimiento, cuando la
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contraparte decida hacerlo (puede o no); (b) contrato preliminar bilateral promesa ambas partes quedan obligada a celebrar el contrato definitivo, algunos autores niegan la posibilidad conceptual de este contrato, porque entiende que todo contrato debe ser resultado de una voluntad contractual libre sin coaccin o suplencia, aunque en este caso se estara obligado a prestar un consentimiento futuro; la mayora entiende que es admisible (utilidad prctica), genera una obligacin de hacer que se resuelve en daos y perjuicios, porque no es posible que se ejecutada por un tercero, ni compulsivamente, porque estas se obligan a prestar un nuevo acuerdo; pero no resultan aplicable a todas las figuras contractuales, por lo que se excluyen: a los contratos reales (por la entrega del cosa para formalizarlos); a los formales solemnes (se exige el cumplimiento de una formalidad para la validez), por lo que se cie su aplicacin a los contratos no formales. Y por ltimo en el contrato de prelacin o de preferencia, una de las partes se obliga frente a la otra a que, en caso de celebrar un contrato futuro, se dar prioridad respecto otros eventuales interesados en la contratacin. Es un derecho condicionado un evento futuro e incierto, pero debe advertirse que no se est obligado a celebrar un contrato futuro, sino que se est obligado a dar prioridad de decidir celebrarlo; en cuanto la naturaleza jurdica, se lo consideraba un contrato unilateral prestacin a cargo de una las partes, y en caso de incumplimiento, debera indemnizarse por daos y perjuicios (art. 1394). En caso de incumplimiento del contrato preliminar, se puede exigir cumplimiento y pedir la reparacin de daos derivados por la mora, siempre que se puede exigir cumplimiento sin ejercer violencia sobre el obligado; o podr pedir la resolucin, y daos y perjuicios E. Del Autocontrato o contrato consigo mismo. La doctrina considera que en este caso el contrato se perfecciona con la intervencin de una persona, lo que no quiere decir que concurra una sola parte, en realidad esta persona responde a centros de intereses distintos. Es consecuencia de la teora de la representacin puesto a que, la persona por un lado, manifiesta por s y en nombre propio, y por otro lado, al mismo tiempo lo hace en nombre y por cuenta de su representado representacin simple; la doctrina tambin contempla el supuesto de doble representacin, cuando la persona autocontrato representado a dos centros de inters, y este no es parte (ej: intermediacin inmobiliaria, a las dos partes se representa). En la doctrina se plantea desde un aspecto estructural si es posible su formacin, y de serlo, la naturaleza del acuerdo logrado bajo esa modalidad, y desde un aspecto disciplinario a la posibilidad tica, a razn de un posible conflicto de intereses. a. La corriente dominante considera, en lo estructural, que resulta perfectamente posible, por aplicacin de la teora de la representacin, y que naturaleza es la de un contrato acto jurdico bilateral, slo un sector minoritario considera que se trata de un acto jurdico unilateral. b. En cuanto a lo disciplinario, en un contrato existe un conflicto de intereses las voluntades son distintas, por lo que resulta natural pensar que de mediar tal conflicto, se sacrifique el inters ajeno para beneficiar el propio; por ello, se ha dicho que cuando ha mediado una entrega de instrucciones precisas y detalladas que descartan la posibilidad de dejar un margen estrecho para la discrecionalidad del representante, o en los casos de que si bien, las instrucciones resultaren imprecisas, pero que por las circunstancias y lmites objetivos permitiesen eliminar el conflicto reducir ese margen, el contrato es vlido (ej: ventas a precio de plaza o designacin por un tercero). De lo expuesto, parece consagrarse un principio de anulabilidad cuyas excepciones son: (a) la autorizacin del representado al representante de apropiarse del contenido del negocio, o (b) la aprobacin a posteriori por el representado de lo actuado es lo que resulta de las decisiones jurisprudenciales, en la que se dice que para el representante, el acto es vlido desde su origen; empero, para el representado, la eficacia est condicionada a la ratificacin o aprobacin posterior, y en caso lo es desde su origen. F. Contrato por persona a designar.

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La doctrina declara que en este caso una persona, que asume el rol de parte, manifiesta al concluir el negocio que lo celebra por otra persona, y que esta ulteriormente ocupar su lugar, y cuyo nombre ser reserva, lo que se denomina como representacin innominada o de persona a nombrar (contrato con sujeto alternativo se celebra a nombre y por cuenta propia) Ahora bien, cuando la declaracin de designacin no sea vlida, o sindolo, no fuere aceptada por la persona designada, la eficacia del negocio se mantiene en cabeza de quien lo celebr; en caso de ser aceptada, la persona nombrada adquirir los derechos y las obligaciones que resulten del contrato, con efecto retroactivo desde la fecha en que se celebr el contrato. La declaracin de designacin deber ser dentro de las modalidades plazo y forma establecidas en el contrato, y en su defecto, a lo que resulte de los usos y costumbres (art. 17 C.C), as mismo el CPCCN cuando regula la compra en comisin establece un plazo de tres das desde que fuere realizada la subasta, de lo contrario se el comprado se lo tendr como adjudicatario definitivo (art. 571), los proyectos de reforma establecen entre 5 a 10 das. G. Contrato por cuenta de quien corresponda. La doctrina declara que en este caso, la parte que contrata lo hace a nombre propio, pero por cuenta de otro, y este ltimo no se conoce, y ser individualizado de conformidad, con pautas objetivas en lo ulterior; en este caso, la designacin se determina por circunstancias objetivas ajenas a la voluntad de las partes por hechos objetos que determinan a quien corresponden (ej: contrato entre empresa de transporte y aseguradora, por cuenta de los que resultaren damnificados, el siniestro hecho objetivo, determinar quin es el beneficiado. H. Contrato derivado o subcontrato. La doctrina establece que en este negocio jurdico, el subcontratista no integra la relacin jurdica bsica, por lo que puede deducirse, la existencia de situaciones jurdicas distintas e interdependientes, una originaria y otra derivada. El subcontrato que establece la relacin jurdica derivada es un nuevo contrato, por el que una persona extraa subcontratista asume las facultades que le corresponden a una de las partes de la relacin originaria, sin que esta se extinga; siempre que no exista disposicin legal o contractual originaria que lo prohba. La doctrina ha puesto en evidencia que el subcontrato est condicionado a los efectos del contrato de base, sin perjuicio de los efectos propios; por lo que el nuevo contratista podr adquirir derechos y obligaciones iguales o ms limitadas, pero no mayores la modificacin puede ser cuantitativa pero no cualitativa. La subcontratacin presupone la existencia de tres centros de intereses distintos, y contratos sometidos a una relacin de dependencia unilateral y funcional. En la locacin de cosas, los centros de inters estn conformados por un lado, por el locador; por el otro, el locatario, que a su vez es sublocador en el contrato derivado; y por ltimo, por el sublocatario en el contrato derivado. Los contratos, originario y derivado, son distintos pero la relacin de filiacin creacin una dependencia unilateral y funcional, por lo que las facultades que otorgue el sublocador deben estar dentro de los lmites establecidos en el contrato originario no pueden ser mayores, (ej: duracin, y en cuanto al uso y goce); debe tenerse presente que esa relacin de dependencia posibilita la existencia de acciones directas entre el locador y el sublocatario. 1.5 Deberes precontractuales: informacin, secreto y custodia. Contratos entre empresas y de consumo. a. Introduccin La reforma impuesta por ley 17.711 introduce una modificacin en el art. 1198 estableciendo que, los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, por lo que se debata la posibilidad de la existencia de una responsabilidad precontractual por una ruptura injustificada de las negociaciones previas a la conclusin del contrato. La buena fe con referencia al momento de celebrarse el contrato se caracteriza por la lealtad en el trato y sinceridad en la exposicin de las circunstancias que pueden determinar la voluntad de la contraparte; pero los deberes de lealtad y sinceridad no solo se deben observarse al momento de
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la celebracin, sino que rigen tambin con anterioridad a la conclusin. La doctrina ha establecido que la simple declaracin de voluntad de querer entrar en negociaciones es considerada irrelevante, por lo que es menester que a tal declaracin haga suscitar en la contraparte confianza en la sinceridad de invitacin, que ser concluidas en buen trmino, por lo que se deduce que el deber de buena fe debe observarse desde que se emite la oferta, cuando esta revistar caracteres de seriedad e idoneidad para la conclusin de las negociaciones por la formacin del contrato definitivo. b. deberes que se deducen de la buena fe contractual: de informacin, de secreto y de custodia. deber de informacin que las partes se deben recprocamente hace al principio de cooperacin o solidaridad, y se contrapone con la libertad de competicin entre las partes procurarse posiciones de ventaja, por lo que se dar prioridad a una u otra atendiendo a las circunstancias del contrato, a las relaciones existentes entre las partes, la confianza entre ellas, las prcticas comerciales concepciones tico-sociales-econmicos vigentes. deber de secreto, consiste abstenerse de divulgar noticias o informes que hayan llegado al conocimiento de las partes a causa de los tratos previos, cuando la difusin pudiera originar un perjuicio a la contraparte. deber de custodia tiene lugar cuando una de la partes haya recibido una cosa para promover o facilitar la concertacin del contrato, debe cuidarla y restituirla en caso de que el negocio no llegare a formalizarse.

1.6 Clasificacin de los contratos desde su utilidad econmico social. La doctrina establece que los contratos puede clasificarse desde un criterio tcnico jurdico, y desde un criterio econmico social, puesto a que encierran una utilidad particular y colectiva. Los contratos pueden ser empleados como mecanismos para el cambio circulacin de bienes, para generar crditos, para que exista cooperacin, para satisfacer una necesidad de garanta, y por ltimo, para la custodia. a. contrato de cambio los que producen una circulacin de bines por actos dispositivos o de enajenacin (compraventa, permuta, cesin onerosa), o de concesin de uso temporal (locacin o arrendamiento). b. contrato de crdito los que se concretan mediante prstamos de consumo mutuo oneroso y gratuito, prstamos de uso gratuito comodato o depsito irregular, de guarda con derecho de uso, contrato de oneroso de renta vitalicia. c. contrato de garanta los que sirven de accesorio para brindar seguridad respecto del cumplimiento de otros contratos principal (fianzas personales o reales). d. contratos de custodia los que tienen como finalidad la guarda y conservacin (depsito regular voluntario o necesario, garaje o cajas de seguridad). e. contratos cooperacin los que tiene como objeto contribuir para alcanzar un fin determinado (locacin de obra o servicios, el mandato). f. contrato de previsin los que tienen como finalidad prevenir riesgos (renta vitalicia en de derecho civil y el seguro en lo comercial). g. contrato de recreacin los que no cumplen una finalidad econmica, sino de diversin o entretenimiento de las personas (juegos, apuestas, espectculo pblico). 2.1 De la justicia contractual. a. De la tensa relacin crdito vs deudor, el primero ha ocupado una situacin de privilegio durante toda las historia, pues resulta fundamental en toda economa de mercado a fin de brindar seguridad a los capitales de inversin; y por otro lado se le busca el justificativo tico, proteger el crdito implica apostar al cumplimiento de la palabra empeada.

