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A propsito del caso Comit de Defensa Ecolgica del Parque Ramn Castilla. Exp. N 1757-2007-PA/TC*
denominado Proyecto de Remodelacin del Parque Mariscal Ramn Castilla o Bosque de Lince, as como cualquier obra civil, e infundada en lo concerniente a las peticiones de cese de actos violatorios del medio ambiente y al cese de la violacin sistemtica de los derechos constitucionales de la comunidad de Lince. encuentro no solo epistmico sino de gestin y actuacin proactiva, orientado al desarrollo equilibrado de las ciudades en un contexto regional y nacional. Es as cmo en los ltimos aos asistimos al desarrollo normativa aun muy nominal o declarativo de instrumentos potenciales expresados mediante sendas ordenanzas de gestin ambiental tanto a nivel municipal y distrital, postulndose inclusive conceptos, como los de municipios ecoecientes2. Aparte de los de nivel regional. La lectura jurdica del rbol y de los parques3 en un contexto urbano ha sido limitada desde la percepcin urbanstica y el componente ambiental la ha enriquecido, a partir de conceptos como los servicios ambientales4, el enfoque ecosistmico5, la dimensin ambiental del paisaje y por ende la prevencin o evitacin de la contaminacin paisajstica.
2 Manual para municipios ecoecientes (6.16 MB) http://www. minam.gob.pe/index.php?option=com_content&view= article&id=593. 3 Los parques metropolitanos son grandes espaciosos dedicados a la recreacin pblica activa o pasiva, generalmente apoyados en caractersticas paisajsticas o de reservas ecolgicas, cuyas funciones y equipamiento se dirigen al servicio de la poblacin de un rea metropolitana (D.S N. 04-95-MTC). Se ha precisado luego que (...) los parques metropolitanos y zonales, plazas, plazuelas, jardines y dems reas verdes de uso pblico bajo administracin municipal forman parte de un sistema de reas recreacionales y de reserva ambiental con carcter de intangible, inalienable e imprescriptibles (Cfr. artculo 1 de la Ley N 26664). 4 Ley General del Ambiente. Ley N 28611 (2005) Artculo 94.- De los servicios ambientales 94.1 Los recursos naturales y dems componentes del ambiente cumplen funciones que permiten mantener las condiciones de los ecosistemas y del ambiente, generando benecios que se aprovechan sin que medie retribucin o compensacin, por lo que el Estado establece mecanismos para valorizar, retribuir y mantener la provisin de dichos servicios ambientales, procurando lograr la conservacin de los ecosistemas, la diversidad biolgica y los dems recursos naturales. 94.2 Se entiende por servicios ambientales, la proteccin del recurso hdrico, la proteccin de la biodiversidad, la mitigacin de emisiones de gases de efecto invernadero y la belleza escnica, entre otros 5 Ley General del Ambiente. Ley N 28611 (2005). Artculo 93.- Del enfoque ecosistmico La conservacin y aprovechamiento sostenible de los recursos naturales deber enfocarse de manera integral, evaluando cientcamente el uso y proteccin de los recursos naturales e identicando cmo afectan la capacidad de los ecosistemas para mantenerse y sostenerse en el tiempo, tanto en lo que respecta a los seres humanos y organismos vivos, como a los sistemas naturales existentes.
Sumario
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Asunto en comento Relevancia jurdico ambiental de la temtica abordada Prevaloracin del asunto Desmesurada descontextualizacin ambiental Confusin entre funcin legislativa y ejecutiva de los rganos de la municipalidad Peligroso desconocimiento sistmico del ordenamiento legal (I) Peligroso desconocimiento sistmico del ordenamiento legal (II) Peligroso desconocimiento sistmico del ordenamiento legal (III)
1. Asunto en comento
Recurso de agravio constitucional interpuesto por el Comit de Defensa Ecolgica del Parque Ramn Castilla contra la sentencia de la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima (16 de noviembre de 2006), que declara improcedente la demanda de amparo en cuanto que la entidad demandada (Municipalidad de Lince) se abstenga de continuar con la ejecucin de las obras civiles en el
* Defensa Ambiental de los parques municipales. A propsito del caso Comit de defensa ecolgica del parque Ramn Castilla. Dilogo con la jurisprudencia. N 138, marzo 2010 pp. 78 - 88. ** Profesor Asociado de la PUCP en Derecho Ambiental. Mster en Derecho Ambiental (Universidad del Pas Vasco). Miembro y fundador del Instituto de Estudios Ambientales (IDEA-PUCP). Docente en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima (Derecho Ambiental); la UNMSM (Ecologa Poltica, Derecho del Ordenamiento del Territorio), la UNALM (Derecho y Legislacin Ambiental y de los Recursos Naturales). Conductor del Estudio Foy Valencia Abogados - Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales. Gerente del Estudio Foy & Valdez. Consorcio Derecho Ambiental Consultor e investigador con diversas publicaciones en su especialidad. Correo electrnico pfoy@pucp.edu.pe.
