Universidade Estadual de Mato Grosso Do Sul

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UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MATO GROSSO DO SUL
WILSON PEREIRA DE PAULA FILHO
APLICABILIDADE DA LEI 11.441/07 NOS PROCESSOS DE SEPARAO E DIVRCIO
PARANABA 2011
Trabalho de Concluso de Curso apresentado Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul UEMS, Unidade Universitria de Paranaba, como exigncia parcial para bacharelado do curso de Direito.
Orientador: Prof. Me. Alessandro Martins Prado
PARANABA 2011
Trabalho de Concluso de Curso apresentado Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul UEMS, Unidade Universitria de Paranaba, como exigncia parcial para bacharelado do curso de Direito.
BANCA EXAMINADORA
Orientador:
______________________________________ Prof. Me Alessandro Martins Prado Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul ______________________________________ Prof. Me Lisandra Moreira Martins Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul ______________________________________ Prof Esp Rilker Dutra de Oliveira Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul
Paranaba ___/____/_____/
A Deus, pai de toda a humanidade. Aos meus pais Ronsia e Jos Antnio, pelo carinho, vocs so a razo da minha trajetria universitria. minha esposa amada, razo da minha vida. minha irm Maria Alice, eu te amo maninha. Ao meu av Clarismrio (Im memria), pelos conselhos ao longo de minha vida. minha av Maria Batista, a quem devo minha vida.
Confia no Deus eterno de todo o seu corao e no se apie na sua prpria inteligncia. Lembre-se de Deus em tudo o que fizer, e ele lhe mostrar o caminho certo." (Prov. 3:5-6)
AGRADECIMENTOS
Em primeiro lugar, agradeo ao Nosso Senhor Jesus Cristo, pai da humanidade, pois se no fosse por ele eu no teria este momento to importante em minha vida. Agradeo tambm a minha famlia, minha me Ronsia que no mediu esforos em me ajudar nesta bela caminhada, que a vida acadmica, mame no tenho palavras para dizer o quanto voc importante em minha vida, s sei que em todos os lugares em que eu estiver, me lembrarei de voc. Ao meu pai Jos Antnio pelos conselhos ao longo de minha caminhada, irm Maria Alice, av Maria Batista, minha esposa Thatyane Vero Espndola Dias de Paula, que nas vsperas do nosso casamento suportou meus momentos de neura por causa desta monografia e em especial, a uma pessoa que estar presente em todos os momentos de minha vida, nos dias atuais infelizmente no se encontra entre ns, ms sim em meu corao, meu vov Clarismrio Incio Porto. Voc foi muito importante em minha vida meu av, seja pelos seus conselhos, pelo seu carinho, pelas histrias que o senhor me contava, s tenho uma frase para resumir tudo isso: Te amo meu av. As crianas: Brenda, Arthur, Pietra e Giovana, por darem a alegria em minha vida, nos momentos de nervosismo. Aos meus primos Daniel, Israel, Rodrismar, Rodriana, Raquel, Rogria, Luciene, pessoas que sempre estaro em meu corao. A minha madrinha Dulce Maria Rodrigues de Mello, a senhora de grande importncia nesta minha conquista, pois me deu o trabalho honroso que me fez abrir a mente para o mundo das Cincias Jurdicas por causa das atividades desempenhadas no Cartrio. Ao meu grande e melhor amigo Tarcisio, pelas palavras de estmulo ao longo da nossa carreira universitria e aos amigos Jos Alfredo Machado e Maria Aparecida de Lima Machado por no terem me deixado desistir nos momentos difceis. Ao meu orientador, professor Alessandro, por aceitar de ltima hora me orientar, pois quando alguns me deram as costa, ele me apoiou. Professoras convidadas, Rilker e Lisandra, obrigado no s por aceitarem meu convite, ms tambm, pelos ensinamento no Ncleo de Pratica Jurdica, os quais me fizeram apaixonar pela advocacia. Aos demais colegas de sala, pelos momentos que passamos juntos, desculpem-me queles a quem magoei, se o fiz, foi sem inteno, voc moram todos no meu corao.
RESUMO
O casamento o instituto do Direito de Famlia que mais sofre com as mudanas ocorridas em nossa sociedade, por se tratar de uma entidade familiar. A cada dia que passa, vo aumentando os processos de dissoluo da sociedade conjugal nos cartrios judiciais. Vendo isso, o legislador visando dar uma maior celeridade a esses processos criou a Lei 11.441/07, dispondo sobre a faculdade dada ao cidado de optar pela realizao das separaes, divrcios e inventrios mediante escritura pblica. O presente trabalho de concluso de curso buscou mostrar de que maneira esses procedimentos ocorrem nas serventias extrajudiciais. Para o presente trabalho, foram usadas vrias doutrinas, alem de julgados, provimentos e resolues pertinentes ao assunto. Esta disponibilizado nos anexos modelos de escrituras de separao, e divrcio, alem de decises de tribunais superiores e outros documentos que iro contribuir para um melhor entendimento sobre o funcionamento da j citada Lei 11.441/07. Palavras-chave: Casamento. separao e divorcio consensuais. Lei n 11.441/07.
ABSTRACT
Marriage is the institution of family law that suffers most from the changes in our society, because it is a familiar entity. With each passing day, will increase the process of dissolution of the marriage registries court. Seeing this, the legislature aimed at giving greater speed to these processes created the Law 11.441/07, providing on the right given to citizens to opt for payment of separation, divorce and inventories by deed. This conclusion of course work attempted to show how these procedures occur rounds off-court. For this study, we used various doctrines, besides judged provisionses and resolutions relevant to the subject. The models available in the annexes of deeds of separation, divorce and inventory, in addition to decisions of higher courts and other documents that will contribute to a better understanding of the functioning of the aforementioned Law 11.441/07. Key words: Marriage,. separation and divorce consensual. Law.
SUMRIO
INTRODUO ................................................................................................................. 09 1 DO CASAMENTO ......................................................................................................... 11 1.1 Do Casamento nos Tempos Antigos .......................................................................... 11 1.2 O Casamento na Atualidade ....................................................................................... 13 1.3 Natureza jurdica do Casamento ............................................................................... 14 1.3.1 Teoria Contratualista .................................................................................................. 15 1.3.2 Teoria Institucionalista ............................................................................................... 16 1.3.3 Teoria Mista ou Ecltica ............................................................................................. 17 1.4 Caracteres do Casamento ........................................................................................... 17 1.4.1 Liberdade de escolha do nubente................................................................................ 18 1.4.2 Solenidade do ato nupcial ........................................................................................... 18 1.4.3 As Normas que o regulamentam so de ordem pblica .............................................19 1.4.4 Diversidade de sexos .................................................................................................. 19 1.5 Esponsais ...................................................................................................................... 19 1.6 Capacidade Para o Casamento ................................................................................... 20 1.6.1 Da habilitao para o casamento ................................................................................ 20 1.6.2 Documentao ............................................................................................................ 21 1.6.2.1 Certido de nascimento ........................................................................................... 22 1.6.2.2 Declarao de estado civil ...................................................................................... 22 1.6.2.3 Autorizao dos responsveis ................................................................................. 22 1.6.2.4Declarao de duas testemunhas capazes, atestando no declarando no haver impedimentos matrimoniais ...................................................................................... 22 1.6.2.5 Atestado de bito ou certido de divrcio, se um dos noivos for vivo ou divorciado ............................................................................................................................ 23 1.6.2.6 Proclamas. ............................................................................................................... 23 1.7 Casamento Civil e Religioso ....................................................................................... 24 1.8 Os Efeitos do Casamento ............................................................................................ 24 1.8.1 Efeitos Pessoais e Patrimoniais do Casamento........................................................... 25 1.9 Unio Estvel e Concubinato ...................................................................................... 25 1.10 Do Regime de Bens Entre os Cnjuges .................................................................... 27
2 A LEI 11.441/07 APLICADA AOS PROCESSOS DE SEPARAO E DIVORCIO EXTRAJUDICIAL ............................................................................................................ 30 2.1 Da Separao e do Divrcio Extrajudicial ................................................................ 30 2.2 Da Escritura Pblica de Separao, e Divrcio Extrajudicial ................................ 31 2.2.1 Do valor das Escrituras de Separao e Divorcio....................................................... 34 2.2.2 Dos Impostos incidentes nos atos relativos Lei 11.441/07 ...................................... 35 2.2.3 Da Escritura de Inventrio e Partilha .......................................................................... 36 2.2.4 As Partes da Escritura de Inventrio e Partilha .......................................................... 38 CONSIDERAES FINAIS ............................................................................................ 39 REFERNCIAS ................................................................................................................ 41 ANEXO A - RESOLUO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA ................ 43 ANEXO B - ESCRITURA PBLICA DE DIVRCIO DIRETO CONSENSUAL SEM PARTILHA DE BENS ............................................................................................ 53 ANEXO C - ESCRITURA DE SEPARAO CONSENSUAL ................................... 56
INTRODUO
O Direito de famlia sem dvida alguma o ramo do Direito que mais sofre transformaes nos dias atuais, isto porque a sociedade vem se modernizando e nosso ordenamento jurdico no pode ficar inerte a essas alteraes. O instituto mais importante e onde nosso ordenamento jurdico sofreu as maiores transformaes no Direito de famlia o casamento. A Lei federal 11.441/2.007 trouxe conceituadas inovaes permitindo que a separao, e o divrcio fossem realizados atravs da escritura pblica, atribuio esta que confere aos cartrios uma grande responsabilidade, pois muitos desses atos tratam de segredo de justia. Os notrios para realizarem esse tipo de escritura devem estudar muito, pois o que antigamente era atividade especfica dos magistrados passou tambm a ser dos notrios, que tem a responsabilidade de orientar seus clientes das conseqncias da separao e do divrcio e se h a possibilidade de reconciliao entre as partes. Ser feita uma pesquisa de campo com os padres catlicos e com os ministros religiosos das outras igrejas de nossa cidade para saber a opinio destes sobre o que eles acham do casamento nos dias atuais e porque esta instituio vem perdendo a cada dia seu carter de unio duradoura, pois a tempos atrs no existia a separao, que passou a ter existncia no ano de 1.977 com a edio da Lei n 6.515/77 autorizando a dissoluo da sociedade conjugal atravs da separao e do divorcio. A edio da Lei 11.441/07 fruto de concretizao de anseio popular, havendo grande correspondncia no cenrio, sendo motivo de comemorao para os mais variados operadores das relaes jurdicas. No apenas pelo carter inovador do diploma, mas tambm pelo grande potencial do beneficio oferecido a toda sociedade, pois ao regular a prtica extrajudicial, se revela como uma importante e consistente poltica pblica de prestao da justia, vez que, ao promover a desconcentrao daqueles tpicos atos jurdicos da esfera judicial enseja o desafogamento das serventias judiciais e a celeridade de resoluo dos casos concretos, evitando que as partes concordes restem sujeitadas a meses de espera por uma simples homologao judicial. Para que o contedo do referido diploma legal extrapole as linhas formais e alcance o vigor da prtica no cotidiano, de suma importncia a participao conjugada de advogados e tabelies, por serem os principais operadores do direito em tela.
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Um ponto negativo, presente na Lei 11.441/2007 que vem causando um prejuzo celeridade imposta pela referida lei e que ser tambm objeto de estudo neste trabalho, surge das relaes em que alguma das partes incapaz, seja esta incapacidade oriunda da menoridade ou de alguma doena mental. Ser explanado tambm a unio homoafetiva, tema que vem causando grandes polmicas na esfera jurdica, pois algumas serventias notariais tem admitindo a regularizao desse tipo de unio atravs da escritura pblica de declarao de unio homoafetiva, um tipo semelhante declarao pblica de unio estvel. Outro ponto abrangente deste trabalho a promulgao da Emenda Constitucional n 66, que dispe sobre a dissoluo do casamento civil pelo divrcio, suprimindo o requisito da prvia separao judicial por mais de um ano, ou de comprovada separao de fato por mais de dois anos. Por fim, este trabalho tem a funo de dar uma orientao sobre o funcionamento da Lei 11.441/2007 e sua aplicabilidade no cotidiano dos profissionais da rea do Direito.
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1. DO CASAMENTO
O casamento a instituio mais importante da sociedade, pois atravs dele nascem as outras instituies, tais como a famlia, que tambm tem suma importncia para o ordenamento jurdico brasileiro. As instituies do casamento e da famlia, contudo, vem perdendo o seu valor junto a sociedade, pois a cada dia que passa, inmeras mudanas vo acontecendo, agravando infelizmente esse processo de desvalorizao a quem vm passando essas instituies. Exemplo disso foi a promulgao da Emenda constitucional 66 que suprimiu o requisito da prvia separao judicial de um ano ou da separao de fato por mais de dois anos. No tecerei mais comentrios sobre assunto, pois o mesmo ser objeto de estudo em momento oportuno do presente trabalho. Os historiadores do direito romano, observando com acerto que nem o nascimento nem o afeto foram alicerces da famlia romana, julgaram que tal fundamento deveria residir no poder paterno ou no do marido. (GONALVES, 2009, p.28). Para Fustel (2006,) o que unia os membros da famlia antiga era algo mais poderoso que o nascimento, o sentimento ou a fora fsica, e esse poder se encontra na religio do lar e dos antepassados. A religio fez com que a famlia formasse um s corpo nesta e na outra vida Como podemos observar, desde o passado at os dias atuais, a famlia considerada o pilar mais importante de nossa sociedade, e tambm esta a instituio que mais sofre com as mudanas ocorridas no ordenamento jurdico ptrio.
1.1 Do Casamento nos Tempos Antigos A primeira instituio estabelecida pela religio domstica foi de fato o casamento. Porm, antes de ser analisado o casamento na atualidade, expondo sua importncia na Constituio Federal, seu conceito, finalidades, natureza jurdica, caracteres e seus princpios, estudaremos a origem do instituto do casamento, por ser este, de suma importncia no Direito de Famlia. o casamento a mais importante e poderoso de todas as instituies de direito privado, por ser uma das bases da famlia, que a pedra angular da sociedade. Logo, o
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matrimnio a pea chave de todo sistema social, constituindo o pilar do esquema moral, social e cultural do pas. (DINIZ, 2010, p. 37). Na pr-histria, a principal preocupao dos homens era a satisfao de suas necessidades primrias, ou seja, a relao criada entre um homem e uma mulher caracterizava-se pela captura de sua esposa, aquela a qual o macho demonstrasse desejo. Na doutrina atual, inmeras so as definies apresentadas para o casamento, ou seja, no h uma definio uniforme entre os doutrinadores no Direito ptrio, contudo, conceituamos o casamento, como sendo a relao constitucionalmente permitida, que se estabelece entre pessoas de sexo distinto, tendo como inteno a formao de uma famlia, compartilhando seus deveres e obrigaes e o patrimnio que ambos os cnjuges venham a conquistar. (GONALVES, 2010, p.39). Entre os gregos a cerimnia do casamento celebrava-se em trs atos. O primeiro acontecia diante do lar paterno, denominado enghyesis; o segundo consistia na passagem de um lar para o outro, denominado pomp e, por fim, o terceiro, no lar do marido, denominado tlos. (GONALVES, 2010, p.40). O jus connubium, que significa o direito ao matrimnio, era especfico dos membros da classe patrcia, sendo assim, impossvel a realizao do casamento entre os plebeus e os patrcios e vice e versa. (GONALVES, 2010, p.41). O casamento teve sua origem histrica na Roma antiga, onde era perfeitamente organizado. No inicio existia a confarreatio, que era o casamento da classe patrcia, correspondendo ao casamento religioso, que se caracterizava pela oferta dos deuses de um po de trigo, costume que, modificado, existe at hoje com a tradio do bolo da noiva. A coemptio era o matrimnio da plebe, constituindo o casamento civil. (GONALVES, 2010, p.42). Por fim, havia o usus, que era a aquisio da mulher pela posse, como se fosse uma espcie de usucapio em que o homem raptava sua pretendida e dela se apossava. (GONALVES, 2010, p.42). O casamento religioso s foi efetivado no Conclio de Trento (1545-1563), com o passar do tempo, em virtude dos inmeros fatores, como a reforma protestante, os estados margearam o casamento na igreja, e o primeiro pas a dar esse passo foi a Inglaterra, na poca de Cromwell, militar e poltico britnico, conhecido como um dos lderes da Guerra Civil Inglesa.
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1.2 O Casamento na Atualidade No Cdigo Civil de 1.916, o casamento se colocava no inicio do referido diploma legal, pois este a porta de entrada para o regime da famlia legtima. J no Cdigo Civil de 2.002 a histria mudou um pouco, pois existem vrias formas de se constituir uma famlia, fazendo com que o assunto fosse parar no final do Cdigo Civil atual, a partir do artigo 1.511. Nosso atual Cdigo Civil, em seu artigo 1.511, prescreve que o casamento se faz com a comunho plena de vida e comunidade de direito e deveres entre os cnjuges, vejamos: Art. 1.511: O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. Preceitua ainda, Regina Beatriz Tavares da Silva:
Nas disposies gerais sobre casamento, foram eliminadas todas as referncias legitimidade da famlia oriunda de casamento civil, em respeito Constituio Federal de 1.998. Enquanto a Constituio anterior previa, em seu art.. 175, que A famlia constituda pelo casamento, a atual Lei Maior estatui, no caput do art. 226, que A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado, e o mesmo artigo, em, seus 1 e 2, trata do casamento civil e religioso, reconhecendo, no 3, a unio estvel como entidade familiar para efeito de tutela do Estado. E considerando, tambm como tal, a famlia monoparental, em seu 4. Dessa forma, tanto a unio estvel como a famlia monoparental perderam o carter da ilegitimidade, em face do que a criao da famlia deve ser havida como efeito do casamento, sem qualquer qualificao. (FIUZA, 2009, p. 1632).
No h uma opinio de consenso na doutrina sobre a definio do casamento, pois h uma enorme divergncia quanto a sua natureza jurdica. As definies dadas pelos doutrinadores, de certa forma, nos levam a considerar que o casamento a causa da constituio da entidade familiar, vez que este se forma com a unio de duas pessoas de sexo diferente por meio de um acordo de vontades, gerando direito e deveres recprocos. Para Gonalves (2010, p. 13, grifo do autor), casamento a unio legal entre um homem e uma mulher, com o objetivo de constiturem a famlia legtima. Segundo Diniz (2009, p. 37), [...] o casamento a mais importante e poderosa de todas instituies de direito privado, por ser uma das bases da famlia que a pedra angular da sociedade. E atual Constituio Federal do Brasil trata do casamento no artigo 226, prescrevendo: [...] a famlia, base da sociedade, tem proteo especial do Estado, salientando a importncia dada a famlia, vez que esta tida como a base da sociedade moderna.
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Para Monteiro (2004, p. 22), o matrimnio [...] a unio permanente entre o homem e a mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem de se ajudarem mutuamente e de criarem os seus filhos. Este conceito nos mostra que, alm da necessidade de que o casamento seja realizado entre pessoas de sexo distinto (diversidade de sexos), o citado autor afirma que o casamento tem como finalidade a procriao, que era defendida na antiguidade. Vale destacar que a procriao no mais uma caracterstica essencial da relao matrimonial, visto que, hodiernamente, existem famlias formadas sem a existncia de filhos, isso ocorre, pois a ajuda mutua passou a ser a finalidade do casamento, assim com um efeito deste, fazendo com que a procriao deixasse de ser o fim primordial do casamento.
Segundo nosso Direito em vigor, casamento a unio estvel e formal entre homem e mulher, com o objetivo se satisfazer-se e amparar-se mutuamente, constituindo famlia. unio estvel, diferenciando-se de simples namoro ou noivado, situaes que no vinculam o casal. unio formal, com rito de celebrao prescrito em lei, diferenciando-se da unio estvel, que unio livre, embora tambm receba tratamento legal. Apesar de o Cdigo Civil no mencionar explicitamente, deve ser contrado entre homem e mulher, isto , entre pessoas de sexo genital oposto. No Brasil ainda no se aplica, para este efeito, a teoria dos papeis masculino e feminino, que vimos acima. (FIUZA, 2010, p. 282).
Assim, de acordo com o material acima citado verifica-se que o casamento no um contrato,nem mesmo especial, embora se trate de uma relao em que a vontade de duas pessoas se conjugam em busca de um fim, tem-se que o maior fim do casamento no a concretizao de um negcio jurdico, ms sim uma comunho de vida baseada no respeito e na ajuda mtua que geram direitos e obrigaes recprocas como intuito de assegurar a harmonia desta unio. Dessa forma, pode-se definir o casamento como a unio de vontades, afim de constituir uma famlia entre um homem e uma mulher que se comprometem a prestar auxlio mtuo,gerando direitos e deveres recprocos entre eles, isto , a comunho plena de vida com igualdade de direitos e deveres. Ou ainda, a unio espiritual e material em que duas pessoas se ajudam mutuamente.
1.3 Natureza Jurdica do Casamento A natureza jurdica do casamento matria de grande polmica que pode ser notada desde a antiguidade e persiste at os dias de hoje. Entre os juristas brasileiros, existem trs correntes sobre a natureza jurdica do matrimnio, a saber: a contratualista, a institucionalista e a mista. (FIUZA, 2010, p. 284).
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A Constituio Federal no trata da natureza jurdica do casamento, sendo que somente imprime a prioridade da constituio da famlia, e determina em seu art. 226, 1 que sua celebrao ser civil e gratuita (GONALVES, 2.010, p.42). A igreja catlica, por sua vez, entende que o casamento um sacramento institudo por Jesus Cristo, dotado do carter indissolvel do ato. Ressalte-se que o Conclio de Trento (1563), regulamenta as diversas fases pelas quais o matrimnio passou na doutrina cannica, sendo que, no Brasil, esta regulamentao adotada em virtude e por fora das Constituies do Arcebispado da Bahia. (DINIZ, 2009, p.43). J os canonistas entendiam que o casamento era uma justaposio de um ato de vontade das partes, que formava um contrato, com um sacramento, que se baseava na indissolubilidade e a natureza sagrada do vnculo matrimonial, e que com as alteraes ocorridas com a influncia de idias protestantes e com a Revoluo Francesa, o casamento passou a ser visto como um ato civil, que os juristas franceses e italianos do sculo XIX passaram a considerar o matrimnio como um contrato, por se tratar de um ato bilateral. (DINIZ, 2009, p.43). Devido a essas alteraes ocorridas no mbito da natureza jurdica do casamento, surgiu a necessidade de se analisar a mesma sob trs formas diferentes, pelas quais o casamento pode ser uma modalidade de contrato especial, uma instituio, ou um instituto que mescla caractersticas de um contrato especial com as de uma instituio.
1.3.1 Teoria Contratualista
A teoria contratualista entende que o consentimento dos nubentes o elemento de formao do vnculo jurdico matrimonial, relegando a interveno da autoridade celebrante ao plano secundrio. (SAAD, 2010). No direito cannico, segundo informa Ivn Ibn, citado por Martha Solange Scherer Saad (2000, p. 236),
[...] antes do Conclio de Trento, o surgimento do vnculo matrimonial indissolvel requeria: a vontade de se casar (consentimento), a possibilidade de se casar (capacidade) e a consumao do ato sexual sem os quais inexistia casamento. Os demais requisitos, tais como forma e autoridade celebrante, embora exigidos, no eram essenciais para a formao do vnculo. O casamento era uma instituio de direito natural, anterior aos ordenamentos cannico e jurdico.
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Na teoria contratualista destacam-se duas subteorias. Uma que entende que o casamento um contrato equipvel aos demais, regendo-se pelas normas gerais dos contratos; outra, considerando o casamento tambm como um contrato, limita sua natureza de contrato sui generis, especial de direito de famlia, em razo de submeter-se a regras de ordem pblica de carter patrimonial e pessoal. (SAAD, 2010, p.250)
Sobre o assunto, leciona Orlando Gomes, apud Martha Solange Scherer Saad:
O casamento como um contrato de feio especial. relao matrimonial aplicam-se as regras de interpretao dos contratos, mas no as dos negcios de direito patrimonial sobre capacidade, vcios do consentimento e efeitos. O matrimnio civil tem, para o civilista, natureza contratual peculiar, formando-se pelo acordo livre e espontneo de vontades, com relativa liberdade para reger os interesses mtuos e individuais, face de um estatuto legal que no elimina a base voluntarista do casamento. (SAAD, 2010, 252)
H de se destacar que embora essa teoria entenda que o casamento um contrato civil, os que aceitam afirmam que se trata de um contrato sui generis ou especial, em razo de seus efeitos peculiares e relaes especficas que cria. Sendo que os doutrinadores que defendem a natureza contratual do casamento no afastam totalmente a presena de caractersticas de uma instituio na entidade matrimonial, afirmando que se trata de um ato complexo, ou uma modalidade especial de contrato. (DINIZ, 2010). Tal concepo representava uma relao idia de carter religioso que vislumbrava no casamento um sacramento. Segundo os seus adeptos, aplicavam-se aos casamentos as regras comuns a todos os contratos. Assim, o consentimento dos contraentes constitua o elemento de sua celebrao e, sendo contrato, certamente poderia dissolver-se por um distrato. A sua dissoluo ficaria, destarte, apenas na dependncia do mtuo consentimento. (GONALVES, 2010).