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Dentro de una relacin obligacional encontramos el crdito lo que da derecho al acreedor de cobrar, y en paralelo se halla la deuda necesidad de pagar, y consecuentemente, de liberarse, por lo que la posicin del deudor es igualmente merecedora de tutela legal. La mayor problemtica se presenta cuando concurren un acreedor y un deudor de buena fe pero que se halla en una situacin de necesidad, por lo que resulta difcil establecer a quien se dar mas proteccin; es lo que llev a la legislacin a incorporar los institutos del bien de familia y de la inembargalidad de ciertos bienes elementales para satisfacer necesidades inmediatas fundamentales, y ms recientemente, la lesin, la imprevisin y el abuso de derecho. De una observacin crtica de las reformas legislativas podemos percatarnos de que los institutos incorporados con la finalidad de proteger al deudor, adolecen de serias fallas. A modo de ejemplo, la inembargalidad no es suficiente, porque no impide al acreedor a que demande judicialmente al deudor moroso sin darle plazo alguno; o en el caso del bien de familia, cuando el nico bien inmueble que posee el deudor, habitado por este, superare el valor mximo previsto por la ley para gozar de este beneficio, no podra evitar su remate. Y la ley 24.441 ley destinada al fomento de la vivienda, contradictoriamente prev un mecanismo de ejecucin forzada al deudor rgimen de ejecucin de hipotecas, que otorgar al acreedor amplias facultades para el desalojo y ejecucin extrajudicial de la hipoteca. En el derecho francs se incorpor en la legislacin civil el plazo de gracia, por el que se autoriza al juez a acordar un nuevo plazo para el pago de la deuda, que no podr exceder los 2 aos, pero deber tenerse en cuenta la situacin del deudor y las necesidades del acreedor. Pero este beneficio no es concedido a cualquier deudor, debiendo probar el deudor tal estado de necesidad, y debe ser de buena fe; pero tampoco se agravara la situacin de cualquier acreedor, no sera posible respecto de un obrero, jubilado; y por otro lado, es razonable exigirle al beneficiado que repare equitativamente el dao que la demora le cause al acreedor. En conclusin, admitir el instituto del plazo de gracia implica adoptar un sistema mas flexible, y abierto a los valores de cooperacin y solidaridad que deben imperar en las relaciones contractuales. b. Deber de cooperacin. Los deberes de cooperacin o de colaboracin resultan cargas que pesan sobre la parte acreedora de las prestaciones, y segn algunos autores, resultan requisitos para poder exigir al deudor el cumplimiento de su prestacin. La doctrina ha establecido que del deber general de cooperacin se deducen: deber de informacin en la etapa de formacin y ejecucin del contrato deber de cumplir en tiempo y en forma de las obligaciones que recaen sobre s, cuando sean condicin necesaria para el cumplimiento de las prestacin a cargo del deudor. deber de recibir la prestacin en el lugar y tiempo convenidos. deber de liberar al deudor cuando este a cumplido con la prestacin a su cargo dentro de lo contractualmente exigible, atendiendo a lo razonable y justo. 2.2 Principios generales del derecho en materia contractual. En la dimensin axiolgica interesa saber qu valores intervienen en el contrato, siendo el contrato una instrumento para la realizacin de valores. En el derecho el valor fundamental es la justicia valor rector de todo ordenamiento jurdico, y por otro lado, debe tenerse en cuenta que el contrato tiene contenido patrimonial, por lo que el valor propio de la ciencia econmica es la utilidad, de lo que se extraen dos valores: justicia y utilidad. La labor del jurista es lograr la justicia, pero debe armonizrsela con la utilidad no todo lo til es justo Jack Sten (Francia); por ello, para lograr una justicia contractual debe valerse de los principios generales del derecho. Dentro del racionalismo se consideraba que lo justo era lo acordado, pero luego se critic ese razonamiento, de los postulados de la doctrina social impulsada por la Iglesia Catlica. La doctrina ha establecido que los principios generales del derecho en materia contractual son: la autonoma de la voluntad libertad de contratar y libertad contractual, la buena fe, abuso de derecho y razonabilidad. a. De la autonoma de la voluntad. Libertad de contratar y libertad contractual.
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La autonoma de la voluntad est contemplada en el derecho argentino, hasta goza de jerarqua constitucional por reconocimiento expreso o implcito de los arts. 14, 19 y 20; y se hace referencia en el art. 1197 cdigo civil. El presente artculo expresa las convenciones hechas en los contratos forman para las partes un regla a la cual deben someterse como a la ley misma, por lo que se deduce que la autonoma de la voluntad puede manifestarse: libertad de contratar es el derecho que tiene toda persona de decidir contratar o no, y de decidir afirmativamente, poder decidir con quien se contratar. libertad contractual es la facultad de poder configurar libremente el contenido del contrato. La doctrina establece que estos modos por los que se manifiesta la autonoma de la voluntad no resulta ilimitado o absolutos, sino que estn sometidos a numerosas restricciones: La voluntad de las partes no puede derogar las normas imperativas por motivos de orden publico, moralidad o buenas costumbres (art. 21). En cuanto al concepto de orden pblico, se ha dicho que se manifiesta de diversas formas, en lo institucional (se resguarda valores de la sociedad y del estado), en lo econmico (direccin de las relaciones econmicas a un sentido determinado o de proteccin a los que se consideran mas dbiles en las relaciones contractuales) ley de convertibilidad, decreto de pesificacin, ley de locaciones urbanas, ley de defensa al consumidor de proteccin y de direccin. La autonoma es recortada en el caso de la existencia de contratos de adhesin, en los que solo participa una de las partes en la formacin del contenido del contrato, y la otra parte solo se limita a aceptar o rechazar todo, sin tener facultad de modificar el contenido se coarta la libertad contractual. b. Del concepto de buena fe, y clases: objetiva lealtad - subjetiva creencia. En el derecho romano las leyes contemplaban determinadas obligaciones que deban ser cumplidas aun cuando resultaren inequitiativas o injustas; asimismo, existan otros contratos calificados como de buena fe tales como la compraventa, permuta y mutuo, que obligaba, no solamente a lo expresamente pactado, sino tambin a lo que resultare exigible a personas justas y leales, atendiendo a las circunstancias del caso. En el derecho moderno ha desparecido esa distincin, y se considerar que todos los contratos son de buena fe. La reforma de la ley 17.711 modific el art. 1197 estableciendo que, los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. La doctrina ha entendido que la buena fe es uno de los pilares fundamentales del ordenamiento jurdico, y que de este principio se deduce los fundamentos de las teoras de la imprevisin, del abuso de derecho, de la lesin objetiva-subjetiva, y la doctrina de los propios actos. La buena fe objetiva es el deber de lealtad que las partes se deben recprocamente, que les impone actuar con probidad, y puede comprender comportamientos positivos o negativos segn las circunstancias del caso (de informar sobre la situacin real de las cosas, desengandola de eventuales errores reconocibles, abstenerse conductas que puedan resultar fraudulentas). La buena fe subjetiva es la que otorga proteccin a una creencia o confianza razonable, cuando la persona confiare en la titularidad de un derecho propio, y cuando se confa en la titularidad del derecho ajeno, de la contraparte. La buena fe subjetiva resulta ser el fundamento para el reconocimiento de la teora de la apariencia, por la que se protege al contratante de buena fe que a confiando en la legitimidad del ttulo que estaba adquiriendo por la existencia de una situacin de hecho que objetivamente era idnea para llevar al engao, pese a que la persona haya actuado con diligencia (ej: el art. 1051 que protege a los adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, pueden repeler las acciones de nulidad, y disposiciones especiales respecto a los casos de mandato aparente (art. 1967) o heredero aparente (art. 3430) y los terceros con quienes hubiese contratado). c. Del principio de confianza.
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La doctrina considera que el principio de confianza se deriva del principio de buena fe, siendo un pilar fundamental de todo orden jurdico y de las relaciones contractuales, y que puede enunciarse de esta forma toda persona que por su manifestaciones o comportamientos hiciere suscitar en otro una razonable creencia respecto de ellas, est obligado a no defraudar esa expectativa, y de hacerlo, deber indemnizarlo por los daos y perjuicios ocasionados. La indemnizacin por daos tendr lugar siempre que la persona que hubiese actuado con diligencia, puesto a que, de proceder negligentemente culpablemente, no podr reclamarla. Y por otro lado, deber tenerse presente el art. 512 por el que se mide la culpa atendiendo a las circunstancias del tiempo, del lugar y de las personas no tienen la misma capacidad de previsin un profesional que un profano. d. Del principio de razonabilidad. La doctrina explica que es razonable todo comportamiento que se ajusta al sentido comn, que no es otra cosa que juicios de valor generalmente aceptados. La posicin clsica entiende que solo las partes pueden juzgar la razonabilidad de sus contratos, justicia conmutativa; en cambio, cuando se trate de justicia distributiva, el juicio estar a cargo del estado. En la actualidad, se considera que la justicia conmutativa se desnaturaliza cuando existen desigualdades en el poder de negociacin, por lo que no podra predicarse la razonabilidad de las clusulas que han sido consentidas por la parte dbil de un contrato no negociado, por lo que se faculta a los jueces a intervenir en las relaciones contractuales. En cuanto a los criterios para evaluar lo razonable, no resulta aconsejable sostener uno de carcter subjetivo, de seguirse uno objetivo sentido comn de un hombre medio, buen padre de familia y hombre de negocios creacin abstracta se lograra una solucin aceptable, adoptado por V. Sarsfield la suficiente diligencia como parmetro objetivo para medir la culpa; ser razonable todo lo que exija la naturaleza de la relacin jurdica, y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. e. Abuso de derecho. La reforma impuesta por ley 17.711 incorpor el abuso de derecho en el art. 1071, una teora desconocida por Vlez, por la concepcin absoluta de los derechos. Las teoras desarrolladas se agrupan en objetiva y subjetiva; de acuerdo a la teora objetiva, una corriente considera que lo abusivo es lo contrario a la moral, a las buenas costumbres o a la buena fe, y o otra corriente, cuando fuere contrario a la finalidad que tuvo la ley al reconocer los derechos o al fin del contrato (Josserand); la teora subjetiva, apela a la responsabilidad subjetiva, y predica que media abuso cuando media dolo o culpa. La reforma adopt las dos corrientes objetivas cuando contrare los fines que la ley tuvo en miras al reconocerlos o que exceda los lmites impuestos por la buena fe, moral, y las buenas costumbres. f. El dirigismo contractual. La denominada crisis del contrato. En el derecho romano y en los pueblos germnicos la produccin de efectos jurdicos por parte de los contratos dependa del empleo de formalidades o prcticas ritualsiticas conforme a un modelo, sin tener en cuenta elemento psicolgico o intencional. Posteriormente, por las presiones del derecho cannico y las necesidades del trfico comercial, se adopt un criterio consensualista por el que se le daba fuerza vinculante al palabra empeada, desprendindose de los formalismos. Durante el predominio del pensamiento liberal, la participacin del estado en el mercado era abstencionista, se limitaba a asegurar el libre juego de la autonoma de la voluntad, puesto a que la voluntad es autnoma cuando se gobierna as misma, de lo contrato sera heternoma dirigida desde afuera. La libertad de contratar y libertad contractual eran, de algn modo, derechos absolutos; en legislacin nacional se recepta el principio de autonoma de la voluntad, pero se reconoce que el orden pblico, la moral y las buenas costumbres resultan ser lmites infranqueables (art. 21, y en cuento al objeto en el art. 953).
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En cuanto la fuerza obligatoria del contrato, se han desarrollado distintos postulados: (a) para el derecho cannico, la obligatoriedad resulta de un imperativo moral de no faltar a la palabra empeada, (b) Ripert considera que se responde a un imperativo moral y social, las bases del orden social; (c) Grocio fundador de la escuela del derecho natural, consider que el fundamento se halla en la razn humana, por su parte, Kant consideraba que consideraba que el hombre dictaba su propia ley, asimilaba la obligacin al imperativo categrico. Otros pretendieron buscar el fundamento en las ideas de seguridad y utilidad social y no en lo individual; Messineo considera que la obligatoriedad parte por una lado, que las partes han aceptado libremente obligarse y el contenido de esta, y por otro lado, en la confianza suscitada en la contraparte, por la promesa que se ha hecho la buena fe objetiva lealtad, y la buena fe subjetiva creencia, son los pilares de la fuerza vinculatoria de los contratos. En el derecho contemporneo se advierte de las perversiones del rgimen capitalista, en el que la voluntad est al servicio de la conquista de ganancias ilimitadas, que exceden las posibilidades de ser disfrutadas por su titular la riqueza deja ser un medio para ser un fin; se critica la afirmacin lo consentido es justo, puesto a que se pone en evidencia la existencia de una desigualdad en el poder de decisin entre los contratantes, que con el correr de los tiempos se va agravando. Los econmicamente fuertes dictan su ley a los ms dbiles en el ejercicio de verdaderos monopolios de hecho o derecho, y que las partes solo podrn aceptarla o rechazarla, y de hacer esto ltimo, sern privadas de satisfacer sus necesidades elementales. La doctrina moderna considera que a razn de estas circunstancias, la conducta de las partes exceden al mero inters particular, para incidir en lo social el contrato cumple un objeto fin individual y social. La expresin dirigismo contractual alude a la intervencin del estado en las relaciones contractuales particulares, fundado en la idea social proteccin a los econmicamente dbiles, por normas imperativas que se imponen a los particulares sin que estos puedan desconocerlas o violarlas. Josserand considera que el contrato deja de ser una obra exclusiva de las partes, para ser una obra realizada por la cooperacin entre las partes y el estado. Risola considera que la legislacin intervencionista reconoce como fuentes la emergencia, la economa dirigida, y la justicia social; otros consideran que, los individuos pactan sometindose a la ley suprema de lo que resulte ms conveniente al bien comn, a la sociedad. La expresin crisis del contrato podr ser en lo que respecta a los postulados de la concepcin clsica, pero la institucin del contrato como un molde apto para satisfacer las necesidades individuales, no se encuentra en crisis. La intervencin del estado en los contratos entre particulares tendiente a restablecer el equilibrio entre las partes, y la equivalencia entre las prestaciones de la igualdad jurdica a la igualdad real, el estado cumple un papel moralizador, benefactor, y distribuidor de justicia. Empero, una intervencin excesiva de los poderes pblicos es intolerable cuando afecta a situaciones adquiridas, destruye el equilibrio de las prestaciones establecido entre las partes, y genera una profunda inseguridad jurdica, destruyendo la confianza que hace la fuerza vinculatoria de la ley y del contrato. La corte ha dicho que la estabilidad de las convenciones y la equivalencia entre las prestaciones resultan pilares del orden pblico, siendo esto ltimo, requisito esencial para la validez y justicia de los contratos. 2.3 De la nulidad por lesin subjetiva-objetiva. La doctrina nacional considera que la lesin constituye un vicio de la voluntad porque se restringe la libertad como elemento interno, algunos autores pretenden considerarla un vicio en la causa finalidad objetiva o en el objeto. En el derecho romano se contempl la teora de la lesin objetiva clsica, entendida como desequilibrio en las prestaciones enorme o enormsima. En la etapa en la que predominaba el pensamiento liberalista se recepta los postulados, a lo que la doctrina de entonces revela que la apreciacin de lo equitativo e inequitativo est sometida a la apreciacin judicial relacin de valor entre prestacin y contraprestacin. Posteriormente, con la reforma de la ley 17.711 introduce la lesin subjetiva-objetiva, modificando el art. 954, estableciendo que podrn demandarse la nulidad o modificacin respecto de actos jurdicos por los que una de las partes explotando o aprovechando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, se procurare para s o un tercero, una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin, respecto del valor de la prestacin a su cargo
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(debe probarse la existencia de ese elemento subjetivo aprovechamiento; empero, cuando la desproporcin fuere notable, ese elemento subjetivo se presume, salvo prueba en contrario. De lo expuesto en parte, la ley le otorga la facultad de demandar la nulidad, por lo que se devolver todo lo que se hubiese recibido en virtud del acto anulado (art. 1052) siendo esta relativa, o bien puede demandar un reajuste de las prestaciones, destinado volver equitativo al contrato, pero demanda la nulidad, el demandado puede ofrecer reajuste, no al revs, puesto a que este carece del accin de nulidad. La lesin se puede presentar como una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada, y en este caso deber probarse la existencia de un aprovechamiento o explotacin elemento subjetivo, o puede presentarse como notable, y a diferencia del caso anterior, el aprovechamiento se presume juris tantum (inversin de la carga de prueba, puesto a que de ser evidente, deber probarse por quien la alega la existencia de una lesin, lo que se critica por un beneficio excesivo). En las Jornadas de derecho civil realizada en 1971 (rosario) se estableci una serie de precisiones: por necesidad se entiende como penuria material o moral falta de cosas necesarias para la vida, lo que disminuye la libertad contractual, siendo comn en los contratos de consumo de bienes y servicios; la ligeraza se refiere a un estado mental patolgico o no, de irreflexin o descuidado (dbiles mentales, prdigos, fatiga, estrs), no puede advertir de la desproporcionalidad; y en cuanto a la inexperiencia, se toma en cuenta la ausencia de conocimientos que se adquieren del los usos y prcticas, a los contratos celebrados por personas no profesionales respecto de otros profesionales o aficionados. A los efectos de determinarse la desproporcionalidad entre las prestaciones, el clculo se efectuar de conformidad con los valores existentes al tiempo de celebrarse el contrato, puesto a que de ser posterior, quedarn comprendido en la teora de la imprevisin del art. 1198. Comprobada la existencia de la desproporcin, esta debe existir al momento de interponer la demanda, puesto a que de haber cesado por causas extraas a las partes, no podra ser alegada. La accin no es cesible o transferible por actos inter vivos, pero si por mortis causa, de lo que resulta de la expresin solo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin; y la ley establece una plazo de prescripcin de 5 aos desde el otorgamiento del acto, a lo que la doctrina ha dicho que se trata de un plazo de caducidad y que debera ser de 2 aos a contar desde la fecha en que debe cumplirse la obligacin; y por ltimo, que no puede ser renunciada antes o en el mismo acto de celebracin. No podra invocarse ordinariamente respecto de los actos de comercio por inexperiencia o ligereza, y en caso de necesidad, podr siempre que se hallare en peligro la continuidad de la misma; y por otro lado que el estado puede ser demandado, o demandante, puesto a que puede hallarse en una situacin de inferioridad. 2.4 Revisin de los contratos. De la excesiva onerosidad sobreviniente, de la excepcin rebus sic stantibus al principio pacta sunt servanda. En la concepcin clsica, el contrato una vez celebrado concluido vlidamente, sin que medie ausencia de algn elemento o presupuesto general que pueda dar lugar a su ineficacia, deba permanecer inmutable o inclume. Empero, la concepcin moderna fundado en la idea de que el contrato cumple una funcin individual-social, que posibilita la intervencin del estado en los contratos entre particulares, se habilita a los poderes legislativos leyes de emergencia, al judicial abuso de derecho y excesiva onerosidad sobreviniente, a revisar el contrato. La revisin de los contratos consiste en analizar las estipulaciones contenida en los mismos, previa interpretacin e integracin, y su consideracin a determinadas pautas o criterios, que pueden ser de carcter general o del caso en concreto; en el primero general se encuentra el abuso de derecho del art. 1071; y en cuanto al segundo especiales o en concreto, se refiere a la los contratos de apuestas o juegos permitidos en los que se autoriza al juez a moderar las deudas de estos contratos cuando resultaren extraordinarias a la fortuna del deudor contemplado en el art. 2056; otro caso es el de la excesiva onerosidad sobreviniente del art. 1198.
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La doctrina considera que la revisin contractual que tiene como causa una alteracin de suma importancia en las circunstancias tenidas en mira al celebrarlo, puede fundarse por razones estrictamente subjetivas intervencin de la voluntad en el contrato, u objetivas equilibrio o equivalencia de las prestaciones. Dentro de las teoras subjetivas: a) Windscheid entiende que las partes formulan una presuposicin la aparicin de un determinada circunstancia en lo ulterior, y sobre esa presuposicin prestan su consentimiento, por lo que si esta presuposicin no llegare a realizarse, la consecuencias jurdicas responden a la voluntad declarada y no a la real; b) Oertmann habla de la existencia de una base del negocio, y la define como lo que una parte piensa acerca de la subsistencia o aparicin de ciertas circunstancias, que en caso de mediar una modificacin sustancial, siendo una condicin implcita en todo negocio, se autoriza la supresin de los efectos jurdicos por va judicial; c) Fornieles considera que en todo contrato, las partes presuponen un estado de las cosas en condiciones de normalidad, y prevn fluctuaciones normales en un medio social; empero, de concurrir un suceso extraordinario e imprevisible que altera desmesuradamente la economa del contrato, da origen a un contrato distinto. Dentro de las teoras objetivas: a) la equivalencia entre las prestaciones debe existir no solo en el origen, sino tambin, al momento del cumplimiento. b) la funcin econmica y social del contrato, la revisin tendra lugar para la conservacin de la economa general del contrato, prescindiendo de toda confrontacin entre las prestaciones. El proyecto de reforma del 92 se adhiere a la consideracin de la base objetiva del negocio. Teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviniente. El art. 1198 se deduce que la teora de la imprevisin resulta aplicable cuando, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la prestacin a cargo de una de las partes se excesivamente onerosa, podr demandar la nulidad del contrato. Resulta aplicable a los contratos bilaterales conmutativos, y los contratos unilaterales onerosos conmutativos de ejecucin diferida, o de cumplimiento continuado o tracto sucesivo; y por ltimo, en los aleatorios, cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al propio riesgo o alea del contrato. Debe tenerse presente que en los contratos de cumplimiento continuado o de tracto sucesivo, la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos; y que esta no ser procedente en los casos en que el perjudicado se hallare en mora o hubiese actuado culposamente. Y por ltimo, la contraparte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. En cuanto al mbito de actuacin de la teora del imprevisin, considerando que se aplica a los contratos bilaterales conmutativos y aleatorios, y a los unilaterales onerosos de ejecucin diferida o de cumplimiento continuado; a lo que se dice que la frmula pudo aludir de forma exclusiva a los contratos onerosos, y quedando excluido el gratuito; y por otro lado que se descarta los contratos de ejecucin inmediata de cumplimiento instantneo (lo que resulta razonable) y los contratos diferidos por condicin suspensiva, slo se aplica a los sometidos a plazo suspensivo. En cuanto a los requisitos, se ha dicho que la ndole de los acontecimientos deben ser extraordinarios e imprevisible. Es extraordinario cuando no acostumbra a suceder segn el curso natural y normal de las cosas; y resultar imprevisible cuando las partes pese de haber empleado una debida diligencia, no han podido preverlos las partes al contratar prevn fluctuaciones normales, puesto a que el estado de las cosas no permanecen siempre inmutables. Adems, se exige que tenga incidencia sobre la prestacin debida, tornndola excesivamente onerosa en perjuicio de una de las partes, lo que rompe el equilibrio inicial, justificando la revisin judicial por razones de justicia y equidad, a la buena fe contractual. Una corriente considera que el empleo de coeficientes matemticos para determinar cundo ser excesiva, resultara arbitrario; otros considera que ser excesivamente onerosa cuando superaba el 30% del valor original, se aplicaba en los casos en que el valor nominal de la cosa aumentare o en caso de que el poder adquisitivo se disminuyere considerablemente, fuerte perodos inflacionarios; Y por ltimo, se requiere
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que los hechos que dan lugar a la excesiva onerosidad no sean imputables a la culpa del deudor, o cuando estos se produjeren, el deudor no se hallare constituido en mora. Empero, respecto de esto ltimo, el retardo en el cumplimiento no debe ser a consecuencia de la excesiva onerosidad, porque no puede afirmarse que esta le sea imputable. En cuanto a los efectos, la doctrina ha entendido que por pura lgica, que el perjudicado podr demandar la resolucin, y que resulta razonable que comprenda una accin de menor entidad, como es la de reajuste equitativo del contrato, puesto a que desconocer esto importara transgredir el principio superior de conservacin del contrato; y que por otro lado, el demandado podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente el contrato. La resolucin producir sus efectos retroactivamente ex tunc, pero en el caso de contratos de cumplimiento continuado o de tracto sucesivo, los efectos cumplidos no sern afectados por la resolucin En cuanto a la validez de la clusula o pacto de exclusin, la doctrina ha entendido que si las partes aluden concretamente particularmente o especficamente a los hechos que podrn desencadenar una excesiva onerosidad, estos resultara previsibles, por lo que la clusula sera vlida; empero, de aludir genricamente mediante expresiones vagas cualquiera sea la causa, provenientes de cualquier hecho, la clusula es de ningn valor. Y todo esto porque: todo lo dispuesto en la teora general del contrato es de orden pblico salvo disposicin expresa o tcita en contrario, y que analgicamente con el caso fortuito o fuerza mayor del art. 514 parte final, cuando el deudor ha tomado a su cargo las consecuencias derivadas de este, lo hace respecto a fortuitos ordinarios.

La Corte ha declarado que la teora de la imprevisin resulta aplicable cuando medie una agravacin sustancial de las obligaciones contradas por la concurrencia de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, que de lo contrario derivara en un perjuicio grave y esencial para el solvens. La clusula rebus sic stantibus impone respetar la palabra empeada, mientras las circunstancias no se alteren extraordinariamente, porque es razonable entender que las circunstancias no permanecern inmutables. 2.5 Interpretacin de los contratos y de la importancia de su calificacin. a. De la interpretacin: La doctrina establece que la interpretacin de un contrato es la actividad intelectual dirigida a determinar el sentido y alcance del mismo deducir los derechos y las obligaciones que de este emanan, mediante un anlisis de las clusulas, estipulaciones o manifestaciones de la voluntad negocial. Barbero considera que por esta actividad se pretende indagar cul ha sido la intencin comn de las partes, y no limitarse al sentido literal de las palabras. As mismo, debe tenerse presente que, las manifestaciones de voluntad contenidas resultan ser recepticias puesto a que estn dirigidas a la contraparte, de lo que se deduce no debe fijarse el contenido atendiendo a la voluntad interna depositada en la declaracin, sino que debe tomarse en cuenta la confianza que se ha hecho suscitar en la contraparte. b. De las pautas o criterios interpretativos: En cuanto a los criterios o pautas interpretativas, estas pueden estar expresamente legisladas o no en los cdigos, y en este ltimo caso, se interpretar atendiendo a los principios generales respeto a la voluntad de las partes buena fe contractual conservacin del contrato cumplimiento y consecuente liberacin del deudor equilibrio entre las prestaciones en los onerosos. Messineo considera que estas pautas estn dirigidas a las partes, en primer lugar, quienes formularn una interpretacin autntica; y en segundo lugar, a los jueces para los casos en que estos son llevados a la justicia. Respecto de si son de carcter imperativos o simples consejos, la doctrina y jurisprudencia se halla dividida al respecto. Vlez, por su parte, no estableci en la redaccin original del cdigo, alguna regla interpretativa, a lo que la doctrina ha considerado que el legislador ha considerado que esto era superfluo, teniendo en cuenta las reglas establecidas en el cdigo de comercio. Empero, la reforma introducida por la ley 17.711 modific el art. 1198 estableciendo que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, y de acuerdo a lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. La buena fe contractual comprende a la buena fe objetiva, que les impone a las partes un deber de
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actuar con lealtad y probidad, y a la buena fe subjetiva, que protege a aqul que ha confiado razonablemente en un derecho aparente, pese a que ha empleado una debida diligencia. A lo que se ha expuesto, que la observancia del deber de diligencia es fundamental para juzgar la buena fe, la honestidad se complemente con los cuidados necesarios. c. De las reglas contenidas en el cdigo comercial en los arts. 217 y 218: La doctrina ha deducido de los artculos citados, una serie de criterios interpretativos: Interpretacin filolgica por la expresin literal. En el art. 217 establece que las palabras empleadas en los contratos y convenciones deben entenderse conforme al sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo; y se complementa con el inc 6 del art. 218 que expresa que se observarn a los usos y costumbres del lugar en el contrato deba ejecutarse, y esta prevalece sobre cualquier otro criterio. La Corte ha establecido que no ser procedente la interpretacin cuando las palabras resultaren claras y expresas e inequvocas, de conformidad con las exigencias legales especficas; consecuentemente, la persona que alegue que las clusulas, pese a su claridad, no traducen la voluntad real, deber probarlo; o cuando se pretenda dar un sentido distinto del que se desprende una acepcin comn y general. Interpretacin contextual. El art. 218 inc 2 establece que las clusulas ambiguas o equvocas deben interpretarse por medio de trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito. Pothier considera que se trata de una interpretacin armnica del contrato, se considera que lo declarado constituye un todo integral. Interpretacin subjetiva o de la intencin comn. El art. 218 inc 1 establece que en el caso de ambigedad en las palabras, deber buscarse la intencin comn de las partes ms que el sentido literal de los trminos, a lo que se adhiere Barbero. Debe tenerse presente que lo que se pretender deducir es la intencin comn, y no la individual, de cada uno de ellos finalidad de cada uno de ellos. Interpretacin fctica. El art. 218 inc 4 contempla que los hechos de las partes, subsiguientes al contrato, que tenga relacin con lo que se discute, ser la mejor explicacin de lo que las partes han querido al tiempo de celebrar el contrato. La jurisprudencia ha extendido este criterio, sosteniendo que se tomar en cuenta lo actuado con anterioridad o simultneamente a la celebracin. Interpretacin conservadora. El art. 218 inc 3 contempla que en caso de interpretarse las clusulas de un contrato, se arribare a dos sentidos contrapuestos, uno por la validez o subsistencia del mismo, y otro por la nulidad, debe estarse por el primer sentido. La doctrina ha entendido que resulta una consecuencia lgica del principio de conservacin del contrato, pero debe tomarse en cuenta la naturaleza del contrato, las reglas de equidad, y los fines econmicos perseguidos por el mismo. Interpretacin a favor del deudor. El art. 218 inc 7 establece que las clusulas ambiguas debe interpretarse siempre a favor del deudor en el sentido de su liberacin, puesto a que la parte que ha expresado equvocamente ha violado el deber de claridad, y la interpretacin sera en su contra, esto resulta de una mxima romana.

d. De la calificacin de los contratos. La doctrina considera que consiste en determinar la naturaleza jurdica de un contrato, y resulta fundamental para ubicarlo dentro de las categoras jurdicas existentes, y acertar en su interpretacin. Es comn que los problemas de calificacin de un contrato tengan lugar porque las partes han querido evadir la reglamentacin legal de la figura jurdica, que no se acomoda sus intenciones o intereses. Las Jornadas de Derecho Civil han dicho que se aplicar las reglas de los contratos tpicos afines a los atpicos, siempre que sean compatibles en cuanto a la finalidad y economa de estos; y que calificar es ubicar dentro de las categoras contractuales definidas por la ley civil o por la doctrina.
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e. De la integracin de los contratos. La doctrina entiende que la integracin es una actividad dirigida a definir el contenido de los contratos, y de ese modo, determinar las consecuencias jurdicas que emanarn de estos. Esta actividad es desarrollada, en principio, por las partes de que manifiestan de forma expresa o tcita su intencin comn; pero puede ser por desempeada por el legislador, mediante normas imperativas que se refieren a elementos estructurales o esenciales de carcter general (a todo contrato) o especiales (a una figura en especial); o por normas dispositivas o supletorias referidas a efectos naturales destinadas completar las figuras tpicas, que integrarn el contrato cuando las partes nada hayan dicho al respecto obligaciones implcitas que no pueden desconocerse por mera falta de formulacin concreta.