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desliza progresivamente una deslegitimacin de los postulados ambientales y del desarrollo sostenible, al haberlos abordado por aproximacin, asomo o acaso improvisacin conceptual, lo cual conduce a un collage jurdico entre argumentos y referentes vlidos y otros no tanto, pero que nalmente restan valor y credibilidad a la tutela ambiental. En consecuencia, nos abocaremos a identicar elementos de fragilidad jurdico ambiental del fallo, en la perspectiva que sean estimados a futuro para favorecer una tutela ponderada de los valores ambientales en un contexto de equilibrio con el desarrollo de la ciudad y el quehacer empresarial sostenible7. regula mediante una ley la suspensin de determinadas actividades, ser el propio Congreso el encargado de intervenir en la ejecucin (por ejemplo, opinando) de ese mandato normativo? Ciertamente que no, pues eso le corresponder al Poder Ejecutivo, mediante el respectivo sector. Algo equivalente corresponde en el mbito municipal si es que se quiere respetar la concepcin de la divisin funcional de los poderes; en efecto se reconoce que hay un Poder Legislativo Municipal9 (el Concejo Municipal) y por ende un Poder Ejecutivo Municipal. La Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades, reere:
Artculo 5.- Concejo municipal El concejo municipal, provincial y distrital, est conformado por el alcalde y el nmero de regidores que establezca el Jurado Nacional de Elecciones, conforme a la Ley de Elecciones Municipales. () El concejo municipal ejerce funciones normativas y scalizadoras.
Es importante tener como contexto el siguiente referente normativo de la Ley general del Ambiente, Ley N 28611 (1995) sobre todo como veremos ms adelante que el TC omite olmpicamente la norma concernida:
Artculo 23.- Del ordenamiento urbano y rural 23.1 Corresponde a los gobiernos locales, en el marco de sus funciones y atribuciones, promover, formular y ejecutar planes de ordenamiento urbano y rural, en concordancia con la Poltica Nacional Ambiental y con las normas urbansticas nacionales, considerando el crecimiento planicado de las ciudades, as como los diversos usos del espacio de jurisdiccin, de conformidad con la legislacin vigente, los que son evaluados bajo criterios socioeconmicos y ambientales. 23.2 Los gobiernos locales deben evitar que actividades o usos incompatibles, por razones ambientales, se desarrollen dentro de una misma zona o en zonas colindantes dentro de sus jurisdicciones. Tambin deben asegurar la preservacin y la ampliacin de las reas verdes urbanas y periurbanas de que dispone la poblacin. 23.3 Las instalaciones destinadas a la fabricacin, procesamiento o almacenamiento de sustancias qumicas peligrosas o explosivas deben ubicarse en zonas industriales, conforme a los criterios de la zonicacin aprobada por los gobiernos locales. Supercie de zonas verdes urbanas por habitante6 Indicador: Supercie de zonas verdes urbanas por habitante. Denicin: Supercie de parques y jardines (m2) en el mbito urbano, en relacin con el nmero de habitantes. Relevancia: La cobertura de zonas verdes en la ciudad es de gran importancia para mantener una buena calidad de vida. Las plazas, jardines, parques o bosques urbanos desempean un papel fundamental en el medio ambiente y la biodiversidad de la ciudad, adems de ser espacios para el paseo, el relax o el ocio, a nivel de ordenacin del territorio forman parte de su estructura, y simbolizan un ambiente de ciudad equilibrada, donde la edicacin se amortigua con los espacios naturales. Interacciones: Los espacios verdes son considerados por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) como imprescindibles por los benecios que reportan en nuestro bienestar fsico y emocional contribuyendo a mitigar el deterioro urbanstico de la ciudad, hacindolas ms habitables y saludables.