1.3.2 Teoria Institucionalista
A teoria institucionalista considera o casamento um estado, uma instituio social e jurdica. Seus adeptos justificam-na pela necessria e direta interferncia da autoridade pblica celebrante na criao do vnculo matrimonial, com carter constitutivo, e pela verificao da impossibilidade de alterao dos efeitos do matrimnio pelos interessados. (SAAD, 2010). Para Diniz (2007, p. 39) O casamento tido como uma grande instituio social, refletindo uma situao jurdica que surge da vontade dos contraentes, ms cujas normas, efeitos e formas encontram-se preestabelecidos pela lei. Continua a doutrinadora, que a partir
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do momento em que os contraentes aderem ao estado matrimonial, suas vontades se tornam impotentes e que os contraentes aderem ao estado matrimonial, suas vontades se tornam impotentes e que os efeitos do casamento so imediatos e automticos, sendo as regras que regem o matrimnio de ordem pblica ou cogentes, no podendo ser afastadas por meio de simples acordo de vontades.
1.3.3 Teoria Mista ou Ecltica
Por causa da grande divergncia sobre a natureza jurdica do casamento, se um contrato ou uma instituio, nasceu a terceira teoria que faz uma mistura de caractersticas das outras duas teorias. Nesta controvrsia no faltou uma doutrina ecltica ou mista, que une o elemento volitivo ao elemento institucional, tornando o casamento, como pontifica Rouast, um ato complexo, ou seja, concomitantemente contrato (na formao) e instituio (no contedo), sendo bem mais do que um contrato, embora no deixe de ser tambm um contrato. Vale ressaltar a afirmao de Guillermo Borda, citado por Maria Helena Diniz:
As normas diferenciais entre contrato e instituio: a) o contrato uma especulao (o vendedor procura o preo mais alto e o comprador, o mais baixo); a instituio, um consortium, onde os interesses so coincidentes; b) o contrato rege-se pela igualdade; a instituio, pela disciplina; c) o contrato uma mera relao, produzindo efeitos somente entre as partes; a instituio, uma entidade de que se impe tanto s partes como a terceiros; d) o contrato uma relao exterior aos contratantes, um lao obrigacional; a instituio, uma interiorizao; e) o contrato representa uma trgua na batalha dos direitos individuais, sendo produto da concorrncia; a instituio, um corpo cujo destino ser compartido por seus membros, portanto produto da comunicao; f) o contrato precrios, desata-se como foi formado, extinguindo-se com o pagamento; a instituio feita para durar; g) o contrato uma relao subjetiva de pessoa a pessoa; as relaes institucionais so objetivas e estatutrias.
1.4 Caracteres do Casamento Mesmo que no haja consenso a respeito da natureza jurdica do casamento, de grande importncia destacar que isso no influi na questo de se especificar quais so as caractersticas do casamento, que podem ser vrias, no entendimento de cada jurista utilizado para a elaborao deste trabalho. No Direito Brasileiro, o casamento um ato formal, plurilateral, intuitu personae, dissolvel, realizado entre pessoas de sexo diferente. (DINIZ, 2010, p. 40).
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formal porque exige a participao de duas vontades que no se divergem pelo contrrio, seguem na mesma direo, rumo mesma vontade. (DINIZ, 2010, p.41). intuitu personae, pois se baseia precipuamente na confiana e nos laos afetivos do casal. (DINIZ, 2010, p.41). dissolvel, uma vez que pode ser desfeito por ato contrrio, ou seja, o divrcio. O casamento um ato que para ser realizado, os nubentes devem cumprir uma srie de requisitos, denominados de caracteres que estudaremos a seguir.
1.4.1 Liberdade de Escolha do Nubente
Como o casamento um ato pessoal, cada cnjuge tem a liberdade de escolher o seu cnjuge da forma que melhor lhe convier, constituindo elemento natural do ato nupcial. A famlia somente poder interferir, dando conselhos e orientaes ao casal, exceto nos casos em que for necessrio o consentimento dos pais. (DINIZ, 2010, p.44).
1.4.2 Solenidade do Ato Nupcial
Uma vez que a norma jurdica reveste-o de formalidades que garantem a manifestao do consentimento dos nubentes, a sua publicidade e a validade. No basta a simples unio do homem e da mulher, com a inteno de permanecerem juntos e gerarem filhos; imprescindvel que o casamento tenha sido celebrado, conforme a lei que o ampara e rege. (DINIZ, 2010, p. 44). Trata-se, tambm, ao lado do testamento, do ato mais solene do direito brasileiro e assim na maioria das legislaes. A lei o reveste de uma srie de formalidade perante autoridade do Estado que so de sua prpria essncia para garantir a publicidade, outorgando com isso garantia de validade ao ato. (VENOSA, 2010, p. 27). A celebrao do casamento dever ser presidida pelo representante do Estado, que, depois de ouvidos os nubentes e constatado que estes pretendem se casar por livre e espontnea vontade, declarara efetuado o casamento, tudo de acordo com o artigo 1.535 do Cdigo Civil vigente. (FIUZA, 2010, p. 820). So indispensveis para a realizao do ato matrimonial: a presena simultnea dos nubentes, pois esta constitui elemento essencial na celebrao do casamento. A presena dos nubentes poder ser suprida por procurador, munido com procurao outorgada pelo nubente
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que estiver impossibilitado de comparecer na celebrao. A procurao dever conter poderes expressos e especficos e pormenorizados. (FIUZA, 2010, p. 821).
1.4.3 As Normas que o Regulamentam so de Ordem Pblica
Por serem de ordem pblica, as normas que regulamentam o casamento, no podem ser derrogadas por convenes particulares. O casamento constitudo por um conjunto de normas imperativas, cujo objetivo consiste em dar famlia uma organizao social moral compatvel com as aspiraes do Estado e a natureza permanente do homem, definidas em princpios insculpidos na Constituio Federal e nas leis civis. (GONALVES, 2010, p. 43).
1.4.4 Diversidade de Sexos
Nossa Constituio Federal, admite apenas o casamento entre homem e mulher. Posicionamento este, tradicional e j salientado pelo Direito Romano. Portanto, a diferena de sexos constitui um requisito natural do casamento, sendo que o casamento de pessoas do mesmo sexo, considerado inexistente e sem validade. Nas palavras de Venosa (2010, p. 27), [...] no h casamento seno na unio de duas pessoas de sexo oposto. Cuida-se de elemento natural do matrimnio. A sociedade de duas pessoas do mesmo sexo no forma uma unio de direito de famlia; se direitos gerar, sero do campo obrigacional.
1.5 Esponsais Esponsais era o termo utilizado pelos romanos, hoje conhecido por noivado, ou seja, o perodo de preparao para o casamento. Esse perodo era motivo de grande festa para os romanos e que acabava com o prprio casamento, tradio ainda adotada por algumas famlias na atualidade. Os esponsais consistem em um compromisso de duas pessoas desimpedidas, de sexo distinto, que tem por finalidade o melhor conhecimento de ambos, para saberem um do outro, seus gostos, suas limitaes e afinidades. Em nosso antigo ordenamento jurdico os esponsais tinham natureza contratual, cujo inadimplemento resolvia-se em perdas e danos. Com a Lei de Casamento Civil de 1.890, o Cdigo Civil de 1.916 e o novo diploma legal deixou tal promessa de ser regulamentada,
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surgindo ento dvidas sobre a sua validade, sobre os casos em que se admite sua ruptura, sobre a questo de saber se seu rompimento acarreta ou no reparao de danos, sobre o prazo de prescrio de sua cobrana etc. (DINIZ, 2010, p. 46).
1.6 Capacidade para o Casamento O casamento deve seguir um ritual, que exige uma srie de formalidades iniciais que dizem respeito ao processo de habilitao, formalidades estas que, seno forem rigorosamente cumpridas, o casamento no ter validade. O processo de habilitao para o casamento se realiza perante o Servio Notarial e Registro Civil das Pessoas Naturais e destina-se a fiscalizar a capacidade das partes que desejam se casar, a inexistncia de impedimentos ao casamento e a publicidade a pretenso dos nubentes.
1.6.1 Da Habilitao para o Casamento
Habilitao para o casamento o processo que corre junto ao oficial do Registro Civil e que tem por finalidade evidenciar a aptido dos nubentes para o casamento. Na verdade, o processo de habilitao visa verificar se os noivos no so impedidos de contrair npcias. O formalismo do casamento legal subsiste por atos preparatrios, de celebrao e posteriores a estes, cabendo ao oficial dar ateno severa s normas do novo Cdigo Civil, na parte em que regulem diferentemente da Lei dos Registros Pblicos, os atos de responsabilidade do delegado. Habilitar para o casamento consiste em definir a aptido jurdica dos nubentes, que atuam no processo juntamente com o oficial, o representante do Ministrio Pblico e o juiz. O casamento subsiste como ato formal nos atos preparatrios, nos de celebrao e nos imediatamente posteriores a esta. As partes que desejam contrair npcias devem seguir dois procedimentos fundamentais: a) Requerimento ao oficial para que expea certido de que esto habilitados para o casamento; b) Apresentao (art. 67, caput, LRP) dos documentos exigidos pela lei civil (CC/02, art. 1.525 CC): b.1) certido de nascimento ou documento equivalente;
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b.2) autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a supra; b.3) declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestem conheclos e afirmem no existir impedimentos que os iniba a casar; b.4) declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pas, se forem conhecidos; b.5) certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao do casamento, transitada em julgado, ou do registro de sentena de divrcio. A idade do nubente brasileiro comprovada atravs de certido extrada do termo de nascimento, certido do casamento anterior ou documento de identidade na forma da lei. A do estrangeiro atravs de cdula de identidade expedida de acordo com a lei brasileira, passaporte traduzido ou acompanhado de atestado passado pela autoridade consular de seu pas de origem. Cumprida a parte inicial atribuda aos nubentes, dever o oficial: a) Receber e autuar a petio, com os documentos, verificando, desde logo, se atende aos requisitos do art. 1.525 do CC/02 e orientando os contraentes no sentido de corrigirem eventuais deficincias; b) Extrair o edital e o afixar nas circunscries do Registro Civil de ambos os nubentes e o divulgar pela imprensa local, se houver, salvo se a autoridade competente a dispensar; c) Dar vista ao Ministrio Pblico. Cabe aos nubentes, livremente, escolher o juiz de paz perante o qual vo se casar. Sofrem restrio, porm, no pedido de certido, que deve ser dirigido ao registrador civil da residncia de ambos, se for o mesmo ou de cada um deles.
1.6.2 Documentao O processo de documentao a primeira etapa. Nela o cartrio ira requisitar dos noivos uma srie de documentos, de acordo com o artigo 1.525 do Cdigo Civil Brasileiro, quais sejam:
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1.6.2.1 Certido de Nascimento
Exige-se a certido de nascimento ou algum documento equivalente, no sentido de provar a idade dos cnjuges, j que o artigo 1.5l7 do Cdigo Civil admite apenas o casamento de homens e mulheres maiores de dezesseis anos de idade, e o artigo 1.641, II, impe limitaes legais ao regime de bens se qualquer dos contratantes for maior de sessenta anos;
1.6.2.2 Declarao de Estado Civil
exigida tambm, a declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos noivos e de seus pas, se forem conhecidos. Essa declarao poder ser firmada pelos nubentes, separada ou conjuntamente, sem necessidade de prova de veracidade, embora o Ministrio Pblico possa exigir o atestado de residncia firmado pela autoridade policial;
1.6.2.3 Autorizao dos Responsveis
Os nubentes que no tiverem completado dezoito anos de idade devero ter a autorizao por escrito de seus pais ou representantes legais. Se o casamento for de pessoa incapaz sob curatela, estar ela sujeita a autorizao escrita do curador. Quando o representante legal do incapaz, injustamente, negar a autorizao para o casamento, dever-se- providenciar o suprimento judicial dessa denegao, cujo processamento se dar segundo as normas contidas nos artigos 11, 802 e 803 do Cdigo de Processo Civil. Quando houver o trnsito em julgado da sentena que deferiu o suprimento judicial, ser expedido um alvar, que ser juntado ao processo de habilitao do casamento;
1.6.2.4 Declarao de Duas Testemunhas Capazes, Atestando No Haver Impedimentos Matrimoniais
Exige-se a declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestam conhecer os noivos, afirmando que entre eles no existe qualquer impedimento matrimonial;
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1.6.2.5 Atestado de bito ou Certido de Divrcio, se um dos Noivos for Vivo ou Divorciado
Quando se tratar de viuvez, de casamento nulo, ou anulado, ou de divrcio, ser preciso que os nubentes apresentem a comprovao desses fatos, para evitar infrao ao Cdigo Civil, artigo 1.521, VI, que probe o casamento de pessoas que j forem casadas. Dever ser apresentada a sentena declaratria de nulidade ou de anulao do casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena ou da escritura pblica. Apresentados e verificados os documentos, inicia-se a segunda etapa, que a dos proclamas.
1.6.2.6 Proclamas
a forma de publicidade ativa, destinada a, transitoriamente, dar cincia a todos da sociedade que duas pessoas desejam se casar, propiciando ensejo de serem denunciados os impedimentos. O proclama deve referir, pelos menos: nome, data e local de nascimento, estado civil e domicilio dos pretendentes, nomes de seus pais. O registro dos proclamas escriturado cronologicamente, com o resumo do que constar dos editais expedidos pelo registrador ou recebidos de outros (art. 43 e 44 Lei 6.515/77). A diversidade parcial entre o Cdigo Civil de 2.002 e a Lei 6.015/73 (Lei dos Registros Pblicos), recomenda uma cautela maior; para a aplicao simultnea dos dois textos, preponderante a da codificao civil, por ser posterior. O caput do art. 67 da Lei dos Registros Pblicos deve ser cumprido conjuntamente com o art. 1.527 do CC/02, que o alterou em parte, e a dispensa de proclamas, com o art. 69 da citada Lei 6.515/77. O prazo de eficcia da habilitao decadencial de 90 dias, contado da data da certido de que inexistem impedimentos para o matrimnio. Termina no fim do nonagsimo dia. O processo na habilitao para o casamento deve ser rpido, dada a especial circunstncia de se ligar ao casamento. As formalidades devem ser observadas, sem sacrifcio do legtimo direito dos interessados, sob o risco de bvios efeitos anti-sociais e desprestgio para a Justia, de contrarem matrimnio na data de sua convenincia. A prestao jurisdicional, no Brasil, tem-se tornado cada vez mais lenta e difcil, o retardamento dos processos de habilitao tender a afastar do casamento os interessados. A
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data da juntada dos autos de justificao ao processo habilitatrio certificada pelo oficial do registro civil, no processo. O art. 69 da LRP especifica o procedimento a ser tomado para a dispensa dos proclamas. Seno vejamos:
Art. 69. Para a dispensa dos proclamas, nos casos previstos em lei, os contraentes, em petio dirigida ao juiz, deduziro os motivos de urgncia do casamento, provando-a, desde logo, com documentos ou indicando outras provas para a demonstrao do alegado. 1. Quando o pedido se fundar em crime contra os costumes, a dispensa de proclamas ser precedida da audincia dos contraentes, separadamente e em segredo de justia. 2. Produzidas as provas dentro de 5 (cinco) dias, com a cincia do rgo do Ministrio Pblico, que poder manifestar-se, a seguir, em 24 (vinte e quatro) horas, o juiz decidir, em igual prazo, sem recurso, remetendo os autos para serem anexados ao processo de habilitao matrimonial.
1.7 Casamento Civil e Religioso A Constituio Federal Brasileira consagra em seu artigo 226, 2 a validade do casamento religioso, sendo tal norma constitucional recepcionada no Cdigo Civil vigente, expressamente no art. 1.515. Deve-se esclarecer que a lei no dispensa os ditames cartorrios que antecedem a cerimnia nupcial. O que a lei dispensa a celebrao de duas cerimnias, uma civil e outra religiosa, basta uma, embora na prtica seja muito comum vermos a realizao das duas celebraes. A Constituio de 1.937 j recepcionava a regra do casamento religioso com efeito civil, desde que corresse em cartrio o processo para a verificao dos impedimentos matrimoniais. Uma vez realizada a cerimnia nupcial religiosa, os nubentes devero promover o registro da mesma, no prazo de 90 dias, desde que haja sido homologada, previamente, pelo Oficial do Registro, a habilitao para o casamento. Se o prazo no for cumprido, dever ser promovida nova habilitao.
1.8 Os Efeitos do Casamento O casamento, como todo ato bilateral, aps cumpridas todas suas exigncias e formalidades, uma vez realizado gera alguns efeitos no ordenamento jurdico e na sociedade.
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O principal efeito do casamento, at a Constituio Federal de 1.988, era o de constituir uma famlia legtima. Com o advento da atual Constituio, a famlia se desvinculou do casamento, dele no necessitando para se considerar legtima,
posicionamento, tambm adotado no Cdigo Civil de 2.002. Contudo, o casamento continua a produzir outros efeitos, na esfera pessoal e patrimonial.
1.8.1 Efeitos Pessoais e Patrimoniais do Casamento
Os efeitos pessoais gerados pelo casamento se resumem em fidelidade recproca, cada cnjuge poder acrescentar ao seu sobrenome e sobrenome do outro cnjuge, vida em comum no domiclio conjugal, planejamento familiar, mtua assistncia, sustento e guarda e educao dos filhos. J na esfera patrimonial os efeitos so os seguintes: assistncia pecuniria recproca, usufruto dos bens dos filhos menores sob o poder familiar, direitos sucessrios, direito real de habitao do cnjuge vivo sobre o imvel destinado a residncia da famlia, desde que seja o nico bem residencial inventariado e enquanto perdurar a viuvez. Adiante comearemos a analisar as formas de dissoluo do casamento, antes e aps a promulgao da Emenda Constitucional n 66, outro tema que tambm ser objeto de estudo em um captulo prprio.
1.9 Unio Estvel e Concubinato A unio prolongada entre o homem e a mulher, sem casamento, foi chamada, durante longo perodo histrico, de concubinato. O conceito generalizado do concubinato, tambm denominado unio livre, tem sido invariavelmente, no entender de Washington de Barros Monteiro, citado por Carlos Roberto Gonalves: [...] o de vida prolongada em comum, sob o mesmo teto, com aparncia de casamento. (GONALVES, 2010, p. 579). Edgard Moura Bittencourt, citado por Carlos Roberto Gonalves, transcreve a lio de Errazuriz:
A expresso concubinato, que em linguagem corrente sinnima de unio livre, margem da lei e da moral, tem no campo jurdico mais amplo contedo. Para os efeitos legais, no apenas so concubinos os que matem vida marital sem serem casados, seno seno tambm os que contraram matrimnio no reconhecido legalmente, por mais respeitvel que seja perante a conscincia dos contratantes,
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como sucede com o casamento religioso; os que celebram validamente no estrangeiro um matrimnio no reconhecido pelas leis ptrias; e ainda os que vivem sob um casamento posteriormente declarado nulo e que no reunia as condies para ser putativo. Os problemas do concubinato incidem, por conseguinte, em inmeras situaes, o que contribui para revesti-los da mxima importncia. (BITTENCOUT, 2009 apud GONALVES, 2010, p.102)
A unio estvel obedece aos requisitos do casamento no que diz respeito ao regime de bens. No silncio das partes, prevalecer o regime da comunho parcial de bens, ou seja, s comunicaram mencionada unio, os bens adquiridos na constncia desta, cada cnjuge ter por sua conta, a administrao dos bens adquiridos antes do reconhecimento de sua unio. importante salientar, que a unio estvel no se confunde com a unio homoafetiva, a primeira diz respeito a unio de casais de sexo distinto (homem x mulher), enquanto a segunda se refere ao lao existente entre pessoas do mesmo sexo (homem x homem e mulher x mulher). A unio homoafetiva um tema bastante polmico em nosso ordenamento jurdico, alguns Estados da federao tem admitido a lavratura da Declarao Pblica de Unio Homoafetiva, um documento semelhante a Declarao Pblica de Unio Estvel. O Estado de Mato Grosso do Sul um dos estados que adotou o instituto da unio homoafetiva, quando a CCJ/MS editou o provimento n 36 de 1 de junho do corrente ano, que dispe sobre a lavratura de Escritura Pblica de Declarao de Convivncia de Unio Homoafetiva, perante os Cartrios de Servios Notariais. (Vide anexos). A Carta Magna veda tambm a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, sendo permitida apenas entre homem e mulher. Alguns Estados de nossa federao tm admitido a Declarao de Unio homoafetiva, que constitui um documento semelhante a da Declarao de Unio Estvel, documento que para ter validade, deve ser confeccionado atravs de Escritura Pblica pelo Oficial do Servio Notarial. A medida estabelece que caber aos Servios Notariais do Estado lavrar escritura pblica de convivncia de unio homoafetiva entre pessoas capazes, onde referido documento servir para que os mesmos possam legitimar tal relacionamento e comprovar seus direitos, vide anexos. O Superior Tribunal de Justia tambm j se pacificou acerca desse assunto, vejamos:
PROCESSO CIVIL. AO DECLARATRIA DE UNIO HOMOAFETIVA. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. OFENSA NO CARACTERIZADA AO ARTIGO 132, DO CPC. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. ARTIGOS 1 DA LEI 9.278/96 E 1.723 E 1.724 DO CDIGO
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CIVIL. ALEGAO DE LACUNA LEGISLATIVA. POSSIBILIDADE DE EMPREGO DA ANALOGIA COMO MTODO INTEGRATIVO. 1. No h ofensa ao princpio da identidade fsica do juiz, se a magistrada que presidiu a colheita antecipada das provas estava em gozo de frias, quando da prolao da sentena, mxime porque diferentes os pedidos contidos nas aes principal e cautelar. 2. O entendimento assente nesta Corte, quanto a possibilidade jurdica do pedido, corresponde a inexistncia de vedao explcita no ordenamento jurdico para o ajuizamento da demanda proposta. 3. A despeito da controvrsia em relao matria de fundo, o fato que, para a hiptese em apreo, onde se pretende a declarao de unio homoafetiva, no existe vedao legal para o prosseguimento do feito. 4. Os dispositivos legais limitam-se a estabelecer a possibilidade de unio estvel entre homem e mulher, ds que preencham as condies impostas pela lei, quais sejam, convivncia pblica, duradoura e contnua, sem, contudo, proibir a unio entre dois homens ou duas mulheres. Poderia o legislador, caso desejasse, utilizar expresso restritiva, de modo a impedir que a unio entre pessoas de idntico sexo ficasse definitivamente excluda da abrangncia legal. Contudo, assim no procedeu. 5. possvel, portanto, que o magistrado de primeiro grau entenda existir lacuna legislativa, uma vez que a matria, conquanto derive de situao ftica conhecida de todos, ainda no foi expressamente regulada. 6. Ao julgador vedado eximir-se de prestar jurisdio sob o argumento de ausncia de previso legal. Admite-se, se for o caso, a integrao mediante o uso da analogia, a fim de alcanar casos no expressamente contemplados, mas cuja essncia coincida com outros tratados pelo legislador. 5. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 820.475/RJ, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, Rel. p/ Acrdo Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJe 06/10/2008). (BRASIL, 2008, n/p).
Como podemos analisar acima, a unio homoafetiva um tema que vem sendo pacificado a muito tempo pelos Tribunais de Justia do pas e at mesmo pelo STJ, o que nos leva a crer que no demorar muito para que seja emendada a Constituio Federal, e seja permitido o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Adiante comearemos a analisar a forma de aplicao da Lei 11.441/07 pelos cartrios, nos processos de separao, divrcio e inventrio.
1.10 Do Regime de Bens Entre os Cnjuges Quando o casal vai ao cartrio de Registro Civil com a inteno de se casar, o tabelio ira indag-los sobre qual regime de bens iro escolher, vejamos abaixo o conceito de regime de bens segundo Carlos Roberto Gonalves.
Regime de bens o conjunto de regras que disciplina as relaes econmicas dos cnjuges, que entre si, quer no tocante a terceiros, durante o casamento. Regula especialmente o domnio e a administrao de ambos ou de cada um sobre os bens anteriores e os adquiridos na Constancia da unio conjugal. (GONALVES, 2010, p. 420).
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No ordenamento jurdico brasileiro existem quatro regimes de bens, comunho parcial, comunho universal, participao final nos aquestros e por fim, o da separao de bens. No regime da comunho parcial de bens, so comunicveis entre o casal, os bens que estes, adquiriram a partir da data de realizao do matrimnio, o artigo 1.659 do Cdigo Civil, estipula os bens que so excludos da comunho parcial, vejamos:
Art. 1.659. Excluem-se da comunho: I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar; II - os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares; III - as obrigaes anteriores ao casamento; IV - as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal; V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII - as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.
O regime da comunho universal de bens aquele em que se comunicam todos os bens, atuais e futuros, dos cnjuges, ainda que adquiridos em nome de um s deles, bem como as dvidas posteriores ao casamento, salvo os expressamente excludos pela lei ou pela vontade dos nubentes, expressa em conveno antenupcial (CC, art. 1.667). por tratar-se de regime convencional, deve ser estipulado em pacto antenupcial.
No aludido regime predominam os bens comuns, de propriedade e posse de ambos os cnjuges, no importando a natureza, se mveis e imveis, direitos e aes. O acervo comum permanece indivisvel at a dissoluo da sociedade conjugal. Embora tudo quanto um deles adquire se transmita imediatamente, por metade, ao outro cnjuge, podem existir, no entanto, bens prprios do marido e bens prprios da mulher. Exclui-se da comunho o que a lei ou a conveno antenupcial especialmente mencionam. Inexistindo excluso, no permitido a um ou outro cnjuge apossar-se de qualquer dos bens comuns, privando o consorte de igual uso. A ambos, todavia, compete defender a coisa possuda contra as vias de fato ou pretenses de terceiros. (GONALVES, 2010, p. 462).
Os bens incomunicveis, no regime da comunho universal de bens, esto relacionados no artigo 1.668 do Cdigo Civil, verbis:
Art. 1.668. So excludos da comunho: I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os subrogados em seu lugar; II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva; III - as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum; IV - as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula de incomunicabilidade; V - Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659.
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Sobre o regime da participao final nos aquestros, dispe o artigo 1.672 do Cdigo Civil, vejamos:
Art. 1.672. No regime de participao final nos aquestros, cada cnjuge possui patrimnio prprio, consoante disposto no artigo seguintes, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a titulo oneroso, na Constancia do casamento.
E ainda sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves (2010), ensina que,