Unidad 3. Del contrato como fuente de obligaciones. 1.1 Eficacia vinculante del contrato. Concepto de partes y terceros. El contrato es un instrumento fundamental por el que las partes se valen para producir efectos que han sido previstos con anterioridad a la celebracin del mismo. La doctrina considera que la eficacia del contrato resulta de dos principios: de eficacia vinculante del art. 1197CC, y el de eficacia relativa de los arts. 1195 y 1199 CC. En cuanto a la eficacia vinculante, la obligatoriedad del contrato o sujecin a sus efectos, tiene lugar porque las partes han aceptado libremente el contenido del mismo y las limitaciones que de este derivan, y, adems, por la confianza suscitada en la contraparte, por la promesa que se ha hecho. La doctrina ha entendido que la eficacia vinculante descansa en los pilares de la buena fe objetiva lealtad y buena fe subjetiva creencia. Por su parte, el art. 1197 CC establece que las convenciones hechas en los contratos formar, para las partes, una regla a la cual deben someterse como a la ley misma es consecuencia de la regla moral de hacer responsable al hombre de la palabra empeada, de la libertad en la aceptacin de la vinculacin contractual, y por ltimo, de la confianza que mutuamente se suscitan entre los contratantes; por otra parte, este artculo contiene el principio de autonoma de la voluntad, lo que resulta dos caras de una misma moneda, pero hoy en da el postulado clsico de que los contratos deben cumplirse y que lo convenido es lo justo estn en crisis, por la intervencin del estado en la relaciones entre particulares, fundada en una idea social de proteger a los econmicamente dbiles, para tratar de lograr un equilibrio entre las partes (ej: los contratos de consumo estn sometidos a la ley 24.240 de proteccin al consumidor). En cuanto a la eficacia relativa, puede observarse que los contratos slo producen efectos entre las partes, regla que se deduce del art. 503, cuando habla de las obligaciones, y del art. 1199 los contratos no podrn ser invocados ni opuestos a terceros, los efectos solo alcanzan a las partes. Empero, actualmente se habla de que los contratos son oponibles a terceros erga omnes, porque los terceros no podr inmiscuirse arbitrariamente en las relaciones entre las partes, pero est claro que cuando se refiere a la oponibilidad no se la est usando como sinnimo de exigibilidad. De las partes. La parte en un contrato es titular del centro de inters, y que puede estar compuesta por una o varias personas. Es comn identificar como parte al otorgante del contrato por actuar en su propio nombre e inters, pero esto puede desdoblarse, cuando se el que otorga lo hace en nombre y en un inters ajeno, lo que sucede en la representacin, la parte es el representado por ser el centro de inters. De los sucesores universales. De acuerdo con el art. 1195, los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente (derechos y obligaciones) a los herederos y sucesores universales. La doctrina entiende que la diferenciacin establecida resulta innecesaria en nuestro ordenamiento puesto a que todo heredero es sucesor universal y a la inversa; un sector consideraba que la distincin no estaba de ms, porque el legatario que sin llegar a ser heredero resulta ser un sucesor universal, debido a que recibe una cuota parte parte alcuota de los bienes dejados por el causante; empero, sucesivos proyectos de reforma han enunciado nicamente a los sucesores universales, evitando las confrontaciones interpretativas. El presente artculo es consecuencia directa de lo dispuesto en el ttulo de
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las sucesiones, en el art. 3417 establece expresamente que el heredero contina con la persona del difunto, siendo propietario, acreedor o deudor, de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor. As mismo, el art. 1195 establece excepciones al principio enunciando que, no se extender cuando las obligaciones fuesen inherentes a la persona, o que resultare opuesto a una disposicin legal o contractual o por la naturaleza de la obligacin en s misma lo que resulta otra consecuencia del art. 3417, que contempla una salvedad genrica, alude a los derechos que no sean transmisibles por sucesin. Llambas considera que un derecho es inherente a la persona cuando resultare inconcebible por su naturaleza o disposicin de ley, su ejercicio con independencia de la persona a favor de quien fue instituido, a lo que Marcad agrega, que son intransmisibles los derechos morales, y que por el contrario, sern transmisibles los pecuniarios, en cuanto a los mixtos, se tomar en cuenta el factor pecuniario o moral que predomine en su estructura. Los sucesores particulares. El art. 3263 establece que ser un sucesor o causahabiente a ttulo particular o singular, al que se le transmitiere un objeto o bien determinado, por lo que se desmembraran de un todo ideal patrimonio del autor. A diferencia de los sucesores universales, la sucesin puede ser constituida por acto inter vivos o mortis causa, sobre bienes determinados o parte alcuota del patrimonio del causante (testamento); por otro lado, entre el autor o causante y el sucesor o causahabiente no existe otra vinculacin mas que la originada en virtud del traspaso de un bien, por lo que permaneceran diferenciados, el patrimonio y la persona de uno y de otro. En consecuencia, sera absurdo pensar que los efectos de contratos celebrados por el autor o causante respecto de otros bienes al transmitido, pudieren alcanzar al sucesor singular. No podra entonces, beneficiarse ni perjudicarse por obligaciones ajenas a lo transmitido, pero no quita la posibilidad de que las asuma cargas voluntariamente. El art. 3266 establece que las obligaciones que se refieren a la cosa transmitida pasan a los sucesores universales y particulares; el art. 3267 establece que estos ltimos pueden prevalecerse de los contratos hechos con su autor, y por ltimo, el art. 3268 establece que pasan al sucesor singular, obligaciones que en virtud de la ley o de un contrato, deban considerarse accesorios del objeto adquirido. La doctrina expone, ejemplificando lo dicho, por las obligaciones propter rem, las que siguen el destino de la cosa tanto activa como pasivamente, y constituyen una carga para los sucesivos propietarios de la cosa en cuestin, sin ser necesario convenio especial o asuncin voluntaria (deudas de expensa, contribucin en los gastos de conservacin de la cosa en condominio, de los gastos de mejoras necesarias o tiles, de las cargas reales, deuda de medianera); es consecuencia lgica puesto a que el enajenante trasmite la cosa al adquirente con todos los derechos que le competan y obligaciones accesorias a esta, por lo que este ltimo responder por estas sin ser necesario convencin especial al efecto o asuncin, pero lo har por el valor de la cosa transmitida y no, con su patrimonio (deber de respetar la locacin existente por el adquirente de la cosa por acto de compraventa, de art. 1498) De los acreedores de las partes. La doctrina civilista considera que en nuestro derecho positivo existe, tcitamente, el principio de garanta colectiva o comn del conjunto de bienes presentes y futuros del deudor afectados al cumplimiento de sus deudas, a excepcin de los excluidos por el cdigo y leyes especiales. Esto resulta de la circunstancia por la que, el deudor, por el mero hecho de estar obligado, no queda privado de sus facultades ordinarias de administracin y explotacin de sus bienes, podr celebrar los actos necesarios al efecto, siempre que actu de buena fe; en caso de actuar de mala fe, el ordenamiento prev la posibilidad de que sus acreedores intervengan, a los efectos de preservar la garanta de sus crditos del patrimonio del deudor: a) medidas precautorias, destinadas conservar la integridad de la garanta (embargo, inhibicin general de bienes, prohibicin de contratar o de innovar, anotacin de litis, intervencin en los juicios en el que el deudor es parte); b) medidas de deslinde o integracin (accin pauliana o revocatoria, accin de simulacin, accin de subrogacin, o accin de separacin de

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patrimonios); c) medidas de liquidacin y ejecucin de los bienes del deudor, ya sea individualmente o colectivamente, representados por un sndico (concurso o quiebra). De los terceros. El art. 1195 in fine establece en la ltima parte que los contratos no podrn perjudicar a terceros, por lo que se afirma la eficacia relativa de los contratos, y as mismo, el art. 1199 establece que los contratos no podrn ser opuestos a terceros, ni invocados por estos, por lo que no podran estos exigir el cumplimiento de la obligacin surgida de estos contratos, ni quedar sujetos a satisfacerla. La doctrina dominante considera que el contrato es oponible frente a todos erga omnes, puesto a que estos deben respetarla, y en caso de no respetar este deber, derivar responsabilidad por los daos ocasionados. Debe tenerse presente que la categora desarrollada se diferencia de las dos anteriores (sucesor particular y acreedor de las partes), puesto a que ste no tienen vinculo alguno con las partes del contrato, en cambio los otros s lo estn, sus efectos pueden extenderse a estos beneficiando o perjudicando.

1.2 Efectos del contrato frente a terceros. De los contratos o estipulaciones a favor de tercero. El art. 1199 dispone que los contratos no podrn ser opuestos a terceros, ni estos podrn invocarlos exigir su cumplimiento, no obstante, el art. 504 contempla que si en la obligacin se hubiere estipulado una ventaja a favor de un tercero, este podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hecho saber al obligado antes de ser revocada. La doctrina considera que se trata de una clara excepcin contenida en el art. 1199, en cuanto a los efectos o eficacia relativa de los contratos, pero se halla dentro de lo establecido por el art. 1195 porque prohbe que los contratos perjudiquen a terceros. En este contrato pueden distinguirse: (a) estipulante que contrata en su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela, (b) promitente quien se obliga a cumplir una prestacin a un tercero, (c) beneficiado el que por aceptar ese beneficio acordado, lo estabiliza a su favor. En el Proyecto de Diputados (1993) se dispone que el tercer obtendr directamente los derechos derivados de una convencin, en los trminos que esta establezca, y que, a falta de clusulas especiales, se atender a las circunstancias, objeto, y causa del contrato, para determina qu derechos se adquiere y bajo qu condiciones, y si las partes se reservaren o no la facultad de revocar el beneficio, o de modificarlo sin ser necesario asentimiento del beneficiario en caso de mediar silencio, se interpretara que las partes carecen de esa facultad. En las Jornadas de derecho civil (7) que la estipulacin a beneficio de un tercero puede ser clusula especial del contrato, debiendo funcionar dentro de un contrato, por lo que no es una operacin jurdica independiente; o puede ocupar ntegramente el acto bsico la razn de ser de ste. Que en esta figura, el estipulante contrata en su propio nombre y para s mismo, pero su actuacin escapa a la del mero representante, este efecta una gestin de negocios a favor de un tercero. La estipulacin o el contrato en s mismo, puede ser oneroso o gratuito (se interpretar como un cargo a favor de tercero). La prestacin del contrato a cargo del estipulante reconoce como acreedor al promitente, y por otro lado, la prestacin a cargo del promitente reconoce como acreedor al beneficiario exclusivamente, o a este y el estipulante, debiendo distribuirse. El beneficiario debe ser un tercero ajeno al contrato en sentido estricto, puesto a que se busca favorecer al margen de toda intervencin suya en el negocio de base, por lo que no podr ser heredero de las partes; puede ser una persona fsica o jurdica cuando el beneficio est destinado a fundarla, y requerir posterior autorizacin, pudiendo ser persona determinada o determinable, al da en que el contrato debe cumplirse o surtir efecto. En cuanto a la naturaleza jurdica de este contrato o estipulacin, se han expuesto distintas teoras que se inclinan por la invalidez de estas convenciones, o por su validez: (a) teora de la oferta - el contrato a favor de tercero es siempre nulo, pero este puede valer como una oferta dirigida a un tercero, y de ser aceptada, se constituira un
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nuevo contrato, por el que el tercero adquiere un derecho propiamente suyo. Laurent dice que el estipulante adquiere para s y luego ofrecen los adquirido; (b) la teora de la gestin de negocios ajenos - el contrato a favor de tercero es vlido, el estipulante acta como gestor y el beneficiario es el dominus del negocio. La ratificacin de esa gestin puede ser despus de la muerte del gestor, y los derechos del terceros no deben pasar primero por el patrimonio del estipulante; (c) la teora del beneficio directo el beneficio es adquirido cuando esa ha sido la intencin de las partes, desde la mera formacin del consentimiento. Las Jornadas de derecho civil (7) ha considerado que el beneficio se adquiere por la mera formacin del consentimiento, y que se puede hallar sometido a una doble condicin resolutoria (de no ser aceptada, o de ser revocada antes de ser aceptada), a una condicin suspensiva, por la aceptacin, si as las partes lo hubiesen convenido. En cuanto a la aceptacin. El art. 504 establece que el tercero podr exigir el cumplimiento de esta ventaja estipulada a su favor, si la hubiere aceptado y hecho saber esto al promitente antes de que fuere revocada, debe tenerse presente que es el estipulante el que podra revocarla. Empero, si bien la ley establece que el derecho es adquirido por el tercero desde que se formare el consentimiento, las partes podrn pactar que este se adquiere en un momento posterior o por la aceptacin. La aceptacin o ratificacin (en el caso de que aceptando el beneficio se vuelva, a su vez, deudor de una contraprestacin) hace que el derecho adquirido por el mero consentimiento, asuma el carcter de irrevocable o inmodificable. Al respecto, las Jornadas de derecho civil han formulado recomendaciones: (a) mientras no media aceptacin puede ser revocado por el estipulante, y aun despus de aceptado, si el estipulante se hubiere reservado tal facultad; (b) la revocacin solo podr ser ejercida por la persona del estipulante y no por sus acreedores, (c) si el tercero rechazare el beneficio, o el estipulante revocare el mismo, la prestacin deber cumplir el promitente al estipulante (d) el beneficiado posee accin directa contra el promitente para exigir cumplimiento. En cuanto a los medios de compulsin y excepciones que podrn oponerse. La doctrina considera que una vez que medie aceptacin, podr el beneficiado ejercer todas las medidas de compulsin para obtener el cumplimiento. El beneficiado es un tercero, por lo que no podra ejercer facultades fueras de las acordadas por la convencin, tal como la resolucin en el ejercicio del pacto comisorio implcito del art.1204. El prominente podr oponerle al tercero todas las excepciones que tena contra el estipulante, siempre que estas resulten del contrato de base (exceptio non adimpleti contractus, vicios en el consentimiento, incapacidad, nulidad a razn de la causa u objeto), pero no sobre otras relaciones que tiene frente al estipulante. Del fallecimiento del beneficiario. De producirse la muerte del beneficiado antes de aceptado el beneficio acordado, el promitente deber cumplir la prestacin a su cargo ante el estipulante; en caso de que fuere despus de aceptado, deber satisfacerse a los herederos del beneficiado. De las figuras contractuales particulares del gnero contrato a favor de tercero y de su aplicacin a otros negocios jurdicos. En nuestro ordenamiento pueden enunciarse a la donacin con cargo a favor de una persona distinta del donante (art. 1862), y la renta vitalicia constituida a favor de una persona distinta del constituyente (art. 2072). En materia comercial, se encuentra el contrato de seguro en el transporte de personas celebrado entre la empresa transportista y la aseguradora, en beneficio de tercero accidentado. Por otro lado, se lo ha empleado para explicar el beneficio que se acuerda al personal en caso de transferencia del fondo de comercio.

Contrato a cargo de tercero promesa de hecho ajeno. La doctrina establece que en este contrato, una de las partes promete el hecho de un tercero pero lo hace en su propio nombre, a diferencia de lo que ocurre en el contrato a nombre de tercero sin su autorizacin, siendo este un contrato nulo que no vale ni para quien lo hizo. La figura contractual est contemplada en el art. 1163, estableciendo que el que se obliga por un tercero, prometiendo el hecho de ste, deber satisfacer las prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato.
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La doctrina critica esta ltima parte, aplicando las bases que sienta el art. 1177 CC cuando habla de las cosas ajenas como objeto de los contratos, y establece la siguiente diferencia: (a) prometer sin garantizar el xito de esa promesa, se tratara de una obligacin de medios; (b) por el contrario, de estar garantizado el xito y la cosa no se entregue o resultare imputable a la culpa del promitente, este deber las prdidas e intereses, por tratarse de una obligacin de resultado. En consecuencia, debe concluirse que el art. 1163 contempla este segundo supuesto cuando se garantizare el xito de la promesa, por ello, si el promitente solo se obligare a aplicar todos los medios para que el tercero cumpla, y a pesar de todo, este no cumple, el promitente (por su lado) se exonera de responsabilidad. Otra hiptesis es prometer que el tercero ratificar el contrato, pero esta no surge de los arts. 1163 y 1177, por lo que es importante diferenciar una situacin de otra: (a) la falta de ratificacin por el tercero, cuando esta ha sido garantizada, obliga al promitente a pagar los daos e intereses negativos; (b) la falta de cumplimiento de las prestaciones prometidas, cuando esto ha sido garantizado, obliga al promitente a pagar los daos y perjuicios positivos o de ejecucin. La ratificacin por el tercero fija las relaciones entre l y el acreedor de la promesa estipulante, como si el contrato se hubiera ajustado directamente (originariamente) entre ellos. La doctrina ha considerado que de mediar dudas, entre una promesa de ratificacin y otra de cumplimiento, se estar por la primera, por ser la menos gravosa; y, si no ha habido garanta, la simple promesa es una obligacin de medios de actuar diligentemente independientemente de lo que resulte de esa actividad. Contrato a nombre de un tercero sin su autorizacin Los artculos 1161 y 1162 se ocupan de regular esta situacin, se lo denomina contrato por terceros. El art. 1161 establece que nadie puede contratar a nombre de otro sin estar autorizado por l, o sin tener por ley su representacin, y que esta contrato ser de ningn valor, y no obliga al tercero en cuyo nombre se contrat, ni a la parte con quien se contrat, ni al falsus procurator (el que lo hizo). La doctrina moderna prefiere hablar de ineficacia del contrato, y no de nulidad del mismo, o cuya eficacia est sometida a una condicin suspensiva de ser ratificado por el tercero. El art. 1161 establece en su ltima parte que, el contrato valdr si el tercero lo ratificare expresamente o ejecutare el contrato. Debe tenerse en cuenta que, la ratificacin no es una suerte confirmacin o convalidacin propia de la nulidad, sino una autorizacin ex post facto, siendo un negocio integrativo. En cuanto a los terceros de buena fe, se les acuerda el derecho a ser indemnizados por los daos y perjuicios ocasionados. 1.3 Conexidad contractual. El legislador se ocup de establecer disposiciones referidas al contrato en general y algunas figuras en particular, prescindiendo de las eventuales vinculaciones que pueden suscitarse entre dos o ms contratos (ej: sucesivos contratos en la cadena de comercializacin de bienes y servicios). En la doctrina nacional (N. Nicolau) considera que la conexidad contractual se puede expresarse en sentido amplio: cuando se produce un encadenamiento entre un contrato y todos los otros contratos celebrados por cada una de las partes que en l intervienen; y en un sentido estricto: cuando la conexin se produce entre dos o mas contratos determinados, por lo que los efectos de uno puede extenderse a los otros. Hiptesis 1. Hiptesis 2.

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En la poca de la codificacin era inconcebible que admitir que dos personas, por su sola voluntad, puedan convertir a un tercero en acreedor o deudor sin su aprobacin, puesto a que colisiona con el principio de eficacia relativa del los contratos los efectos se extienden solo respecto de la partes y sus herederos. Diez Picazo considera que el contrato no pueda crear derechos y obligaciones respecto de terceros sin su consentimiento, y otra es que, los terceros tengan que contar con l y sus efectos, a lo que Ihering agrega que, todo negocio jurdico produce un efecto reflejo para los terceros, porque como ocurre en el mundo fsico, un hecho jurdico no puede ser aislado del mundo jurdico. La posicin moderna entiende que debe establecerse una diferencia conceptual entre "contrato" y "negocio", dado a que muchas veces es necesario concertar varios contratos para poder concluir un negocio, esto es, satisfacer un inters negocial. En la 7 JDC se concluy que habr conexidad entre los contratos, cuando para la realizacin de un negocio nico, se celebrasen una pluralidad de contratos vinculados entre s por una finalidad econmica supracontractual, que podra ser identificada en la causa fin subjetiva u objetiva, en el consentimiento, o en el objeto o bases de los contratos - en estos contratos pueden intervenir las mismas partes o pueden participar otras.

En cuanto a los efectos de los contratos conexos entre s, y respecto de terceros. a. contratos coligados estn estructurados en una relacin horizontal, concurrente y preferentemente simultanea la red de vinculacin puede ser convergente, cuando todos los vnculos contractuales aparecen ligados o unidos en un solo sujeto (ej: contrato de franquicia, distribucin, agencia, shoping center); o puede ser dependiente, cuando existe una subordinacin de un contrato a otro (ej: contrato de consumo). b. contratos conexos estn estructurados en una relacin vertical, no concurrente y por secuencia temporal en este caso, la red aparece estructurada por un enlazamiento verticalista de diferentes protagonistas, con la finalidad de completar un proceso de produccin y distribucin de bienes y servicios, siendo relevante la causa fin objetiva (siendo el destinatario final de esta cadena de contratos, la ley 24.240 establece un sistema de responsabilidad solidaria frente a los daos que pueda experimentar por un producto o servicio defectuoso. 1.4 Vicisitudes: de la ineficacia contractual original o sobrevenida. Diferencia entre la ineficacia absoluta de la relativa, y de la inoponibilidad. Las vicisitudes son aquellos sucesos o acontecimientos a los cuales est sometido el contrato, pero la mayora de la doctrina prefiere hablar de ineficacia en vez de vicisitud. Los contratos pueden extinguirse de un modo normal, cuando se cumple la finalidad que han perseguido las partes al contratar, o bien, anormal cuando se extingue anticipadamente. La doctrina establece que la ineficacia de los contratos puede ser absoluta (cuando el contrato no produce efectos, tanto para las partes como para terceros), y esta a su vez puede ser originaria o estructural (cuando tiene lugar en la fase de celebracin o formacin del negocio jurdico, por lo que se habla de la existencia de un vicio originario), o puede ser sobreviniente o funcional (cuando tiene lugar con posterioridad a la formacin del mismo, y puede ser por resolucin, rescisin o revocacin); y por ltimo, puede ser relativa (cuando el contrato no produce efectos respecto de las partes o de terceros, pero nunca simultneamente).