En consecuencia, cuando en el numeral 32 se arma: Es el consejo municipal quien debe emitir la opinin favorable y no slo una Comisin de la Municipalidad Metropolitana de Lima o en su defecto una vez emitida la opinin favorable de dicha comisin, debe ser aprobada en el consejo municipal, advertimos una lectura osadamente indiferente a esta separacin de poderes en sede edil.
Es realmente alucinante la impertinencia del texto en donde por pretender contextualizar lo ambiental, se termina descontextualizando sobre la base de una sobre contextualizacin que poco ayuda a la ponderacin y adecuada comprensin de la cuestin ambiental concernida en el tema sublitis.
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un soporte del sistema constitucional de modo que las declaraciones (instrumentos de soft law) conforme a la teora jurdica tienen un valor referencial, no vinculante, es de derecho blando o prederecho, salvo que expresamente se les conera el revestimiento propiamente normativo y mandatario (hard law), con lo cual se juridica y se vuelve vinculante exigible, obligatorio, pero invocar la Agenda 21, la Declaracin de Johanesburgo, (o acaso la de Pariacoto o de Chaupihuaranga) ciertamente es un fundamento tensional in extremis a este principio de la legalidad. Si a ello sumamos la ya mencionada descontextualizacin como los textos sobre deserticacin o sobre sustancias qumicas, la conanza en la mens o en la ratio ecolgica del juez constitucional para absolver un asunto sobre parques ciertamente se fragiliza:
Rearmamos nuestro compromiso con los principios de Ro 92 y con la plena implementacin de la Agenda 21, con el Plan de Implementacin de Johannesburgo, as como con los acuerdos ambientales internacionales, en particular la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico, el Protocolo de Kioto, la Convencin sobre Diversidad Biolgica y la Convencin de las Naciones Unidas de Lucha contra la Deserticacin y Sequa. Tambin reiteramos nuestro compromiso con la aplicacin efectiva del Enfoque Estratgico para el Manejo de Sustancias Qumicas a nivel internacional y los acuerdos ambientales multilaterales relevantes en esta materia. Creemos que existen fuertes vnculos y sinergias entre la biodiversidad y la mitigacin del cambio climtico, as como la adaptacin. Faltan reas verdes en Lima14 A Lima Metropolitana le hace falta el equivalente a 6.200 campos de ftbol para tener los ocho metros cuadrados (m2) de reas verdes (51,150,000 m2) por habitante recomendados por la Organizacin Mundial de la Salud (Lima tiene 1,98 m2/hab.). El panorama no ha cambiado mucho. El mismo diario public el pasado 6 de noviembre una entrevista con el especialista espaol en reas verdes Flix Moral, presidente de la Asociacin Espaola de Parques y Jardines Pblicos, en la que se dice, entre otras cosas, lo siguiente: Lima, la metrpoli que crece descontroladamente y hacia arriba, tiene un dcit de 500 hectreas de reas verdes para cubrir los requerimientos mnimos recomendados por la Organizacin Mundial de Salud (OMS), y por eso requiere defender con uas y dientes los pocos parques y zonas de esparcimiento que mantiene a duras penas. El cemento quiere abrirse paso a como d lugar, pero podra dejar ms gris el paisaje capitalino15.