Trata-se de um regime hbrido, pois durante o casamento aplicam-se as regras da separao total e, aps a sua dissoluo, as da comunho parcial. Nasce de conveno, dependendo, pois, de pacto antenupcial. Cada cnjuge possui patrimnio prprio, com direito, como visto, poca da dissoluo da sociedade conjugal, metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na Constancia do casamento. (GONALVES, 2010, p. 470).
O regime da separao de bens aquele em que cada cnjuge administra com exclusividade, o domnio e a posse de seus bens presentes e futuros, e a responsabilidade pelos dbitos anteriores e posteriores ao matrimnio. Para que os efeitos da separao de bens tenha validade, essencial sua estipulao em pacto antenupcial, exceto nos casos estipulados no artigo 1.641 do Cdigo Civil, vejamos:
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de sessenta anos; III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
Findamos por aqui as disposies sobre o casamento, adiante iremos analisar as formas de dissoluo da sociedade conjugal e tambm o inventrio, sob a ptica da Lei 11.441/07, seus requisitos e sua aplicabilidade nos cartrios.
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CAPTULO 2 A LEI 11.441/07 APLICADA AOS PROCESSOS DE SEPARAO, E DIVRCIO

2.1 Da Separao e do Divrcio Extrajudicial A Lei n 6.515/77 conservou do direito anterior a separao judicial por mtuo consentimento (art. 4) e a separao judicial pedida por um s dos cnjuges, com ndole de sano, com imputao ao outro de conduta desonrosa ou qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum (VENOSA, 2.010, p. 169). Visando racionalizar as atividades processuais e simplificar a vida jurdica dos cidados, bem como evitar uma indevida intromisso do Estado na vida privada, a Lei 11.441, de 4 de janeiro de 2.007, facultou a realizao das separaes, divrcios e partilhas consensuais por meio de escritura pblica lavrada em cartrio de notas, quando todos os interessados forem capazes e concordes com os termos do ajuste, afastando a obrigatoriedade do procedimento judicial. (GONALVES, 2010, p. 219). Antes da promulgao da Lei 11.441/07, os processos de dissoluo da sociedade conjugal, sejam eles, litigiosos ou consensuais, eram feitos apenas pela via judicial, fato este, que contribua para o a superlotao processual ocorrida nos cartrios judiciais. Analisemos agora, de que maneira ocorrem esses processos pela via extrajudicial ou administrativa como mencionam alguns doutrinadores. Vejamos o que diz a Lei 11.441/07:
LEI N 11.441, DE 4 DE JANEIRO DE 2007. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o Os arts. 982 e 983 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, passam a vigorar com a seguinte redao: Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil para o registro imobilirio. Pargrafo nico. O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de cada uma delas, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial. (NR) Art. 983. O processo de inventrio e partilha deve ser aberto dentro de 60 (sessenta) dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 12 (doze) meses subseqentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos, de ofcio ou a requerimento de parte.
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Pargrafo nico. (Revogado)(NR) Art. 2o O art. 1.031 da Lei no 5.869, de 1973 Cdigo de Processo Civil, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 1.031. A partilha amigvel, celebrada entre partes capazes, nos termos do art. 2.015 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil, ser homologada de plano pelo juiz, mediante a prova da quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas, com observncia dos arts. 1.032 a 1.035 desta Lei. Art. 3o A Lei no 5.869, de 1973 Cdigo de Processo Civil, passa a vigorar acrescida do seguinte art. 1.124-A: Art. 1.124-A. A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. 1o A escritura no depende de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. 2o O tabelio somente lavrar a escritura se os contratantes estiverem assistidos por advogado comum ou advogados de cada um deles, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial. 3o A escritura e demais atos notariais sero gratuitos queles que se declararem pobres sob as penas da lei. Art. 4o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 5o Revoga-se o pargrafo nico do art. 983 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.
O Conselho Nacional de Justia, visando esclarecer a maneira de aplicao da Lei acima, editou a resoluo n 35 de 24 de abril de 2.007, vide anexos . 2.2 Da Escritura Pblica de Separao, Divrcio e Extrajudicial Para que a separao ou o divrcio possam ser feitos atravs de Escritura Pblica devem estar presentes as seguintes condies: a) o consenso, ou seja, as partes devem estar de comum acordo, sobre os termos da referida escritura, caso contrrio, devem recorrer a via judicial; b) que as pessoas envolvidas no ato, sejam maiores e capazes; c) que no tenham filhos menores; d) assistncia de um advogado para cada parte ou advogados para ambos, e, d) que sejam observados os prazos legais. A escritura de separao ou divrcio extrajudicial poder ser lavrada nas dependncias de qualquer cartrio de notas, pois esta, no rege-se pela regra de competncia estabelecida nos processos judiciais. (DINIZ, 2010, p.318). Leciona Maria Helena Diniz (2010, p.330): A escritura de separao extrajudicial poder ser lavrada nas dependncias do tabelionato de notas, que dever ter, para tanto, uma sala reservada (CGJ-SP, concluso 5.1), para proporcionar maior privacidade, ms nada obsta
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a que seja levada a efeito, p. ex., no escritrio do advogado das partes, desde que na presena do tabelio. A separao, o divrcio e o inventrio extrajudicial devero ser feitos mediante consenso mtuo das partes, como exige a nova regra. No se admite, pois, que as partes compaream em cartrio demonstrando dvidas ou discutindo questes ainda pendentes. Caso isso o tabelio ser obrigado a recusar a lavratura da respectiva escritura, e dever encaminhas os conflitantes para a via judicial. O tabelio tambm poder se negar a lavrar a escritura, caso haja indcios de prejuzo a uma das partes ou em caso de dvidas sobre a declarao de vontade, fundamentando sua recusa por escrito. (art. 46, Res. 35, CNJ) Sobre a penso alimentcia, a partes devero consignar se haver ou no o pagamento de alimentos de um cnjuge para o outro. Caso haja, dever conter no corpo da escritura qual o montante mensal, e se este ser fixo ou correspondente a um percentual dos salrios do alimentante e, se haver critrio para a reduo, majorao ou exonerao. As partes devero ainda, decidir sobre a manuteno ou extino do uso do sobrenome do marido pela mulher. Mesmo que estes resolvam pela manuteno referido sobrenome, a mulher poder posteriormente, unilateralmente, solicitar a excluso do sobrenome do marido, mediante a escritura pblica de ratificao, com assistncia de advogado (art. 45, Res. 35, CNJ). Caso haja alterao do nome de algum dos consortes em razo da escritura de separao, divorcio ou restabelecimento da sociedade conjugal, o Oficial de Registro Civil dever anotar a alterao na certido de casamento de ambos, caso o registro do casamento tenha se dado em localizada diversa do domicilio dos cnjuges, o Oficial dever enviar a comunicao ao serventurio competente para a devida averbao. indispensvel a participao do advogado ou defensor pblico, devendo no caso do primeiro constar o nome, nmero de inscrio na OAB e sua assinatura, constar nos atos que envolvam a lei 11.441/07. Os consortes podero ser assistidas por um advogado para ambos, ou advogados diversos. O instrumento de procurao dispensvel, desde que o advogado comparea juntamente com as partes no ato de assinatura da escritura. Caso as partes compaream ao cartrio sem a presena do advogado, compete ao tabelio a recusa da lavratura da escritura, alertando as partes da necessidade da interveno do mesmo, sendo, contudo vedada sua indicao pelo serventurio, devendo este, encaminhar as partes OAB mais prxima ou a defensoria pblica.
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Ainda em relao interveno do advogado, o Conselho Federal da OAB editou o provimento n 118/07, vejamos:
Provimento n 118/ 2007: OAB Conselho Federal - Dispe sobre a aplicao da Lei n 11.441, de 04.01.2007, disciplinando as atividades profissionais dos advogados em escrituras pblicas de inventrios, partilhas, separaes e divrcios. O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, no uso das atribuies que lhe so conferidas pelo art. 54, V, da Lei n 8.906/94, tendo em vista as disposies da Lei n 11.441, de 4 de janeiro de 2007, e considerando o decidido nos autos da Proposio n 2007.31.00203-01, RESOLVE : Art. 1 Nos termos do disposto na Lei n 11.441, de 04.01.2007, indispensvel a interveno de advogado nos casos de inventrios, partilhas, separaes e divrcios por meio de escritura pblica, devendo constar do ato notarial o nome, o nmero de identidade e a assinatura dos profissionais. 1 Para viabilizar o exerccio profissional, prestando assessoria s partes, o advogado deve estar regulamente inscrito perante a Ordem dos Advogados do Brasil. 2 Constitui infrao disciplinar valer-se de agenciador de causas, mediante participao nos honorrios a receber, angariar ou captar causas, com ou sem interveno de terceiros, e assinar qualquer escrito para fim extrajudicial que no tenha feito, ou em que no tenha colaborado, sendo vedada a atuao de advogado que esteja direta ou indiretamente vinculado ao cartrio respectivo, ou a servio deste, e lcita a advocacia em causa prpria. Art. 2 Os Conselhos da OAB ou as Subsees podero, de ofcio ou por provocao de qualquer interessado, na forma do disposto no art. 50 da Lei n 8.906, de 04.07.1994, requisitar cpia de documentos a qualquer tabelionato, com a finalidade de exercer as atividades de fiscalizao do cumprimento deste Provimento. Art. 3 As Seccionais e Subsees divulgaro a mudana do regime jurdico institudo pela lei citada, sublinhando a necessidade da assistncia de advogado para a validade e eficcia do ato, podendo, para tanto, reivindicar s Corregedorias competentes que determinem a afixao, no interior dos Tabelionatos, de cartazes informativos sobre a assessoria que deve ser prestada por profissionais da advocacia, ficando proibida a indicao ou recomendao de nomes e a publicidade especfica de advogados nos recintos dos servios delegados. Art. 4 Os Conselhos Seccionais devero adaptar suas tabelas de honorrios, imediatamente, prevendo as atividades extrajudiciais tratadas neste Provimento. Art. 5 Os Conselhos Seccionais podero realizar interlocues com os Colgios Notariais, a fim de viabilizar, em conjunto, a divulgao do regime jurdico institudo pela lei citada. Art. 6 Este Provimento entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 7 de maio de 2007. Cezar Britto, Presidente.
A presena das partes dispensvel, caso o advogado apresente no ato da lavratura da escritura pblica, instrumento pblico de procurao constando as clusulas essenciais sobre a partilha, penso alimentcia e continuidade ou excluso do sobrenome do uso do sobrenome do marido pela mulher, a procurao neste caso, ter validade de no mximo trinta dias. No Estado de Mato Grosso do Sul em 2009, foram realizadas 4.545 separaes, sendo 52,45% na via extrajudicial e os outros 47,55% na via judicial, o que evidencia a aceitao da Lei 11.441/07 pela sociedade. (www.tjms.jus.br).
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Com o divrcio a diferena foi ainda maior, dos 4.800 divrcio realizados no Estado, 68,48% se realizaram na via extrajudicial, enquanto que apenas 31,52% pela via judicial. Essa maioria na procura pela via extrajudicial moderniza e desafoga o poder judicirio, sendo que o cidado resolve sua demanda, apenas com um advogado e um notrio. (www.tjms.jus.br) Segundo o presidente da Associao dos Notrios e Registradores de Mato Grosso do Sul, o Sr. Paulo Francisco Coimbra Pedra, a lei 11.441/07 representou um grande avano na vida das pessoas, pois em funo da demora, principalmente as pessoas de baixa renda realizavam apenas a separao de fato, sem oficializ-la. (www.tjms.jus.br) Nas palavras do professor e advogado especialista em Direito de Famlia, Marco Tlio Murano Garcia:
a populao enxerga como uma vantagem a possibilidade de divrcio em cartrio extrajudicial, pois se eliminam as formalidades de um processo judicial. A tendncia que mesmo os casais com filhos menores possam fazer o divrcio em mbito extrajudicial e resolver, em juzo, apenas as questes em desacordo. Por exemplo, se o casal concorda quanto aos termos da partilha, mas no quanto guarda, apenas a guarda ser discutida em mbito judicial e a partilha homologada em cartrio (http://www.tjms.jus.br/noticias/materia.php?cod=16411). Atualmente, existem a converso de separao em divrcio e o divrcio direto. Com a promulgao da Emenda Constitucional n 66, as partes no precisam esperar o prazo de um ano da separao prvia ou dois anos da separao de fato para entrarem com o divrcio, podendo este ser feito em apenas um dia. (GARCIA, 2.010, n p.).
Nas palavras do tabelio titular do 9 Servio Notarial e de Registro Civil da 2 Circunscrio da cidade de Campo Grande/MS, Gustavo Barbosa dos Santos Pereira:
basta que o tabelio confira a documentao apresentada e lavre a escritura, para que a separao seja realizada no ato. No caso do divrcio, o procedimento ainda mais rpido. Inclusive para se fazer um inventrio, em que necessria a apresentao de mais documentos, a certido pode ser emitida em no mximo uma semana..
2.2.1 Do Valor das Escrituras de Separao e Divrcio
O valor das escrituras de separao e divorcio consensuais no podem ser fixados com porcentagem sobre o valor do negcio jurdico objeto dos servios notariais e de registro (Art. 3, III da Lei n 10.169 de 2.000). Caso as partes no dispuserem de condio financeira para o pagamento do valor da escritura decorrente da Lei 11.441/07, estes tero direito gratuidade prevista no referido diploma, desde que faam uma declarao de que no possuem condies de arcar com os emolumentos, ainda que sejam assistidas por advogado constitudo.
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Em Mato Grosso do Sul o valor dos emolumentos cobrados pelos servios prestados pelos cartrios, so regulados pela Lei estadual n 3003 de 07 de junho de 2.005, recentemente alterada pelo Provimento n 38 de 1 de julho de 2.010. Uma escritura em que A se separa de B, se no existirem bens para serem partilhados, as partes pagaro a titulo de emolumentos para o cartrio, j contando a lavratura e averbao da referida escritura o valor de R$149,60, um valor considerado irrisrio, se levarmos em considerao que as partes podem resolver sua situao em mdia de um dia. (Lei 3003/05) recomendvel que o tabelio redija trs traslados da escritura, sendo um para cada consorte e outro para o oficial de registro civil de casamento.(LUZ, 2.007, p. 24).
2.2.2 Dos Impostos Incidentes nos Atos Relativos Lei 11.441/07
Vrios impostos podem incidir nos atos envolvendo a Lei 11.441/07. O imposto decorrente do inventrio denomina-se, imposto sobre transmisso causa mortis, sendo a competncia para exigir tal imposto, dos Estados e do Distrito Federal, conforme o art. 155, inciso I, da Constituio Federal (vide art. 155, I, CF). Contudo, o ITCMD no o nico imposto passvel de incidncia nas escrituras de separao, divrcio. Podero incidir tambm o imposto sobre transmisso gratuita inter vivos (doao), que possui a sigla ITCMD: imposto sobre transmisso causa mortis e doao, e o ITBI (Imposto de Transmisso de Bens Imveis). O ITCMD de competncia dos Estados e do Distrito Federal, nos termos do mesmo artigo da Constituio Federal supracitado, e incide nas hipteses de renncia translativa, que a renncia em favor de determinada pessoa; renncia abdicativa: aquela feita ao monte mor, ou seja, sem beneficiar algum herdeiro ou terceiro interessado. O aspecto temporal deste imposto ocorre no momento em que a transmisso concretizada, seja pela morte ou por doao. A cada transmisso,ocorre um fato gerador deste imposto, mesmo que acontea no mesmo ano. (ICHIHARA, 2009, p. 285). Sobre o imposto sobre transmisso de bens, imveis e direitos inter vivos, com a sigla ITBI, leciona Ichihara (2009, p. 285):
a materialidade deste imposto a transmisso inter vivos a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, e os bens imveis podero ser por natureza, como no caso do terreno, bem como a construo feita com a juno de bens mveis (tijolos, cimento, madeiras, areia, cal etc.), que acaba tornando-se um imvel por acesso fsica (casa, apartamento etc.). Incide, tambm, sobre cesso de direitos, por exemplo, algum que possui um imvel financiado pelo BNH, transfere os direitos a terceiro; sobre esta cesso de direitos, poder haver incidncia deste imposto.
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Nas hipteses acima, haver, primeiramente, a incidncia do imposto causa mortis pela transmisso dos bens ao herdeiro e, aps, a incidncia do imposto sobre a transmisso inter vivos, gratuita ou onerosa. Em relao s partilhas decorrentes de separao ou divrcio, no haver incidncia de imposto algum, caso cada um dos cnjuges fique com a metade ideal do patrimnio comum, tratando-se apenas de um ato declaratrio da propriedade, caso contrrio incidira sobre o ato o ITBI, este imposto de competncia municipal e do Distrito Federal.
2.2.3 Da Escritura de Inventrio e Partilha
Graas a alterao promovida pela Lei 11.441/07, foram admitidos o inventrio e a partilha atravs de escritura pblica. Para usufruir deste benefcio, o autor da herana no pode ter deixado testamento, todos os interessados devem ser capazes e concordes, no podendo haver menores envolvidos e por fim, a presena do advogado se faz indispensvel para a concretizao do ato. (KOLLET, 2008, p.88). A escritura pblica de inventrio e partilha no se submete regra de competncia estabelecida no CPC, sendo assim, livre a escolha do tabelio de notas, qualquer que seja o domiclio das partes ou mesmo, o lugar de localizao dos bens objetos do inventrio, no entanto, o registro da citada escritura dever obrigatoriamente, ocorrer na serventia da Comarca onde for localizado o imvel. Na formalizao do inventrio por meio de escritura pblica, dever constar no referido instrumento os requisitos comuns para o ato, quais sejam, data e local do bito do de cujus, nome, nacionalidade, estado civil, profisso, domiclio e residncia das partes e escolha do inventariante. Alm do reconhecimento da capacidade e da identidade das partes e de quantos hajam comparecido ao ato, o tabelio dever exigir prova documental que comprove o vnculo de parentesco, como certides de nascimento e casamento. Para os conviventes, bastar apenas a declarao da existncia da unio estvel. O tabelio dever se atentar sobre a quitao ou parcelamento dos impostos decorrentes do inventrio, quais sejam o ITCM ou ITCMD (este ultimo caso haja doao) de 4% sobre o valor dos bens objetos da partilha, ITBI (Imposto sobre Transmisso de bens