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Ineficacia originaria. De la nulidad o anulabilidad. De la parte general, la nulidad es una sancin legal que priva al acto de sus efectos propios, y en caso de ser originario, por la existencia de un vicio al momento de la formacin o celebracin del mismo defectos en la estructura misma del negocio. La doctrina francesa considera que cuando media nulidad o invalidez debe entenderse que el acto posee todos los elementos estructurales, pero que uno de ellos se encuentra viciado; por el contrario, en el caso de inexistencia, el acto carece de uno o ms elementos estructurales. La doctrina nacional considera que esta distincin carece de trascendencia, puesto a que la nulidad puede provenir por la existencia viciosa de un elemento estructural o por la inexistencia misma del elemento en s mismo, adems, as lo establece la nota del art. 1038 que tanto la invalidez como la inexistencia se regulan de la misma manera. Clasificacin de las nulidades. La doctrina civilista considera que las nulidades pueden clasificarse atendiendo a los distintos criterios o pautas que se empleen al afecto: a. en funcin del modo en que se manifiesta el vicio: 1) cuando se manifestare de forma ostensible, por lo que de la sola observacin del acto surge la nulidad, el contrato ser nulo desde su celebracin; 2) cuando fuere necesario una investigacin o apreciacin judicial indagacin, el contrato ser eficaz hasta que es destruido por la sentencia que lo declare nulo. b. en funcin del inters protegido: 1) cuando se intenta proteger el orden pblico, moral y buenas costumbres, la nulidad ser absoluta, y no podr ser confirmad; 2) cuando el inters que se pretende proteger sea particular, la nulidad ser relativa, siendo esta confirmable por la persona en cuyo favor se establece cuando hubiere cesado el vicio que adoleca el acto, y por ltimo, que la accin para declararla es prescriptible, a diferencia de la absoluta. c. en funcin de las disposiciones afectadas: 1) cuando el defecto o vicio afectare todas las clusulas del contrato, en su integridad, la nulidad ser total; 2) cuando afecta a uno o varias clusulas, pero no a la integridad del mismo, la nulidad ser parcial. Empero, la eficacia del resto del acto o contrato estar supeditada a la condicin de que este conserve autonoma jurdica. De las nulidades en el cdigo. El art. 1037 establece que los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos, que las que en el cdigo se establecen, de lo que surge el interrogante de saber si existen nulidades expresas o tambin, nulidades implcitas. El texto de este artculo fue tomado por Vlez del Esboo de Freitas, pero no textualmente puesto que nuestro codificador elimin de la frmula la expresin ...las que expresamente establecen, por lo que puede deducirse que el art. 1037 permita la nulidad implcita que pueda deducirse de la ley, y que no se halla explcitamente expresada en la misma. Lo expuesto encuentra sustento en el art. 18 CC que establece que los actos prohibidos por la ley son de ningn valor, si la ley no designare otro efecto para el caso de contravencin, por lo que la sancin a cualquier acto ilcito es la nulidad, aunque esta no diga expresamente bajo pena de nulidad. El art. 1050 establece que la nulidad pronunciada por los jueces vuelve a las cosas al mismo estado en el que se hallaban antes del acto anulado status quo ante, y de conformidad con el art. 1052, la anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido en virtud o por consecuencia del acto anulado; en definitiva, puede deducirse que la nulidad produce efectos retroactivos ex tunc al momento de la celebracin. Y una excepcin fundamental est
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dispuesta en el art. 1165, en la que establece un beneficio a la parte incapaz, puesto a que le veda a la parte capaz, la posibilidad de exigir restitucin de lo dado o reembolso de lo que ha pagado, salvo que probare que lo que dio permanece en el patrimonio del incapaz, o que redundare un provecho manifiesto de la parte incapaz. Ineficacia originaria temporal. En cuento a la fuente de esta ineficacia, se considera que puede provenir de la voluntad de las partes (condicin y plazo suspensivos) o por la inobservancia de requisitos establecidos por la ley (ej: falta de poder representativo en los contratos concluidos a nombre de otro; de cargas fiscales; inscripcin registral cuando fuere exigida entre las partes). Debe tenerse presente las diferencias entre la existencia de una condicin suspensiva de un plazo suspensivo. En la condicin, la existencia misma del a relacin jurdica es la que est condicionada al acaecimiento de un hecho futuro e incierto; en el plazo, por el contrario, la relacin jurdica existe de forma definitiva e irrevocable, pero la exigibilidad jurdica est supeditada a un hecho futuro y cierto. Ineficacia sobreviniente absolutas. La doctrina considera que es un supuesto en el que el contrato nace vlido sin vicio alguno, pero que no produce los efectos buscados por el acaecimiento de un hecho con posterioridad a su celebracin, que impide que estos se produzcan; se entiende que este negocio pierde su inters prctico. La ineficacia del contrato puede provenir del mero acaecimiento del hecho, o por autoridad de las partes o de por decisin judicial: Rescisin. La doctrina civilista considera que la rescisin es un acuerdo entre las partes para poner fin al contrato, de ah que se lo denomine distracto. Este modo extintivo del contrato est previsto en art. 1200 CC que establece que las partes por muto consentimiento pueden extinguir las obligaciones creadas por los contratos y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido...; vale decir que por un nuevo contrato se extinguen relaciones jurdicas creditorias y reales. Los efectos de la rescisin operan hacia el futuro ex nunc, por lo que no altera los efectos ya producidos, salvo que las partes quieran otorgarle un efecto retroactivo, pero esto no podra perjudicar a los terceros que hubiesen adquirido derechos por el contrato originario antes de la rescisin. Dentro de la doctrina nacional, un sector considera que la rescisin es siempre contractual puesto a que el art. 1200 exige el muto consentimiento de las partes; otro sector, entre los que se halla Alterini, considera que la rescisin puede tener como fuente a la ley, al mutuo consentimiento o a la voluntad de una de las partes, pero debiendo indemnizar a la contraparte, deduciendo esto del artculo 1638 en el contrato de locacin de obra, el dueo puede desistir de la ejecucin, debiendo indemnizar al locador. Revocacin. En la segunda parte del art. 1200, luego de definir a la rescisin, contempla a la revocacin ... y pueden tambin (las partes) por mutuo consentimiento revocar los contratos por las causas que la ley autoriza. La doctrina considera que, pese a lo que expresamente dispone el artculo, no se requerira el muto consentimiento para revocar el contrato, y es ms, lo caracterstico es que esta se produzca por la voluntad de una sola de las partes. La parte que revoca retrae su voluntad originaria, que concurri en la formacin del contrato o negocio, y los efectos se producen hacia el futuro ex nunc, y que no afectan a los efectos ya producidos entre las partes y frente a terceros de buena fe, puesto a que estos se consideran firmes. Debe tenerse presente que, la revocacin, solo resulta procedente respecto de los contratos de donacin y mandato, sea oneroso o gratuito, y que las causales son exclusivamente legales, por lo que la partes no podra pactar causales de revocacin. Algunos autores dividen las causales
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legales en: (a) discrecionales cuando la ley autoriza a revocar un contrato por propia voluntad sin necesidad de aducir una causa determinada (ej; mandato); (b) causadas cuando el interesado acreditare la existencia de una causa contemplada por la ley (ej: ingratitud del donatario). Resolucin. La doctrina considera que este modo extintivo de los contratos tiene lugar cuando una de las partes la solicita en virtud de una clusula resolutoria prevista en el contrato o en una disposicin legal. La resolucin opera retroactivamente ex tunc pero se deja a salvo los efectos ya producidos puesto a que estos se consideran firmes, en el caso de contratos de cumplimiento continuado o de tracto sucesivo, en el que se pactaren prestaciones equivalentes y divisibles, lo que surge del art. 1204 primera parte. (ej: en la locacin de cosas prestaciones: (uso y goce) (dinero), las prestaciones son equivalentes puesto a que un mes de uso equivale a una cantidad de dinero, y resulta divisible). La doctrina considera que las causales de resolucin contempladas en la ley: (a)pacto comisorio expreso e implcito contemplados en el art. 1204 ser expreso cuando las partes lo hayan contemplado ante el incumplimiento de algunas de las prestaciones, y producir efectos desde que la parte cumplidora comunicare fehacientemente, a la contraparte, su voluntad. As mismo se entiende que esta faculta resolutoria se halla implcitamente en los contratos con prestaciones recprocas, por lo que la ley autoriza a la parte cumplidora, ante el hecho futuro e incierto incumplimiento de la prestacin por la contraparte, la facultad de resolver el contrato, intimndola a cumplir dentro de un plazo no inferior a 15 das bajo apercibimiento de resolucin; (b)la imposibilidad de cumplimiento de la prestacin a cargo de uno de los contratantes que resultare de un hecho posterior al contrato no imputable a las partes. En el art. 888 CC se contempla el supuesto de extincin de la obligacin cuando la prestacin se volviere fsica o jurdicamente imposible, sin culpa del deudor. El art. 891 contempla el supuesto de prdida de la cosa, pero se distingue si esta fue destruida completamente, cuando fue puesta fuera del comercio, o cuando se la ha hecho desaparecer y no se sabe dnde se encuentra; (c)la excesiva onerosidad sobreviniente el perjudicado podra demandar la resolucin del contrato de acuerdo a lo establecido en el art. 1198, y la contraparte demandada podra impedir la misma ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. La frustracin del fin del contrato. Es una causa de resolucin contractual no est prevista en el cdigo pero ha sido desarrollada en la jurisprudencia nacional, y comparte bases con la teora de la imprevisin. La doctrina considera que en la resolucin por frustracin del fin es un supuesto en el por la concurrencia de causas ajenas a las partes, la finalidad perseguida por estas se hace inalcanzable, pese a que el cumplimiento de la prestacin contina siendo posible, por lo que el contrato se tornara intil y carente de inters. Las Jornadas de derecho civil (Xlll) se consider a la frustracin del fin como un captulo inherente a la causa finalidad perseguida, y que responde al acaecimiento de hechos anormales o extraordinarios, y que la parte que lo invoque no debe estar constituida en mora. Ineficacia relativa del contrato. Inoponibilidad La doctrina entiende que la inoponibilidad de los contratos es una proteccin dispuesta por ley en beneficio de terceros, en otras palabras, cuando la eficacia del contrato no puede ser opuesta a tercero. Es lo que se conoce como ineficacia relativa del contrato, y pueden enunciarse ejemplificativamente: a. la enajenacin de la cosa embargada no le es oponible al acreedor embargante (art. 736, 1174 y 1176), pudiendo desconocer dicha transferencia. b. la cesin de crditos es vlida entre las partes (cedente y cesionario) por la entrega del ttulo, pero le es inoponible a terceros interesados hasta que no se haga la notificacin del traspaso al deudor cedido (art. 1459). c. la revocacin del mandato no le es oponible a terceros de buena fe que hubiesen contratado con el mandatario, desconociendo la revocacin (art. 1964).
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d. la adquisicin, transferencia de derecho reales sobre inmuebles ser inoponible a terceros hasta la inscripcin en registro correspondiente (art. 2505 ref. de ley 17.711)

2.0 Obligaciones de fuente contractual 2.1 Cumplimiento del contrato. De la sea o arras. La sea o arras consiste en la entrega de una cosa mueble (objeto), que una de las partes realiza a favor de otra. La misma puede consistir o no ser dinero. La finalidad: la parte que recibe obtiene una garanta sobre la seriedad de las intenciones de la contraparte (art. 1202). La denominada sea penitencial regulada por el cdigo civil, por un lado le da seriedad a las negociaciones el que la da, puede perderla, y el que la recibe debe devolverla doblada; y por otro lado, permite el arrepentimiento de las partes, teniendo efectos propios de una indemnizacin de daos. La sea podr efectivizarse antes, durante o despus de la formacin o celebracin del negocio (bilateral o plural definitivo o preliminar), pero deber ser antes del cumplimiento del mismo, y deber consistir en una entrega efectiva y no un mero compromiso de entrega. Los caracteres de la sea: (a) real y no consensual, exige entrega efectiva; (b) unilateral, por que genera obligacin para una de las partes, (c) oneroso, importa un beneficio para otra; (d) es accesoria, conectado a un contrato principal. En el derecho privado existen dos clases de sea: la penitencial (codigo civil) y la confirmatoria (codigo comercial). La diferencia radica en que la sea penitencial autoriza el arrepentimiento de las partes, en cambio, la confirmatoria, reafirma el cumplimiento y no permite a las partes arrepentirse, por lo que de mediar retiro de algunas de las partes se deber daos y perjuicios que pueden superar al valor de la sea. En la doctrina francesa, Pothier consideraba que la sea era penitencial cuando tena lugar antes de formarse o celebrarse el contrato, y confirmatoria, con posterioridad a este momento. Esto no se aplica en nuestro derecho, el carcter de la sea depende de la voluntad de las partes o de la ley, pero nada tiene que ver con el momento en el que se hace efectiva. En el cdigo civil, art. 1202 contempla que la persona que dio la sea podr dejar de cumplir el contrato o arrepentirse, perdiendo la misma; y por otro lado, el que la recibi podr igualmente arrepentirse, pero deber devolverla con otro tanto de su valor (doblada). En consecuencia, la sea penitencial contemplada en el artculo citado importa un pacto de displicencia, y la entrega o devolucin doblada funciona como una liquidacin de los perjuicios que experimentare la contraparte. La doctrina ha dicho que no resulta admisible que las partes aleguen que la contraparte no ha experimentado un dao, o que este no ha sido lo suficientemente importante con el fin de evitar perder la cantidad dada o devolver doblado lo recibido; como as tampoco es admisible que estas pretendan mas que los lmites establecidos por el artculo 1202. Las Jornadas de derecho civil (lll) consideran que el arrepentimiento ser vlido cuando se cumpla con los siguientes requisitos: a) en cuanto al tiempo: se entiende que deber ser en tiempo hbil, no debe haber sido constituido en mora, no debe haber mediado principio de ejecucin implica la voluntad de llevar adelante el contrato-, y en caso de demanda por cumplimiento de contrato, debe ser antes de contestarla; puede que las partes hayan establecido un plazo, en ese caso deber estarse a lo pactado; b) en cuanto al modo: debe ser de forma pura y simple (sin plazos o condiciones), y adems, no est sujeta a solemnidades (puede ser por un comportamiento declarativo o de hecho), salvo que las partes hayan pactado que deber ser en una forma especial. En caso de mediar incumplimiento, el valor de la sea no sera lmite para la indemnizacin correspondiente, de acuerdo a los principios generales. LLambas y Borda estiman que funcionara como un mnimo indemnizatorio para los casos en los que la parte que ha sido perjudicada por el incumplimiento no probare la cuanta del dao, o probare algo inferior. M. Iturraspe considera que entenderlo de esa forma implica destruir los lmites que existen entre Y por ltimo, en el cdigo de comercio (art. 475) se establece que la sea que se suelen entregar en la compraventa mercantil lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, por lo que las partes no podran arrepentirse. Por otro lado, el artculo citado
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establece que las partes podrn acordarle a la sea comercial una funcin distinta, en carcter penitencial, permitiendo el arrepentimiento unilateral. De cumplirse el contrato, y la sea fuere de la misma especie que la prestacin principal, se la computar por cuenta del precio; de no cumplirse, podr optarse por el cumplimiento o por la resolucin (pacto comisorio implcito del art. 216), mas los daos y perjuicios; y en caso de que estos no fuesen debidamente probados o sean menores, se deber devolverse proporcionalmente lo recibido en sea. En conclusin, en el derecho civil la sea se presume que es penitencial, por lo que las partes pueden arrepentirse unilateralmente, perdiendo la sea o debiendo devolverla doblada; en cambio, en el derecho comercial, la sea se presume confirmatoria, por lo que las partes no podra lcitamente arrepentirse. En ambos casos, las partes pueden acordar otra finalidad sobre un acuerdo expreso o tcito, permitiendo o excluyendo la facultad de arrepentirse. La sea no puede confundirse con la clusula penal puesto a que esta ltima pretende sancionar el incumplimiento, reforzando el vnculo, y por otro lado, la sea permite el arrepentimiento, por lo que tiende a debilitar el mismo. No debe confundirse: la sea con la reserva, en este ltimo caso no hay obligacin de indemnizar por daos, ni de devolverla doblada en su valor. Negocios inmobiliario tpicos. La sea sometida a las clusulas como sea y cuenta de precio y como sea, a cuenta de precio y principio o comienzo de ejecucin. La doctrina ha entendido que la clusula como sea y a cuenta del precio se reafirma el carcter penitencial de la sea, y que de no ejercerse la facultad de arrepentirse o trascurrido el tiempo hbil sin hacerlo, el importe dado se imputa como parte del precio. En cambio, por la clusula como sea y a cuenta de precio, y comienzo de ejecucin ha entendido que cuando mediare principio de ejecucin (aunque fuere mnimo), las partes declaran su voluntad de llevar el contrato adelante, lo que implica la imposibilidad de arrepentirse, por lo que la sea ser confirmatoria. La excepcin de incumplimiento contractual. La exceptio non adimpleti contractus se halla regulada en el art. 510 de las obligaciones, y en el art. 1201 de los contratos. En el art. 510 CC establece que en las obligaciones recprocas uno de los obligados no incurrir en mora si el otro no cumple o no se allanare a cumplir la obligacin que le es respectiva; por su parte, el art. 1201 CC establece que en los contratos bilaterales, una de las partes no podr demandar a la contraparte si esta no probase haber cumplido u ofrecido cumplir o que su obligacin es a plazo. Ambos coinciden con lo dispuesto en el art. 1418 de la compraventa, que autoriza al vendedor a no entregar la cosa hasta tanto el comprador no pagare el precio. La doctrina dominante considera que se funda en la reciprocidad de las prestaciones, lo que da lugar a una interdependencia entre las mismas, lo que denomina sinalagma contractual, siendo la base del contrato que las partes cumplan simultneamente, siendo lgico que una se niegue a cumplir si la otra no cumple. Adems de la reciprocidad, la doctrina considera que se apoya en la buena fe, puesto a que sera de mala fe exigirle a la contraparte si no se cumpli con la contraprestacin respectiva, sera poco tico. En conclusin, el fundamento sera de naturaleza tico-jurdica. En cuanto a la naturaleza jurdica de este instituto, Colagrosso considera que se trata de una medida de autodefensa privada de cierto carcter coercitivo, tendiente a salvaguardar el equilibrio contractual. El proyecto de reforma de diputados (1993) considera que en los contratos bilaterales, no podr demandarse por cumplimiento a la contraparte si no probase haber cumplido, ofrecido cumplir o que su obligacin es a plazo. Asimismo, podr interponerse en caso de mediar peligro de insolvencia o detrimento considerable del patrimonio de la contraparte, lo que dificultar la posibilidad de cumplir la prestacin a su cargo; ser lcita la negacin de cumplir hasta que la contraparte cumpliere o garantizare suficientemente su cumplimiento. Machado, entre otros, ha concebido a la excepcin de incumplimiento: (a) como un mero requisito para poder interponer la demanda de cumplimiento, puesto a que deber probarse previamente los extremos expuestos en el art. 1201CC; (b) como una verdadera excepcin o defensa acordada a la parte que es demanda por cumplimiento de contrato, y que por estar contemplada en el CC es de carcter sustancial y no meramente procesal; y por ltimo, es dilatoria,
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puesto a que paraliza o suspende los efectos del contrato, el demando alega que no cumple porque el acto no cumpli, pero no se suspende el proceso por no ser procesal, incide slo sobre la ejecucin de las prestaciones. La jurisprudencia admite que se opuesta en carcter de una contrademanda destinada a que el actor haga efectiva su prestacin incumplida. En cuanto a los requisitos para la procedencia: (a) podr interponerse en los contratos bilaterales o con prestaciones recprocas, no as en los unilaterales; (b) debe tratarse de contratos con prestaciones de cumplimiento simultaneo al mismo momento, pero puede admitirse en supuestos en los que media una peligro razonable (fundado) de que la prestacin a cargo de la contraparte no podr ser cumplida (ej: en la compraventa, el art. 1419 establece que podr interponerse cuando el deudor se volviere insolvente, pese a que el cumplimiento de la prestacin a su cargo est sometido a una plazo que no ha vencido); (c) que el incumplimiento de la contraparte se grave, por lo que puede distinguirse entre un incumplimiento total o parcial o defectuoso exceptio non rite adimpleti contractus, pero no existe disposicin expresa en el cdigo al respecto, por lo que la reglas sern establecidas por la buena fe, los usos y costumbres, y el ejercicio regular de los derechos, orientando al juez a decidir con razonabilidad y justicia; (d) no puede imputarse el incumplimiento al excepcionante, lo que resulta razonable, que se vede a la persona que ha motivado el incumplimiento, por faltar a los deberes que le impone la buena fe colaborar para posibilitarle a la contraparte poder cumplir. La jurisprudencia es vacilante acerca de si la simple demanda de cumplimiento importara un ofrecimiento de cumplir, o si se requiere algo ms, un ofrecimiento expreso, real y efectivo, hasta llegar a exigir que la prestacin debida sea consignada judicialmente y puesta a disposicin del demandado por esa va. En cuanto a los efectos: (a) la suspensin del contrato, de la ejecucin de las prestaciones y no del proceso en si, es una defensa sustancial y no procesal (ineficacia sobreviniente temporal); (b) es probatorio, puesto a que el demanda deber probar que cumpli, que cumplir (ofrecimiento), o que su obligacin es a plazo (no le es exigible) debe tenerse presente que no debe probarse que la contraparte no cumpli, puesto que resulta harto difcil probar hechos negativos, por lo que se invierte la prueba en beneficio del excepcionante; (c) la sentencia resolver la pretensin del actor, debiendo resolver si se acoge o no la excepcin, de darle lugar a la excepcin rechazara la demanda, y a la inversa. Empero, esta alternativa rechazar demanda por aceptar la excepcin da lugar a una doble instancia, puesto a que el actor puede plantear una nueva demanda, por ello, C Alemn contempla que en vez de rechazar la demanda, obligue a ambas partes a cumplir las prestaciones a su cargo, pero esto sera aplicable segn el principio de economa procesal. El problema es quin carga con las costas, al efecto parece que el excepcionante gana porque logra defenderse en caso de acogerse la excepcin. La exceptio non rite adimpleti contractus excepcin de cumplimiento parcial o defectuoso. La doctrina considera que se trata de un supuesto en el que, pese de mediar cumplimiento, ste no se adecua a los principios generales del pago (de integridad e identidad). No est contemplada por una norma general, sino que resulta de la aplicacin de disposiciones particulares dispersas en el cdigo para cada figura contractual. En este caso no existe un incumplimiento grave sino un mal cumplimiento, el actor cumpli parcialmente por no adecuarse a lo que prometi; por otro lado, el art. 1201 contempla el incumplimiento absoluto y estable un beneficio al excepcionante por no tener que probar que la contraparte no cumpli (no se puede probar un hecho negativo), en este caso deber probarlo (es un hecho positivo pero incorrecto). Empero, algunos sostienen que por la existencia de nuevos principios probatorios y de carga dinmica de la prueba, se debe ver en cada caso quin debe probar. Es fundamental tener presente que ser el juez el que determine la entidad del incumplimiento, atendiendo a criterios objetivos: a) el tipo de contrato; b) y si la interdependencia funcional las prestaciones correlativas ha sido perturbada hasta llegar a la situacin de perjudicar los intereses del acreedor. (ej: en la compraventa, el comprador negarse a pagar si el vendedor no le entregase lo que exactamente expresa el contrato, o en el caso que se entregare la cosa sin sus dependencias o accesorios, o en otra especie o calidad, o cosas por partes y no por conjunto, como se ha contratado, de conformidad con el art. 1426). De la facultad resolutoria y del pacto comisorio expreso o tcito.
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En el aspecto normativo El art. 1203 estableca que si las partes hubiesen incorporado expresamente el pacto comisorio, por el que las partes se reservan recprocamente la facultad de "no cumplir", por su parte, si la otra no cumpliese, podr demandar la resolucin la parte no culpada, no as la que dejo de cumplir - es una redaccin demasiado confusa - la doctrina entiende que el citado art. es reflejo de la posicin clsica de la doctrina "concepcin absoluta del contrato", por lo que el incumplimiento no producira la extincin del contrato, las partes no podran resolver las obligaciones derivadas de aqul, si no se hubiesen reservado expresamente esa facultad. El art. 1204 (ref. ley 17.711) establece que en los contratos bilaterales "o con prestaciones recprocas", se entiende que es implcita la facultad de resolver las obligaciones que de ste se derivasen, ante el incumplimiento de la contraparte de la prestacin a su cargo - se trata de una reforma que recepta los postulados doctrinarios de M. Iturrapse, Brebbia, L. Zavala - y contempla el pacto comisorio expreso, diciendo que se producira de pleno derecho por el incumplimiento de una de las partes, pero la otra parte debera notificar fehacientemente su intencin de resolver "surtir efectos...". (c) el art. 1374 contempla que si la venta fuese con pacto comisorio, se reputar hecha bajo condicin resolutoria... (d) el art. 216 CCOM ya contempla la facultad resolutoria implcita, por lo que la reforma introducida por ley 17.711 vendra a copiar esto en el art. 1204. En cuanto a la naturaleza jurdica. La doctrina entiende que se trata de una medida o mecanismo de autodefensa privada, destinada a salvaguardar el equilibrio contractual - se aplica el mismo criterio que la exceptio non adimpleti contractus; no obstante, no debe ser entendida como una sancin a una conducta antijurdica - incumplimiento - porque la resolucin se tendra por operada de pleno derecho en caso de imposibilidad de cumplir derivada de caso fortuito o fuerza mayor, sin que el acreedor puede pretender los daos y perjuicios, en otras palabras, no requiere una imputacin subjetiva (dolo o culpa), segn los art. 578 y 888 CC; y 216 CC). En cuanto a los fundamentos. La doctrina entiende que la posicin clsica sostena una concepcin "absoluta" del contrato, de modo tal, el incumplimiento no dara lugar a la extincin del contrato. La doctrina moderna entiende que ante el incumplimiento contractual, la resolucin del mismo sera un medio sumamente prctico para proteger los intereses de la parte no culpable, porque no estara obligada a respetar el contrato y esperar por tiempo indefinido que la parte cumpla; adems sera injusto obligarla a continuar un juicio por cumplimiento de contrato, cuando la sentencia condenatoria sera imposible o harto difcil de hacerse efectiva, no solo por el peligro de insolvencia, sino por los contratiempos que se derivan de toda ejecucin tarda. En definitiva, receptando todo lo expuesto, la reforma introducida en el art. 1204 por la ley 17.711 se entiende implcita la facultad de resolver en todos los contratos bilaterales o de prestaciones recprocas; y adems, existe un argumento jurdico que se funda sobre la existencia de una relacin de interdependencia entre las prestaciones, denominada "reciprocidad o sinalagma contractual". La doctrina establece que para que resulte procedente es necesario que: (1) la persona que demande la resolucin haya cumplido u ofrezca cumplir con la prestacin a su cargo Llambas entiende que el moroso estara inhabilitado para aducir la mora de la contraparte a los efectos de obtener la resolucin del contrato - (2) el incumplimiento de la contraparte sea importante. El art. 1204 contempla un pacto comisorio expreso o convencin, cuando las partes acuerden que la resolucin se produzca en caso de una obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; e implcito, tcito o legal, cuando la partes nada hubiesen previsto, se considera que es una facultad implcita de resolver en los contratos con prestaciones recprocas, en los casos en que una de las partes no cumpliere con su compromiso. El pacto comisorio expreso facultad resolutoria - no requiere palabra sacramentales formalidad alguna, debe manifestar simplemente la intencin de las partes de una forma inequvoca, y puede estar sujeta a distintas modalidades. M. Iturraspe considera que tiene importancia en los contratos unilaterales onerosos tales como el mutuo y la renta vitalicia. La voluntad de resolver debe ser comunicada fehacientemente (de un modo que constituya prueba segura, en el que se pueda depositar fe) a la parte incumplidora, puesto a que a partir de la notificacin opera de pleno derecho ipso iure el mero vencimiento del plazo no produce la resolucin, se requiere la notificacin, porque puede que el acreedor pretende que la contraparte cumpla efectivamente con la prestacin consecuentemente: hasta tanto no se notifique, el deudor
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puede purgar la mora ofreciendo cumplir ms los daos y perjuicios originados por el retraso. y en caso de mediar dudas si la comunicacin se hizo o no, deber entenderse que no. La doctrina entiende que, de acuerdo con el art. 1204 el pacto comisorio - la facultad de resolver - se halla implcita en todos los contratos bilaterales o con prestaciones recprocas, y que las vas para poder obtener la resolucin pueden ser: (a) extrajudicialmente; (b) judicialmente. En caso de que el acreedor opte por la va extrajudicial, deber intimar a la contraparte para que cumpla otorgndole al efecto, un plazo no inferior a 15 das a contar desde que fuese notificado, mas los daos y perjuicios derivados de la demora; y de producirse el vencimiento de este plazo sin que medie cumplimiento, el contrato se tendr por resuelto. No obstante, un sector doctrinario entiende que para que posible la resolucin, es menester que la intimacin se formule "bajo apercibimiento de resolverse", de lo contrario el acreedor perdera la opcin de resolver o de cumplimiento. La jurisprudencia entiende que el plazo que se le da debe ser idneo "tiempo razonable" para que el deudor puede cumplir, por lo que el acreedor no podra imponerle un plazo inferior, ni el deudor pretender una prolongacin de ste - lo cierto es que el art. 1204 expresa que podra resultar un plazo inferior, cuando este resulte de un pacto expreso o de los usos y costumbres del lugar. A lo expuesto, se ha dicho que el deudor podra impugnar el plazo establecido (aduciendo que no se la ha dado un plazo razonable), demorando el cumplimiento dentro de lo razonable, el contrato no se resolver y podr cumplir ms los daos y perjuicios; por ello, se ha dicho que resulta ms conveniente someter la cuestin directamente a juicio "demandar por resolucin de contrato", dado a que ventilar la cuestin ms rpido, en lo que respecta a la culpa en el incumplimiento o en los daos y perjuicios la sentencia que declare la resolucin, se retrotrae en sus efectos a la fecha de interpuesta la demanda. Del jus variandi. El acreedor no culpable (que haya cumplido) puede optar por demandar el cumplimiento del contrato o la resolucin del contrato, con los daos y perjuicios en ambos supuestos (art. 1204 in fine). La facultad de variacin que tiene el acreedor se traduce en la posibilidad de poder demandar, en un primer momento, el cumplimiento, y luego variar la decisin, demandado resolucin; pero no a la inversa. La doctrina considera que esta facultad podr ejercerse hasta tanto no haya recado sentencia firme de en la causa por cumplimiento; por otro lado, otros, consideran que podr ejercerse aun despus de mediar sentencia firme cosa juzgada, hasta tanto no se ejecute, siempre que el condenado conservare la situacin de incumplimiento. Problemticas comunes al pacto comisorio. a. contratos de cumplimiento continuado o tracto sucesivo, la resolucin produce efectos retroactivos, pero no afectar a las prestaciones o efectos ya cumplidos (art. 1204); b. incumplimiento por caso fortuito. En este caso el contrato se resuelve, pero el deudor no deber daos y perjuicios (art. 531) c. incumplimiento parcial, el juez deber evaluar la entidad del incumplimiento, y si este fuere mnimo, deber rechazar la accin de resolucin y decidir la cuestin sobre una indemnizacin de daos y perjuicios en proporcin a los daos derivados de un cumplimiento parcial o defectuoso, teniendo en cuenta el valor de lo cumplido (art. 1071). d. culpa recproca. si ambas demandan resolucin y solo una de ellas es culpable, el juez resolver el contrato y pondr a cargo de la parte culpable, la indemnizacin por daos y perjuicios. En caso de mediar incumplimientos recprocos, el juez determinar la entidad de estos, para determinar si existe un nexo de causalidad y relacin de proporcionalidad necesaria para resolver el contrato a cargo de una u otra parte.