14 http://www.forosperu.net/showthread.php?t=86756 15 Plan Regional de Lima de desarrollo concertado de Lima: entre los temas prioritarios del Plan: Espacios pblicos, reas verdes y recreacin. Primero la gente. La ciudad es para los ciudadanos y ciudadanas. Por tanto, cmo crecemos y nos desarrollamos como ciudad, sin perder espacios pblicos donde nos reencontremos y socialicemos? Cmo garantizar que en nuestra ciudad los grandes edicios nos brinden comodidad sin sacricar reas verdes? Nuestros hijos e hijas merecen una ciudad en la
ANEXO Parque Mariscal Castilla de Lince Como Reserva Ambiental El Parque Mariscal Castilla de Lince est conectado con la historia de Lince. En la dcada de 1930, la familia Risso, duea de la hacienda Risso-Lobatn, inicia la urbanizacin de esta propiedad ganadera. A inicios de los cincuenta, lo que vendra a ser el parque Mariscal Castilla, todava era un matorral oscuro que asustaba a las chicas que salan de la matine del cine Country. El segundo alcalde de Lince, Carlos Campodnico, de ascendencia italiana, al decidir sembrar los hurangos y eucaliptos en el parque dejo atrs los matorrales y tierras de cultivo que fueron parte del Fundo Lince primero y luego de la hacienda Risso-Lobatn. El parque Ramn Castilla fue inaugurado en 1953, veamos lo que cuenta Vera Lauer en un artculo de Caretas : El alcalde de Lince Carlos Campodnico funda el parque Mariscal Castilla en 1953, gracias a una cesin de hectreas de Roberto y Manuel Risso Capurro al Estado Peruano, explcitamente para un parque. Campodnico crea a propsito un parque grande, fcil de cuidar, sin renamientos y acorde al aspecto rstico de la hacienda y el hbitat natural de la zona. Consigui una variedad de rboles nacidos en los viveros de la Universidad Agraria. Mand hacer trochas de tierra armada y plantar pasto, no ese de cancha, sino ese de hebra na y larga. Sobre el borde hmedo de la acequia crecen las fresas De acuerdo con un reportaje de Omar Zevallos son 903 los rboles que conforman el bosque, una cuota generosa de verde en nuestra ciudad gris. En el caso de las aves tenemos cucules, pihuichos, mieleros, rabiblancas y tortolas, lo mismo que picaores y otras especies. En total seran unas 20 especies de aves que anidan en las copas de los rboles o usan estacionariamente el parque para cumplir su ciclo vital. El parque Castilla cuenta con 55 especies de rboles y arbustos. Tambin cuenta 10 especies de aves que llegan de forma migratoria. La pelcula En el cielo no hay estrellas, de Armando Robles Godoy, tiene escenas del parque Castilla, justamente en el monumento a Vallejo. La pelcula fue rodada en 1967. Los vecinos que circundan el Parque de Lince estn asociados en lo que se denomina Comit de Defensa Ecolgico del Parque Castilla, inscrita en los Registros Pblicos de Lima. Los ejes de la conservacin de la biodiversidad del Comit pueden resumirse en lo siguiente: a. Intangibilidad del suelo y el sobresuelo del Parque de Lince. b. Inversin para la conservacin de las caractersticas ecolgicas del parque. c. Deuda de la ciudad de Lima por servicios ambientales del parque. d. Secuestro de carbono. El Comit de Defensa Ecolgico del Parque Castilla ha solicitado a la comuna de Lince que el Concejo de Lince reconozca el Parque de Lince como Area de Reserva Ambiental. Entre la justicacin para ello se encuentra: a) Una biodiversidad urbana de un valor econmico que supera cualquier precio por metro cuadrado en Lince. b) La necesidad para el desarrollo socio-urbanstico de Lince. c) La competividad territorial que se logra con el rea respecto de otros distritos.
que puedan vivir con libertad y tenga posibilidades de jugar y recrearse. Para trabajar propuestas en esta perspectiva se ha priorizado este tema.
De modo que la alusin a los intereses difusos deviene en jurdicamente confusa al menos en cuanto a la vigencia de su fundamento legal.
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mas existentes, adems de los impactos ambientales de los proyectos mineros, agrcolas y energticos, deben incluir la preservacin de acuferos, la seguridad alimentaria de la poblacin desplazada y las opciones para generar ingresos. Estos temas son fundamentales en la construccin de estrategias locales de adaptacin al cambio climtico. Mientras que la reduccin de las emisiones de GEI es la principal accin de mitigacin en contra del cambio climtico en una perspectiva de mediano y largo plazo, el ordenamiento territorial incorpora medidas de adaptacin de corto y mediano plazo, referidas generalmente a la proteccin del capital natural y la reduccin de la vulnerabilidad y en ambos casos, fortalecer las capacidades y en particular el conocimiento cientco acerca de los escenarios plausibles a los que podramos enfrentarnos permitira saber cmo aprovechar las oportunidades que estas nuevas condiciones pudieran presentar.