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imveis), no caso de haver cesso de direitos hereditrios, e no caso de casas ou terrenos, o IPTU (Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana). Nas palavras de Ichihara (2009, p. 284):
O ITBI, cuja competncia dos municpios, decorre da subdiviso do antigo imposto sobre transmisso a qualquer ttulo, de bens imveis, que era previsto no art. 23, I, da Constituio anterior, como de competncia exclusiva do Estado e do Distrito Federal.
A competncia para cobrar o IPTU e o ITBI dos municpios, e a estes caber legislar sobre referido imposto, no que se refere a sua alquota, esta poder ser progressiva ou no. O sistema tributrio do Municpio de Paranaba, regido pela Lei Complementar n 012 de 20 de Dezembro de 2.001 em seu artigo 23 e 53, inciso I, sobre a incidncia do IPTU e do ITBI respectivamente, vejamos:
[...] Art. 23. Constitui fato gerador do Imposto Predial e Territorial Urbano IPTU a propriedade, o domiclio til ou a posse de bem imvel, edificado ou no, localizado na zona urbana do Municpio. [...] Art. 53. O imposto sobre Transmisso Inter Vivos de Bens Imveis e de Direitos Reais sobre eles tem como fato gerador: I. A transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso: a) De bens imveis, por natureza ou acesso fsica; b) De direitos reais sobre bens imveis, exceto os de garantia e as servides;
Nas partilhas decorrentes de separao ou divrcio, no haver incidncia de imposto, desde que cada um dos cnjuges fique com a metade ideal do patrimnio comum, tratando-se de um ato de simples declarao da propriedade. Contudo, se houver partilha, cuja os bens partilhados um dos consortes exceder mais de 50% da parte do outro cnjuge, haver neste caso, a incidncia do imposto sobre transmisso inter vivos gratuita ou onerosa, caso exista compensao pecuniria. Os impostos decorrentes dos atos de transmisso causa mortis e doao devem ser recolhidos no Estado onde se localizarem os imveis, contudo, as partes optem por lavrar a escritura em Estado diverso de onde se localizarem os imveis, podero estes recolherem os impostos no dia em que levarem o instrumento registro na serventia competente. As escrituras, cujos bens se localizarem no Estado de Mato Grosso do Sul, e que forem lavradas no citado Estado, devem constar em seu corpo a quitao dos impostos devidos, sob pena da referida escritura ser devolvida ao tabelio que a lavrou para que seja efetuada sua retificao, para que conste o pagamento dos impostos citados anteriormente.
2.2.4 As Partes da Escritura de Inventrio e Partilha
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O artigo 982 do Cdigo de Processo Civil enfatiza que as partes devem ser plenamente capazes e concordes, vejamos:
Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual consistir ttulo hbil para o registro imobilirio.
Como podemos observar, para que o inventrio e a partilha possam ser realizados pela via extrajudicial, as partes devem ser todos capazes e estar de comum acordo sobre os seus termos. A capacidade exigida decorre da maioridade e inexistncia de uma das causas previstas nos artigos 3, I, II e III, 4 do Cdigo Civil, verbis:
Art. 3 so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de dezesseis anos; II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a pratica desses atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou a maneira de os exercer: I os maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos; II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV os prdigos.
Alm do reconhecimento da capacidade e da identidade das partes e de quantos hajam comparecido no ato, o tabelio deve exigir prova documental do vnculo de parentesco, como, como certides de casamento e nascimento. Para o companheiro, cuja incluso na sucesso reconhecida pelo artigo 1.790 do Cdigo Civil, bastar declarao de existncia da unio estvel, com anuncia expressa dos herdeiros e interessados na herana. Nas palavras do Dr. Fbio Francisco Esteves:
A nova lei simplifica procedimentos, desafoga o judicirio e quanto a ser considerada um instrumento que fomenta as separaes e destruio das famlias, tudo isso uma falcia, nenhuma famlia sobrevive em razo apenas de vnculo formal.
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CONSIDERAES FINAIS
O casamento, assim como todas as formas de relacionamento existentes na sociedade, no ficou ileso transformaes ocorridas no ordenamento jurdico. Outrora considerado um sacramento indissolvel, hoje pode ser dissolvido sem a necessidade da ocorrncia de grave violao dos deveres conjugais e ainda, sem a interveno judicial, isto , por meio da lavratura de escritura pblica de separao ou divorcio. O aumento exagerado de aes protocoladas todos os anos junto ao Poder Judiciario, tem exigido dos legisladores a elaborao de normas capazes de assegurar a mxima eficcia para que foram criadas, com o intuito de garantir a maior celeridade processual e reduzir o nmero de aes protocoladas. Foi nessa ptica que foi elaborada a Lei 11.441/07, com o intuito de retirar do Poder Judicirio aquelas aes em que desnecessria a interveno do magistrado, ante o consenso das partes e a ausncia de interesses de menores e incapazes para serem tutelados, possibilitando a realizao de inventrios, partilhas, separaes e divrcios por meio da lavratura de escrituras pblicas e sem a necessidade de homologao judicial para que se produzam seus efeitos. Embora se trate de uma norma que transfere a competncia, antes exclusiva do Poder Judicirio, aos cartrios, o magistrado no pode, ao receber uma ao que se enquadra nos dispositivos contidos na lei acima, deixe de apreci-la, isso, por causa da garantia da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV da Constituio Federal do Brasil). Os presente trabalho tem a tarefa de mostrar como o funcionamento da Lei 11.441/07 no cotidiano dos cartrios, seus requisitos e se a mesma esta contribuindo para o efetivo descongestionamento do poder judicirio. Foi observada a celeridade imposta pela referida lei e como ela vem sendo aplicada no Estado de Mato Grosso do Sul. De acordo com os dados obtidos, podemos concluir que no Estado de Mato Grosso do Sul a Lei 11.441/07 atingiu seus objetivos, pois a realizao de separaes, divrcios e inventrios por escritura pblica, foi bem maior que na via judicial, mesmo com a relutncia de alguns advogados e defensores pblico em utilizar o procedimento judicial. Explanamos tambm a necessidade das serventias de se adaptarem intelectualmente, com a preparao de seus funcionrios para oferecerem um atendimento de qualidade para as pessoas que procuram os cartrios para resolverem sua situao perante a lei.
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Mas no apenas intelectualmente que os cartrios devem de adaptar, devem faz-lo tambm fisicamente, na construo de salas prprias para receber aqueles que procuram a serventia, com a finalidade de realizar sua separao ou divorcio, pois esses dois casos constituem segredo de justia e as partes se sentem constrangidas, quando atendidas no balco, na presena de outras pessoas. Nos anexos foram colocados modelos de escrituras de separao, divorcio e inventario, para uma melhor compreenso de tudo que foi explanado no presente trabalho.
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REFERNCIAS
. CENEVIVA, Walter. Lei dos registros pblicos comentada. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. COULANGES, Fustel. A cidade antiga. So Paulo: Martin Claret. V. 2. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: Direito de famlia. 24. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2009. V.5. FIUZA, Cesar. Direito civil: curso completo. 14. ed. Belo Horizonte: Del Rey. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Saraiva. 2010. V. 6. ICHIHARA, Yoshiaki. Direito tributrio. 16. ed. amp. So Paulo: Atlas, 2009. KOLLET, Ricardo Guimares. Manual do tabelio de notas para concursos e profissionais. Rio de Janeiro: Forense, 2008. LUZ, Valdemar P. da. Dissoluo do casamento: separao e divrcio judicial e extrajudicial (Dissoluo por escritura pblica, Lei n 11.441/07, de 04.01.07). Florianpolis: Conceito, 2007. MOTTA, Carlos Alberto. Manual prtico dos tabelies. 10 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2009. PARIZATTO, Joo Roberto. Inventrio e partilha separao e divrcio consensual extrajudicial e judicial. 7. ed.So Paulo: Parizatto, 2008. PINHO, Ruy Rebello. Separao, divrcio e inventrio em cartrio: Aspectos jurdicos e prticos da nova lei 11.441/07. So Paulo: Quartier Latin, 2008. SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Cdigo Civil comentado: coordenador at 5.ed. Ricardo Fiza. 8. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010. VADE MECUM. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes. 7. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2010. V. VI.
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ANEXOS
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ANEXO A - RESOLUO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA
A PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, no uso de suas atribuies constitucionais e regimentais, e tendo em vista o disposto no art. 19, I, do Regimento Interno deste Conselho, e Considerando que a aplicao da Lei n 11.441/2007 tem gerado muitas divergncias; Considerando que a finalidade da referida lei foi tornar mais geis e menos onerosos os atos a que se refere e, ao mesmo tempo, descongestionar o Poder Judicirio; Considerando a necessidade de adoo de medidas uniformes quanto aplicao da Lei n 11.441/2007 em todo o territrio nacional, com vistas a prevenir e evitar conflitos; Considerando as sugestes apresentadas pelos Corregedores-Gerais de Justia dos Estados e do Distrito Federal em reunio promovida pela Corregedoria Nacional de Justia; Considerando que, sobre o tema, foram ouvidos o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e a Associao dos Notrios e Registradores do Brasil; RESOLVE: SEO DISPOSIES DE CARTER GERAL I
Art. 1 Para a lavratura dos atos notariais de que trata a Lei n 11.441/07, livre a escolha do tabelio de notas, no se aplicando as regras de competncia do Cdigo de Processo Civil. Art. 2 facultada aos interessados a opo pela via judicial ou extrajudicial; podendo ser solicitada, a qualquer momento, a suspenso, pelo prazo de 30 dias, ou a desistncia da via judicial, para promoo da via extrajudicial. Art. 3 As escrituras pblicas de inventrio e partilha, separao e divrcio consensuais no dependem de homologao judicial e so ttulos hbeis para o registro civil e o registro imobilirio, para a transferncia de bens e direitos, bem como para promoo de todos os atos necessrios materializao das transferncias de bens e levantamento de valores (DETRAN, Junta Comercial, Registro Civil de Pessoas Jurdicas, instituies financeiras, companhias telefnicas, etc.) Art. 4 O valor dos emolumentos dever corresponder ao efetivo custo e adequada e suficiente remunerao dos servios prestados, conforme estabelecido no pargrafo nico do art. 1 da Lei n 10.169/2000, observando-se, quanto a sua fixao, as regras previstas no art. 2 da citada lei.
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Art. 5 vedada a fixao de emolumentos em percentual incidente sobre o valor do negcio jurdico objeto dos servios notariais e de registro (Lei n 10.169, de 2000, art. 3, inciso II). Art. 6 A gratuidade prevista na Lei n 11.441/07 compreende as escrituras de inventrio, partilha, separao e divrcio consensuais. Art. 7 Para a obteno da gratuidade de que trata a Lei n 11.441/07, basta a simples declarao dos interessados de que no possuem condies de arcar com os emolumentos, ainda que as partes estejam assistidas por advogado constitudo. Art. 8 necessria a presena do advogado, dispensada a procurao, ou do defensor pblico, na lavratura das escrituras decorrentes da Lei 11.441/07, nelas constando seu nome e registro na OAB. Art. 9 vedada ao tabelio a indicao de advogado s partes, que devero comparecer para o ato notarial acompanhadas de profissional de sua confiana. Se as partes no dispuserem de condies econmicas para contratar advogado, o tabelio dever recomendar-lhes a Defensoria Pblica, onde houver, ou, na sua falta, a Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil. Art. 10. desnecessrio o registro de escritura pblica decorrente da Lei n 11.441/2007 no Livro "E" de Ofcio de Registro Civil das Pessoas Naturais, entretanto, o Tribunal de Justia dever promover, no prazo de 180 dias, medidas adequadas para a unificao dos dados que concentrem as informaes dessas escrituras no mbito estadual, possibilitando as buscas, preferencialmente, sem nus para o interessado. SEO II DISPOSIES REFERENTES AO INVENTRIO E PARTILHA Art 11. obrigatria a nomeao de interessado, na escritura pblica de inventrio e partilha, para representar o esplio, com poderes de inventariante, no cumprimento de obrigaes ativas ou passivas pendentes, sem necessidade de seguir a ordem prevista no art. 990 do Cdigo de Processo Civil. Art. 12. Admitem-se inventrio e partilha extrajudiciais com vivo(a) ou herdeiro(s) capazes, inclusive por emancipao, representado(s) por procurao formalizada por instrumento pblico com poderes especiais, vedada a acumulao de funes de mandatrio e de assistente das partes. Art. 13. A escritura pblica pode ser retificada desde que haja o consentimento de todos os interessados. Os erros materiais podero ser corrigidos, de ofcio ou mediante requerimento de qualquer das partes, ou de seu procurador, por averbao margem do ato notarial ou, no havendo espao, por escriturao prpria lanada no livro das escrituras pblicas e anotao remissiva. Art. 14. Para as verbas previstas na Lei n 6.858/80, tambm admissvel a escritura pblica de inventrio e partilha. Art. 15. O recolhimento dos tributos incidentes deve anteceder a lavratura da escritura. Art. 16. possvel a promoo de inventrio extrajudicial por cessionrio de direitos hereditrios, mesmo na hiptese de cesso de parte do acervo, desde que todos os herdeiros estejam presentes e concordes.
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Art. 17. Os cnjuges dos herdeiros devero comparecer ao ato de lavratura da escritura pblica de inventrio e partilha quando houver renncia ou algum tipo de partilha que importe em transmisso, exceto se o casamento se der sob o regime da separao absoluta. Art. 18. O(A) companheiro(a) que tenha direito sucesso parte, observada a necessidade de ao judicial se o autor da herana no deixar outro sucessor ou no houver consenso de todos os herdeiros, inclusive quanto ao reconhecimento da unio estvel. Art. 19. A meao de companheiro(a) pode ser reconhecida na escritura pblica, desde que todos os herdeiros e interessados na herana, absolutamente capazes, estejam de acordo. Art. 20. As partes e respectivos cnjuges devem estar, na escritura, nomeados e qualificados (nacionalidade; profisso; idade; estado civil; regime de bens; data do casamento; pacto antenupcial e seu registro imobilirio,se houver; nmero do documento de identidade; nmero de inscrio no CPF/MF; domiclio e residncia). Art. 21. A escritura pblica de inventrio e partilha conter a qualificao completa do autor da herana; o regime de bens do casamento; pacto antenupcial e seu registro imobilirio, se houver; dia e lugar em que faleceu o autor da herana; data da expedio da certido de bito; livro, folha, nmero do termo e unidade de servio em que consta o registro do bito; e a meno ou declarao dos herdeiros de que o autor da herana no deixou testamento e outros herdeiros, sob as penas da lei. Art. 22. Na lavratura da escritura devero ser apresentados os seguintes documentos: a) certido de bito do autor da herana; b) documento de identidade oficial e CPF das partes e do autor da herana; c) certido comprobatria do vnculo de parentesco dos herdeiros; d) certido de casamento do cnjuge sobrevivente e dos herdeiros casados e pacto antenupcial, se houver; e) certido de propriedade de bens imveis e direitos a eles relativos; f) documentos necessrios comprovao da titularidade dos bens mveis e direitos, se houver; g) certido negativa de tributos; e h) Certificado de Cadastro de Imvel Rural - CCIR, se houver imvel rural a ser partilhado. Art. 23. Os documentos apresentados no ato da lavratura da escritura devem ser originais ou em cpias autenticadas, salvo os de identidade das partes, que sempre sero originais. Art. 24. A escritura pblica dever fazer meno aos documentos apresentados. Art. 25. admissvel a sobrepartilha por escritura pblica, ainda que referente a inventrio e partilha judiciais j findos, mesmo que o herdeiro, hoje maior e capaz, fosse menor ou incapaz ao tempo do bito ou do processo judicial. Art. 26. Havendo um s herdeiro, maior e capaz, com direito totalidade da herana, no haver partilha, lavrando-se a escritura de inventrio e adjudicao dos bens. Art. 27. A existncia de credores do esplio no impedir a realizao do inventrio e partilha, ou adjudicao, por escritura pblica. Art. 28. admissvel inventrio negativo por escritura pblica. Art. 29. vedada a lavratura de escritura pblica de inventrio e partilha referente a bens localizados no exterior. Art. 30. Aplica-se a Lei n. 11.441/07 aos casos de bitos ocorridos antes de sua vigncia. Art. 31. A escritura pblica de inventrio e partilha pode ser lavrada a qualquer tempo, cabendo ao tabelio fiscalizar o recolhimento de eventual multa, conforme previso em legislao tributria estadual e distrital especficas.
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Art. 32. O tabelio poder se negar a lavrar a escritura de inventrio ou partilha se houver fundados indcios de fraude ou em caso de dvidas sobre a declarao de vontade de algum dos herdeiros, fundamentando a recusa por escrito. SEO III DISPOSIES COMUNS SEPARAO E DIVRCIO CONSENSUAIS Art. 33. Para a lavratura da escritura pblica de separao e de divrcio consensuais, devero ser apresentados: a) certido de casamento; b) documento de identidade oficial e CPF/MF; c) pacto antenupcial, se houver; d) certido de nascimento ou outro documento de identidade oficial dos filhos absolutamente capazes, se houver; e) certido de propriedade de bens imveis e direitos a eles relativos; e f) documentos necessrios comprovao da titularidade dos bens mveis e direitos, se houver. Art. 34. As partes devem declarar ao tabelio, no ato da lavratura da escritura, que no tm filhos comuns ou, havendo, que so absolutamente capazes, indicando seus nomes e as datas de nascimento. Art. 35. Da escritura, deve constar declarao das partes de que esto cientes das conseqncias da separao e do divrcio, firmes no propsito de pr fim sociedade conjugal ou ao vnculo matrimonial, respectivamente, sem hesitao, com recusa de reconciliao. Art. 36. O comparecimento pessoal das partes dispensvel lavratura de escritura pblica de separao e divrcio consensuais, sendo admissvel ao(s) separando(s) ou ao(s) divorciando(s) se fazer representar por mandatrio constitudo, desde que por instrumento pblico com poderes especiais, descrio das clusulas essenciais e prazo de validade de trinta dias. Art. 37. Havendo bens a serem partilhados na escritura, distinguir-se- o que do patrimnio individual de cada cnjuge, se houver, do que do patrimnio comum do casal, conforme o regime de bens, constando isso do corpo da escritura. Art. 38. Na partilha em que houver transmisso de propriedade do patrimnio individual de um cnjuge ao outro, ou a partilha desigual do patrimnio comum, dever ser comprovado o recolhimento do tributo devido sobre a frao transferida. Art. 39. A partilha em escritura pblica de separao e divrcio consensuais far-se- conforme as regras da partilha em inventrio extrajudicial, no que couber. Art. 40. O traslado da escritura pblica de separao e divrcio consensuais ser apresentado ao Oficial de Registro Civil do respectivo assento de casamento, para a averbao necessria, independente de autorizao judicial e de audincia do Ministrio Pblico. Art. 41. Havendo alterao do nome de algum cnjuge em razo de escritura de separao, restabelecimento da sociedade conjugal ou divrcio consensuais, o Oficial de Registro Civil que averbar o ato no assento de casamento tambm anotar a alterao no respectivo assento de nascimento, se de sua unidade, ou, se de outra, comunicar ao Oficial competente para a necessria anotao. Art. 42. No h sigilo nas escrituras pblicas de separao e divrcio consensuais. Art. 43. Na escritura pblica deve constar que as partes foram orientadas sobre a necessidade de apresentao de seu traslado no registro civil do assento de casamento, para a averbao devida.