De la obligacin de reparar los daos por incumplimiento contractual. mbitos de responsabilidad civil. Anlisis del art. 1107.
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La doctrina entiende que la responsabilidad civil es una consecuencia jurdica que consiste en la obligacin legal reparar el dao causado a partir de una conducta antijurdica atribuible a la persona. En efecto, los elementos o caracteres: dao - conducta antijurdica - relacin de causalidad imputacin jurdica por factores objetivos (abuso, riesgo, equidad, garanta), o subjetivos (dolo o culpa). El dao es todo perjuicio o lesin a un inters legtimo tutelado por la ley. Es necesario que exista una conducta, esto es, un comportamiento humano voluntario que causa una modificacin del mundo exterior. El perjuicio puede ser material, moral o psicolgico (art. 522). El cdigo civil dispone en su artculo 1068 que dao es todo perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, y puede recaer directamente sobre sus bienes, o indirectamente sobre su persona o derechos; asimismo, el art. 1067 exige que el dao se derive de actos exteriores punibles. En cuanto a la prueba, el demandante deber probar al existencia del dao y la entidad o importancia del mismo, los daos insignificantes quedan excluidos (art. 522). En materia contractual el inters que deber resarcirse podr ser: positivo material (dao emergente el efectivamente experimentado; lucro cesante la prdida de ganancias o beneficios, es un dao apreciable en el futuro, pero no es hipottico o eventual, es cierto), o moral (el art. 522 admite el dao moral derivado del incumplimiento contractual, el juez deber tener presente el hecho generador de responsabilidad y las circunstancias del caso en concreto). La antijuricidad de la conducta importa la existencia de una conducta reprobada por el derecho. La antijuricidad puede ser formal, cuando la contrariedad se plantea entre la conducta una norma prohibitiva formal (de la ley); o material, cuando se contradice a los usos y costumbres, la buena fe, la moral o fines del derecho subjetivo. En materia contractual, el solo incumplimiento no implica la antijuricidad de esa conducta, ser antijurdica siempre que no medie causal de justificacin. En cuanto a la causalidad, la ley exige que entre la conducta antijurdica y el resultado daoso, una relacin de causalidad, pero debe tenerse presente que la persona no puede responder por todas las consecuencias daosas que de su comportamiento daoso se deriven, por lo que se han perfilado distintas teoras para determinar qu daos resultan atribuibles a la conducta del autor: (a) la teora que la equivalencia de las condiciones conditio sine qua non (von Buri) considera que todas las condiciones o antecedentes se hallan un mismo plano, por lo que cualquiera de estos tiene aptitud para producir el resultado, por lo que ser causa toda condicin que no podra ser mentalmente suprimida sin que con ello el resultado desaparezca la crtica reside en que se hace responsable al autor de consecuencias muy lejanas a sus actos. (b) teora de la causa eficiente considera que es causa la condicin que posee suficiente virtualidad como para producir ese resultado, posibilidad real; (c) teora de la causa prxima, considera que ser relevante aquella condicin que resultare inmediatamente previa al resultado; (d) teora de la causalidad adecuada: considera que no es suficiente la existencia de una relacin necesaria entre la conducta y el resultado daoso, sino que resulta esencial que esta sea adecuada. Dentro de esta teora, la posicin subjetivista expuesta por von Kries, considera que deber tenerse en cuenta la capacidad individual de previsin del autor, por lo que ser imputable las consecuencias que hayan podido ser previstas por el autor; por otro lado, la posicin objetivista considera que deber tenerse en cuenta todas circunstancias que pueden ser conocidas por una hombre medio, por lo que se apela a la existencia de una figura abstracta. De lo expuesto, puede deducirse la existencia de posiciones extremas, se critica a la posicin subjetivista por introducir elementos subjetivo a la causalidad que generaran una confusin con la culpabilidad; y a la posicin objetiva por apelar a una figura abstracta que no existe en la realidad. En conclusin, resulta razonable apelar a un criterio objetivo-subjetivo por tratarse de una perspectiva prudente que se desentiende de los extremos enunciados, y que el juez dispondr de un mayor arbitrio para apreciar la causalidad; y por ltimo, se abandona la causalidad fsica para adoptar juicios de valor sobre la conducta del autor, por lo que tiende a confundirse con la imputabilidad subjetiva. La doctrina considera que el cdigo adopta la teora de la causalidad adecuada, puesto a que se hace expresa alusin a esta en el art. 906, porque se establece que no sern imputables las consecuencias remotas, que no guarden con el hecho ilcito, un nexo adecuado de causalidad. En el art. 902 se establece una regla elemental en la materia, cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser las obligaciones que resulten de las
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consecuencias posibles de los hechos, y se refleja en la teora del las consecuencias construida sobre la base de la previsibilidad, por ello se distinguen: (a) consecuencias directas: se alude a hechos que acostumbran a suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, y que por tanto, resultan siempre imputables a su autor; (b) consecuencias mediatas: resultan de una conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, y que resultan imputables siempre que fuesen previsibles; (c) consecuencias casuales: se tratan de consecuencias mediatas imprevisibles, por lo solo resultaran imputables cuando la persona las haya tenido en mira al ejecutar el hecho; (d) consecuencias remotas: no son imputables, si no guardan con el hecho, un nexo adecuado de causalidad. De la imputabilidad. Factores de atribucin objetivos y subjetivos. La doctrina entiende que el dao debe resultar atribuible a una conducta antijurdica, y que para ello es necesario formular una imputacin; la imputacin puede ser objetiva imputacin fsica o material, o subjetiva imputacin moral, y reconoce como base la presencia dos factores imputacin, el dolo y la culpa. El concepto de culpa puede deducirse del art. 512 CC que alude a la negligencia hacer menos de lo que se debe, imprudencia hacer lo que no se debe, e impericia falta de experiencia o de conocimientos que se adquieren de la prctica de una actividad determinada; y dolo contractual o malicia (segn el art. 521), es el incumplir con la intencin de daar al acreedor, por lo que se trata de un comportamiento dirigido a la obtencin de un resultado antijurdico; y que debe diferenciarse del dolo obligacional el mero incumplimiento consciente. La imputabilidad subjetiva como base de la responsabilidad civil resulta del art. 898 por el que se establece que slo hechos voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos, el art. 900 establece que los actos ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no engendrarn obligacin alguna, en el art. 506 por el que se establece que el deudor es responsable de los daos que resultaren por el dolo suyo en el incumplimiento de las obligaciones, y por culpa propia (art. 511). Y por ltimo, el art. 1067 excluye responsabilidad civil, en materia de actos ilcitos, cuando el resultado no pueda ser imputado al dolo, culpa propia, o negligencia de sus agentes. Empero, paralelamente al principio de responsabilidad por culpa, se admita la responsabilidad objetiva como excepcin a la regla: (a) responsabilidad derivada del incumplimiento de obligaciones; (b) responsabilidad de la eviccin y vicios redhibitorios, aun cuando el enajenante fuere de buena fe; (c) de la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa, y del principal por los hechos del dependiente, teoras del riesgo y garanta (art. 1113), y de la equidad en el art. 907 en caso de daos causados por personas privadas de voluntad. En conclusin, la imputabilidad se funda en una imputacin subjetiva, y excepcionalmente, en la objetiva. En cuanto a los daos indemnizables, no son los mismos en la responsabilidad contractual respecto de la extracontractual (actos ilcitos); el art. 520 establece que el resarcimiento de daos e intereses en el incumplimiento culposo comprender las consecuencias directas e inmediatas, pero de ser maliciosa (art. 521) comprender las consecuencias mediatas, puesto a que han sido previstas por mediar dolo contractual. En cuanto a la prueba, el acreedor deber demostrar la existencia de la obligacin, exhibir el ttulo donde constare la misma, para poder accionar por responsabilidad; por el otro lado, el deudor demandado, que afirma haber cumplido, deber probarlo. El mero incumplimiento se presume juris tantum, la culpa del deudor; pero si el acreedor pretende que el incumplimiento sea imputable a una conducta dolosa maliciosa en los trminos del art. 521, deber probarlo, y por otro lado, si el deudor alegare que el incumplimiento tuvo lugar por caso fortuito o fuerza mayor (que no le es imputable eximirse), deber probarlo (art. 514). De los regmenes de responsabilidad civil.