Sumario
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Introduccin Desigualdad territorial Alta vulnerabilidad ante fenmenos climticos Ordenamiento territorial como instrumento estratgico para enfrentar el cambio climtico Ordenamiento territorial y mitigacin Ordenamiento territorial y adaptacin Ordenamiento territorial como un proceso colectivo y cultural Referencias
Diculta la superacin de la pobreza c) Prevalencia de mayor pobreza Deterioro ecolgico Migracin Rezago social Baja productividad y desempleo Deterioro del tejido social Ocurrencia de desastres
1. Introduccin
Asumir un enfoque de ordenamiento territorial frente al cambio climtico busca reducir la pobreza de los habitantes locales que han sufrido o sean vulnerables de sufrir inundaciones, desbordes, huaicos, sequas, hambrunas, derrumbes, quema de bosques, olas de fro o de calor, nuevas enfermedades como dengue y malaria, subida del nivel del mar; todos esos eventos asociados a los cambios del clima y a escenarios de alto riesgo. Estos fenmenos necesitan ser entendidos por los actores sociales para la denicin y puesta en marcha de medidas preventivas; de esa manera se reduce el riesgo y se la incertidumbre. El Per es uno de los diez pases ms vulnerables al cambio climtico en el mundo. Los nuevos enfoques para la planicacin territorial sea nacional, regional o local; deben incorporar en su elaboracin la construccin de escenarios climticos locales, donde la gestin de riesgos, la prevencin de desastres, el manejo integral de aguas lluvias, la conservacin de la biodiversidad y los diversos ecosiste* Arquitecta, urbanista, ambientalista y planicadora. Doctorante de la Universidad de msterdam. Coordinadora de Investigacin del Foro Ciudades para la Vida y docente de Maestra de Gestin de Riesgos de la Universidad Nacional de Ingeniera lmiranda@ ciudad.org.pe, www.ciudad.org.pe. ** Bilogo, ambientalista, coordinador nacional del Foro Ecolgico del Per, exjefe del Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado (Sernanp), sandrochv@gmail.com , http:// cuartoambiente.blogspot.com.
2. Desigualdad territorial
Sin embargo, existe en nuestro pas una evidente y persistente desigualdad territorial que se expresa en inequidades como: a) Desigual distribucin en el territorio Recursos naturales Poblacin Satisfactores sociales Produccin y empleo Organizacin de la sociedad Vulnerabilidad fsica y territorial b) Desigualdad social Que inhibe el acceso a oportunidades y a la formacin de capacidades
Desigual distribucin en el territorio Recursos naturales Poblacin Sasfactores sociales Produccin y empleo Organizacin de la sociedad Vulnerabilidad territorial
Desigualdad social Inhibe el acceso a oportunidades y a la formacin de capacidades Diculta la salida de la pobreza
Prevalencia de mayor pobreza Deterioro ecolgico Migracin Rezago social Baja productividad y desempleo Deterioro del tejido social Ocurrencia de desastres Fuente: Dr. Eduardo Jurez Aguirre, Director Sedesol, DGDT, Mxico, 2007.
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territorios bajo bosque, reas naturales protegidas, reservas forestales privadas como tambin estrategias para el aumento del verde urbano y la proteccin de reas agrcolas existentes alrededor de las ciudades que adems aportan el benecio de contribuir a garantizar la seguridad alimentaria. Por supuesto, que la escala de la mitigacin es importante, no solo por las toneladas de carbono contenidas, sino tambin por los costos de transaccin que supone.
Poltica de desarrollo territorial Alinear y dar coherencia en el territorio a; Poblamiento y urbanizacin Infraestructura productiva y empleo Equipamientos y servicios sociales Cohesin social Sustentabilidad ambiental Vulnerabilidad territorial
Equidad en el territorio
Oportunidades Capacidades
Fuente: Dr. Eduardo Jurez Aguirre, Director Sedesol, DGDT, Mxico, 2007.