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Art. 44. admissvel, por consenso das partes, escritura pblica de retificao das clusulas de obrigaes alimentares ajustadas na separao e no divrcio consensuais. Art. 45. A escritura pblica de separao ou divrcio consensuais, quanto ao ajuste do uso do nome de casado, pode ser retificada mediante declarao unilateral do interessado na volta ao uso do nome de solteiro, em nova escritura pblica, com assistncia de advogado. Art. 46. O tabelio poder se negar a lavrar a escritura de separao ou divrcio se houver fundados indcios de prejuzo a um dos cnjuges ou em caso de dvidas sobre a declarao de vontade, fundamentando a recusa por escrito. SEO IV DISPOSIES REFERENTES SEPARAO CONSENSUAL Art. 47. So requisitos para lavratura da escritura pblica de separao consensual: a) um ano de casamento; b) manifestao da vontade espontnea e isenta de vcios em no mais manter a sociedade conjugal e desejar a separao conforme as clusulas ajustadas; c) ausncia de filhos menores no emancipados ou incapazes do casal; e d) assistncia das partes por advogado, que poder ser comum. Art. 48. O restabelecimento de sociedade conjugal pode ser feito por escritura pblica, ainda que a separao tenha sido judicial. Neste caso, necessria e suficiente a apresentao de certido da sentena de separao ou da averbao da separao no assento de casamento. Art. 49. Em escritura pblica de restabelecimento de sociedade conjugal, o tabelio deve: a) fazer constar que as partes foram orientadas sobre a necessidade de apresentao de seu traslado no registro civil do assento de casamento, para a averbao devida; b) anotar o restabelecimento margem da escritura pblica de separao consensual, quando esta for de sua serventia, ou, quando de outra, comunicar o restabelecimento, para a anotao necessria na serventia competente; e c) comunicar o restabelecimento ao juzo da separao judicial, se for o caso. Art. 50. A sociedade conjugal no pode ser restabelecida com modificaes. Art. 51. A averbao do restabelecimento da sociedade conjugal somente poder ser efetivada depois da averbao da separao no registro civil, podendo ser simultneas. SEO V DISPOSIES REFERENTES AO DIVRCIO CONSENSUAL Art. 52. Os cnjuges separados judicialmente, podem, mediante escritura pblica, converter a separao judicial ou extrajudicial em divrcio, mantendo as mesmas condies ou alterando-as. Nesse caso, dispensvel a apresentao de certido atualizada do processo judicial, bastando a certido da averbao da separao no assento do casamento. Redao dada pelo Plenrio do Conselho Nacional de Justia, na 112 Sesso Ordinria, de 14 de setembro de 2010, no julgamento do Pedido de Providncias n 000506032.2010.2.00.0000. Art. 53. Revogado. Art. 54. Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao. Ministra Ellen Gracie Presidente
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RESOLUO N 35, DE 24 DE ABRIL DE 2007. Disciplina a aplicao da Lei n 11.441/07 pelos servios notariais e de registro. A PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, no uso de suas atribuies constitucionais e regimentais, e tendo em vista o disposto no art. 19, I, do Regimento Interno deste Conselho, e Considerando que a aplicao da Lei n 11.441/2007 tem gerado muitas divergncias; Considerando que a finalidade da referida lei foi tornar mais geis e menos onerosos os atos a que se refere e, ao mesmo tempo, descongestionar o Poder Judicirio; Considerando a necessidade de adoo de medidas uniformes quanto aplicao da Lei n 11.441/2007 em todo o territrio nacional, com vistas a prevenir e evitar conflitos; Considerando as sugestes apresentadas pelos Corregedores-Gerais de Justia dos Estados e do Distrito Federal em reunio promovida pela Corregedoria Nacional de Justia; Considerando que, sobre o tema, foram ouvidos o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e a Associao dos Notrios e Registradores do Brasil; RESOLVE: SEO I DISPOSIES DE CARTER GERAL Art. 1 Para a lavratura dos atos notariais de que trata a Lei n 11.441/07, livre a escolha do tabelio de notas, no se aplicando as regras de competncia do Cdigo de Processo Civil. Art. 2 facultada aos interessados a opo pela via judicial ou extrajudicial; podendo ser solicitada, a qualquer momento, a suspenso, pelo prazo de 30 dias, ou a desistncia da via judicial, para promoo da via extrajudicial. Art. 3 As escrituras pblicas de inventrio e partilha, separao e divrcio consensuais no dependem de homologao judicial e so ttulos hbeis para o registro civil e o registro imobilirio, para a transferncia de bens e direitos, bem como para promoo de todos os atos necessrios materializao das transferncias de bens e levantamento de valores (DETRAN, Junta Comercial, Registro Civil de Pessoas Jurdicas, instituies financeiras, companhias telefnicas, etc.) Art. 4 O valor dos emolumentos dever corresponder ao efetivo custo e adequada e suficiente remunerao dos servios prestados, conforme estabelecido no pargrafo nico do art. 1 da Lei n 10.169/2000, observando-se, quanto a sua fixao, as regras previstas no art. 2 da citada lei. Art. 5 vedada a fixao de emolumentos em percentual incidente sobre o valor do negcio jurdico objeto dos servios notariais e de registro (Lei n 10.169, de 2000, art. 3, inciso II). Art. 6 A gratuidade prevista na Lei n 11.441/07 compreende as escrituras de inventrio, partilha, separao e divrcio consensuais. Art. 7 Para a obteno da gratuidade de que trata a Lei n 11.441/07, basta a simples declarao dos interessados de que no possuem condies de arcar com os emolumentos, ainda que as partes estejam assistidas por advogado constitudo. Art. 8 necessria a presena do advogado, dispensada a procurao, ou do defensor pblico, na lavratura das escrituras decorrentes da Lei 11.441/07, nelas constando seu nome e registro na OAB. Art. 9 vedada ao tabelio a indicao de advogado s partes, que devero comparecer para o ato notarial acompanhadas de profissional de sua confiana. Se as partes no dispuserem de condies econmicas para contratar advogado, o tabelio dever recomendar-lhes a Defensoria Pblica, onde houver, ou, na sua falta, a Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil. Art. 10. desnecessrio o registro de escritura pblica decorrente da Lei n 11.441/2007 no Livro "E" de Ofcio de Registro Civil das Pessoas Naturais, entretanto, o Tribunal de Justia
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dever promover, no prazo de 180 dias, medidas adequadas para a unificao dos dados que concentrem as informaes dessas escrituras no mbito estadual, possibilitando as buscas, preferencialmente, sem nus para o interessado. SEO II DISPOSIES REFERENTES AO INVENTRIO E PARTILHA Art 11. obrigatria a nomeao de interessado, na escritura pblica de inventrio e partilha, para representar o esplio, com poderes de inventariante, no cumprimento de obrigaes ativas ou passivas pendentes, sem necessidade de seguir a ordem prevista no art. 990 do Cdigo de Processo Civil. Art. 12. Admitem-se inventrio e partilha extrajudiciais com vivo(a) ou herdeiro(s) capazes, inclusive por emancipao, representado(s) por procurao formalizada por instrumento pblico com poderes especiais, vedada a acumulao de funes de mandatrio e de assistente das partes. Art. 13. A escritura pblica pode ser retificada desde que haja o consentimento de todos os interessados. Os erros materiais podero ser corrigidos, de ofcio ou mediante requerimento de qualquer das partes, ou de seu procurador, por averbao margem do ato notarial ou, no havendo espao, por escriturao prpria lanada no livro das escrituras pblicas e anotao remissiva. Art. 14. Para as verbas previstas na Lei n 6.858/80, tambm admissvel a escritura pblica de inventrio e partilha. Art. 15. O recolhimento dos tributos incidentes deve anteceder a lavratura da escritura. Art. 16. possvel a promoo de inventrio extrajudicial por cessionrio de direitos hereditrios, mesmo na hiptese de cesso de parte do acervo, desde que todos os herdeiros estejam presentes e concordes. Art. 17. Os cnjuges dos herdeiros devero comparecer ao ato de lavratura da escritura pblica de inventrio e partilha quando houver renncia ou algum tipo de partilha que importe em transmisso, exceto se o casamento se der sob o regime da separao absoluta. Art. 18. O(A) companheiro(a) que tenha direito sucesso parte, observada a necessidade de ao judicial se o autor da herana no deixar outro sucessor ou no houver consenso de todos os herdeiros, inclusive quanto ao reconhecimento da unio estvel. Art. 19. A meao de companheiro(a) pode ser reconhecida na escritura pblica, desde que todos os herdeiros e interessados na herana, absolutamente capazes, estejam de acordo. Art. 20. As partes e respectivos cnjuges devem estar, na escritura, nomeados e qualificados (nacionalidade; profisso; idade; estado civil; regime de bens; data do casamento; pacto antenupcial e seu registro imobilirio, se houver; nmero do documento de identidade; nmero de inscrio no CPF/MF; domiclio e residncia). Art. 21. A escritura pblica de inventrio e partilha conter a qualificao completa do autor da herana; o regime de bens do casamento; pacto antenupcial e seu registro imobilirio, se houver; dia e lugar em que faleceu o autor da herana; data da expedio da certido de bito; livro, folha, nmero do termo e unidade de servio em que consta o registro do bito; e a meno ou declarao dos herdeiros de que o autor da herana no deixou testamento e outros herdeiros, sob as penas da lei. Art. 22. Na lavratura da escritura devero ser apresentados os seguintes documentos: a) certido de bito do autor da herana; b) documento de identidade oficial e CPF das partes e do autor da herana; c) certido comprobatria do vnculo de parentesco dos herdeiros; d) certido de casamento do cnjuge sobrevivente e dos herdeiros casados e pacto antenupcial, se houver; e) certido de propriedade de bens imveis e direitos a eles relativos; f) documentos necessrios comprovao da titularidade dos bens mveis e direitos, se houver; g) certido negativa de tributos; e h) Certificado de Cadastro de Imvel Rural CCIR, se houver imvel rural a ser partilhado.
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Art. 23. Os documentos apresentados no ato da lavratura da escritura devem ser originais ou em cpias autenticadas, salvo os de identidade das partes, que sempre sero originais. Art. 24. A escritura pblica dever fazer meno aos documentos apresentados. Art. 25. admissvel a sobrepartilha por escritura pblica, ainda que referente a inventrio e partilha judiciais j findos, mesmo que o herdeiro, hoje maior e capaz, fosse menor ou incapaz ao tempo do bito ou do processo judicial. Art. 26. Havendo um s herdeiro, maior e capaz, com direito totalidade da herana, no haver partilha, lavrando-se a escritura de inventrio e adjudicao dos bens. Art. 27. A existncia de credores do esplio no impedir a realizao do inventrio e partilha, ou adjudicao, por escritura pblica. Art. 28. admissvel inventrio negativo por escritura pblica. Art. 29. vedada a lavratura de escritura pblica de inventrio e partilha referente a bens localizados no exterior. Art. 30. Aplica-se a Lei n. 11.441/07 aos casos de bitos ocorridos antes de sua vigncia. Art. 31. A escritura pblica de inventrio e partilha pode ser lavrada a qualquer tempo, cabendo ao tabelio fiscalizar o recolhimento de eventual multa, conforme previso em legislao tributria estadual e distrital especficas. Art. 32. O tabelio poder se negar a lavrar a escritura de inventrio ou partilha se houver fundados indcios de fraude ou em caso de dvidas sobre a declarao de vontade de algum dos herdeiros, fundamentando a recusa por escrito. SEOIII DISPOSIES COMUNS SEPARAO E DIVRCIO CONSENSUAIS Art. 33. Para a lavratura da escritura pblica de separao e de divrcio consensuais, devero ser apresentados: a) certido de casamento; b) documento de identidade oficial e CPF/MF; c) pacto antenupcial, se houver; d) certido de nascimento ou outro documento de identidade oficial dos filhos absolutamente capazes, se houver; e) certido de propriedade de bens imveis e direitos a eles relativos; e f) documentos necessrios comprovao da titularidade dos bens mveis e direitos, se houver. Art. 34. As partes devem declarar ao tabelio, no ato da lavratura da escritura, que no tm filhos comuns ou, havendo, que so absolutamente capazes, indicando seus nomes e as datas de nascimento. Art. 35. Da escritura, deve constar declarao das partes de que esto cientes das conseqncias da separao e do divrcio, firmes no propsito de pr fim sociedade conjugal ou ao vnculo matrimonial, respectivamente, sem hesitao, com recusa de reconciliao. Art. 36. O comparecimento pessoal das partes dispensvel lavratura de escritura pblica de separao e divrcio consensuais, sendo admissvel ao(s) separando(s) ou ao(s) divorciando(s) se fazer representar por mandatrio constitudo, desde que por instrumento pblico com poderes especiais, descrio das clusulas essenciais e prazo de validade de trinta dias. Art. 37. Havendo bens a serem partilhados na escritura, distinguir-se- o que do patrimnio individual de cada cnjuge, se houver, do que do patrimnio comum do casal, conforme o regime de bens, constando isso do corpo da escritura. Art. 38. Na partilha em que houver transmisso de propriedade do patrimnio individual de um cnjuge ao outro, ou a partilha desigual do patrimnio comum, dever ser comprovado o recolhimento do tributo devido sobre a frao transferida. Art. 39. A partilha em escritura pblica de separao e divrcio consensuais far-se- conforme as regras da partilha em inventrio extrajudicial, no que couber.
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Art. 40. O traslado da escritura pblica de separao e divrcio consensuais ser apresentado ao Oficial de Registro Civil do respectivo assento de casamento, para a averbao necessria, independente de autorizao judicial e de audincia do Ministrio Pblico. Art. 41. Havendo alterao do nome de algum cnjuge em razo de escritura de separao, restabelecimento da sociedade conjugal ou divrcio consensuais, o Oficial de Registro Civil que averbar o ato no assento de casamento tambm anotar a alterao no respectivo assento de nascimento, se de sua unidade, ou, se de outra, comunicar ao Oficial competente para a necessria anotao. Art. 42. No h sigilo nas escrituras pblicas de separao e divrcio consensuais. Art. 43. Na escritura pblica deve constar que as partes foram orientadas sobre a necessidade de apresentao de seu traslado no registro civil do assento de casamento, para a averbao devida. Art. 44. admissvel, por consenso das partes, escritura pblica de retificao das clusulas de obrigaes alimentares ajustadas na separao e no divrcio consensuais. Art. 45. A escritura pblica de separao ou divrcio consensuais, quanto ao ajuste do uso do nome de casado, pode ser retificada mediante declarao unilateral do interessado na volta ao uso do nome de solteiro, em nova escritura pblica, com assistncia de advogado. Art. 46. O tabelio poder se negar a lavrar a escritura de separao ou divrcio se houver fundados indcios de prejuzo a um dos cnjuges ou em caso de dvidas sobre a declarao de vontade, fundamentando a recusa por escrito. SEO IV DISPOSIES REFERENTES SEPARAO CONSENSUAL Art. 47. So requisitos para lavratura da escritura pblica de separao consensual: a) um ano de casamento; b) manifestao da vontade espontnea e isenta de vcios em no mais manter a sociedade conjugal e desejar a separao conforme as clusulas ajustadas; c) ausncia de filhos menores no emancipados ou incapazes do casal; e d) assistncia das partes por advogado, que poder ser comum. Art. 48. O restabelecimento de sociedade conjugal pode ser feito por escritura pblica, ainda que a separao tenha sido judicial. Neste caso, necessria e suficiente a apresentao de certido da sentena de separao ou da averbao da separao no assento de casamento. Art. 49. Em escritura pblica de restabelecimento de sociedade conjugal, o tabelio deve: a) fazer constar que as partes foram orientadas sobre a necessidade de apresentao de seu traslado no registro civil do assento de casamento, para a averbao devida; b) anotar o restabelecimento margem da escritura pblica de separao consensual, quando esta for de sua serventia, ou, quando de outra, comunicar o restabelecimento, para a anotao necessria na serventia competente; e c) comunicar o restabelecimento ao juzo da separao judicial, se for o caso. Art. 50. A sociedade conjugal no pode ser restabelecida com modificaes. Art. 51. A averbao do restabelecimento da sociedade conjugal somente poder ser efetivada depois da averbao da separao no registro civil, podendo ser simultneas. SEO V DISPOSIES REFERENTES AO DIVRCIO CONSENSUAL Art. 52. Os cnjuges separados judicialmente, podem, mediante escritura pblica, converter a separao judicial ou extrajudicial em divrcio, mantendo as mesmas condies ou alterando-as. Nesse caso, dispensvel a apresentao de certido atualizada do processo judicial, bastando a certido da averbao da separao no assento do casamento. Redao dada pelo Plenrio do Conselho Nacional de Justia, na 112 Sesso Ordinria, de 14 de setembro de 2010, no julgamento do Pedido de Providncias n 000506032.2010.2.00.0000. Art. 53. Revogado.
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Revogado pelo Plenrio do Conselho Nacional de Justia, na 112 Sesso Ordinria, de 14 de setembro de 2010, no julgamento do Pedido de Providncias n 000506032.2010.2.00.0000. Art. 54. Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao. Ministra Ellen Gracie Presidente
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ANEXO B - ESCRITURA PBLICA DE DIVRCIO DIRETO CONSENSUAL SEM PARTILHA DE BENS