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Las fuentes de responsabilidad civil pueden ser contractual (incumplimiento) o extracontractual (ilcitos delitos y cuasidelitos); empero, se discute si estas fuentes engendran distintos regmenes de responsabilidad autnomos o si, por el contrario, engloban un mismo rgimen. Dentro de este debate se hallan: a. La teora de la dualidad - que considera que el incumplimiento del contrato da lugar a la responsabilidad contractual, y frente al incumplimiento del deber genrico de no daar, se deduce el de responsabilidad extracontractual a este criterio se adhiere Vlez, y resulta recogido en art.1107 CC en el que se establece que: los hechos u omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales no estn comprendidos en este ttulo, de los hechos ilcitos que no son delitos, por lo que al ser fuentes distintas, tienen distintas consecuencias jurdicas. b. La teora de la unidad - por la que se pretende unificar ambos regmenes, tendencia que impera en la legislacin comparada y en los proyectos de reforma nacional de los aos 1987/93/98; no se desconoce que hay dos fuentes de responsabilidad, pero se entiende que las diferencias no son esenciales, puesto a que por ambas se pretende reparar el dao. a. en cuanto a la mora dentro del rgimen contractual, esta tiene lugar desde el incumplimiento, y depende de cada caso en concreto: de mediar plazo determinado (sin intervencin judicial) cierto, la mora es automtica, de ser tcito, se requiere interpelacin para constituir en mora, cuando resultare de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, de ser incierto indeterminado (con intervencin judicial) , deber demandarse judicialmente su fijacin, y constituir en mora desde la fecha que establezca la sentencia para el cumplimiento (art. 509); en la responsabilidad extracontractual, la mora es automtica, desde que el perjuicio se ocasionare. b. en cuanto a la prescripcin de las acciones dentro del rgimen contractual el plazo genrico es de 10 aos (art. 4028); en caso de ser extracontractual es de 2 aos (art. 4037) c. en cuanto a la limitacin de responsabilidad dentro del contractual, no es posible la dispensa de dolo, y en cuanto a la culpa, podr dispensarse parcialmente; en el extracontractual no puede dispensarse ni dolo, ni culpa. (art. 507) d. en cuanto a la extensin de responsabilidad en el contractual, de mediar culpa es responsable de las consecuencias inmediatas y directas, y de mediar dolo o malicia, se responder por las mediatas (art. 520 y 521); en el extracontractual, las inmediatas, mediatas previsibles y las casuales prevista. e. en cuanto a la solidaridad en la responsabilidad dentro del contractual es excepcional, cuando as lo establezca el contrato o ley; en el extracontractual, es regla. f. en cuanto a la prueba de la culpa dentro del contractual, en caso de ser una obligacin de medio, habr que probar la culpa, que no se ha empleado la debida diligencia en la actividad encomendada, de ser de resultado, la culpa se presume y deber el obligado a probar lo contrario; en el extracontractual, es regla que el que alega un hecho deba probarlo. g. en cuanto al dolo en el contractual consiste en el incumplimiento deliberado, o malicia; en el extracontractual, consiste en la intencin de causa a otro un dao. h. en cuanto a el factor de imputacin en el contractual, ser subjetivo; en el extracontractual, ser objetivo o subjetivo (art. 512 y art. 1113 y cc) i. en cuanto al dao moral en el contractual es facultativo del juez condenar a su reparacin, pero de ser probado, este deber condenar al efecto (art. 522) en el extracontractual deber indemnizarse siempre (art. 1078) Anlisis del art. 1107CC. El art. 1107 establece una frontera entre la responsabilidad contractual de la extracontractual, pero paralelamente establece un pasaporte para cruzar ese frontera, permitiendo que en caso de
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que el incumplimiento contractual degenere delitos en el derecho criminal, el damnificado podri ejercer acciones de responsabilidad extracontractual (ej: vender una cosa gravada, se incumple con el contrato de compraventa y se comete un delito de fraude). La doctrina entiende que de una interpretacin del art. citado, se plantea dos interrogantes: (a) se puede optar por aplicar uno u otro rgimen, o bien, seleccin las normas ms favorables para cada rbita (?) la teora de la incompatibilidad: en caso de mediar un incumplimiento contractual, se debe aplicar las normas de la responsabilidad contractual, pese a que la conducta sea un hecho ilcito. la teora de la compatibilidad: en tal hiptesis, puede aplicarse las normas de la responsabilidad extracontractual, pero se presentan dos variantes, por un lado del cmulo, pueden optarse por las normas que resulten ms favorables para el damnificado, de una y otro rgimen; y por otro lado de la opcin restringida, puede optarse por la aplicacin de un u otro rgimen, pero no se puede a plicar aisladamente las normas de uno y de otra. (b) es necesario un pronunciamiento en sede penal, acerca de la calidad de un delito criminal (?). un sector minoritario considera que si, puesto a que el juez con competencia en lo criminal es el nico que puede dar calidad de delictual a una conducta; el sector mayoritario considera que no, porque el juez civil puede precalificarlo en la sentencia. De las consecuencias de la responsabilidad civil. La consecuencia de la responsabilidad civil es la reparacin de dao, que puede resultar en especie o en dinero. La reparacin en especie o especfica, en la responsabilidad contractual consiste en la en efectivo cumplimiento de la prestacin, y en la responsabilidad extracontractual, en la reposicin de las cosas al estado anterior al hecho en cuestin status quo ante. El art. 505 establece los medios legales, que dispone el acreedor para obtener la prestacin que el deudor se ha obligado, en caso de incumplimiento: (inc 1) ejecucin forzosa directa, mediante la imposicin de astreintes o condenaciones conminatorias pecuniarias (art. 666 bis), los intereses punitorios (Art. 622 cc), clusula penal (art. 652 y ss), derecho de retencin (3939 y ss), excepcin de incumplimiento (art. 1201); (inc 2) ejecucin forzosa indirecta, procurndose la prestacin por otro a costa del deudor. El art. 1083 incorporado por reforma de ley 17.711, establece que en materia de acto ilcitos, el resarcimiento de los daos consistir en la reposicin de la cosas a su estado anterior, pero se establece que ser en dinero, cuando la reposicin fuere imposible, o si el damnificado optare por indemnizacin pecuniaria. A lo expuesto, 3er Congreso agrega a estos supuestos, podr condenar el juez a una indemnizacin en dinero, cuando considera que se agravara innecesariamente la situacin del deudor; en el 4to Congreso y que la valuacin del dao se har a la fecha de la sentencia, puesto a que en nterin el dao puedo haberse agravado o disminuido. Responsabilidad contractual. La doctrina entiende que para que exista responsabilidad contractual es necesario: (a) la existencia de un contrato las partes deben presentar un animus negotii contrahendi, por lo que el contrato no existira de no mediar un acuerdo para constituirlo, o de existir, ste no versare sobre un objeto jurdico; (b) validez del contrato por lo que se descarta un contrato nulo, pero en caso de tratndose de uno anulable este ser vlido hasta una sentencia que lo declare inexistente, por lo que resulta posible que genere responsabilidad hasta ese momento;(c) del que naci la obligacin incumplida las partes se obligan por lo que expresamente han estipulado, pero se integra con lo que implcitamente han convenido, con normas dispositivas o supletorias establecidas por el legislador, o por la costumbre, y por los deberes que les impone la buena fe objetiva -lealtad, y subjetiva creencia; (d) incumplida por una parte en perjuicio de la otra uno de los contratantes debe ser autor del comportamiento antijurdico, pero debe tenerse presente que puede serlo por s
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mismo, o por otro, en caso de que lo comete el representante, o un dependiente o auxiliar, este caso, la responsabilidad contractual es indirecta por aplicacin de la teora de responsabilidad por garanta, pero de ser atribuible a un tercero, habr que analizar si medi o complicidad, de haber mediado, la responsabilidad del contratante ser contractual solidariamente respecto del tercero que se origina por acto ilcito. a. obligacin cuyo objeto es dar suma de dinero.

en la no y

Ante todo, debe tenerse presente que respecto del valor del dinero, la doctrina ha entendido que existen dos teoras al respecto: por un lado nominalista, el dinero solo tiene un valor nominal, el impreso o acuado en el billete o moneda, por lo que de obligarse en $10, deber pagarse en esa cantidad y especie; por otro lado, valorista, considera que el dinero, adems de un valor nominal, tiene un real o de cambio, que varia en el tiempo, reflejndose en el poder adquisitivo, por lo que de obligarse en $10, al momento de pagar se debe dar una cantidad equivalente que permita adquirir lo mismo que hubiese podido adquirir al tiempo de constituirse esa obligacin. El cdigo civil contempla en el art. 619 (derogado por ley 23.928 de la convertibilidad), el sistema valorista, puesto a que se deba tener en cuenta al valor de cambio en el lugar y da del vencimiento de la obligacin; la reforma estableci que, si la obligacin fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda nacional, se cumple entregan la especie designada, el da de su vencimiento, por lo que se adopta el sistema nominalista. Debe tenerse presente que se prohbe la indexacin o clusulas de reajuste para las deudas en mora. El art. 622 establece que el deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos desde el vencimiento de la obligacin, y en su defecto, los que establezcan las leyes especiales, y de no estar fijado el inters legal, los jueces debern determinarlo. En conclusin, la ley asigna al inters el carcter de consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de obligaciones de dar sumas de dinero, por lo que el acreedor no deber probar dao para poder exigirlos se presume legalmente, de la existencia y de la cuanta, pese a que no exista. En caso de que el valor de los daos sea superior al que es cubierto por los intereses moratorias, se plantea el interrogante de si el acreedor, puede o no, exigir indemnizacin por lo cubierto. La doctrina entiende que el dao mayor deber resarcirse siempre que estuviese hubiese convenido al contraer la obligacin, o cuando est previsto por la ley en un caso en concreto. El mayor problema se presente en caso de ausencia de convencin al respecto, un sector Bibiloni considera que no debe indemnizarse ms all del dao cubierto por los intereses moratorios; otro sector considera que debe indemnizarse, pero existe una tesis amplia sostenida por Borda, deber indemnizarse independientemente se el incumplimiento fuere doloso o culposo, y por otro lado, Alterini considera que slo se deber en caso de incumplimiento doloso, sentando su posicin en el art. 521 que establece que en caso de mediar incumplimiento doloso, se deber adems, las consecuencias mediatas. b. obligaciones que no tiene como objeto una suma de dinero. En este caso, la extensin del resarcimiento depender de si el incumplimiento resultare culposo o doloso. En caso de ser culposo, el art. 520 establece que el resarcimiento de daos y perjuicios solo comprender a las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento; pero de ser doloso, deber indemnizarse las consecuencias mediatas, de conformidad con el art. 521. c. obligaciones de medio y de resultado. En caso de ser una obligacin de medios, el acreedor deber probar el incumplimiento, y que el facto de imputabilidad podr resultar en culposo o doloso, y en caso de ser culposo, ser referir al hecho de no haber puesto todos los medios necesarios para alcanzar el resultado, o sea, negligencia. En caso de ser de resultado, existe una presuncin de culpa en el obligado, por lo que deber probar lo contrario inversin de la carga de prueba, debiendo probar caso fortuito o fuerza mayor algo que es imprevisible e inevitable, o que se previsible, resultare imposible evitarlo. 2.3 De la eviccin Introduccin.
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Etimolgicamente significa vencido en juicio, en nuestro derecho es una garanta que debe el enajenante al adquirente de un derecho, cuando la operacin de transmisin haya sido a ttulo oneroso, en los casos en que un tercero alegue tener un mejor derecho sobre la cosa. En efecto, puede distinguirse: por un lado, el garante (transmitente) vencido (adquirente) - vencedor (tercero). La doctrina moderna considera que la eviccin no tiene lugar solo en la privacin, sino tambin en los casos de turbaciones al derecho que se ha recibido por terceros. Historia En el derecho romano, slo funcionaba en el contrato de compraventa, para el caso en el que el comprador fuere privado de la cosa por un tercero, a razn de una decisin judicial que lo autorizare. Y, se lo consideraba como un efecto accidental, por lo que tendra lugar, slo en caso de que haya sido expresamente convenido por las partes. En el derecho moderno se considera que funciona en todos los contratos traslativos, que tengan como objeto la transmisin de derechos, y que sea a ttulo oneroso, funcionado en caso de mediar donacin onerosa, con cargos y remuneratorias, en caso de donacin gratuita cuando fuese hecha de mala fe conocimiento por el donante de que la cosa era ajena, y cuando se pactare la responsabilidad (art. 2146) que establece excepciones al art. 2145 que niega recurso al donatario contra su donante por eviccin o por los gastos realizados. Por otro lado, se entiende que constituye un supuesto de responsabilidad que se presenta como efecto natural, por lo que podr ser modificada por las partes amplindola o restringindola, o excluida. Metodologa Algunos cdigos se inclinan por considerar a la responsabilidad por eviccin como una mera obligacin a cargo del vendedor en contrato de compraventa; y otros que entienden que se trata de un efecto de los contratos onerosos, supuesto especial de responsabilidad por daos derivados de la ilegitimidad del contrato. Facultad de las partes en modificar la responsabilidad por eviccin. La doctrina entiende que las partes pueden aumentar, disminuir e incluso, suprimir la obligacin que surge de la eviccin (art. 2098), porque no estar comprometido el orden pblico, pero debe tenerse presente que tiene lugar pese a que las partes nada hayan estipulado al respecto (art. 2097), puesto a que se trata de un efecto natural de los contratos onerosos. El fundamento que se expone para sostener el instituto es que constituye un medio de realizacin de la justicia conmutativa, tendiente a restablecer el equilibrio contractual, siendo la base de todo contrato. En cuanto al lmite a la facultades de modificar la garanta por eviccin El art. 2099 establece que es nula toda clusula que suprima la responsabilidad del enajenante por eviccin, cuando mediare mala fe de parte suya cuando este conoca del vicio o defecto que dara lugar a la turbacin, y este no se lo comunicare al adquirente. El art. 2100 establece que la exclusin de cualquier responsabilidad en trminos generales no exime la responsabilidad por eviccin, y el vencido tendr derecho a repetir el precio peno no los daos e intereses, a excepcin de los casos contemplados en el art. 2101: si el enajenante excluy expresamente su responsabilidad de restituir el precio, o el adquirente hubiese expresamente renunciado al derecho de repetir el precio; o en caso de que la enajenacin fuere a riesgo del adquirente, cuando el contrato fuere aleatorio adquisicin a riesgo y ventura, o si el adquirente saba o deba saber, al momento de la adquisicin, el peligro que sucediese la eviccin, y sin embargo, renunci o consinti a que la responsabilidad se excluyese. Debe tenerse presente que, tanto el art. 2102 como el art. 2108 pese a que el enajenante excluyere su responsabilidad o fuese renunciada por el adquirente, no quita la obligacin de salir en defensa en juicio o de no atacarlo con sus propios hechos, anteriores o posteriores. En cuanto a los requisitos de procedencia.
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Debe mediar de una privacin en todo o parte del derecho que se adquiri, o una turbacin de derecho. La privacin puede recaer sobre un derecho real, creditorio o intelectual. La turbacin tiene lugar por la mera reclamacin judicial o extrajudicial hecha por un tercero fundada en tener un mejor derecho. La privacin es la desposesin parcial o total. La privacin es total cuando hay un cambio en la posicin jurdica el que figuraba como titular es suplantado por otro, o parcial, y puede darse bajo dos aspectos: en lo cuantitativo no hay una afectacin sustancial sino una limitacin a la extensin del mismo (del 100% se reclama el 20%) o cualitativo afecta a al derecho en su sustancia (se transmite un terreno sometido a servidumbre pasiva de paso). Debe tenerse presente que la turbacin o privacin deben ser de derecho, esto es, el tercero debe fundar su pretensin en la ley o contrato, de lo contrario, de ser de hecho, no juega la eviccin. Asimismo, el art. 2091 establece que tampoco mediar responsabilidad civil cuando: la turbacin o privacin sea: procedente por ley (servidumbres establecidas por ley de paso para heredades encerradas, las cargas aparentes y las que gravan las cosas por fuerza de ley (se asimila a la fuerza mayor, y deben ser soportadas por el dueo actual), no dan lugar a indemnizacin a favor del adquirente. Cuando sean formadas en virtud de un derecho real o personal de goce de existencia conocida al tiempo de la enajenacin por el adquirente (locaciones preexistentes a la compraventa). La eviccin proceda nicamente cuando una sentencia ordenare el abandono forzoso de la cosa adquirida, pero con posterioridad se modific su concepcin, y corresponde igualmente para casos en que el adquirente no pueda conservar la cosa sin tener que soportar un sacrificio complementario, existiendo o no, derrota judicial (ej: cuando para evitar la turbacin el adquirente hubiese readquirido el derecho sobre la cosa respecto de su legtimo titular, por ttulo independiente (art. 2092), por la existencia de cargas ocultas, no declaradas por el enajenante y no conocidas por el adquirente, cuando este ltimo deba soportarlas por ley (art. 2103). La causa o vicio debe ser anterior o contempornea al acto de transmisin. El art. 2091 establece que habr eviccin por causa anterior o contempornea a la adquisicin, por lo que si no exista desde el tiempo del contrato posterior a l, no hay responsabilidad imputable al enajenante. La doctrina ha entendido que la expresin causa debe ser entendida como vicio, siendo ste inherente al derecho que se transmite el defecto vuelve ilegtimo al derecho, que hace que no exista, o no sea pleno o tenga una carga que imposibilite su ejercicio y que no sea conocido por el adquirente para dar lugar a la responsabilidad. En el caso de que el derecho que ha causado la eviccin sea adquirido con posterioridad a la transmisin de la cosa, pero que responde sobre una causa anterior (prescripcin adquisitiva), los jueces resolvern atendiendo al caso en concreto (art. 2095) Los casos ms frecuentes son la interposicin de acciones reivindicatorias, o de ejecucin de hipotecas o prendas por falta de pago. En caso de que un tercero adquiere un inmueble por usucapin, el comprador no podr demandar la eviccin, cuando el plazo de prescripcin hubiese cumplido por la negligencia de ste por inaccin, se admitira la eviccin en caso de que el plazo se cumpla inmediatamente despus a la venta, sin que el comprador haya tenido posibilidad de saber de que la prescripcin se hallaba en curso, por lo que no la ha podido oportunamente interrumpir. La transmisin debe ser a ttulo oneroso. La doctrina entiende que no habr eviccin cuando la transmisin fuere a ttulo gratuito; en cuanto a la donacin, el art. 2146 establece una serie de excepciones a la regla de no responsabilidad, cuando (inc 1) el donante prometiere garanta, (inc 2) cuando fuere de mala fe (donante sabe que la cosa es ajena), (inc 3) cargo (a la medida ste), (inc 4) cuando fuere remuneratoria (a la medida de ste) y por ltimo, cuando la eviccin resulte del incumplimiento de una obligacin asumida por el donante en el acto de donacin (desinteresar al acreedor hipotecario o embargante, y no pagare la deuda). El art. 2154 establece que, el donatario vencido en juicio, tendr derecho a demandar por eviccin al enajenante del cual el donante hubiere adquirido a ttulo oneroso, aunque este ltimo no hubiere hecho cesin expresa de sus
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derechos en este caso el adquirente demanda contra el enajenante, como representante de su donante. 4) que el tercero promueva una reclamacin judicial y que esta sea recogida por los tribunales, o la existencia de una sentencia judicial que sirva de base a la turbacin. Debe tenerse presente que, para que el enajenante no quede liberado de su obligacin de responder por eviccin, el adquirente deber oponer oportunamente todas las defensas que tiene a su alcance, y citar a juicio en tiempo propio, debiendo este intervenir como coadyuvante de la defensa del adquirente. De no ser citado, o de serlo, pero no en tiempo propio, este quedar liberado de su deber de responder por eviccin; empero, el art. 2111 establece una excepcin, cuando pese a que no se ha citado en tiempo propio, la responsabilidad no cesar, cuando el adquirente demostrare la inutilidad de la citacin por no haber oposicin justa que hacer al derecho del vencedor, o cuando el adquirente fuese privado del derecho adquirido por reconocer la justicia de la demanda; y se complementa con el art. 2112 que establece que cesar la responsabilidad cuando el adquirente no contino en la defensa por dolo o negligencia, o cuando no apelo, o no prosigui la apelacin al fallo de primera instancia empero, responder cuando el adquirente probare la inutilidad de la apelacin o proseguir en la misma. El cdigo establece unos supuestos en los que la eviccin sera dudosa, pero no obstante, se considera que existe: a) cuando el adquirente hubiese readquirido la cosa por un ttulo distinto del acto por el que tuvo lugar la enajenacin, pese a que no haya decisin judicial al respecto (art. 2092) - en este caso tendr derecho reclamar el precio y los daos y perjuicios padecidos, puesto a que en definitiva, el vendedor no le ha transmitido derecho alguno, se excluye el caso de que se adquiera por usucapin, puesto a que para adquirir por ese medio se ha necesitado de la posesin que ha sido conferida por el vendedor; y tampoco en caso de que se readquiera por donacin del verdadero dueo, inducido a esto por el enajenante (adems de perfeccionar la calidad del derecho transmitido, el adquirente no ha desembolsado nada para readquirir); b) cuando el adquirente transmite inmueble hipotecado, y el adquirente no puede conservarlo sin desinteresar al acreedor hipotecario (art. 2090) en este caso deber indemnizarle los gastos efectuados en concepto de capital, intereses y costas; c) cuando el poder legislativo o ejecutivo privasen de todo o parte de la cosa transmitida invocando un derecho preexistente (art. 2094) la doctrina ha entendido que la redaccin es confusa puesto a que, los poder pblicos no pueden privar a los particulares de su propiedad en virtud de un derecho preexistente, sino que deben reclamar ante el poder judicial previamente; pero seala que no habr eviccin cuando la privacin no se fundare en un derecho preexistente o prohibicin anterior (ej: expropiacin por causa de utilidad pblica o modificacin de la lnea de edificacin).Y por otro lado, establece que no habr eviccin, por turbaciones de derecho procedente de ley, o establecidas de forma aparente por pretensin fundada en un derecho real o personal, cuya existencia era conocida al tiempo de la enajenacin. En este caso la doctrina entiende que no podra reclamarse algo al comprador cuando las limitaciones al derecho que se transmite eran evidentes en apariencia, y se paga sin reservar u observacin alguna, se presume que se ha tenido en cuenta en el precio. La doctrina entiende que, pese a que el art. 2091 establezca la existencia de una sentencia, la eviccin funciona aun en ausencia de esta, tanto en los supuestos enunciados en los arts citados, y en la nota del art. 2091 que habla de demanda judicial y extrajudicial. Por ello la jurisprudencia ha entendido que esta no es un requisito sine qua non, y que podra el comprador hacer abandono de la cosa y reclamar garanta cuando la pretensin sea indiscutible no tener defensa razonable que oponer, no tendra sentido obligarlo a continuar un proceso que concluira en su perjuicio mas grave al vendedor. Efectos de la responsabilidad por eviccin. Sujetos En cuanto a los intervinientes: el titular de la accin de eviccin es el adquirente o comprador, y sus sucesores universales y particulares; y pueden ejercerla contra el enajenante o vendedor, y sus sucesores universales pero no respecto de los legatarios, salvo en los casos en que la sucesin insolvente (art. 3796 y 3797). La accin de eviccin resulta indivisible, por lo que puede demandarse y oponerse a cualquiera de los herederos del enajenante, pero la condenacin que
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sobre estos recaiga a restituir precio y pagar los daos e intereses causados por la eviccin, es divisible entre stos. Es indudable que la indivisibilidad es respecto a la defensa en juicio, no podra defenderse una cuarta parte. En los casos en que el juez rechace la demanda interpuesta por el tercero, el tercero no podr renovar la cuestin respecto de los restantes co-obligados; y de en caso de declararla admisible, siendo uno de los co-obligados citado al juicio, no se hace cosa juzgada respecto de los otros que no han presenciado el juicio, por no haber tenido oportunidad de defenderse. La doctrina entiende que el art. 2096 contempla que son titulares de los derechos que la eviccin engendra, el adquirente o tercero al que se le hubiese transmitido el derecho a ttulo oneroso o gratuito (donatario o legatario), por lo que el donatario o legatario podr accin por eviccin contra el antecesor de su antecesor antecesor mediato, y no contra el inmediato por el art. 2145 (salvo las excepciones enunciadas en el art. 2146 (ej: a le vende a b, y ste le dona o lega a c, si ste ltimo es privado de su derecho, podr demandar a a) art. 2154. a. De los efectos: 1) obligacin de no turbar al adquirente: se trata de una obligacin de no hacer a cargo del enajenante y de sus herederos por hechos suyos o de sus herederos, o dependientes o auxiliares (art. 2102 y 2108); por otro lado, la accin de eviccin es indivisible, por lo que puede demandarse a cualquiera de los herederos del enajenante (art. 2107). 2) obligacin de acudir a la citacin a juicio: el enajenante garante deber intervenir, por citacin del adquirente en tiempo oportuno, en calidad de coadyuvante de la defensa o asumiendo la defensa exclusiva sustitucin procesal (art. 2108 C. Procesales). De ser citado en tiempo propio, la sentencia condenatoria generar inmediatamente la obligacin de indemnizar a cargo del enajenante; si este no compareciere a la citacin, el juicio proseguir, no se lo declarar rebelde, pero la sentencia le ser oponible. El cdigo procesal de la nacin y el de santa fe establecen que, la citacin de eviccin podr ser pedida tanto por el demandante al deducir la demanda, y por el demandado dentro del plazo para oponer excepciones o contestarla. 3) indemnizar por daos y perjuicios: de resultar vencido, el adquirente tendr derecho a la restitucin del precio (sin los intereses compensatorios) ms los daos y perjuicios, y lo invertido en la defensa; pero, de resultar triunfante, no tendr derecho alguno contra el enajenante, no sobre los gastos efectuados en su defensa (arts. 2118 a 2120). Debe tenerse en cuenta que, si la eviccin resultare parcial, se atender a la extensin o intensidad de la misma (art. 2093), y a contrario sensu de la obligacin de eviccin, la de indemnizar resulta divisible, y puede ser en dinero, con bienes o por medio de la transaccin (arts. 2114 a 2116). b. De la cesacin de responsabilidad. En cuanto las causales de extincin de responsabilidad por eviccin: a) por el conocimiento que tenga el adquirente del peligro que dara lugar a la eviccin, antes de tener lugar la adquisicin el art. 2106 emplea la expresin de cualquier modo, por lo que cesara si el adquirente conoca indudablemente el peligro por otra va, siendo irrelevante el ocultamiento malicioso del enajenante; b) por haber omitido citar a juicio al enajenante en tiempo propio (art. 2110) pero el art. 2111 dispone que responder igualmente por daos y perjuicios pese a que no se ha citado, cuando se demostrare que no haba oposicin justa que hacer al derecho del vendedor; c) por haberse allanado a la demanda queda claro que subsistir la responsabilidad si el adquirente demostrare que no haba defensa legtima que oponer; d) cuando por culpa o dolo no ha opuesto todas la defensas en juicio que estaban a su alcance, cuando no ha apelado o proseguido en la apelacin (art. 2112); e) por someter el pleito a un laudo sin que el vendedor prestare consentimiento. f) de transcurrir 6 meses desde que se tuvo conocimiento del vicio (art. 4040), por lo que opera la prescripcin de la accin por eviccin. la cesacin de la responsabilidad, no obsta a la obligacin que tiene el vendedor a restituir el precio, puesto a que no puede invocar un ttulo legtimo para retenerlo. c. Fuera de la causas previstas, en los casos en que la demanda interpuesta por el tercero fuere rechazada por el juez, el enajenante no deber los daos y perjuicios que el adquirente hubiese padecido, ni aun cuando ste se hubiese negado a asistirlo en el juicio, porque la sentencia demuestra a que el ttulo que le transmiti era legtimo bueno. Queda claro que las costas recaen sobre le vencido, que en este caso sera el tercero, no
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obstante, si este resultare insolvente o por otra causa se hallare eximido de cargar con las costas, estas recaen sobre el adquirente. 2.4 De los vicios redhibitorios. La doctrina entiende que vicio redhibitorio es todo defecto en materialidad de la cosa, que la hace impropia para su destino o afecta considerablemente la utilidad que puede obtenerse de la misma, a tal extremo, que de haber tenido conocimiento de esto, no lo hubiese adquirido o hubiese dado menos por ello. En cuanto a la naturaleza jurdica, es una responsabilidad objetiva, por lo que opera al margen de toda culpa o dolo (resp. subjetiva), pero si el enajenante hubiese conocido el vicio y no lo comunicare al adquirente, o cuando hubiese podido conocer a razn de su oficio o arte, deber, adems, los daos y perjuicios (art. 2176); en otras palabras, en este ltimo caso, la ley presume que lo conoca. En cuanto a los requisitos: a) el vicio debe ser oculto, y para esto se han desarrollado distintas teoras, entre la ms difundida est la que considera que ser oculto todo vicio que no ha podido ser advertido pese a que ha empleado la diligencia que le era jurdicamente exigible le ley de defensa al consumidor dispone una excepcin en el art. 11 y ss, porque el enajenante responder aun en los casos de vicios aparentes o manifiestos, si no hay identidad entre lo ofrecido y lo recibido, o cuando no tiene un correcto funcionamiento, y el art. 18 dispone que no le ser oponible al adquirente la excepcin de responsabilidad del art. 2170, como corolario de lo dispuesto anteriormente; b) el vicio debe ser grave, hacer a la cosa impropia para su destino o disminuir considerablemente la utilidad que puede esperarse de la cosa (art. 2164); c) el vicio debe ser anterior o concomitante al acto de enajenacin, debiendo ser probado por el adquirente. La doctrina establece una diferencia entre vicios redhibitorios y la falta de cualidad en la cosa como causal de nulidad (vicio esencial), en el primer caso la cualidad vale para identificar una aptitud normal o ausencia de defectos en la cosa; por el contrario, en el segundo caso, ser un vicio esencial cuando la cualidad es tenida en cuenta para identificar la cosa, si falta, no hay identidad entre lo ofrecido y lo dado. Las diferencias tienen utilidad prctica: la accin de nulidad prescribe a los 2 aos, de resolucin o cumplimiento (10 aos), y de redhibitorios (3 meses). En cuanto a la posibilidad de modificar la responsabilidad de redhibitorios, es un efecto natural de los contratos, por lo que las partes modificar el rgimen dispuesto por ley, amplindolo, restringindolo, o excluyndolo; pero no vale dicha clusula si el enajenante tena conocimiento (o poda conocerlo por su oficio y arte), en ese caso existe mala fe (art. 2169); y poder darle la categora de vicios redhibitorios a defectos que no lo son por ley: si se afirma que est exenta de defectos o que tiene presente determinada cualidad (art. 2167). En cuanto a los efectos. De la existencia de vicios redhibitorios el adquirente puede ejercer la accin redhibitoria, en ese caso el contrato se extingue (rescinde) y el enajenante deber tomar la cosa y restituir el precio (mas daos y perjuicios si hay mala fe de su parte); o la accin quantis minoris, por la que se reduce el precio de venta, atendiendo a la importancia del defecto, debiendo restituir el enajenante la diferencia, y solo opera en la compraventa y locacin (art. 1525). El art. 1175 dispone que son acciones alternativas, de ejercerse una de ellas o resultar vencido, no podr intentar la otra. La prescripcin opera para la redhibitoria y quantis minoris a los 3 meses desde la manifestacin del vicio o desde que se tuvo conocimiento cierto de ste (art. 4041), pero debe tenerse presente el plazo general de 10 aos para las acciones personales (ej: si el vicio se manifiesta a los 9 aos y 11 meses, solo se podr accionar dentro del mes siguiente, no dentro de los tres meses que la ley confiere en el art. 4041). 2.5 Responsabilidad pre-contractual. En este caso se plantea un debate, acerca de si esta resulta un rgimen autnomo, o se ubica dentro de la responsabilidad contractual o extracontractual: a. teoras contractualistas: Von Ihering considera que la responsabilidad precontractual inicia con la emisin de la oferta, y funda la responsabilidad en la culpa in contrahendo, y como consecuencia de ese
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comportamiento, el contrato resultare nulo, deber indemnizar a la contraparte por los gastos que hubiese realizado confianza en la seriedad del contrato y que este se concluira con normalidad. La indemnizacin se refiere al dao a un inters negativo, solo dao emergente no as el lucro cesante. Fagella entendi que, si bien las partes son libres de retirarse de las tratativas tendientes a celebrar un contrato, tienen un deber de indemnizar a la contraparte en caso de retirarse intempestivamente de las negociaciones, puesto a que estas se han autorizado expresa o tcitamente, realizar tareas preparatorias. A diferencia de lo anterior, el periodo precontractual abarca dos etapas, una primer etapa tratativas previas hasta la oferta, y una segunda, desde la oferta hasta el desacuerdo total. A medida que se avanza, la responsabilidad es mayor, puesto a que el vinculo experimente ese cambio; deber indemnizarse el inters negativo, comprendiendo solo al dao emergente, excluyendo al lucro cesante (gastos efectivamente realizados). Saleilles se adhiere a Fagella, considerando que el retiro intempestivo de las tratativas previas es una falta al deber de obrar conforme a la equidad comercial y buena fe, coincide en cuanto a la extensin del periodo de operatividad antes de la oferta, pero difiere en cuanto a la extensin del resarcimiento, considerando que deber indemnizarse el inters positivo, en caso de revocarse la oferta emitida, antes del plazo en el que se comprometi a mantenerla. b. teoras extracontractualistas: De acuerdo a esta lnea de pensamiento, el periodo precontractual tiene lugar con el comienzo de las tratativas previas (aun antes de la emisin de la oferta) y deber indemnizarse el dao al inters negativo, comprendiendo el dao emergente y el lucro cesante, puesto a que se aplican las reglas de la responsabilidad extracontractual, quedando abarcadas las consecuencias inmediatas y mediatas. En cuanto al fundamento, se halla sumamente debatido: algunos autores consideran que se halla en la ley, que establece el deber de conducirse de buena fe, pero se la critica diciendo que esta debera prever todos los casos pero es sabido que no puede preverse todos los casos de incumplimiento, por lo que se requiere de principios generales; otros apelan al abuso de derecho (Mosset y Spota), contemplando que el que se retira intempestivamente ejercer sus derecho irregular y antifuncionalmente, se critica porque existe casos en que no media abuso, no obstante del apartamiento intempestivo (muerte o incapacidad sobreviniente); otros en la voluntad unilateral, consideran que se deviene de la culpa en sentido amplio (comprende al dolo y a la culpa), como una falta al deber de actuar diligencia y prudencia, y se deduce del deber genrico de no daar a otro, lo que justifica la aplicacin de las reglas de la responsabilidad extracontractual. c. teora de la responsabilidad extracontractual o rgimen autnomo. Brebbia considera que se trata de un rgimen distinto de la responsabilidad contractual y extracontractual, y este criterio es el seguido por los proyectos de reforma. En cuanto a la extensin del resarcimiento, el inters positivo se refiere a la prestacin que contaba el acreedor para el caso que el deudor cumpliera; el inters negativo, abarca el dao que el acreedor ha experimentado por confiar en la validez del contrato, comprendiendo al dao emergente gastos efectuados y el lucro cesante impedimento para celebrar otro negocio, por haber estado pendiente el contrato frustrado. Casos de responsabilidad precontractual previstos en el cdigo: a. Retractarse intempestivamente de las tratativas previas: se falta al deber de buena fe, por lo que se genera una responsabilidad por daos e intereses negativos, aunque no haya sido emitida la oferta (contractualistas y extracontractualistas), abarcando dao emergente y lucro cesante (para Brebbia esto no tiene lugar, por falta de nexo causal entre el hecho ilcito y el lucro cesante). b. Emisin culposa de la oferta: se emite la misma sin intencin seria de obligarse, o cuando no le fuere posible cumplirla, por lo que deber repararse el dao por inters negativo, comprendiendo el dao emergente y lucro cesante. c. Revocacin culposa de la oferta: la oferta es revocable hasta tanto no haya sido aceptada; empero, no podr retractarse vlidamente cuando se hubiere obligado a mantenerla por un plazo o se hubiere renunciado a la facultad de revocarla, por lo que de revocarse la oferta que debidamente ha sido aceptada, deber indemnizarse el dao al
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inters positivo, puesto a que el contrato ha existido, comprendiendo al dao emergente y el lucro cesante. De no existir plazo, revocada la oferta y el destinatario hubiere aceptado desconociendo tal situacin, deber indemnizrsele el dao al inters negativo, comprendiendo el dao emergente y lucro cesante. d. Caducidad de la oferta antes de haber sabido de la aceptacin: cuando el destinatario enva su aceptacin al proponente, de acuerdo al art. 1154, el contrato habra quedado perfeccionado; empero, si en lo ulterior sobreviene la muerte o incapacidad del oferente antes de haber sabido de la aceptacin, se producir la ineficacia del contrato por el art. 1149; pero el art. 1156 establece que si el destinatario hubiese aceptado desconociendo la revocacin, muerte o incapacidad sobreviniente del proponente, y hubiese hechos gastos experimentados prdidas, aqul tiene derecho a reclamar prdidas e intereses inters negativo, comprensivo del dao emergente y no del lucro cesante. e. Nulidad del contrato: el art. 1056 establece que los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de los actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en general, consecuencias que deben ser reparadas. Por lo que, la responsabilidad de los contratantes se extiende al inters negativo (dao emergente y lucro cesante), siempre que la causa de nulidad les sea atribuible a stas; adems de esto, deber restituirse los que se hubieren entregado, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1065 nulidad por incapacidad. Responsabilidad post-contractual: La doctrina considera que se trata de una responsabilidad que se halla fuera del periodo contractual, puesto a que tendra lugar con posterioridad a la extincin del contrato (M. Iturraspe); otros autores entienden que es la responsabilidad que tiene lugar en un momento ulterior al cumplimiento de las obligaciones principales del contrato (A. Alterini). En general, una lnea de pensamiento entiende que extinguido el contrato, solo existe la posibilidad de ajustarse el rgimen de la responsabilidad extracontractual, por lo que se aplicar el art. 1109 y cc al deber genrico de no daar; otra explica que lo sostenido anteriormente parte de una suposicin la completa extincin del contrato de todas sus obligaciones, pero el contrato subsiste mientras perdure una de sus obligaciones, y en este caso consiste en guardar lealtad o secreto hacia el anterior co-contratante, en otras palabras, es una responsabilidad contractual (A. Alterini, Picasso el solo hecho de que se haya extinguido las obligaciones principales del contrato no implica la extincin del mismo si subsisten otras accesorias). Mosset Iturrapse y Spota consideran que se trata de un ejercicio irregular o antifuncional de un derecho (abuso), por ser contrario a la buena fe, moral y las buenas costumbres. Empero, se ha dicho que cuando en el contrato se estipulare expresamente la obligacin de guardar secreto sobre la informacin que se le ha confiado, la responsabilidad sera contractual. Proyecto de Reforma de 1998 la idea radica en que extinguidas las obligaciones principales del contrato, las partes deber seguir actuando de buena fe, y que este deber determina los alcances de las obligaciones accesorias que subsisten. En cuanto la extensin del resarcimiento. No existen dudas sobre el deber de reparar el dao emergente, ni el lucro cesante, pese a que en materia de responsabilidad precontractual la doctrina es vacilante sobre este ltimo punto, aqu no son meras expectativas sino posibilidades ciertas de obtener ganancias.