Por otro lado Jonathan R. Barton arma que el trmino resiliencia al clima, una posible traduccin del trmino climate proong, ha surgido en los ltimos cinco aos para precisar la necesidad de instalar resiliencia en distintos territorios frente a cambios climticos ya anticipados en los informes del Panel Intergubernamental sobre Cambio Climtico (IPCC). La planicacin territorial de ciudadesregiones es un ejercicio de anticipacin para reducir riesgos y, a la vez, promover bienestar; no es solamente un proceso para reducir y minimizar la vulnerabilidad, sino tambin para identicar formas de maximizar las oportunidades (Lira, 2006). Durante los ltimos treinta aos un tema que ha emergido con la misma fuerza que el de la globalizacin econmica es el de
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bilidad; el ordenamiento territorial para la adaptacin debe necesariamente reejar un abordaje estratgico e integrado, capaz de armonizar ms adecuadamente, otros mbitos de gestin fundamentales, como la gestin del riesgo, el manejo de recursos naturales, la gobernanza del agua, la superacin de la pobreza, la poltica energtica y la gestin urbana, entre otros mbitos de poltica. Aplicando el enfoque ecosistmico y la adaptacin basada en ecosistemas que tienen por objeto el manejo de los recursos biofsicos dentro de su contexto ecolgico, social y econmico, el ecosistema base para el entendimiento y anlisis del territorio o el paisaje es visto como la articulacin entre el sistema natural y el sistema humano -cultural-. Si bien es cierto que la relacin entre los servicios ecosistmicos y la funcin de los ecosistemas que los suministran no siempre es fcil de describir, debido a la complejidad de los procesos subyacentes, existe una serie de atributos del paisaje que dene la infraestructura ecolgica y estructura de los ecosistemas para su suministro. El proceso del ordenamiento de un territorio y la implementacin de programas y proyectos de desarrollo que permitan la adaptacin a los impactos del cambio climtico para que sean social, econmica y ecolgicamente viables deben contar necesariamente con el soporte de una normatividad nacional que aun sigue por denirse, la cual debe articularse con los instrumentos y lineamientos de poltica que garanticen esta viabilidad. As como con el desarrollo concertado de estrategias de adaptacin al cambio climtico con enfoque territorial tanto desde el nivel regional como provincial.
y Locales) y que la adaptacin supone un esfuerzo serio de empoderamiento y participacin ciudadana. Inevitablemente el ordenamiento territorial supone un proceso endgeno y territorialmente especco para adaptarse al cambio climtico (no hay recetas nicas); la adaptacin supone diversas escalas de ordenamiento territorial que tambin deben contribuir a fortalecer la goberna-
Reduccin de la pobreza
Fuente: Dr. Eduardo Jurez Aguirre, Director SEDESOL, DGDT, Mxico, 2007
y culturales de las comunidades que lo habitan. Para entender la vulnerabilidad, implementar medidas de adaptacin y mitigacin y lograr la participacin comunitaria en el proceso es fundamental aplicar la poltica de educacin ambiental y en general el uso de metodologas de educacin ambiental e investigacin-accinparticipativa. Para esto se recomienda desarrollar metodologas de dilogo de saberes entre la investigacin cientca y los conocimientos tradicionales.
8. Referencias
1. L. Miranda, Ponencia Conceptos bsicos, Ciudades y cambio Climtico, FCPV, abril 2008. 2. Ordenamiento territorial y cambio climtico en Nuevos desafos para la gestin gobernabilidad territorial Ordenamiento territorial y cambio climtico en Centroamrica: Nuevos desafos para la gestin y la gobernabilidad territorial; Nelson Cueva, PRISMA, julio 2008. 3. Del Cambio Climtico al Ordenamiento Territorial; Dr. Eduardo Jurez Aguirre, Director Sedesol, DGDT, Mxico, 2007. 4. IDEAM, Aspectos del cambio climtico y adaptacin en el ordenamiento territorial de alta montaa. Gua metodolgica, Caso piloto, Proyecto Nacional de Adaptacin al Cambio Climtico - INAP- componente B, IDEAM y Conservacin Internacional, Bogot, 2011.
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