OUTORGANTES E RECIPROCAMENTE OUTORGADOS:- ........... e ...............ADVOGADA ASSISTENTE:- DR ..................S A I B A M quantos esta escritura pblica de divrcio direto consensual sem partilha de bens virem que, aos 13 - (treze) dias do ms de setembro do ano de 2.010 - (dois mil e dez), nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, no 1 Servio Notarial, sito na Rua Visconde de Taunay, n 990, perante mim Notaria, compareceram partes entre si, justas e contratadas, a saber:- como primeiro outorgante e reciprocamente outorgado .................., servente de pedreiro, casado, portador da Cdula de Identidade RG. n ..........-SSP/RN. e inscrito no CPF. sob n ............., residente e domiciliado na Rua Baro do Rio Branco, n .......... - (fundos), no Jardim Braslia, nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul; e, como segunda outorgante e reciprocamente outorgada ............., do lar, casada, portadora da Cdula de Identidade RG n ........-SSP/MS. e inscrita no CPF. sob n ............, residente e domiciliada na Rua Baro do Rio Branco, n ........ (frente), no Jardim Braslia, nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, ambos casados sob o regime de Comunho Universal de Bens, antes da Lei n 6.515/77, e declaram de suas livres espontnea vontades, e de quaisquer coao, sugesto ou induzimento, que no mais desejam manter o vnculo conjugal; e como interveniente, que assiste a toda a lavratura deste ato ADVOGADA ASSISTENTE:- DR ............., advogada, solteira, portadora da Cdula de Identidade RG. n ............-SSP/SP. e inscrita no CPF. sob n ............. e na OAB/MS. sob n ............., com Escritrio Profissional na Avenida Joo Rodrigues de Mello, s/n, no Jardim Santa Mnica, nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul (Ncleo de Assistencia Judiciaria Gratuita da Uems - Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul); os presentes, brasileiros, maiores, capazes, vindos a este 1 Servio Notarial e Registro de Imveis desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, especialmente para a prtica deste ato e aqui reconhecidos como os prprios de que trato, face aos documentos exibidos e acima mencionados, do que dou f.- Assim, pelos outorgantes e reciprocamente outorgados, me foi dito que comparecem perante mim, Notaria, acompanhados de sua advogada constituda, a ora ASSISTENTE e INTERVENIENTE, para realizar o seu DIVRCIO DIRETO CONSENSUAL:DO CASAMENTO - os outorgantes e reciprocamente outorgados Celebraram o Casamento em ........., sendo o mesmo Registrado em ..............., conforme Matrcula .............., nos termos da Certido emitida em ......., pelo Registro Civil das Pessoas Naturais desta Cidade e Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, sob o regime patrimonial da Comunho Parcial de Bens; DOS FILHOS - que os outorgantes e reciprocamente outorgados, declaram que na constncia do casamento, nasceram .......... - (quatro) filhos:.............., todos maiores e capazes; DOS REQUISITOS DO DIVRCIO DIRETO - que, no desejando mais os outorgantes e reciprocamente outorgados manter o vnculo conjugal, declaram, de sua espontnea vontade, livre de qualquer coao, sugesto ou induzimento, o seguinte:- a) - que a convivncia matrimonial entre eles tornou-se intolervel, no havendo
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possibilidade de reconciliao; b) - que os prazos legais, foram suprimidos, nos termos da Emenda Constitucional n 66 - (sessenta e seis), datada de 13 de julho de 2.010, aprovada, e com efeitos na data de sua publicao, com a alterao do texto constitucional em seu artigo 226, 6, lhes permitindo assim obter o DIVORCIO DIRETO; c) - que o divrcio que ora requerem preserva os interesses dos cnjuges e no prejudica o interesse de terceiros; DO ACONSELHAMENTO E ASSISTNCIA JURDICA - pela assistente, advogada Dr .........., j qualificada, constituda pelos dois outorgantes e reciprocamente outorgados, foi dito que, tendo ouvido ambas as partes, aconselhou e advertiu das conseqncias do divrcio.- As partes declararam perante a assistente jurdica e esta Notaria estarem convictas de que a dissoluo do casamento a melhor soluo para ambos; DO DIVRCIO - assim, em cumprimento ao pedido e vontade dos outorgantes e reciprocamente outorgados, atendidos os requisitos legais, pelo presente instrumento, nos termos do artigo 1.580, pargrafo 2 do Cdigo Civil brasileiro e 1.124-A do Cdigo de Processo Civil brasileiro, acrescido pela Lei n 11.441 de 04 de Janeiro de 2.007, e pelo 6 do artigo 226 da Constituio Federal brasileira vigente, fica dissolvido o vnculo conjugal entre eles, que passam a ter o estado civil de DIVORCIADOS; EFEITOS DO DIVRCIO - em decorrncia deste divrcio ficam extintos todos os deveres do casamento; DO NOME DAS PARTES - que a outorgante e reciprocamente outorgada, de acordo com os termos do artigo n 1.571, 2 do Cdigo Civil brasileiro, manter seu nome atual, isto , o nome adotado aps o casamento, ou seja, APARECIDA DONIZETT XAVIER DE LIMA; DA PENSO ALIMENTCIA - os outorgantes e reciprocamente outorgados, de comum acordo, renunciam entre s o direito sobre penso alimentcia, pois cada um possuem condies prprias para seu sustento; DOS BENS - DOS BENS IMVEIS - os outorgantes e reciprocamente outorgados, no possuem bens imveis a serem partilhados; DOS BENS MVEIS - os outorgantes e reciprocamente outorgados, j partilharam os bens mveis quando da separao ftica; DA PARTILHA - no haver partilha entre os outorgantes e reciprocamente outorgados, pois os mesmos no possuem bens imveis a serem partilhados, e os bens mveis j foram partilhados quando da separao ftica; DAS DVIDAS - que os outorgantes e reciprocamente outorgados, declaram no possuir dividas; DA INTERVENIENCIA, a interveniente j identificada neste instrumento, na posio de advogada comum das partes, declara que prestou assistncia jurdica aos outorgantes e reciprocamente outorgados e acompanhou a lavratura deste instrumento, inclusive assistindo a proposta de reconciliao, que fora recusada, ouvindo deles a declarao de estarem convictos quanto a este divrcio direto consensual.- Finalmente, os outorgantes e reciprocamente outorgados, declaram sob as penas da lei:- a) - que todas as declaraes prestadas neste instrumento so verdadeiras; b) - que no se enquadram nas restries da Lei n 8.212/91, estando dispensados de apresentar certides negativas do INSS e da Secretaria da Receita Federal; c) - que requerem Oficiala do Servio de Registro Civil das Pessoas Naturais desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, competente a prtica de todos os atos registrais em sentido amplo e averbaes; e d) - que aceitavam esta escritura em todos os seus expressos termos, clusulas e condies, nada tendo a reclamarem no presente ou no futuro.As exigncias legais e fiscais inerentes legitimidade do ato foram cumpridas.- Foram cumpridas as determinaes do Decreto Lei n 93.240/86, que regulamenta a Lei n 7.433/85, Artigo 1, Incisos III, IV e V.; DO REQUERIMENTO - E assim, por estarem acordados,
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e expressando a livre vontade de se divorciarem, requerem a V. S., a lavratura desta Escritura Pblica de Divrcio Direto Consensual, expedindo-se o translado para o competente Registro e Averbaes junto ao Servio de Registro Civil desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, para que se averbe o presente Divrcio Direto Consensual, passando as partes ao estado civil de DIVORCIADOS; DECLARAES E DOCUMENTOS APRESENTADOS - As partes apresentaram a certido de casamento, a qual fica arquivada neste 1 Servio Notarial e Registral de Imveis desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, em pasta prpria.- Foram cumpridas as determinaes do Decreto Lei n 93.240/86, que regulamenta a Lei n 7.433/85, Artigo 1, Incisos III, IV e V.- Os documentos das partes mencionadas neste instrumento, bem com a Certido de Casamento encontram-se arquivados neste 1 Servio Notarial e Registro de Imveis desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, em pasta prpria.- E, de como assim disseram, do que dou f, a pedido das partes contratantes, lavrei esta escritura, a qual feita e lhes sendo lida, em voz alta e pausada, aceitaram, outorgaram e assinam.- Eu, ............, que a digitei.- Eu, _______________(.............), Notaria, que o fiz digitar e assino.- Emolumentos:- Isentos de acordo com os artigos 6 e 7 da Resoluo n 35, de 24.04.2.007 do Conselho Nacional de Justia, e de acordo com o artigo 11 do Provimento n 11, de 12.05.2.008 da Corregedoria Geral da Justia deste Estado de Mato Grosso do Sul.- Selo - ADL ......................_________________________________________ - ............................... - primeiro outorgante e reciprocamente outorgado _________________________________________ - ....................................... - segunda outorgante e reciprocamente outorgada _________________________________________ - Dr .............................. - assistente e interveniente _________________________________________ - Advogada _________________________________________ - Notaria -
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ANEXO C - ESCRITURA DE SEPARAO CONSENSUAL