En cuanto a la garanta u obligacin saneamiento Comnmente se denomina como tal a la citacin o llamado en juicio que el demando (adquirente) est obligado a formular al enajenante, en el tiempo establecido por las leyes de procedimiento (art. 2110); o para referirse a la accin y al efecto de subsanar defectos en el derecho o en la cosa. La doctrina considera que abarca a las garantas de eviccin y los vicios redhibitorios, que pesa sobre el enajenante a ttulo oneroso respecto del adquirente, en cuanto a la existencia y legitimidad del derecho que se transfiere responsabilidad por turbaciones o privacin, y respecto de la cosa, cuando la hace impropia para su destino o resta utilidad o provecho; en consecuencia, el saneamiento es el gnero, siendo la eviccin y los vicios redhibitorios, sus dos especies. Debe
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tenerse presente que, tanto la eviccin (art. 2091) como los vicios redhibitorios, se fundan en una causa o vicio anterior o contemporneo a la transferencia (2164); y que se trata de una responsabilidad objetiva, por lo que no se deriva de la culpa o dolo del enajenante, per la concurrencia de estos factores de imputacin tendrn efecto, agravando la responsabilidad en cuanto a los daos resarcibles, como sancin por haber conocido el vicio al tiempo de enajenacin, y haberlo comunicado obra de mala fe (art. 2103, y cc). De la garanta en el contrato de consumo. La reforma constitucional incorpor el art. 42 de los consumidores y usuarios de bienes y servicios, por lo que el derecho al consumo adquiere jerarqua constitucional. En el artculo establece, que los consumidores y usuarios tienen derecho, en la relacin de consumo a: a. b. c. d. proteccin de la salud y de la vida seguridad e intereses econmicos informacin adecuada y veraz a la libertad de eleccin