OUTORGANTES E RECIPROCAMENTE OUTORGADOS:- .................. e ..................ADVOGADO ASSISTENTE:- DR. .....................S A I B A M quantos esta escritura pblica de separao consensual virem que, aos 30 - (trinta) dias do ms de abril do ano de 2.010 - (dois mil e dez), nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, em o 1 Servio Notarial, sito Rua Visconde de Taunay, n 990, perante mim Notaria Substituta, compareceram partes entre si, justas e contratadas, a saber:- como primeiro outorgante e reciprocamente outorgado, ......................, caxeiro, portador da Cdula de Identidade RG. n ................-SSP/MS. e inscrito no CPF. sob n ................, e como segunda outorgante e reciprocamente outorgada, ...................., costureira, portadora da Cdula de Identidade RG. n ...........-SSP/MS. e inscrita no CPF. sob n ............., casados sob o regime de comunho parcial de bens, aps a Lei n 6.515/77, residentes e domiciliados na Rua Cassilndia, n........, na Vila Santo Antonio, nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul; e, como advogado assistente:- DR. .............., advogado, separado judicialmente, portador da Cdula de Identidade RG. n ............-SSP/SP., inscrito no CPF. sob n ............., e inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil - OAB. sob n ............, Seo do Estado de Mato Grosso do Sul, com Escritrio Profissional na Avenida Coronel Augusto Corra da Costa, n ............, Centro, nesta cidade de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul; os presentes, brasileiros, maiores, capazes, vindos a este 1 Servio Notarial especialmente para a prtica deste ato e aqui reconhecidos como os prprios de que trato, face aos documentos exibidos e acima mencionados, do que dou f. - Pelos outorgantes, me foi dito que comparecem perante mim, Notaria Substituta, acompanhados de seu advogado constitudo, o ora assistente, para realizar a sua separao consensual.- 1 - DO CASAMENTO - os outorgantes e reciprocamente outorgados contraram matrimnio no dia 28 - (vinte e oito) do ms de maro - (03) do ano de dois mil e nove - (2.009), conforme assento feito sob n ........., s fls. ........., do livro B n ....., nos termos da certido de casamento emitida em 28 de maro de 2.009, pelo 2 Servio Notarial e Registral desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, sob o regime de comunho parcial de bens, aps a Lei n 6.515/77; 2 - DOS FILHOS - que os outorgantes e reciprocamente outorgados no possuem filhos; 3 - DOS REQUISITOS DA DISSOLUO DO MATRIMNIO - que, no desejando mais os outorgantes e reciprocamente outorgados manter a sociedade conjugal, declaram, de sua espontnea vontade, livre de qualquer coao, sugesto ou induzimento, o seguinte:- 3.1. - que a convivncia matrimonial entre eles tornou-se impossvel, no havendo possibilidade de reconciliao; 3.2. - que o prazo legal de um ano de casados j transcorreu, o que lhes permite obter a separao consensual; 3.3. - que a separao que ora requerem preserva os interesses dos cnjuges e no prejudica o interesse de terceiros; 4 - DO ACONSELHAMENTO E ASSISTNCIA JURDICA - pelo advogado assistente ....................., j qualificado, advogado constitudo pelos dois outorgantes e reciprocamente outorgados, foi dito que, tendo ouvido ambas as partes, aconselhado e advertido das conseqncias da separao, props a reconciliao. As partes recusaram a proposta de reconciliao e declararam perante o assistente jurdico e esta Notaria estarem convictas de que a dissoluo da referida sociedade conjugal a melhor soluo para ambos; 5 - DA SEPARAO - assim, em cumprimento ao pedido e vontade dos outorgantes e reciprocamente outorgados, atendidos os requisitos legais, pela presente escritura, nos termos do artigo 1.574 do Cdigo Civil, artigo 1.124-A do Cdigo de Processo Civil, acrescido pela Lei n 11.441 de 04 de
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janeiro de 2.007, fica dissolvida a sociedade conjugal entre eles, que passam a ter o estado civil de separados consensualmente; 6 - EFEITOS DA SEPARAO CONSENSUAL - em decorrncia desta separao ficam extintos:- os deveres de fidelidade recproca e coabitao, bem como o regime de bens. Permanecem ainda o dever de:- respeito e considerao mtuos; 7 - DO NOME DAS PARTES - a esposa volta a adotar o seu nome de solteira, qual seja:- ...............; 8 - DA PENSO ALIMENTCIA - os outorgantes e reciprocamente outorgados estabelecem de comum acordo que no ser devida penso alimentcia entre eles os outorgantes e reciprocamente outorgados; 9 - DOS BENS DO CASAL - os outorgantes e reciprocamente outorgados declaram que no possuem em conjunto nenhum bem imvel, possuindo apenas os bens mveis que guarnecem o lar do casal e que j foram divididos amigavelmente entre eles outorgantes e reciprocamente outorgados; 10 - DAS DECLARAES DAS PARTES - As partes declaram que:- 10.1.:- no so empregadores rurais ou urbanos e no esto sujeitas s prescries da Lei previdenciria em vigor; 11 - As partes afirmam sob responsabilidade civil e criminal que os fatos aqui relatados e declaraes feitas so a exata expresso da verdade; 12 DA CERTIDO - foi-me apresentado a certido de casamento sob n .........., s fls. ........., do livro B n 43, emitida em 28 de maro de 2.009, pelo 2 Servio Notarial e Registral desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, a qual segue em anexo; 13 - as partes requerem e autorizam a Senhora Oficial do Registro Civil desta Comarca de Paranaba, Estado de Mato Grosso do Sul, a efetuar a averbao necessria para que conste a presente separao consensual, passando as partes ao estado civil de separados consensualmente.- FEITA SOB MINUTA.- E, de como assim disseram, do que dou f, a pedido das partes contratantes, lavrei esta escritura, a qual feita e lhes sendo lida, em voz alta e pausada, aceitaram, outorgaram e assinam, dispensando a presena das testemunhas instrumentrias nos termos do Provimento n 01/82 de 08.01.82 da Corregedoria Geral de Justia do Estado, do que dou f.- Eu, ......que a digitei.- Eu, _____(............), Notaria Substituta, que o fiz digitar e assino.- Emolumentos R$102,00.- Funjecc - 10% - R$10,20.- Funjecc - 3% - R$3,06.- Selo - ADI ...... ___________________________________________ - primeiro outorgante e reciprocamente outorgado ___________________________________________ - segunda outorgante e reciprocamente outorgada ___________________________________________ - Advogado Assistente ___________________________________________ - Notaria Substituta -
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PROVIMENTO N. 36, DE 1 DE JUNHO DE 2010. Dispe sobre lavratura de Escritura Pblica de Declarao de Convivncia de Unio Homoafetiva perante os Cartrios de Servios Notariais. O DESEMBARGADOR JOSU DE OLIVEIRA, CORREGEDOR-GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MATO GROSSO DO SUL, no uso de suas atribuies legais, nos termos dos arts. 51, 2 e 58, inciso I, do Cdigo de Organizao e Diviso Judiciria. CONSIDERANDO que a Constituio Federal estabelece o respeito a dignidade humana e a isonomia de todos perante a lei, sem distines de qualquer natureza, inclusive de sexo, conforme os princpios explcitos no artigo 1, inciso III, art. 5, caput e inciso I; CONSIDERANDO que o Cdigo Civil no artigo 215 autoriza lavratura de escritura pblica como documento dotado de f pblica para fazer prova plena; CONSIDERANDO que os servios de Notas e de Registro so responsveis pela organizao tcnica e administrativa destinadas a garantir a publicidade, autenticidade, segurana e eficcia dos atos jurdicos; CONSIDERANDO a necessidade de regular, disciplinar e uniformizar o procedimento a ser adotado pelos notrios em relao as escrituras pblicas de declarao de convivncia e unio homoafetiva; CONSIDERANDO o parecer emitido e homologado nos autos n. 2010.960013-0. RESOLVE: Art. 1 Caber aos Cartrios de Servios Notariais do Estado lavrar escritura pblica de declarao de convivncia de unio homoafetiva entre pessoas plenamente capazes, independente da identidade ou oposio de sexo; Art. 2 A escritura ser realizada como instrumento para os casais homoafetivos que vivam uma relao de fato duradoura, em comunho afetiva, com ou sem compromisso patrimonial, legitimarem o relacionamento e comprovarem seus direitos, disciplinando a convivncia de acordo com seus interesses; Art. 3 A unio afetiva pode ser reconhecida como entidade familiar, servindo como prova de dependncia econmica, constituda para os efeitos administrativos de interesse comum perante a Previdncia Social, Entidades Pblicas e Privadas, Companhias de Seguro, Instituies Financeiras e Creditcias e outras similares; Art. 4 Para a lavratura da escritura pblica livre a escolha do tabelio de notas, no se aplicando as regras de competncia do Cdigo de Processo Civil; Art. 5 Recomenda-se que o tabelio disponibilize uma sala ou um ambiente reservado e discreto para atendimento das partes; Art. 6 As partes devem declarar ao tabelio, no ato da lavratura da escritura, que so absolutamente capazes, indicando seus nomes e as datas de nascimento, e que no so casadas; Art. 7 Na lavratura da escritura devero ser apresentados os seguintes documentos: I- documento de identidade oficial e CPF das partes; II- certido de nascimento ou de casamento averbada a separao judicial ou divrcio; III- certido de propriedade de bens imveis e direitos a eles relativos; IV- documentos necessrios comprovao da titularidade dos bens mveis e direitos se houver, bem como de semoventes; Art. 8 Os documentos apresentados no ato da lavratura da escritura devem ser originais ou em cpias autenticadas, salvo os de identidade das partes, que sempre sero originais; Art. 9 Cpia dos documentos apresentados sero arquivados em classificador prprio de documentos de escrituras pblicas de declarao de convivncia de unio homoafetiva; Pargrafo nico: Quando microfilmados ou gravados por processo eletrnico de imagens, no subsiste a obrigatoriedade de conservao no tabelionato; Art. 10. A escritura publica dever fazer meno aos documentos apresentados e ao seu arquivamento, microfilmagem ou gravao por processo eletrnico;
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Art. 11. Havendo bens, distinguir-se- o patrimnio individual de cada um e o patrimnio comum das partes, podendo os declarantes estabelecerem acerca daqueles bens que forem adquiridos como acrscimos principal na constncia da convivncia, a exemplo das aquisies de imveis, mveis, direitos, crditos, aes, investimentos, e que ficaro na esfera patrimonial comum, susceptveis de comunicao e diviso; Art. 12. Havendo transmisso de propriedade do patrimnio individual de um convivente ao outro dever ser comprovado o recolhimento do tributo devido sobre a frao transferida; Art. 13. Quanto aos bens, recomenda-se: I - se imveis, prova de domnio por certido de propriedade atualizada; II - se imvel urbano, basta meno a sua localizao e ao nmero da matrcula (art. 2 da Lei n. 7.433/85); III - se imvel rural, descrever e caracterizar tal como constar no registro imobilirio, havendo, ainda, necessidade de apresentao e meno na escritura do Certificado de Cadastro do INCRA e da prova de quitao do imposto territorial rural, relativo aos ltimos cinco anos (art. 22, 2 e 3, da Lei 4.947/66); IV - em caso de imvel descaracterizado na matrcula, por desmembramento ou expropriao parcial, o Tabelio deve recomendar a prvia apurao do remanescente; V - quanto imvel com construo ou aumento de rea construda sem prvia averbao no registro imobilirio, recomendvel a apresentao de documento comprobatrio expedido pela Prefeitura e, se o caso, CND-INSS, para partilha; VI - em caso de imvel demolido, com alterao de cadastro de contribuinte, de nmero do prdio, de nome de rua, mencionar no ttulo a situao antiga e a atual, mediante apresentao do respectivo comprovante; VII - se mvel, apresentar documento comprobatrio de domnio e valor, se houver. Descrev-los com os sinais caractersticos; VIII - com relao aos direitos e posse deve haver precisa indicao quanto sua natureza, alm de determinados e especificados; IX - semoventes sero indicados em nmero, espcies, marcas e sinais distintivos; X - dinheiro, jias, objetos de metais e pedras preciosos sero indicados com especificao da qualidade, peso e importncia; XI - aes e ttulos tambm devem ter as devidas especificaes; a) dvidas ativas especificadas, inclusive com meno s datas, ttulos, origem da obrigao, nomes dos credores e devedores; b) nus incidentes sobre os imveis no constituem impedimento para lavratura da escritura pblica; c) dbitos tributrios municipais e da receita federal (certides positivas fiscais municipais ou federais) impedem a lavratura da escritura pblica; d) a cada bem patrimonial dever constar o respectivo valor atribudo pelas partes, alm do valor venal quando imveis ou de pauta quando mveis; Art. 14. O recolhimento dos tributos incidentes deve anteceder a lavratura da escritura; Art. 15. Deve haver o arquivamento de certido ou outro documento emitido pelo fisco, comprovando a regularidade do recolhimento do imposto, fazendo-se expressa indicao a respeito na escritura; Art. 16. A gratuidade por assistncia judiciria em escritura pblica no isenta a parte do recolhimento de imposto de transmisso, que tem legislao prpria a respeito do tema; Art. 17. Na escritura pblica deve constar que as partes foram orientadas sobre a necessidade de apresentao de seu traslado no registro de imveis da situao do imvel para as averbaes devidas; Art. 18. Por no haver restrio na aquisio, por sucesso, de imvel rural por estrangeiro (artigo 2 da Lei n. 5.709/71), desnecessria autorizao do INCRA para lavratura de escritura pblica de declarao de convivncia de unio homoafetiva envolvendo tais bens, salvo quando o imvel estiver situado em rea considerada indispensvel segurana nacional, que depende do assentimento prvio do Congresso Nacional ( 2 do artigo 23 da Lei n. 8.629/93);
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Art. 19. Se um dos contratantes possuir herdeiros, devero ser obedecidas as limitaes quanto disposio dos bens segundo as normas pertinentes; Art. 20. No corpo da escritura deve haver meno de que ficam ressalvados eventuais erros, omisses ou os direitos de terceiros, no admitindo estipulaes que possam ferir normas de direito pblico e direitos alheios; Art. 21. vedada a lavratura de escritura pblica de declarao de convivncia de unio homoafetiva referente a bens localizados no exterior; Art. 22. No h sigilo no ato de lavratura das escrituras de que trata este provimento. Art. 23. O tabelio poder negar a lavrar a escritura pblica de declarao de convivncia de unio homoafetiva se houver fundados indcios de prejuzo ou em caso de dvidas sobre a declarao de vontade, fundamentando a recusa por escrito. Art. 24. O valor dos emolumentos dever corresponder ao efetivo custo e adequada e suficiente remunerao dos servios prestados, conforme estabelecido no pargrafo nico do art. 1 da Lei n. 10.169/2000, observando-se, quanto a sua fixao, as regras previstas no art. 2 da citada lei; Art. 25. vedada a fixao de emolumentos em percentual incidente sobre o valor do negcio jurdico objeto dos servios notariais e de registro (Lei n. 10.169, de 2000, art. 3, inciso II); Art. 26. A escritura pblica pode ser retificada desde que haja o consentimento de todos os interessados; Art. 27. Os erros materiais podero ser corrigidos, de ofcio ou mediante requerimento de qualquer das partes, por averbao margem do ato notarial ou, no havendo espao, por escriturao prpria lanada no livro das escrituras pblicas e anotao remissiva; Art. 28. Apenas podem ser considerados como erros materiais: a) omisso ou erro cometido na transposio de qualquer elemento dos documentos apresentados para lavratura da escritura que constem arquivados, microfilmados ou gravados por processo eletrnico na serventia; b) correo de mero clculo matemtico; c) correo de dados referentes descrio e caracterizao de bens individuados na escritura; d) insero ou modificao dos dados de qualificao pessoal das partes, comprovada por documentos oficiais, ou mediante determinao judicial quando houver necessidade de produo de outras provas. Art. 29.Este provimento entra em vigor na data de sua publicao. Campo Grande-MS, 1 de junho de 2010. Desembargador Josu de Oliveira Corregedor-Geral de Justia.

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UNIVERSIDADE ESTADUAL DE MATO GROSSO DO SUL

WILSON PEREIRA DE PAULA FILHO

APLICABILIDADE DA LEI 11.441/07 NOS PROCESSOS DE SEPARAO E DIVRCIO

WILSON PEREIRA DE PAULA FILHO

APLICABILIDADE DA LEI 11.441/07 NOS PROCESSOS DE SEPARAO E DIVRCIO

Orientador: Prof. Me. Alessandro Martins Prado

WILSON PEREIRA DE PAULA FILHO

APLICABILIDADE DA LEI 11.441/07 NOS PROCESSOS DE SEPARAO E DIVRCIO

1.3.1 Teoria Contratualista

1.3.2 Teoria Institucionalista

1.3.3 Teoria Mista ou Ecltica

1.4.1 Liberdade de Escolha do Nubente

1.4.2 Solenidade do Ato Nupcial

1.4.3 As Normas que o Regulamentam so de Ordem Pblica

1.4.4 Diversidade de Sexos

1.6.1 Da Habilitao para o Casamento

1.6.2.1 Certido de Nascimento

1.6.2.2 Declarao de Estado Civil

1.6.2.3 Autorizao dos Responsveis

1.6.2.4 Declarao de Duas Testemunhas Capazes, Atestando No Haver Impedimentos Matrimoniais

1.8.1 Efeitos Pessoais e Patrimoniais do Casamento

E ainda sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves (2010), ensina que,

CAPTULO 2 A LEI 11.441/07 APLICADA AOS PROCESSOS DE SEPARAO, E DIVRCIO

2.2.1 Do Valor das Escrituras de Separao e Divrcio

2.2.2 Dos Impostos Incidentes nos Atos Relativos Lei 11.441/07

2.2.3 Da Escritura de Inventrio e Partilha

2.2.4 As Partes da Escritura de Inventrio e Partilha

ANEXO A - RESOLUO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA

ANEXO B - ESCRITURA PBLICA DE DIVRCIO DIRETO CONSENSUAL SEM PARTILHA DE BENS

ANEXO C - ESCRITURA DE SEPARAO CONSENSUAL

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