Y por otro lado, las autoridades deber proveer: a. a la proteccin de estos derechos b. a la educacin para el consumo c. a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados d. al control de los monopolios naturales o legales e. al control de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos f. a la constitucin de asociaciones de consumidores y usuarios. Anlisis de la ley 24. 240 y el decreto reglamentario 1798/94 a. De la temtica de la ley e integracin de la misma. El art. 65 de la ley establece que la presente ley es de orden pblico, ya que tiende a la proteccin de los intereses de los consumidores, considerados partes dbiles de la relacin de consumo. Por otro lado, la ley se integra por normas generales y especiales aplicables a las relaciones entre consumidores-usuarios y proveedores, e integrada con la ley de defensa de la competencia y de lealtad comercial, y con la de tarjetas de crditos (art. 3). b. De la interpretacin. El art. 3 establece que, en caso de duda se estar siempre a la interpretacin ms favorable par el consumidor, es una derivacin del principio favor debitoris, reformulado como favor debilis, puesto a que no siempre es el deudor la parte ms dbil. c. Del mbito subjetivo de aplicacin. La doctrina entiende que se est en presencia de dos partes en las relaciones de consumo, por un lado los consumidores y usuarios, y por otro los proveedores de bienes y servicios. Consumidor y Usuario: LEY 26.361 dispone que es consumidor toda persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa (antes solo comprenda adquisiciones a ttulo oneroso, dejando a salvo la muestra gratis), como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social; y aquellos que sin ser parte de una relacin de consumo, como consecuencia de aquella adquiere o utiliza bienes o servicios . El decreto establece que sern considerados tales, a quienes en virtud de una eventual contratacin a ttulo oneroso, reciban a ttulo gratuito, cosas o servicios (muestras gratis). El art. 2, 2 prrafo excluye a quienes adquieran para integrarlos en proceso de produccin, transformacin o comercializacin o prestacin a terceros, puesto a que no es para consumo final (se estara excluyendo a las personas jurdicas con fines lucrativo, estas contratan para reincorporla en el proceso de produccin o comercializacin de manera genrica, solo estn amparadas las sin fines de lucro: asociaciones y fundaciones). Proveedor de bienes o servicios: LEY 26.361 dispone que es proveedor, toda persona fsica o jurdica (pblica o privada), que desarrolla de manera profesional u ocasional, actividades de produccin o fabricacin, montaje,
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transformacin, importacin, concesin de marca, distribucin y comercializacin de bienes o servicios destinados a consumidores o usuarios. Jornadas Santafesinas (1988) consider que la profesionalidad estaba constituida por 5 caracteres que puede presentarse en su totalidad, o dos o tres de forma conjunta: la habitualidad (que por la expresin an ocasionalmente ya dej de ser un requisito, la onerosidad, la autonoma tcnica, reglamentacin y habilitacin. En el art. 2 in fine excluye a los profesionales liberales, que requieran para su ejercicio ttulo universitario y matrcula otorgada por colegio de profesionales, pero estarn abarcados por la presente, respecto de la publicidad que de sus servicios hagan. d. Del mbito objetivo de aplicacin. El art. 1 de la ley establece el marco objetivo de actuacin, estableciendo una serie de parmetros para poder identificar la existencia de una relacin de consumo: 1) que la contratacin podr tener como objeto la adquisicin o locacin de cosas muebles nuevas (las usadas se excluyen), y en cuanto a la adquisicin, puede comprender al contrato de compraventa, permuta o leasing (transferencia de dominio o contratos de cambio); 2) la prestacin de servicios, en general (se excluye la de los profesionales); 3) adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, e incluso de lotes de terreno adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta fuere pblica, dirigidas a personas indeterminadas se entiende por inmueble nuevo, cuando este est en construccin, o cuando nunca hubiesen sido ocupados, segn decreto reglamentario. e. De la modificacin al derecho de los contratos. El cdigo no hace mencin expresa alguna al deber de informacin, se entiende que se deduce del principio de buena fe contractual del art. 1198; la ley en el art. 4 establece expresamente esa obligacin para los proveedores del art. 2 informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente. La doctrina aclara que la informacin no debe ser confundida con la publicidad, puesto a que una apunta a dar detalle de lo que se ofrece en cuanto a la calidad, composicin, entre otras cosas...; pero la publicidad es un mecanismo del que se vale para atraer consumidores, mostrando los aspectos positivos de la cosa o servicio que se oferta. As mismo, el art. 8 establece que la publicidad forma parte del contrato, por lo que obliga al oferente, por lo que si el contrato regula algo distinto de lo publicado, se estar a lo ms beneficio para el consumidor. LA LEY 26.361 dispone que deber suministrarse informacin cierta, clara y detallada sobre lo que se est ofreciendo, y su acceso debe ser gratuito. En cuanto a la oferta, el cdigo establece que esta deber ser dirigida a personas determinadas por ser recepticia, empero, la ley establece en el art. 7 que la oferta dirigidas a consumidores potenciales personas indeterminadas, obliga a quien la emite por el tiempo en que se la realice, debiendo contener fecha de inicio y finalizacin, as tambin, modalidades, condiciones y limitaciones; y se admite la revocacin de la misma, siempre que esta se realizare por medio similares a los empleados para hacerla conocer. Por su parte, el decreto estableci que: la oferta que se realice en el mismo lugar en que se comercializa, podr omitir las fechas de inicio y finalizacin, pero fuere de este, deber contener lo establecido en art. 7 de ley; cuando se establece un lmite cuantitativo a la oferta de productos o servicios, deber informarse de la cantidad con que cuenta para cubrir; en caso de que el proveedor de cosas o servicios no cumpla con la oferta o el contrato, el consumidor podr, alternativamente y a su eleccin: a) exigir cumplimiento forzado de la obligacin, siempre que el incumplimiento le sea imputable, no mediando caso fortuito o fuerza mayor; b) aceptar o pedir equivalente; c) rescindir el contrato, con derecho a restitucin de lo pagado ms los daos y perjuicios. Perfeccionamiento del contrato mediante el silencio. El art. 35 de la ley dispone que est prohibida la propuesto al consumidor, por cualquier medio, sobre una cosa o servicio que no haya requerido previamente, y que genere una cargo automtico en cualquier sistema de dbito, obligando al consumidor a manifestarse por la negativa para que dicho cargo no se efectivice. Si con la oferta se envi una cosa, el receptor no est obligado a conservarla ni a devolverla, aunque la restitucin pueda ser realizada libre de gastos (es un supuesto de clusula unilateral predispuesta). f. De las garantas. La garanta legal contemplada por el art. 11 se refiere a las cosas muebles no consumibles, por vicios o defectos ostensibles (comprendiendo lgicamente a los aparentes, aplicndose lo establecido por el cdigo civil respecto de los ocultos por vicios redhibitorios), cuando no mediase identidad entre la cosa ofrecida y la recibida o
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cuando ese defecto afectare el normal funcionamiento de la cosa. La garanta legal establecida tiene una duracin de 3 meses desde la adquisicin de la cosa cuando fuesen usadas, y de 6 meses en el resto de los casos. Es prorrogable pero no restringible. El art. 16 contempla un supuesto de prorrogabilidad del plazo de duracin, en caso de que la persona fuese privado del uso de la cosa si ha sido puesta a disposicin del comercia para su reparacin. El costo de transporte y seguro de la cosa para su reparacin, mientras dure la garanta legal, es cargo del responsable de la misma. En caso de reparacin insatisfactoria (si la cosa no llegare a reunir la condiciones para un normal funcionamiento atendiendo a las normas de uso impartidas por el fabricante), podr: a) pedir otra equivalente, y de darse, deber computarse nuevamente otro plazo de garanta por esa cosa; b) conservar la cosa y pedir quita de precio; c) devolver la cosa en el estado que se hallare, y se le restituir las sumas pagadas conforme actual precio de plaza (no la cantidad entregada resulta de una compensacin entre el uso que ha hecho de la cosa y la desvalorizacin del mercado) es conveniente pedir un recibo por la cosa que se entrega, identificndola e indicado la fecha, a los efectos de poder obtener una restitucin equitativa al tiempo de uso. La garanta convencional, es el pacto entre el comerciante y el consumidor por el cual se hace una prrroga de la garanta legal, por plazo que stas indiquen. Dijimos que la garanta legal puede prorrogarse por no restringirse. La garanta post-venta est contemplada en el art. 12, impone a los fabricantes, importadores, distribuidos y comerciales asegurar un servicio tcnico adecuado, suministro de repuestos nuevos (se permitir usados cuando as lo conviniere con el consumido o ante la falta de un mercado interno de esas piezas). La garanta por la prestacin de servicios est contemplada en el art. 20, cuando el servicio fuese de reparacin, mantenimiento o acondicionamiento, el prestador deber usar material nuevo (salvo pacto expreso en contrario), y el usuario podr reclamar dentro de los 30 das de haber concluido la prestacin, a los efectos de corregir defectos sin costo para el usuario. El art. 24 dispone que el contrato deber indicar la empresa que lo presta, el valor del servicio, materiales empleados, garanta. La garanta por vicios redhibitorio se ajusta lo dispuesto por el Cdigo Civil y el Cdigo Comercial, pero el art. 18 establece que el art. 2176 se aplicar a instancias del consumidor, cuando probare que conoca o deba conocer el vicio o defecto en la cosa al tiempo del contrato, para obtener daos y perjuicios; y por otro lado, no le ser aplicable al consumidor el art. 2170 (no responder el enajenante cuando por razn de oficio o arte, el consumidor podra haber advertido de tales defectos). g. De la venta domiciliaria, por correspondencia y otras. La doctrina critica las expresiones empleadas, se busca regular operaciones jurdicas fuera del establecimiento del proveedor, en vez de venta debe decir operaciones. El art. 32 establece que la venta domiciliaria es la propuesta de venta de cosa o prestacin de servicio (oferta de contrato) llevada a cabo en el domicilio del consumidor, donde reside en forma permanente o transitoria, o en el lugar de trabajo (REFORMA: o cuando la contratacin resulta de una convocatoria al consumidor al establecimiento con el objeto de contratar, pero no se aplica a los bienes perecederos recibidos y abonados al contado). La ley prescribe que el contrato deber ser por escrito y deber contener las formalidades establecidas en el art.10 del documento de venta, que deber ser redactado en idioma nacional, completo y claro, legible, sin reenvi a otros documentos que no se entregue previa o simultneamente con el mismo, debiendo contener: a) descripcin y especificacin de la cosa; b) datos del vendedor; c) las caractersticas de la garanta plazo y condiciones de validez; d) plazos y condiciones de entrega; e) precio y condiciones de pago; de incluirse clusulas adicionales, estas deber ser escrita con letras destacadas y suscriptas por ambas partes: y por ltimo, debe entregarse un ejemplar al consumidor REFORMA: deber indicarse los costos adicionales y el precio final a pagar. El art. 33 contempla la venta por correspondencia y otras, aquella en la que la propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar, y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios. En esta operacin es comn que se cometa abusos por discrepancia entre lo publicitado y lo recibido, por lo que se ha previsto un mecanismo de proteccin revocacin de la aceptacin, pero en rigor, se trata de un derecho de arrepentirse de resolucin sin causa. (REFORMA: el plazo para revocar es de 10 das corridos a partir de la recepcin del bien o de la celebracin del contrato (lo ltimo
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que ocurra) es una facultad irrenunciable y no susceptible de ser dispensada, esta facultad le debe ser comunicada al consumidor por el vendedor o proveedor de forma clara y notoria, pero para ejercerse esta facultad deber poner la cosa a disposicin del vendedor sin haberla usado, mantenindola en el mismo estado en el que se la recibi transporte a cargo el vendedor, debiendo restituir los importes recibidos. En la doctrina se lo define como plazo de reflexin, para algunos autores el uso con fines de prueba excluye la posibilidad de arrepentirse, para otros, de admitirse esto, se estara desnaturalizando el mecanismo de proteccin, si no se permite el uso, se estara negando el propio derecho a arrepentimiento. h. De las clusulas o trminos abusivos de contratacin. La doctrina entiende que afectan inequitativamente la situacin jurdica del consumidor o usuario, que resulta de un cotejo entre los derechos y obligaciones de ambas partes. El art. 37 establece estndares para determinar la existencia de clusulas abusivas, inc 1 cuando desnaturalice las obligaciones, el modelo ideal previsto por la ley, inc 2 importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o que amplen los de la otra parte, las que limiten la responsabilidad por daos o que exoneren, o las que pongan una inversin de la carga de la prueba, en perjuicio del consumidor. En la parte final del artculo establece que cuando existan dudas sobre los alcances de la obligacin a cargo del consumidor, se estar por la menos gravosa (art. 3 en beneficio del consumidor), de violarse los deberes que imponen la buena fe en la etapa previa a la conclusin del contrato, o en su celebracin, o se transgreda el deber de informacin o la legislacin de lealtad comercial o de defensa de la competencia, el consumidor podr demandar la nulidad total o parcial del contrato, de declararse una nulidad parcial, el juez podr integrar el contrato, de ser necesario. i. Del contrato de adhesin. La doctrina lo identifica como contrato en formularios, se critica el uso de la preposicin de, puesto a que debera ser por, ya que en un sentido se refiere a tipos contractuales, en tanto que por el uso de la preposicin por se alude a modalidades contractuales. El art. 38 faculta la revisin previa de estos contratos a un contralor administrativo autoridad de aplicacin, para contratos por adhesin o similares predispuestos. j. De la responsabilidad por daos. El art. 40 establece que si el dao al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, fabricante, importador, distribuidor, y proveedor o vendedor que haya puesto su marca en la cosa o servicio; el transportista responder, por su parte, por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio que prestaba. La responsabilidad es solidaria, ante el consumidor o usuario, sin perjuicio de la accin de repeticin que corresponda entre estos. Slo podr liberarse total o parcialmente quien demuestra que la causa del dao le ha sido ajena (requiere la prueba de la interrupcin del nexo causal (responsabilidad de un tercero por quien no se debe responder, o caso fortuito o fuerza mayor). k. Rescisin (LEY 26.361) cuando el servicio fue contratado por medio telefnico o electrnico, el usuario podr rescindirlo utilizando ese medio y la empresa deber dentro de las SETENTA Y DOS HORAS una constancia de dicha rescisin al domicilio del usuario. 2.6 De la prueba de los contratos. Los derechos existen en la medida en que puedan ser probados. La doctrina entiende que probar es demostrar lo que se est afirmando, es por eso que los autores procesalistas prefieren hablar de confirmacin. En general, las personas se valen de distintos medios confirmatorios para convencer al juez de la existencia de un contrato que da lugar a una relacin jurdica, y del alcance de los derechos y obligaciones que emergen del mismo. La prueba no es un elemento de los contratos, pero est estrechamente relacionado con la forma, como presupuesto del consentimiento. En cuanto a los sistemas probatorios. La doctrina entiende que existe un sistema de prueba legal, en el que solo se admitir como prueba suficiente a la que indica la ley; y de libre conviccin y sana crtica, el juez admitir cualquier gnero de pruebas siempre que no estn
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prohibidos por ley (admisibilidad), y determinar si estas resultan suficientes como para tener por acreditados los hechos, observando las reglas de una sana crtica, segn su ciencia y conciencia (pertinencia). En el derecho moderno impera el sistema de la libre conviccin, pero se contemplan una serie de excepciones: en el art.1193 se establece que los contratos cuyo valor supere de los $10.000, no podrn ser probados por testigos. En cuanto a la metodologa. Vlez sigui a Freitas, por lo que estableci dentro de la teora del contrato, un captulo especial de la prueba de los contratos, que abarca los arts. 1190 a 1194. Bibiloni y otros autores critican la metodologa adoptada, puesto a que la prueba no solo tiene relacin con los contratos, sino tambin, respecto de los hechos y actos jurdicos, por lo que en el proyecto del 36 y en el anteproyecto del 54 se ubica a la prueba en la parte general. Debe tenerse en cuenta que la materia referente a la prueba interesa, no solo al derecho civil, sino tambin al procesal al derecho sustancial le corresponde el estudio de medios de confirmacin y su pertinencia o eficacia probatoria al derecho procesal las formas o modalidades para su produccin en juicio. Asimismo, la corte ha declarado constitucional que el congreso dicte leyes procesales destinada a asegurar la eficacia de los institutos reconocidos por los cdigos de fondo normas marco. De los medios o elementos probatorios. La falta de prueba de un contrato no anula al acto en s mismo, sino que lo priva de eficacia civil no produce efectos civiles, pero subsisten los naturales. En cuanto a la carga de la prueba, la doctrina clsica establece que es regla el que alega un hecho sobre el cual funda su accin o excepcin deber probarlo; empero, la doctrina moderna establece que la carga de la prueba recae en cabeza de ambas partes (actor demandado), en especial aquella parte que esta mejores condiciones de conocer los detalles del situacin. En cuanto a los medios probatorios, el cdigo no establece una clasificacin de los medios probatorios, pero la doctrina, por su parte ha establecido una jerarquizacin de estos, en cuanto a la eficacia probatoria de los mismos: a. los capaces de suministrar una prueba plena, tales como los instrumentos pblicos y privados (reconocidos). b. los que valen como principio de prueba, y cita como ejemplo a los casos previstos en el art. 1192 segunda parte, c. los que excluyen las pruebas, tales como las presunciones iuris et de iure, confesin o juramento. d. los que desplazan la carga de prueba, tales como la presunciones iuris tantum o las hominis o judiciales. El art. 1190 enumera los elementos probatorios, y deja a salvo a lo que dispongan los cdigos de procedimientos en cuanto al modo: a. Instrumento pblico: pertenecen al gnero de medios preconstituidos y basados en la credibilidad. La eficacia probatoria est en el hecho de que han sido realizados en presencia de un funcionario y de conformidad a las formas que prescriptas por ley; la fuerza probatoria de estos puede ser destruidas por querella (o accin) civil o criminal de falsedad, pero hasta tanto, hacen plena fe de los hechos cumplidos por el oficial, y los pasados o realizados en su presencia, no as respecto de los que las partes manifestaren. De los instrumentos pblicos en general (arts. 979 a 996) y de las escrituras pblicas (996 a 1011). b. Instrumento particular, firmado o no: pertenecen al gnero de los preconstituidos basados en la credibilidad o confianza, y se caracterizan por no requerir la presencia de un funcionario u oficial pblico. Al respecto, el art. 1026 establece que el instrumento privado reconocido judicial o extrajudicialmente vale como instrumento pblico respecto de las partes y de sus sucesores universales; pero, no prueban contra terceros o sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos, hasta que no se le confiere fecha cierta (art. 1034 y 1035), por los medios establecidos en este ltimo: (a) por la exhibicin del mismo en juicio o reparticin pblica y all quedase archivado; (b) por reconocimiento ante escribano y 2 testigos; (c) por su trascripcin a cualquier registro pblico; (d)
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fallecimiento del que la firmo, escribi o del testigo firmante. Debe tenerse presente que, pese a que el art. 1012 establece que la firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de un acto bajo forma privada, el inc 2 alude a los instrumentos particulares instrumentos escritos no firmados por las partes, por lo que se los debe admitir ( los impresos, registros visuales o audiovisuales de cosas o hechos cualquiera fuese el medio empleado, registros de pensamiento e informacin) del proyecto de diputados. En cuanto a las cartas misivas, el art. 1036 dispone que las dirigidas a terceros no sern admitidas para su reconocimiento, por lo que no podrn oponerse al remitente. Se entiende por carta a todo documento escrito en tal forma, que exterioriza una manifestacin confidencial, y comprende a un amplio gnero (cartas familiares, comerciales, postales y los telegramas); se excluye como misivas las cartas que instrumentan verdaderos contratos, ni las abiertas. el art. 1036 establece no podr oponerse pese a que en ella mencione obligacin alguna. La doctrina ha establecido una serie de pautas al respecto: (a) el derecho de propiedad por ser cosa mueble corresponde al destinatario de la carta, pero su facultades de disposicin se hallan limitadas por el derecho de autora o intelectual que contina en cabeza del remitente; (b) de ser tramitado el juicio entre los corresponsales, el valor de prueba de la misma es amplio, pero de ser entre el destinatario y un tercero, este no podr violar el secreto de la correspondencia privada puesto a que es confidencial en caso de ser dirigidas a terceros, no podrn ser opuestas aunque contenga una obligacin, pero la jurisprudencia se ha apartado del rigorismo del artculo, y ha admitido su presentacin en juicio, pero la validez de la misma depender de su contenido, determinable por apreciacin judicial. c. Confesin de las partes. De acuerdo al cdigo italiano, la confesin es la declaracin que un parte hace de la verdad, en cuanto a hechos desfavorables para ella y favorables para la contraparte. La doctrina considera que vale como un medio que excluye otros medios de prueba, de ah el adagio a confesin de parte, relevo de prueba, pero el cdigo de procedimientos nacional la considera como plena prueba (art. 423), no puede demostrarse que lo declarado sea verdad, de ah su eficacia relativa y excluyente. Debe tenerse presente que es excluida cuando as lo disponga la ley, cuando ser refiera a derecho irrenunciable, o cuya investigacin se prohba o a instrumentos fehacientes de fecha anterior. La confesin puede ser judicial o extrajudicial (verbal o escrita) fuera o dentro del proceso, y valdr en este ltimo caso cuando pueda ser acreditada por medios fehacientes, por los medios establecidos por ley; puede ser espontnea o provocada citacin a absolver posiciones por la contraparte bajo el juramento de decir la verdad, pudiendo ser a su vez, expresa o ficta (incomparecer, por no responder o responder evasivamente. d. Juramento judicial. La doctrina establece que no es tanto un medio de prueba, puesto a que no demuestra que lo que se est declarando, sea verdad, por lo que se ha dicho que vale como un medio de exclusin de la prueba (al igual que la confesin). Puede contemplarse la existencia de un juramento decisorio una de las partes solicita el llamamiento de la contraparte a una audiencia para que jure decir la verdad de lo que se le preguntar, y sometindose a lo que resulte de ese juramento; o estimatorio (o supletorio) puesto a que tiende a completar una prueba deficiente. El actual cdigo de procedimientos a eliminado el juramente estimatorio, y se reconoce la potestad del juez de fijar directamente el monto de los daos; (antes), cuando no se probaba la cuanta de los daos, el juez fijaba uno estimatorio, y el deudor dentro de los lmites establecidos, juraba por la cantidad menor. e. Presunciones legales y judiciales. Las presunciones son indicios mediante los cuales se puede inferir, con cierto grado de certeza, la verdad sobre hechos o contratos. Las presunciones pueden ser legales iuris et de iure excluyendo la prueba, o iuris tantum, desplazan la carga de probar; o pueden ser judiciales, indicios apreciados libremente por los jueces, que resultan convincentes por ser varios y coincidentes, por lo que en rigor, solo las presunciones judiciales resultan ser medios de prueba, las legales solo invierten la carga de prueba. f. Testigos. Se funda en la retencin sensorial de los hechos por seres inteligentes y su posterior reproduccin en juicio del modo dispuesto por los cdigos procesales, por lo que la demostracin de la verdad queda supeditada a la memoria y sinceridad del testigo (de
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ah su debilidad probatoria), por lo que su apreciacin debe ser con suma cautela. El art. 1193 establece que los contratos mayores de $10.000 deber ser hechos por escrito y no podrn ser probados por testigos. Empero, debe tenerse que por efecto de los distintos perodos inflacionarios este valor ha quedado desactualizado, ha perdido valor. As mismo, establece que podrn ser probados por testigos, cuando mediare imposibilidad de obtener prueba escrita, si mediare principio de prueba por escrito, o en caso de que la parte a la que se opone a existencia del contrato, hubiere recibido la prestacin y se negare a cumplir la suya principio de ejecucin. Debe tenerse presente que la enumeracin es enunciativa y no taxativa, por lo que no se desconoce otros medios que establezcan los cdigos de procedimiento, u otros que si estar enunciados por estos, resultaren admisibles al efecto (inspecciones oculares, prueba pericial, los anlisis qumicos, fotografas, grabaciones de video o audio). De la prueba de los contratos formales. La doctrina ha entendido que, en principio, los contratos formales nicamente podran ser probados por el instrumento que acredite el cumplimiento de la formalidad legal, lo que surge del art. 1191; pero no se requerir tal cuando: (a) mediare imposibilidad de obtener prueba escrita, o cuando este se hubiere perdido o destruido, o robado (art. 1192); (b) mediare principio de prueba por escrito; (c) cuando mediare principio de ejecucin; (c) cuando la cuestin versare sobre vicios de error, dolo, violencia (vicios del consentimiento), o en caso de fraude, o simulacin o falsedad de los instrumentos en que constaren (vicios de los actos jurdicos), puesto a que se refiere a hechos que por su naturaleza, no estn documentados. Del principio de prueba por escrito. La doctrina entiende que tiene lugar por la existencia de cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de la parte interesada en el asunto, que haga verosmil al hecho litigioso, de conformidad con el art. 1192. La jurisprudencia entiende que no constituye plena prueba, pero que resulta ser un indicio bastante fuerte que indica la existencia de una relacin jurdica entre las partes. Del conflicto de pruebas. La doctrina entiende que de conformidad con el art. 996, el contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto por un contrainstrumento pblico o privado, pero este solo tendr efectos entre las partes, por lo que no podr oponerse a terceros que han contratado en virtud de instrumento pblico originario que le fue exhibido. La inoponibilidad a tercero permite asegurar certidumbre en las relaciones jurdicas. En cuanto a los instrumentos pblicos que modifican al anterior, no podr ser opuesto a terceros, salvo que el contenido de la contra escritura est anotado marginalmente en la primera. anotacin marginal del contenido. Se ha planteado si resulta posible oponer a un instrumento pblico o privado una prueba testimonial, a lo que la doctrina ha dicho que: de existir una prueba clara, inequvoca e incuestionable sobre la verdad de lo que se afirma, el juez puede declararla admisible y oponible, en el caso de la simulacin se exige como prueba el contradocumento, pero se entiende que los terceros no tendrn un fcil acceso a este, por lo que se abre el margen de posibilidades. De la prueba del pago. Falta de recibo. La jurisprudencia ha dicho que la existencia del pago se prueba con el recibo que se ha recibido contra entrega del precio por el que se halla obligado, por el capital mas los intereses que hubiere devengado. De faltar recibo, puesto a que no se trata de un contrato, no rige la limitacin del art. 1193, pero la prueba deber ser apreciada rigurosamente.

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En cuanto a los cuasicontratos, la limitacin del citado artculo no le es aplicable puesto a que, no se trata de un contrato, sino de un acto unilateral que la ley le imputa determinados efectos, por lo que pueden ser probados por cualquier gnero de prueba.

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